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FACULTAD DE

DERECHO Y
CIENCIAS SOCIALES

U.M.S.N.H.

ANTOLOGA DE DERECHO
INTERNACIONAL PBLICO

DRA. EN D. CYNTIA
CONTRERAS CORREA
SISTEMA ABIERTO Y @
DISTANCIA
SEGUNDO GRADO

NDICE GENERAL
Presentacin

Introduccin

Objetivo General

7
8

UNIDAD I. GENERALIDADES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO


1.1

Concepto de Derecho Internacional Pblico

1.2

Fundamentos del Derecho Internacional Pblico

11

1.3

Moral Internacional

12

1.4

Cortesa Internacional

13

UNIDAD II. HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL


2.1

Antecedentes histricos del Derecho Internacional

15

2.2

Las doctrinas clsicas del Derecho Internacional

29

2.2.1

Las doctrinas jusnaturalistas

29

2.2.1.1 La Escuela Hispana del Derecho de Gentes

29

2.2.1.2 Autores jusnaturalistas laicos

32

2.2.2

Las doctrinas positivistas

2.2.2.1 Los predecesores

34

2.2.2.2 Positivistas sistemticos

35

2.2.2.3 Positivismo internacionalista

35

UNIDAD III LOS CONCEPTOS FUNDAMENTALES


3.1

Derecho Internacional y Derecho Interno

38

3.1.1

Teora Dualista

38

3.1.2

Teora Monista Internacionalista y Nacionalista

39

3.1.3

La situacin en el Derecho Comparado

40

3.2

El artculo 133 Constitucional

40

3.3

La soberana y el Derecho Internacional Pblico

42
1

3.3.1

Evolucin histrica

42

3.3.2

Constitucin Poltica de Mxico

43

3.3.3

Concepto de soberana

43

3.3.4

Diferentes teoras

44

3.3.5

La soberana y la no intervencin

46

3.3.6

La inmunidad de jurisdiccin

46

3.3.7

La justicia internacional

47

3.3.8

La inmunidad diplomtica

48

3.3.9

La igualdad jurdica de los Estados

48

3.4

Las fuentes de Derecho Internacional Pblico

49

3.4.1

Concepto y fuentes de Derecho

49

UNIDAD IV LOS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO


4.1

Concepto de sujeto del Derecho Internacional Pblico

58

4.2

Clasificacin de los sujetos del Derecho Internacional Pblico

58

4.3

Concepto de Estado

60

4.4

Elementos del Estado

60

4.5

Clasificacin de los Estados desde el punto de vista de su estructura

61

4.6

Clasificacin de los Estados desde el punto de vista de su soberana

61

4.7

Clasificacin de los Estados desde diferentes puntos de vista

64

4.8

El individuo como sujeto del Derecho Internacional Pblico

66

4.9

La persona moral del derecho interno como sujeto del Derecho Internacional Pblico

67

4.10

La Santa Sede

67

4.11

La nacin y la nacionalidad

67

4.12

Las minoras nacionales

70

4.13

La Soberana Orden de Malta

4.14

Comit Internacional de la Cruz Roja

4.15

Organizacin de las Naciones Unidas

4.16

Los organismos internacionales

49

4.17

Los Estados diminutos

49

4.18

Los refugiados

50

UNIDAD V EL INTERCAMBIO INTERNACIONAL Y LOS ORGANOS DEL ESTADO


EN LAS RELACIONES ENTRE LAS NACIONES
5.1

Las relaciones entre los Estados, incluyendo a los rganos de representacin, la

51

diplomacia, los Jefes de Estado, los Secretarios o Ministros de Relaciones Exteriores,


los agentes diplomticos, los agentes consulares y el personal paradiplomtico
5.2

Derecho de Legacin

58

5.3

Las negociaciones internacionales, especialmente los tratados, los convenios, las

58

conferencias, las convenciones, etc.

UNIDAD VI EL TERRITORIO DE LOS ESTADOS, DERECHO INTERNACIONAL DEL


MAR Y ESPACIO ULTRATERRESTRE
6.1

Territorio del Estado

69

6.2

Aguas interiores

70

6.3

Mar territorial

70

6.4

Zona continua

70

6.5

Zona econmica exclusiva

70

6.6

Plataforma continental

71

6.7

Alta mar

71

6.8

Espacio areo

72

6.9

Espacio ultraterrestre

73

UNIDAD VII LA GUERRA, LA NEUTRALIDAD Y LA PAZ


7.1

La guerra

7.1.1

Concepto de guerra

74

7.1.2

Fuentes del derecho de guerra

75

7.1.3

Teoras de la guerra justa y su evolucin

76

7.2

La neutralidad

7.2.1

Concepto de neutralidad

77

7.2.2

Las fuentes del derecho de la neutralidad

78

7.3

Concepto de paz

79

7.4

Principales pactos y convenciones internacionales sobre Derechos Humanos

79

PRESENTACIN

La presente Antologa se elabor con la finalidad de facilitar el estudio de la materia de Derecho


Internacional Pblico, fundamentalmente para auxiliar a los estudiantes de la carrera en Derecho
bajo la modalidad del Sistema Abierto y @ Distancia, que cursen el tercer semestre. En base a que
este nuevo sistema implantado en la Facultad de Derecho exige un esfuerzo adicional para lograr un
autoaprendizaje, se pretende facilitar las herramientas para que el estudiante las aproveche al
mximo.

Adems de la asesora que tiene el alumno mediante el titular de la materia en las sesiones
sabatinas y mediante las videoconferencias para el Sistema @ Distancia, se pretende proporcionar
informacin para alcanzar los objetivos establecidos. Consecuentemente cada uno de los temas
sealados, cuentan con literatura bsica que se encuentran marcadas al final de cada unidad.

Con la intencin de propiciar la reflexin del tema, se ha sealado literatura primordial para ser
consultada por los estudiantes.

INTRODUCCIN

En la elaboracin de este trabajo he querido fundