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I.1.- Generalidades
Se ha operado un cambio de paradigma en el derecho de daos ms
acorde con los lineamientos de la justicia reparadora o restauradora que de la justicia
retributiva. De tal modo se tiende actualmente no tanto a reparar el dao injustamente
causado sino al dao injustamente sufrido.
Estas pautas surgen de la consagracin de la responsabilidad objetiva,
que no requiere la existencia de culpa por parte de quien habr de responder.
Ello sucede en el derecho argentino por imperio de las reformas
introducidas en 1968 a travs de la ley 17.710 en el art. 1113 del Cdigo Civil, que
aunque es de fondo cambia toda la articulacin de las demandas sobre todo en cuanto
a la prueba a rendirse.
Por otra parte tambin ha cambiado la postura interna de las personas
que antes se resignaban ms a su suerte o su desgracia y, si bien no podemos hablar
de una industria del juicio, es notable el incremento de las demandas de daos.
Y, aunque los temas ms explotados son los accidentes de trnsito o las
supuestas malas praxis de los profesionales de la salud, existe una gama tan variada
de temas de reclamos como variada es la actividad humana y entonces podremos
encontrar desde demandas contra el Estado por el incumplimiento de sus deberes
bsico, pasando por el uso de armas, las vacaciones estudiantiles, hasta las que
surgen por la cada de paltas sobre el techo del vecino. 1
Debemos destacar que no obstante la cantidad y calidad de los
conocimientos que un abogado pueda tener sobre el derecho de daos su cometido al
demandar puede fracasar por una mala articulacin de la demanda.
Entonces es necesario elaborarla con el mximo cuidado, siguiendo
reglas que si bien son de carcter prctico que pueden llevarlo al xito.
Transmitir esas pautas es el objetivo del presente curso.
1
Existe una sentencia sobre el tema de las paltas, que no voy a transcribir para estimular el
deseo de bsqueda de los alumnos y el uso la Internet como herramienta invalorable. Utilizar
cualquier buscador por ej. Google y poner bsqueda avanzada. Buscar: jurisprudencia sobre
daos (o sobre lo que se les ocurra) y en pginas o site: colocar .ar y Maravilla, aparece
lo que Uds. quieran
amplindolas o completndolas ni
siquiera para mejorarlas, puesto que su margen est dado por la forma en que ha
quedado trabada la litis.
la demanda
(se vern ms
adelante)
a) autora
b) ilicitud
c) dao
d) relacin causal
e) factor de imputacin (objetivos y subjetivos de cada demandado
IV.- Liquidacin
2
DEFECTOS
OMISIONES.
DEMANDA
MODIFICACION.
Si bien a travs del criterio tradicional -difundido con anterioridad a
la vigencia del actual ordenamiento, y que contina subsistente-, pueden rechazarse
de oficio las demandas que no se ajustan a las reglas establecidas en la ley ritual -art.
330-, ello no impide que subsanada la omisin se le de el curso que corresponde ya
que si el mismo ordenamiento permite la modificacin de aqulla mientras no haya
sido notificada, con mayor razn debe admitirse que se llenen los requisitos no
ambos
la
vez,
varias
personas
podrn
demandar
o ser
demandadas,
Falta de monto.
solo la composicin del dao sino muchas veces su monto. La indicacin del monto a
reclamar es clave en cuanto a la defensa en juicio de los intereses del demandado,
quien puede variar su posicin frente a la demanda de acuerdo al monto cuyo pago se
le exige.
Si bien no son muy abundantes, algunos fallos se refieren en forma
clara a las omisiones o defectos y a las excepciones previas en su consecuencia se
3
plantean y es interesante ver los argumentos no siendo bice que se trate de materias
de fondo diferentes a las de daos.
As se ha dicho:4
DEMANDA - DETERMINACION DEL MONTO.
V., M. N. c/ D'Angelo,
en el art. 347 del Cd. Procesal, encuentran sustento en los principio de saneamiento,
celeridad y economa procesal y constituyen el medio de defensa del que est
investido el demandado para manifestar su oposicin al despliegue de actividad
jurisdiccional.- La excepcin de defecto legal, prevista en el art. 347, inc. 5 del Cd.
Procesal, es procedente cuando el escrito de demanda interpuesto no rene las
solemnidades y condiciones de claridad impuestas por el art. 330 del citado
ordenamiento, resultando aqulla ininteligible, como consecuencia de imprecisiones,
ambigedades u omisiones que impiden u obstaculizan el ejercicio de la defensa del
demandado. A los efectos de la improcedencia de la excepcin de defecto legal,
existe imposibilidad de determinar el monto de dinero reclamado cuando ese valor no
puede ser elucidado al inicio por alguna circunstancia insalvable, seria y cierta.
(CFCC IV, CAPITAL FEDERAL, 4-6-98 CARATULA: Martnez, Ricardo M. y otros c/
Estado Nacional. LL 4-3-99, p. 2-98424)
PRECISION EN EL RECLAMO.
No solamente se lesiona el derecho de defensa en juicio cuando se
cercena la oportunidad de ser odo, sino tambin cuando, por falta de precisin de las
pretensiones deducidas, se restringe la oportunidad de rplica. En tal sentido, el
conocer el monto que pretenden percibir los reconvinientes por cada semestre de
arrendamiento, cuando no existe imposibilidad de determinarlo, no constituye una
exigencia inadecuada, clarifica el reclamo, facilita el responde y la labor del Juez en
ocasin de decidir la contienda -conf. arts. 330 inc. 6, 355, 354 y 163 incs.3, 4 y 6
del C.P.C.C.- (CC. TL 8222 S 30-9-86, Juez SUARES (SD) Paolucci, Jos Pablo c/
Re, Angel E.N. s/sucesores y otros s/ Consignacin de arrendamientos rurales
Registro JUBA B2200117)
doctrina
de
la
substanciacin,
que
impone
un
mencin
procesal que se deriva del inciso 1 del art. 354 del mismo cuerpo legal. Precisamente
tal falta de cumplimiento a tal requisito hace correr el riesgo a quien incurre en tal
omisin de que no constituyan objeto de material decisorio hechos que aparecen fuera
de la debida oportunidad, o que, como en el caso, slo con esfuerzo podran tener
cabida en la indeterminacin inicial (CC0201 LP, A 43438 RSD-195-95 S 17-8-95,
Juez CRESPI (SD) CARATULA: R., J. R. c/ G., E. C. s/ Divorcio vincular Registro
JUBA B251760)
La pretensin resarcitoria que se articula ante el rgano jurisdiccional
debe ser clara, con debida indicacin de los hechos que sustentan el pretendido dao,
de su incidencia concreta en la esfera patrimonial del pretendiente y sin traer
promiscuamente el reclamo del dao material y del dao moral, pues con ello se crean
verdaderas "emboscadas" dentro del proceso, de las que difcilmente puede salir
airosa la contraparte, cuyas objeciones u observaciones quedarn reducidas a meros
intentos (arts. 330 incs. 3, 4 y 6: 354 incs. 1 y 2 del Cd. Proc.). (CC0201 LP, A 43438
RSD-195-95 S 17-8-95, Juez CRESPI (SD) CARATULA: R., J. R. c/ G., E. C. s/
Divorcio vincular. Registro JUBA B251761).
Si bien a travs del criterio tradicional -difundido con anterioridad a la vigencia
del actual ordenamiento, y que contina subsistente-, pueden rechazarse de oficio las
demandas que no se ajustan a las reglas establecidas en la ley ritual -art. 330-, ello no
impide que subsanada la omisin se le de el curso que corresponde ya que si el
mismo ordenamiento permite la modificacin de aqulla mientras no haya sido
notificada, con mayor razn debe admitirse que se llenen los requisitos no cumplidos
(CC0102 MP 107404 RSI-729-98 I 10-9-98 Banco Velox S.A. c/ Firpo Roberto Antonio
s/ Ejecucin Registro JUBA B1402629).
Cuan
do el actor no insta adecuadamente la integracin de la litis con
quien debe revestir calidad de parte demandada, no solo corre el riesgo de obtener
una sentencia lrica, cuya ejecucin sera de imposible cumplimiento, sino que -por
aadidura- el dispendio alcanza a la prueba producida, no oponible a quien no fuera
parte en el juicio. (CC0002 SI 53558 RSD-25-91 S 21-2-91, Juez MALAMUD (SD)
CARATULA: Chatard Juan C.R. c/ Anguiano Mara E.y otro s/ Cobro -Consignacin
Registro JUBA B1750225)
podremos
mencionar
los
acontecimientos
incidentales,
los consumidores o las normas del secreto bancario o impositivo. Tambin son una
fuente de derecho de la que puede surgir que el obrar de una persona ha sido
antijurdico,
de
la
naturaleza,
pero
que
de
todas
maneras
generan
responsabilidad.
Sin un sujeto a quien atribuirle una conducta o una omisin,
no
prefieren
la
utilizacin
de
los
trminos
DAO
PATRIMONIAL
DAO
EXTRAPATRIMONIAL.
El patrimonial puede ser tambin denominado dao material y an se
utiliza en forma comn y generalizada la denominacin de dao moral para el de
carcter extrapatrimonial.
Tenemos entonces que el dao es cualquier consecuencia disvaliosa
que afecte a un sujeto tanto en su esfera patrimonial o
material
como
eventuales aquellos
posibilidad
de
se
llaman
en
este
cdigo
"consecuencias
inmediatas".
Las
distinto,
se
llaman
"consecuencias
mediatas".
Las
vida a favor de los padres por la muerte de un hijo se tiene en mira la frustracin de
una asistencia econmica futura a los mismos.-
ntimo, es difcil de justipreciar, por ello no puede exigirse la liquidacin o las bases
sobre las cuales se fija la indemnizacin, la cual queda librada al prudente arbitro
judicial. ( CNCI M, CAPITAL FEDERAL, 27-2-98. C. F. A. y otros c/ Municipalidad de
Buenos Aires LL 17-9-98, p. 5-97833)
Si bien es cierto que la presentacin como querellante en el proceso
penal revela la actitud cierta del damnificado de defender activamente sus derechos,
cuando la responsabilidad de uno y otro copartcipe obedece a distintas causas, no se
crea entre ellos un vnculo de solidaridad, sino de concurrencia de obligaciones, razn
por la cual la querella criminal dirigida contra quien ha sido autor material del hecho no
revista efectos suspensivos de la prescripcin en favor de su principal (conf. art. 3981
CC.).-
Es similar el criterio seguido respecto a las infracciones a las leyes u ordenanzas de trnsito.
Su sola existencia no tiene relevancia si no se acredita que ellas constituyeron la causa del
siniestro.
que se trate, de modo tal que sea posible aspirar a un resultado satisfactorio que es el
deseado por el derecho.
Tambin hay que tener en cuenta que Cuando mayor sea el deber
de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la
obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. (art. 902
C.C.)
Los relatos de los hechos o la descripcin del dao o de los factores de
imputacin en las demandas, deben ser minuciosos.
Al juez hay que darle el mayor nmero de parmetros para que pueda
justificar luego el acogimiento de la demanda. Por otra parte si cumplimos bien con
nuestra tarea al elaborar el escrito inicial, tambin le estamos fijando mrgenes de los
cuales no podr salirse debido al principio de congruencia.
Si decimos por qu el demandado obr con culpa y damos el ejemplo
analizando cada una de sus conductas u omisiones y luego las probamos, poco podr
apartarse el juez de esas consideraciones.
Veamos algunos ejemplos jurisprudenciales que he elegido, aunque
muchos de ellos provienen de causas penales, porque describen con claridad los
distintos conceptos de culpa.
derivaran las reclamaciones civiles, que contarn ya con una calificacin relevante.
Adems debe tenerse en cuenta que la acreditacin de la culpa en
materia penal es mucho ms fina que en materia civil. De hecho, muchas veces se
absuelve en materia penal y sin embargo puede condenarse en materia civil.
A mi modo de ver, la frmula: "que mientras el negligente no hace
algo que la prudencia indica hacer; el imprudente realiza un acto que las reglas
de la prudencia indican no hacer", es necesario completarla estableciendo que eso
que la prudencia indica hacer o no hacer, respectivamente, en cada caso, para que
genere culpa penal debe estar impuesto como un deber jurdico. ( CP0303 LP, P
68205 RSD-86-86 S 12-6-86, Juez LASARTE (SD). A., L. F. s/ Homicidio y lesiones
culposas. Registro JUBA penal B500502)
El desconocimiento de la distancia de frenado en cuanto la potencia
s/ DAOS Y
carecerse de la
circunstancia
de
que
el
conductor
emprenda
la
marcha
se
presume
un
conocimiento
acabado
sobre
su
uso
riesgos,
la brevedad posible"
5-3-92).
aproximadamente
12
meses
(fs.
249).
En
atencin
las
estticos
carecen
de
entidad
autnoma
Los daos
deben
ser
El dao
econmicas del
reclamante, o bien pueda conformar slo una afeccin moral, por los
sufrimientos y mortificaciones que la propia fealdad incorporada provoque.
(CNCI A, CAPITAL FEDERAL, 5-3-98, G., A. y otro c/ Sociedad Italiana de
Beneficencia Buenos Aires y Otro LL 4-3-99, p. 4-98427 FANA 10113).
III.2.2.- DAO ESTETICO. JURIPRUDENCIA PCIA BUENOS AIRES
En algunas oportunidades el dao por lesiones estticas ha sido
includo en el dao patrimonial y en otras, en el dao moral. Por ello corresponde
inclurlo dentro del dao moral, cuando la vctima presenta una cicatriz circular,
irregular, en el pmulo derecho; otra cicatriz quirrgica pre-auricular de una longitud de
14 cm. y una cicatriz en el miembro inferior derecho, amn de que la armona facial se
encuentra alterada, aprecindose tambin la existencia de tics faciales. (CC0203 LP,
B 70173 RSD-27-91 S 5-3-91, Juez PERA OCAMPO (SD) Martnez, Carlos Marcelo
c/ Pereyra, Juan Carlos y otro s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B350936)
el sexo de aquella y el lugar en que se producen las heridas que hoy se muestran a
los terceros a travs de sus cicatrices. (CC0103 LP 205377 RSD-228-89 S 16-11-89,
Juez RONCORONI (SD) Velazco, Hctor Abel y ot. c/ Poggi, Pablo A. s/ Daos y
Perjuicios Registro JUBA B200069)
Los rasgos del rostro son los primarios en la identidad de los sujetos
en toda relacin social cara a cara y tanto para el sexo y edad de la vctima al tiempo
del accidente como para los tiempos que corren, la imgen fsica -sobre todo la facialtienen una importante incidencia en la vida de relacin y en variadas franjas del
mercado laboral. (CC0103 LP 205377 RSD-228-89 S 16-11-89, Juez RONCORONI
(SD) Velazco, Hctor Abel y ot. c/ Poggi, Pablo A. s/ Daos y Perjuicios; CC0103 LP
206982 RSD-118-90 S 21-8-90, Juez RONCORONI (SD) Villegas, Daniel Eduardo c/
Soria, Carlos Cecilio s/ Daos y Perjuicios
El dao esttico tiene entidad conceptual diversa al dao moral y a la
incapacidad, aunque el mismo proyecta sus efectos lesivos sobre el plano espiritual y
sobre el patrimonial. CC0103 LP 206982 RSD-118-90 S 21-8-90, Juez RONCORONI
(SD) Villegas, Daniel Eduardo c/ Soria, Carlos Cecilio s/ Daos y Perjuicios. JUBA
III.2.3.- DAO PSIQUICO. JURISPRUDENCIA NACIONAL
El dao psicolgico no integra el dao moral, pues el inters jurdico
tutelado tiene distinto alcance en cada caso.- El dao moral afecta los sentimientos
en cuanto al dolor que experimenta la vctima o su familiares como consecuencia de
un agravio.- El dao psquico es susceptible de ser apreciado cientficamente
por los sntomas que evidencian una situacin traumtica.- El dao psquico
integra el llamado dao material, razn por la cual no corresponde adicionar una
suma independiente por tal dao, que debe considerarse includa en el monto
otorgado como resarcimiento por dao material. (CNCO E, CAPITAL FEDERAL,
13-5-97 : Winograd, Marcos c/ Calvino, Alberto G. Registro FANA 7599. LL 10-2-98, p.
7-96568)
Buenos Aires s/ Daos y perjuicios OBS. DEL FALLO: (S.C.B.A., en "D.J.J.B.A.", 136,,
4499). Registro JUBA B351261)
Se ha de atender a los opacamientos y marchitajes que se producen
en
la psiquis del individuo como consecuencia de un accidente, el cual ha de ser
reparado por equivalente y mediante una suma de dinero que se justipreciar
conjuntamente con los dems menoscabos de la plenitud de la vida de la vctima o en
forma autnoma; pero evitando la doble indemnizacin. (CC0103 LP 211457 RSD54-92 S 19-3-92, Juez PEREZ CROCCO (SD) De Virgilis, Csar c/ Barassi, Roberto
Oscar s/ Daos y Perjuicios. Registro JUBA B351261)
Si bien el dao psquico tiene entidad conceptual diversa al dao
moral, el deterioro psquico afectivo que la muerte de un hijo menor produce en
sus padres es reparable a travs del dao moral. ( CC0103 LP 211986 RSD-103-
de la
En ese caso de no haberse efectuado la pericia psicolgica que habla de un estado patolgico
previo, seguramente podra haberse obtenido mayor indemnizacin por la va del dao moral,
Pero an
an as, la certificacin solo acredita que es una copia idntica de una pieza original,
pero no acredita la autenticidad de su contenido.
g) fotografas. En algunos casos tendrn valor absoluto, en otros sern
Toda vez que son instrumentos pblicos no slo los que contienen o
documentan actos jurdicos, segn lo prev literalmente la norma del art. 979 del Cd.
Civil, sino tambin los que documentan hechos, debe aplicarse a stos la exigencia
establecida en el art.
988 del citado ordenamiento relativa a la firma del instrumento por los actuantes en el
hecho constatado.-
artculo 393 del CPCC. (CC0102 LP 207159 RSD-120-90 S 4-9-90, Avilan, Bernab
c/ Maccario, Romero y otro s/ Daos y Perjuicios . Registro JUBA B150023
El croquis realizado en la causa penal, no es un instrumento
pblico en los trminos del art. 979 del Cdigo Civil, por la sencilla razn de que
ninguna de las personas que interviene en la diligencia efectuada para
levantarlo reviste la calidad de oficial pblico.
Si la parte no intervino en la
Olmos, Fermn
disminudo
anulado
su
valor
cuando
se
hubiera
cuestionado
10-3-88, Juez LETTIERI (SD) El Cuaterno S.A. c/ Weber, Manuel Horacio y otros s/
Daos y Perjuicios JUBA B2201531)
La autenticacin no certifica la verdad del documento sino la verdad de
la fotocopia; esta verdad consiste en la indentidad grfica de los dos documentos
(CC0000 TL 8516 RSI-18-71 I 30-4-87 : Sociedad de Fomento Piedritas c/ Vanney,
Alfredo Osvaldo y otra s/ Desalojo. JUBA B2202411)
Al no haber ejercido el demandado oportunamente la facultad procesal
de desconocer la fidelidad de las copias autenticadas acompaadas, no slo qued
tcitamente reconocida la misma sino tambin la autenticidad y/o veracidad de los
respectivos originales, fielmente representados.- (CC0000 TL 8516 RSI-18-71 I 30-487 Sociedad de Fomento Piedritas c/ Vanney, Alfredo Osvaldo y otra s/ Desalojo. JUBA
B2202411)
medio que la destruya y, aun no presentndose tal supuesto, cuando las dems
circunstancias de la causa avalen los hechos referidos en las posiciones. (CFCC II,
CAPITAL FEDERAL, 9-12-97 Farmacia San Martn S.C.A. c/ Obra Social para el
Personal de la Industria del Cuero y Afines. LL 24-8-98, p. 5-97686)
El contenido de las posiciones importan confesin del que las
propone, pues cada una de ellas significa la afirmacin de un hecho por parte
del ponente, es decir, el reconocimiento de la existencia del hecho, aunque
luego sea negado por el absolvente. Las preguntas insertas en la absolucin de
posiciones deben ser apreciadas no slo en relacin con las respuestas dadas por el
absolvente, sino tambin a la luz de la integralidad del pliego, vinculndolas con el
conjunto de la prueba producida en la litis.- La veracidad de lo afirmado en la posicin
no debe ser considerada como prueba a favor del absolvente. Por lo tanto, no es
vinculante en los trminos del art. 411, prrafo segundo, del Cd. Procesal cuando: 1)
existe discordancia entre las respuestas dadas por el absolvente con lo aseverado en
aqullas; 2) si se pretende hacer valer como una confesin, no puede prevalecer
sobre lo que el propio actor postula en la demanda y acredita en el pleito; 3) la
confesin de hechos incompatibles debe neutralizarse, pues, de lo contrario, el
principio de no contradiccin se vera afectado. (CFCC III, CAPITAL FEDERAL, 30-4-
98 Ramos, Juan Jos c/ LR3 Radio Belgrano y otros s/ Daos y perjuicios varios LL 311-98, 5-98044 ED 22-6-99, 3-49320)
Los interrogatorios
deben ser elabora con preguntas que contengan un solo hecho, en forma clara y
concreta, no pudiendo ser en forma afirmativa o que sugieran la respuesta o sean de
carcter tcnico, salvo si se tratare de personas especializadas.
IV.4.1.- JURISPRUDENCIA NACIONAL
PRUEBA DE CONFESION - CONFESION FICTA.
PRUEBA DE TESTIGOS -
DE
TESTIGOS
TESTIGO
UNICO.
NULIDAD
PROCESAL
su sentencia configura slo una reflexin tarda que no puede ser atentida, pues
deriva de la propia conducta discrecional de la parte.
El consentimiento de la
providencia que llama "autos para sentencia" impide alegar presuntos vicios en
trmites anteriores. Si bien la pericia caligrfica constituye el medio ms adecuado
para demostrar la autenticidad de la firma atribuida a una persona, ello no descarta
que pueda hacerse a travs de testigos o por presunciones. (Estado Nacional
-Armada Argentina.SADOS- c/ Productora Avcola S.A. LL 1996 B, p. 302-94193,
comentado)
ACCIDENTE DE TRANSITO - RESPONSABILIDAD DEL TITULAR. ACCIDENTE DE
TRANSITO - PRUEBA DE TESTIGOS.
La amistad con un codemandado y la condicin de acompaante del
conductor protagonista del evento daoso, constituyen circunstancias subjetivas del
testigo que imponen examinar sus declaraciones con circunspeccin.
Resulta
inverosmil que los testigos recuerden varios meses despus del suceso pormenores
que no parecen haber sido percibidos a pocas horas de su acaecimiento, al prestar las
primeras declaraciones. La responsabilidad del titular dominial del vehculo subsiste
aun cuando haya transferido su cuidado a un tercero. La tenencia de la cdula de
identificacin al tiempo de producirse el suceso denota que el conductor haba sido
autorizado por la propietaria registral para usar el vehculo. La obligacin del autor del
dao no excluye la responsabilidad del titular dominial del automotor. (CNCO E,
CAPITAL
FEDERAL,
27-5-97
Clutterbucz,
Vctor
R.
c/
Damsky,
Isaac
A.
B2800141
6.- A simple vista cul era el estado del conductor del automvil y a donde fue llevado al ser
rescatado.
7.- Dnde se encontraban el camin embistente y el acoplado que el mismo remolcaba a la
llegada de los bomberos.
como prueba luego porque se podra tener la sorpresa de haber demandado a quien
nada tena que ver en el caso.
IV.5.1.- JURISPRUDENCIA NACIONAL.
EMBARGO - PRUEBA DE INFORMES.
No corresponde que el juzgado investigue, en juicios que involucran
nicamente derechos patrimoniales, si existen bienes embargables de una de las
partes. Por ello, corresponde denegar la solicitud de libramiento de oficio a una
reparticin oficial con el fin de obtener informacin acerca de la remuneracin
percibida por el demandado a los efectos de trabar embargo, pues se trata de
informacin concerniente al inters particular de la actora, quien debe ocuparse de
conseguir los datos tiles. (CNCO B, CAPITAL FEDERAL, 23-6-97: Finur S.A. c/
Badano, Elda G.; LL 27-11-97, p. 6-96378)
Civil y comercial
B151599
siendo exigible que en forma ineludible se adjunte el original del ttulo del automotor o
cdula verde.) (CC0102 LP 221534 RSD-199-95 S 21-11-95, Juez VASQUEZ;
Maderera City Bell c/ Rifourcat, Guillermo Daniel s/ Daos y Perjuicios, Registro JUBA
B151599)
IV.5.3.-
DE TRANSITO.
PRUEBA DE INFORMES: Que se requerirn a:
1.- Asociacin de Aires para que informe: a) si en sus registros consta que el
Dr. J es mdico . ; b) si el mismo perciba en la Asociacin los honorarios por su trabajo
como anestesilogo en el Hospital dependiente del Ministerio de Salud de la Provincia de
Buenos Aires. c) si el mismo tambin facturaba anestesias particulares a travs de dicha
Asociacin; d) si las facturaciones cuyas copias se acompaan son autnticas y emanan de
esa Asociacin y corresponden a las sumas percibidas en concepto de honorarios por el Dr. J
en los perodos indicados; e) razones por las que el Dr. J fue separado de la Asociacin durante
el ao 2001.
2.- Hospital , a fin de que su director informe: a) Si el Dr. J era mdico en el
hospital y prestaba servicios como anestesilogo, con indicacin de das y horarios de tareas;
b) cual era el mecanismo y controles para determinar el monto que corresponda abonar
mensualmente a cada. c) a travs de que institucin se efectuaba el pago de los honorarios
correspondientes al Dr. J por su tarea; d) antigedad del Dr. JM en la prestacin de servicios;
e) Si en el ao 2000 y por qu razones el Dr. J dej de prestar servicios en el Hospital; f)
descripcin somera del hospital, atendindose a los lugares de ubicacin de los quirfanos,
guardia y residencia mdica, con indicacin de los pisos en que se encuentran cada uno de
ellos y formas habituales de acceso y distancia entre ellos; g) si el Dr. J fue atendido como
paciente en la institucin en mayo de 2000 y en caso afirmativo se remita la historia clnica
del mismo. h) en qu fecha egres el Dr. J como paciente del hospital, si recibi el alta mdica
o si egres por otra razn y en qu condiciones de salud se encontraba en ese momento. i) si
los gastos por internacin y prcticas medicas del actor realizados en el Hospital fueron
facturados a la Obra Social de monto de los mismos.
3.- Hospital de Buenos Aires: para que informe: a)
si el Dr. J se
anuales y si las mismas eran remuneradas o no; e) si contina prestando servicios a la fecha
del informe y en caso de cese, razn del mismo; f) si J recibi atencin durante el ao 2000
como paciente en dicho hospital; g) tiempo de internacin del actor; h) si el actor se retir del
hospital con alta mdica o si fue derivado a otra institucin; i) personas que estaban
autorizadas para acompaar al Dr. J durante su internacin; j) en caso de que al Dr. J hubiere
utilizado cualquier tipo de implementos mdicos durante su internacin quin se hizo cargo del
costo de dichos elementos; k) remita copia de la historia clnica del Dr. J ; l) si los gastos por
internacin y prcticas medicas del actor fueron facturados a la Obra Social de y monto de los
mismos. m) si el Dr. J debe pagar coseguros por las prcticas mdicas que se le realizaron en
esa Institucin en cuyo caso indicar el monto de los mismos .
4.- Hospital para que informe: a) si el Dr. J fue internado en esa Institucin y
motivos de la misma; b) fecha de internacin y egreso; c) si a la fecha de egreso el actor tena
el alta mdica; d) costo de la internacin y quin se hizo cargo del mismo, e) en caso de que
al Dr. J hubiere utilizado cualquier tipo de implementos mdicos durante su internacin quin se
hizo cargo del costo de dichos elementos; f) remita copia de la historia clnica del Dr.J g ) si los
gastos por internacin y prcticas medicas del actor fueron facturados a la Obra Social de y
monto de los mismos. h) si el Dr. J tena indicado continuar con practicas de rehabilitacin pese
a su egreso del Hospital.5.- Hospital . , Buenos Aires para que informe a) si el actor fue atendido en
el mismo el da 27 de mayo de 2000. b) que patologa presentaba; c) fecha de egreso y
razones del mismo. d) se remita copia de la historia clnica labrada respecto al actor..6.- Obra Social para el Personal para que informe: a) Si el Dr. J es afiliado a dicha
obra social; b) si como tal recibi en el perodo 2000- 2001 y hasta la fecha del informe algn tipo de
prestaciones de la obra social y costo de las mismas; c) si corresponde al Dr. J el pago de coseguro por las
prestaciones recibidas en cualquiera de los establecimientos en que estuvo internado y/o en su domicilio
y/o consultorios externos y, en caso afirmativo monto adeudado. d) si se ha descontado al actor de los
haberes que percibe la suma de $153.33.- mensuales hasta cubrir la cantidad de $1700., correspondientes
al coseguro por su internacin en el Hospital .. de .; e) si se ha descontado de sus haberes o se
descontar cualquier otra suma correspondiente a coseguro por prestaciones mdicas efectuadas, en cuyo
caso se indicar que servicios se abonan, monto total, monto de descuento mensual y tiempo del
descuento.
7.- Autopista del Sol S.A. para que informe: a) si el da .se produjo un
accidente a la altura del km. b) caractersticas de la autopista en ese lugar: 1.- ancho de
cada mano de circulacin y cantidad de carriles en cada uno de ella; 2. si las manos de
circulacin se encuentran separadas y en caso afirmativo caracterstica de los guard-rails; 3.ancho del cantero central de separacin entre ambas manos de circulacin y si el mismo tiene
un desnivel central indicar la cota del mismo; c) de acuerdo a las normas vigentes por qu carril
deben circular los camiones dentro de cada mano; d) Qu vehculos participaron del accidente
en la fecha indicada y mecanismo de dicho accidente. e) lugar en que quedaron detenidos los
vehculos que participaron del choque. f) quin y cmo retir los vehculos siniestrados. g) si
adems del personal de seguridad vial de la autopista participaron otras personas o
instituciones u organismos en el rescate. h) Asimismo se servir remitir copia de las
actuaciones realizadas por Autopista del Oeste SA con relacin al referido siniestro incluyendo
las fotografas tomadas en el lugar.
8.- Asociacin Concesionarios de Automviles de la Repblica Argentina
(ACARA) para que remita el listado de precios de los 5 automviles de menor costo destinados
a discapacitados motrices e indique cul es el trmite a cumplir para obtener uno de dichos
automviles.
10.- Banco : para que informe: a) si el actor constituy una hipoteca a favor
del Banco sobre un inmueble de su propiedad ubicado en la localidad de, indicando monto,
plazo y moneda de constitucin.; b) monto de la cuota mensual de pago del crdito; c) si a raz
del accidente sufrido por el actor el sus familiares gestionaron una espera para el pago de
las cuotas. d) si se concedi la espera requerida o algn tipo de beneficio al deudor en razn
de su internacin hospitalaria.
11.- Bomberos Voluntarios de se requerir remita copia
todas las
actuaciones y/o constancias obrantes en la institucin referidas al accidente sufrido por el actor
con expresa indicacin del nombre del bombero a cargo del operativo, a los efectos de su
presentacin como testigo..
12.- Automvil Club Argentino: (Caja de Ahorro y Seguros) para que con
relacin al automvil del actor marca patente, pliza colectiva contratada con la C.S.S.A
Certificado N remita copia de todas las actuaciones obrantes en la institucin, referidas al
siniestro ocurrido el da incluyendo las fotografas del vehculo e informe el grado de
destruccin atribuido por el ACA al mismo.
13.- Clubde : Para que informe si el actor era socio del mismo y fecha en
que solicit su baja y de constar, razones de la misma. Monto de la cuota mensual de
asociacin.
14.- Colegio Mdico de la : para que en el hipottico caso de que los
demandados negaren la condicin de mdico del actor informen sobre tal circunstancia,
arquitectura,
ingeniera,
botnica,
agricultura,
qumica,
toxicologa,
preguntarse para qu sirven tales puntos si de ellos surgiera que uno de los
conductores lo haca por su mano, a velocidad permitida,
con su vehculo en
PRUEBA DE PERITOS -
APRECIACION.
La opinin de los litigantes no puede prevalecer sobre la del experto,
mxime cuando sus crticas no se encuentran respaldadas por probanzas idneas. Si
no concurren claros e inequvocos elementos de juicio opuestos, el magistrado debe
aceptar las conclusiones periciales siempre y cuando sta se encuentren debidamente
8
Como el fallo no est publicado y se trata de un caso propio no puedo indicar cartula y
tribunal.
sustentadas, pues aqul carece de los conocimiento cientficos del experto. Para
poder apartarse el juzgador de las conclusiones allegadas por el tcnico, debe dar
razones muy fundadas, pues si bien es verdad que las normas procesales no
acuerdan al dictamen pericial el carcter de prueba legal, y le permiten al magistrado
formar su propia conviccin, cuando es evidente que sta comporta la necesidad de
una apreciacin crtica de un campo del saber, naturalmente ajeno al hombre de
derecho, corresponde estimar otros elementos de juicio que permitan fehacientemente
concluir en que ha habido error, o inadecuado uso en el caso por el perito, de los
conocimientos cientficos de los que, por su profesin o ttulo habilitante,
necesariamente ha de suponrselo dotado ( CNCI H, CAPITAL FEDERAL, 21-8-98
CARATULA: Consorcio de Propietarios Billinghurst 940 c/ Colli y Nograbat, Teresa I.
PUBLICACIONES: LL 12-3-99, p. 5-98451)
El recuso de nulidad por defectos de la sentencia es inadmisible
cuando los agravios, de resultar fundados, son susceptibles de reparacin por va del
recurso de apelacin. Aun cuando las normas procesales no acuerdan a la pericia el
carcter de prueba legal, para desvirtuar el dictamen pericial es imprescindible contar
con elementos de juicio que permitan concluir fehacientemente en el error o
inadecuado uso que el experto hubiera hecho de sus conocimientos cientficos, de los
que por su profesin o ttulo habilitante ha de suponrselo dotado (CNCI E, CAPITAL
FEDERAL, 7-5-98 CARATULA: Reyna, Balbina E. c/ Envisa S.R.L. PUBLICACIONES:
LL 7-10-98, p. 11-97928)
IV.6.2.- PRUEBA DE PERITOS. JURISPRUDENCIA PROVINCIA BUENOS AIRES.
PRUEBA DE PERITOS - CARGA.
Corresponde a la parte sobre la que pesa la carga de la prueba
procurar que la pericia sea completa. (SCBA, L 35578 S 22-4-86, Juez MERCADER
CARATULA: Gonzalez, Luis Arnoldo. c/ Centenera Fbrica Sudamericana de
CARATULA: Sardi
94, Juez SALAS CARATULA: Jara, Jos Enrique c/ La Puntual S.C.S. s/ Haberes
adeudados. PUBLICACIONES: AyS 1994 I, 642)
PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE.
Corresponde no hacer lugar al punto de pericia si ste supone una
valoracin del experto acerca de la cuestin controvertida que excede la funcin
especfica que a ste se le atribuye en el proceso y es materia exclusiva del rgano
jurisdiccional. (SCBA, B 57018 I 18-2-97 CARATULA: Mostajo, Gualberto H. c/
Provincia de Buenos Aires (I.P.S.) s/ Demanda contencioso administrativa. Cuaderno
de prueba actora JUBA B85327)
PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE.
Cuando los datos del experto no son compartidos por el litigante,
queda
a cargo de ste la prueba de la inexactitud de lo informado, siendo insuficientes las
meras objeciones sin apuntalamiento cientfico alguno. (CC0001 QL 308 RSD-1-96 S
25-3-96, Juez BUSTEROS CARATULA: Iantorno Ida c/ Micro Omnibus Primera Junta
S.A. Lnea 324 s/ Daos y perjuicios; CC0001 QL 1838 RSD-65-98 S 27-10-98, Juez
SENARIS CARATULA: Romero Susana y otro c/ Ramirez Adolfo Martin s/ Daos y
Perjuicios. JUBA B2900112)
PRUEBA DE TESTIGOS - ALCANCE. PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE.
Testigo es aquella persona que conoce los hechos acerca de los
cuales se le interroga, por haber cado estos bajo la apreciacin de sus sentidos, no
requirindose para ejercer este rol en el proceso mas que esa nica condicin ,
mientras que perito es aquella persona, profesional habilitado a tal efecto, cuya
funcin en el proceso es la de asesorar al Juez cuando la apreciacin de los
hechos controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia,
arte, industria o actividad tcnica especializada. Para la produccin de la prueba
pericial debe seguirse un trmite especialmente fijado por los arts. 457 a 476 y 492 del
CPCC, y que tiende a asegurar por un lado, la facultad del Juez de ser asesorado
por quien rena las mejores condiciones -y a tal garanta apunta la obligacin de
los peritos de inscribirse en las listas controladas por las Cmaras Departamentales- y
por otro a asegurar a las partes y al Juez la imparcialidad del dictamen pericial, y
a tal garanta apuntan las normas referentes al sorteo, a la forma de practicarse la
pericia, a las impugnaciones, etc (CC0001 SI 76349 RSD-326-98 S 14-7-98, Juez
CABRERA DE CARRANZA.CARATULA: Salvador, Jorge c/ Sanatorio Panamericano
s/ Daos y perjuicios. JUBA B1700536).
IV.6.4.- MODELOS DE PERICIA.
A.- PERICIA PSICOLGICA EN UN CASO DE ACCIDENTE GRAVE.
PUNTOS DE PERICIA Se designe perito psiclogo de oficio que estudie detalladamente la
demanda y la pericia mdica del actor y realice un examen pericial del actor utilizando,
adems de la entrevista, el Inventario Multifsico de la Personalidad de Minnesota (MMPI 2) y/o
el test de Psicodiagnstico de Rorschach, que debern ser presentados en el informe pericial, y
responda a los siguientes puntos de pericia:
1) Exponga los hechos de la litis que constituyen
acontecimientos estresantes y
1.-
si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas
13- qu son las ortesis, las razones de su uso y trastornos que ello provoca.
14- Indique si la falta de flexin de ambas rodillas impedir la conduccin de automviles, aun
de los que estn adaptados a minusvlidos. Indique la forma en que el paciente deber ser
trasladado en vehculos en adelante. Estime costos de este tipo de traslado a sus tareas
cotidianas.
15- Indique si a consecuencia de las fracturas le ha quedado adems una disminucin de la
estatura y/o diferencia en el largo de sus piernas.
16- Indique si a consecuencia de las fracturas y la falta de flexin en ambas rodillas el actor
podr practicar su actividad sexual en la llamada posicin del misionero.
17.- indique si los movimientos del coito provocarn dolor en el actor.
18-
6.- si es cierto que ingres a Uti con un score de Glasgow de 3/15. Explique el significado
7.- describa la evaluacin neurolgica de admisin en Uti
8.- si a su regreso a Uti procedente de quirfano estaba schockado, segn fs 11 requiriendo
dopamina, 4 unidades de glbulos y a las 21 hs 4 unidades de plasma
9.- si el coagulograma presentaba una alteracin del tiempo de Quick del 50 % y reduccin del
recuento plaquetario y si ello puede ser
coagulacin.
10.- Explique los conceptos relativos a coagulopatas por prdida o dilucin de factores y si se
aplican a este caso
11.- Indique si se le administraron crioprecipitados y plaquetas
12.- si la recuperacin de la reactividad comenz a las 19,30 hs. Motivos del retardo del
despertar
13.- si requiri morfina a partir de las 21 hs segn fs 12
14.-
asociadas: lesiones por desaceleracin en el cerebro, pulmn, hgado, rin etc., dado el
impacto del choque.
15.- si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas
costales con hemotrax, el traumatismo cerrado de trax y el derrame pleural bilateral, el
paciente presentaba una contusin pulmonar fs 32
16.- en qu consiste la fractura de trax descripta a fs. 29 (volet costal derecho)
17.- indique la cantidad de transfusiones que recibi, detallando en cada caso de qu tipo
(glbulos, plasma, plaquetas, crioprecipitados).
18.- si el da 02/06/00 present nueva descompensacin hemodinmica Fs 31 con sangrado
externo
19.- si es correcto atribuir la infeccin urinaria aparecida en los das siguientes a su ingreso a la
necesidad de colocarle sonda vesical.
20.- Explique el significado y el alcance de las advertencias y la evaluacin hechas por el Dr. fs
38 de la H.C. en el sentido del riesgo hematolgico y el del denominado pulmn hmedo y
como se vincula esta patologa con las transfusiones mltiples
21.- A la luz de los volmenes de reposicin de lquidos que figuran en el parte anestsico de fs
48 de la H.C. de la Dra evale la magnitud de la perdida de sangre sufrida desde el
momento del accidente hasta la intervencin del
22.-
IV.7.- PRUEBA DE LA RELACIN CAUSAL Y PRESUNCIONES LEGALES.Este es un punto en el que no puede caber ninguna duda ni existir
ninguna falencia: SIN RELACION CAUSAL ENTRE HECHO Y RESULTADO
DAOSO NO HAY RESPONSABILIDAD CIVIL.
Reiteramos que no basta la existencia de un autor y el resultado
daoso. Es necesario que el nexo causal entre ambos sea probado. Tambin es
importante recordar que ese nexo causal puede haber sido interrumpido por la
conducta de la vctima o de un tercero por quien no se deba responder.
De la prueba deber surgir que el resultado obtenido es aquel que debi
producirse en el curso normal y natural de los acontecimientos.
Por ej. en el curso normal de los acontecimientos quien es embestido
por un vehculo sufre daos en su persona. Claro que para determinar la extensin
del dao sera bueno contar con una pericia mdica, salvo claro en el caso del
fallecimiento de la vctima.
RESARCIBLE.
SENTENCIA - DEMASIA DECISORIA.
La exigencia de precisar el monto reclamado en la demanda se
relaciona con el principio de congruencia,pues dicho monto marca el lmite objetivo de
la pretensin y el mbito dentro del cual han de ejercitarse vlidamente los poderes
del rgano jurisdiccional.Su fundamento es el art. 18 de la Const.Nac..- Cuando un
dao no puede determinarse en sus justos alcances sino despus de producida la
prueba,es razonable que el actor deje supeditado su reclamo al resultado de aqulla.No existe demasa en la sentencia si, al demandar,el actor exterioriz claramente su
voluntad de no limitar su pretensin a la cifra indicada, remitindose a la prueba a
producir o al
criterio del tribunal.- Si una persona ha sufrido un accidente que le provoc un
agravamiento de males existentes,lo que debe indemnizarse es la incidencia que las
lesiones sufridas y sus secuelas tienen en el empeoramiento de su estado de salud.
(CNCI I, CAPITAL FEDERAL, 30-3-95; V., M. N. c/ D'Angelo, Francisco y otro; LL 1996
A, p. 1-93837, comentado por Jorge Horacio Zinny)
DANOS Y PERJUICIOS - DETERMINACION DEL MONTO.
suplida por la prudente estimacin judicial, conforme con los arts. 165, 500 y 501 del
C.P.C.C. que
admiten claramente que la sentencia condene al pago de una suma ilquida.-
(CC0000 TL 8335 RSD-16-08 S 5-3-87, Juez MACAYA;
(CC0000 TL 8322 RSD-16-13 S 26-3-87, Juez SUARES; Soler Ponce, Jorge M. y otros
c/ Caballero, Hugo C. y otra s/ Daos y perjuicios. )
DANOS Y PERJUICIOS - DETERMINACION DEL MONTO.
Justificada la existencia del dao (arts. 1067 y 1068 del C.Civil), si
se impugnan los presupuestos acompaados por el actor para determinar la extensin
o cuanta de las reparaciones, corresponde al demandado producir la prueba idnea
que demuestre que son excesivos o no responden a la realidad.- (CC0000 TL 10273
RSD-21-21 S 2-4-92, Juez LETTIERI; Banchetti, Julio Csar c/ Robles, Cristina Alicia
s/ Daos y perjuicios)
Contestar
oponer
excepciones
de
previo
especial
Debe tenerse presente que si bien fue un lema del Derecho que quien
alega debe probar, no debemos quedarnos inertes frente a la demanda creyendo que
en muchas ocasiones bastar con contestar con negativas sin aportar actividad de
nuestra parte.
Actualmente la jurisprudencia ha receptado aceptacin de las pruebas
dinmicas enunciada en la doctrina de numerosos tratadistas entre los que se
encuentra nada menos que Lorenzetti. Dicha dinmica pone prcticamente la carga
de la prueba en aquel que se encuentre en mejores condiciones para probar los
hechos y su no culpa. Ello ocurre generalmente en los casos de demandas por mala
praxis mdica en las que no bastar con alegar la inocencia de nuestro cliente en la
causacin del dao sino que ser indispensable acreditar que el mismo se ha movido
con pericia y diligencia y que su accionar ha sido conforme a las reglas de su arte.
Tambin es necesario investigar todo lo que sea posible respecto al
demandante.
Aunque algunos letrados, sabiendo que su cliente no aceptar ningn
arreglo prefieren cerrar rpidamente las mediaciones, descartar esa posibilidad es un
error porque de llevarlas adelante podran conocer mejor a quien luego habrn de
enfrentar. Solo es necesario mantenerse durante las negociaciones en lo que los
mediadores llamamos escucha alerta.
No estoy diciendo en esto que haya de violarse el principio de
confidencialidad respecto a presentar hechos u ofrecer pruebas de los que se haya
tenido conocimiento en la mediacin, pero siempre el trabajo efectuado durante las
entrevistas de mediacin sirve de marco orientador, aunque no se haya podido
solucionar el conflicto.
V.1.- CONTESTACION EN NEGATIVA TOTAL.
En todos los casos de contestacin es indispensable mencionar si se
tienen aseguradoras para que sean citadas en garanta, si no acompaan
espontneamente al demandado en su contestacin.
Ya volcados en el trabajo de la contestacin, es indispensable negar
todos aquellos hechos cuya aceptacin haya de comprometer a nuestro cliente.
comparece,
derivados de una enfermedad contrada en ocasin del trabajo, pues, cuando celebr
el negocio, lo hizo conociendo el carcter solidario de la responsabilidad de los
socios. (CNCI F, CAPITAL FEDERAL, 29-5-97, De Andrea, Horacio L. c/ Vitiritti, Luis
JA 25-2-98, p. 54)
TERCERO - INTERVENCION EN JUICIO. SEGUROS - CITACION EN GARANTIA.
Uno de los supuestos en que corresponde la citacin coactiva de
terceros, con arreglo a lo dispuesto por el art. 94 del Cd. Procesal, es aquel en el
cual el demandado podra tener, en caso de ser condenado, una accin regresiva
contra dichos terceros. La intervencin obligada de tercero procede siempre que se
invoque que la controversia es comn, extremo que no supone que entre las partes y
el tercero exista un litisconsorcio necesario, pues hasta el enlace de intereses,
susceptibles de manifestarse de muy diferentes maneras segn la naturaleza de la
relacin jurdica que vincula al tercero con alguna de las partes originarias y de los
elementos objetivos de la pretensin.
posibilidad de recurrir a todos los medios de prueba, con carcter amplio para
acreditar los extremos que persegua demostrar con la participacin de aqul citado
tardamente. (CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 20-6-97 J. & P. Coats Limited c/ Bilevich
y Ca. S. A. LL 1997 E, p. 1-95898)
El llamado
solicit la citacin en garanta (art. 375, C.P.C.C. y su doct.) para que juegue entonces
a su respecto la previsin del art. 118 de la ley 17.418. (SCBA, L 41953 S 18-4-89,
Juez SALAS (SD) Pristera, Salvador c/ Brossio y Cia. s/ Daos y perjuicios AyS 1989I, 701)
TERCERO - CITACION.
Es sabido que la carga de la citacin al tercero incumbe al que la pidi
y que el proceso no puede estar suspendido indefinidamente, razn por la cual el juez
puede fijar un plazo para que dicha parte realice las diligencias pertinentes a fin de
lograr la notificacin al tercero, bajo apercibimiento de prescindir de su intervencin.
(CC0202 LP, B 81580 RSI-347-95 I 19-9-95 Padovani de Marchan, Graciela c/
Municipalidad de La Plata s/ Daos y perjuicios JUBA B300300)
DAOS Y PERJUICIOS - TERCERO. TERCERO - CITACION.
No es bice para analizar la conducta del tercero la circunstancia que
quin transportaba a la actora no fuera citado a juicio por la demandada conforme lo
autoriza el art. 94 del Cd. Procesal, pues esa falta de intervencin no puede derivar
en perjuicio para los medios de defensa que asisten a la accionada (art. 18 Const.
Nac.), habiendo puntualizado la Suprema Corte bonaerense con relacin al tercero o
citado que "su ausencia del juicio no va en desmedro de su derecho de defensa
porque no le podr ser opuesto lo que en este proceso se decida permitindolo hacer
de ese modo lo dispuesto por el art. 1113 del Cd. Civil. (CC0203 LP, B 80717 RSD36-95 S 6-4-95, Juez FIORI (SD)CARATULA: Piccione, Carlos Vctor c/ Federacin
Patronal Coop. de Seg. Ltda.s/ Cumplimiento contrato y daos y perjuicios B352174
OBS. DEL FALLO: CC0203 causa B-66728, reg. sent. 50/89)
Civil y Comercial
B853947
Cumplimiento de contrato y Daos y Perjuicios.; CC0100 SN 970348 RSI-262-97 I 3-697: Bonvisutto de Noto Mara Luisa c/ Gimnez Oscar Hctor y otro. s/ Daos y
Perjuicios. CC0100 SN 981281 RSI-284-98 I 18-6-98 Prez Mara Teresita c/ Acevedo
Juan Jos y otros s/ Daos y Perjuicios. JUBA B854725)
TERCERO - CITACION.
Procede la citacin de tercero a requerimiento de la parte demandada
cuando sta, en caso de ser vencida, tuviera la posibilidad de promover una accin de
regreso contra el tercero, sin que ello importe conferir a aquel el carcter de sujeto
pasivo de la pretensin esgrimida por el actor, si ste no se adhiere o hace suya la
citacin.- (CC0000 PE, C 433 RSI-90-90 I 12-7-90 Mariani, Alberto c/ Gutierrez, Luis
s/ Cobro de australes ; CC0000 PE, C 1858 RSI-80-96 I 30-4-96 CARATULA: Righetti,
Juan M. c/ Plazibat, Domingo s/ Cobro de pesos, JUBA
B2800771)
V.4.- ALLANAMIENTO.
El allanamiento es un acto jurdico privado y unilateral que implica el
reconocimiento de los derechos del demandante y la renuncia a ejercer cualquier
oposicin al mismo.
Los cdigos procesales lo contemplan como un modo anormal de
concluir el proceso. As dispone el C.P.C.C. de la Nacin y sus similares:
Pero ese allanamiento para surtir efectos debe ser real, incondicionado,
total y efectivo, aunque en algunas circunstancias se admiten los allanamientos
parciales.
Veamos
jurisprudencia
respecto
la
incondicionalidad
del
allanamiento.
Si en la contestacin a la demanda bajo el rtulo "Contesta demanda.
Pide citacin de tercero. Allanamiento", se incluyen consideraciones sobre la verdad
fctica jurdica, donde se engloban lo relativo a la causa origen: instrumental registral;
la moral, religin y derecho; el acto jurdico voluntario lcito: fraude: la aplicacin de
los arts. 953, 1071, 1078, 1109; la intervencin obligada; las falsedades de la actora;
la familia y la Santa Sede, ofrecindose prueba de los hechos referidos; y en el
"petitum", despus de solicitar que se tuviera por contestada la demanda, peticion
que se dispusiera la citacin de tercero, expresando que de si ello resulta un expreso
consentimiento a la divisin de condominio, se allanaba en forma total, real, y efectiva
a la accin instaurada, con costas en el orden causado, tal singular contenido de una
contestacin a la demanda sobre divisin de condominio, est muy lejos de abastecer
el concepto de allanamiento (art. 307, C. Procesal). y que
No obstante que en el ttulo se aludiera al allanamiento, y que en el
petitum, se dijera que el mismo quedaba supeditado a la conformidad expresa que
prestare el tercero citado, ello desdibuja al mentado allanamiento, pues cuando el
mismo resulta sujeto al cumplimiento de cierta condicin, no hay allanamiento en los
trminos del art. 307 del ordenamiento adjetivo. (CC0201 LP, B 82927 RSD-72-96 S
23-4-96, Juez SOSA (SD) CARATULA: Fiorincino, Graciela Mara c/ Fiorincino, Jorge
Emilio s/ Divisin de Condominio JUBA B252233 y B 252234)
Respecto a las costas, es conveniente solicitar la eximicin aunque
la jurisprudencia entiende que las mismas constituyen los gastos en que ha
debido incurrir el actor para obtener el reconocimiento de sus derechos y en
general no se concede sino en casos excepcionales.
De todos modos debe entenderse que si se produjera una exencin de
costas al demandado, stas solo seran las atinentes a los honorarios del letrado de la
actora y no a los del que actu en su propia defensa.
B9990349)
ALLANAMIENTO - EFECTOS. ALLANAMIENTO - CARACTERES.
El allanamiento, como negocio jurdico privado, dispostivo y
unilateral, implica abdicar de toda oposicin o renuncia a contraponer defensas,
avinindose a lo pretendido, es el sometimiento del allanado al requerimiento que se
le formula en la demanda. (CC0103 LP 232925 RSD-12-98 S 18-2-99, Juez PEREZ
CROCCO (SD) Fisco de la Provincia de Buenos Aires c/ Cejas, Alcides Rubn s/
Expropiacin directa JUBA B201727)
ALLANAMIENTO - CARACTERES.
La intencin de allanarse no se presume y la interpretacin de los
actos que induzcan a probar tal declaracin de voluntad debe ser restrictiva (CC0101
LP 232911 RSD-17-99 S 2-3-99, Juez ENNIS : Espsito, Oscar J. c/ Navamuel Scaffidi
S.R.L. y otros s/ Cumplimiento de Contrato JUBA B101190)
ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD.
Corresponde admitir el allanamiento parcial si, como en el caso, el
mandatario lo ha formulado en ejercicio del poder general judicial otorgado y siguiendo
las expresas instrucciones recibidas de su mandante, y en tanto no se advierte
contrario al orden pblico (arts. 307, C.P.C.C. y 25, C.P.C.A.). (SCBA, B 52961 S 23-
11-93, Juez RODRIGUEZ VILLAR; Angueira de Fraga, Elsa Irma c/ Caja de Seguridad
Social para Profesionales de Ciencias Econmicas s/ Demanda contencioso
administrativa. ANULADA: Sentencia anulada por CSN. Nueva sentencia SCBA del 89-98. JUBA B83118)
ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD.
Dentro de la rbita de los derechos disponibles para las partes, cuando
la solucion pregonada por ambas partes no afecta el orden pblico o intereses de
terceros, no exite razn para apartarse de aqullo que ellas concordaron en pedir (art.
307 Cd. Procesal).- (CC0000 TL 10639 RSD-21- S 17-11-92, Juez MACAYA (SD)
Ralero, Francisco c/ Benvenutto, Julio y otro s/ Daos y perjuicios. JUBA B2202888)
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
El allanamiento a la demanda, que tambin recibe, en la doctrina
procesal, el nombre de "reconocimiento", es una declaracin unilateral del demandado
hecha al Tribunal y mediante la cual se reconoce que la pretensin de la actora es
fundadamente legtima, significando, asimismo, el abandono de toda oposicin a la
pretensin del demandante (CC0102 LP 208931 RSD-15-92 S 11-3-92, Juez
Rezznico, J. C. Sofa, Sara Mabel c/ Carnicina, Pedro J. y otro s/ Escrituracin.
JUBA B150553)
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
El allanamiento es una forma anormal de terminacin del proceso y,
como acto jurdico, es un acto unilateral. Ello significa que no es recepticio, esto es,
que no necesita de la conformidad de la contraparte para que produzca sus efectos
propios. (SCBA, Ac 49823 S 3-8-93, Juez SAN MARTIN; Ramrez, Enzo Jorge c/
Cacace, Juan C. y otros s/ Nulidad de escritura por simulacin, accin pauliana y
daos y perjuicios, PUBLICACIONES: DJBA 145, 129 - JA 1994-II, 708; SCBA, Ac
60284 S 8-7-97, Juez LABORDE, Prez, Carlos A. c/ Giacaglia, Mariano y otros s/
Desalojo. JUBA B22553 )
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
El allanamiento es el acto jurdico procesal del demandado, del que
resulta su sometimiento a la demanda. Es decir, constituye el acto por el cual el
accionado admite ms que la exactitud de los hechos, la legitimidad de las
pretensiones del accionante.- (CC0002 MO 32974 RSD-27-95 S 28-2-95, Juez
CALOSSO,
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
El allanamiento a la demanda, que tambin recibe, en la doctrina
procesal, el nombre de " reconocimiento ", es una declaracin unilateral del
demandado hecha al Tribunal y mediante la cual se reconoce que la pretensin de la
actora es fundadamente legtima, significando, asimismo, el abandono de toda
oposicin a la pretensin del demandante. (JZ0000 TO 245 RSI-36-97 I 21-5-97
CARATULA: Municipalidad de Tordillo c/ Sucesores de Ismael Ferrari s/ apremio JUBA
B9990531)
ALLANAMIENTO - COSTAS.
El allanamiento para ser tenido en cuenta como causal de exencin de
las costas debe ser real, incondicionado, oportuno, total y efectivo (art.70 inc.2 in
fine, C.P.C.). SCBA, Ac 37925 S 9-6-87, Juez LABORDE (SD)
Arrubia, Roberto
por el actor y que la afirmacin de derecho presentada por ste es verdadera. Esa
admisin constituye -precisamente- fundamento apto de la sentencia, cuyo dictado no
debe omitirse a fin de que el reclamante pueda beneficiarse con los efectos de la cosa
juzgada (SCBA, B 50942 S 7-8-90, Juez RODRIGUEZ VILLAR, Del Ro, Mara
Isadora c/ Instituto de Previsin Social s/ Demanda contencioso administrativa.
PUBLICACIONES: AyS 1990-II, 865)
ALLANAMIENTO - EFECTOS.
El allanamiento no excluye el pronunciamiento de la sentencia, por el
contrario,el juez no puede eludir su dictado y a travs de la misma ha de satisfacer el
principio de congruencia (art. 307, segundo prrafo, CPCC). (CC0203 LP, B 68331
RSD-249-89 S 30-11-89, Juez PEREYRA MUNOZ, Sciammaro de Agnusdei, Yolanda
c/ Oliva, Alberto y otros s/ Cobro de alquileres. JUBA B350132)
V. 5.- CONTESTACION Y RECONVENCIN.
Cuando existe unidad de sujetos y de objeto en la demanda pero el
demandado le da una trascendencia jurdica diferente y a su vez tiene reclamos que
efectuarle a su contraria se contesta la demanda, efectuando todas las negativas del
caso, como hemos visto ut-supra, y luego se articulan las reclamaciones pertinentes,
dndole a esa parte del escrito la trascendencia de una demanda, es decir cumpliendo
con todos los paso que ya hemos visto.
Cuando se reconviene es necesario solicitar se intime al actor a
denunciar las compaas de seguros que tuviere a los efectos de citarlas en garanta.
V. 6.- EXCEPCION DE DEFECTO LEGAL
Como ya hemos visto la demanda debe ser presentada en la forma
prescripta por el cdigo ritual de la Nacin, para que pueda operarse su traslado al
demandado (arts. 338) quien deber presentarse y contestarla.
Previamente el art. 337 dispone que el juez podr rechazarla de oficio,
expresando el defecto que contenga.
se deja
del demandante que puede impulsar una nueva demanda, o proseguir en la misma
instancia en caso de cumplir luego de intimacin judicial- con los presupuestos
ausentes o incompletos.
Sin embargo puede esta excepcin constituirse en una herramienta
poderosa si el demandante se encuentra al borde del plazo de prescripcin.
Cundo debe interponerse esta excepcin?
Cuando la demanda no ha sido elaborada de acuerdo a las normas del
art. 330 del C.P.C.C. o sus similares locales, ya sea porque se han omitido los datos
esenciales del demandante o del demandado, porque no est expuesta la pretensin o
por que por la oscuridad del planteo ella resulta vaga, no entendible, imprecisa, dado
que la ley establece como requisito la claridad en el contenido.
Cuando no hay pretensin, no hay posibilidad de establecer ningn
proceso.
Cuando hay pretensin pero existe oscuridad y la demanda no es
entendible y se impide al demandado conocer con exactitud el reclamo se impide
ejercer en forma cabal el derecho de defensa, pero debemos recordar que siempre
esta excepcin ha sido de interpretacin restrictiva, con la finalidad de evitar que su
articulacin se convierta en una mera chicana dilatoria del proceso.
Tambin debemos recordar que la excepcin es divisible por lo que no
es necesario que la oscuridad afecte a toda la demanda sino que puede referirse slo
a una de sus partes y que estas normas se aplican tambin a la reconvencin.
Se exige que exista una perplejidad que impida ejercer el derecho
de defensa. Que la demanda o la reconvencin, tildadas de oscuro libelo, tengan
un planteo confuso respecto a quien
Voto por: I) . II) III) Confirmar la sentencia respecto al rechazo de los rubros
salarios impagos y diferencias salariales. Los montos sern cuantificados en la etapa
de ejecucin de sentencia por el Contador del Tribunal de origen. IV) Con costas a
cargo de la demandada respecto de los rubros procedentes y a cargo de la actora
respecto de los rechazados, pero eximindola de su pago en virtud del art. 122 de la
Ley N 3.603.
Los dems jueces apoyaron el voto precedente.
V.6.1.- JURISPRUDENCIA NACIONAL
EXCEPCIONES - EXCEPCIONES PREVIAS. EXCEPCION DE DEFECTO LEGAL PROCEDENCIA.
Las excepciones de previo y especial pronunciamiento, contempladas
en el art. 347 del Cd. Procesal, encuentran sustento en los principio de saneamiento,
celeridad y economa procesal y constituyen el medio de defensa del que est
investido el demandado para manifestar su oposicin al despliegue de actividad
jurisdiccional.- La excepcin de defecto legal, prevista en el art. 347, inc. 5 del Cd.
Procesal, es procedente cuando el escrito de demanda interpuesto no rene las
solemnidades y condiciones de claridad impuestas por el art. 330 del citado
ordenamiento, resultando aqulla ininteligible, como consecuencia de imprecisiones,
ambigedades u omisiones que impiden u obstaculizan el ejercicio de la defensa del
demandado. A los efectos de la improcedencia de la excepcin de defecto legal,
existe imposibilidad de determinar el monto de dinero reclamado cuando ese valor no
puede ser elucidado al inicio por alguna circunstancia insalvable, seria y cierta.( CFCC
IV, CAPITAL FEDERAL, 4-6-98 Martnez, Ricardo M. y otros c/ Estado nacional. LL 43-99, p. 2-98424)
V.6.2. JURISPRUDENCIA PROVINCIA BUENOS AIRES.
DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES.
No solamente se lesiona el derecho de defensa en juicio cuando
c/ BIANCHI ALFREDO
B2350104)
DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES.
La mera circunstancia de que en la demanda se diga apenas que
deber condenarse a los demandados al pago de los daos e intereses por la
inejecucin de la obligacin en debido tiempo, sin otra especificacin, no cumple con
el art.330 inc.4 del Cd.Procesal Civil y Comercial, que exige que los hechos sean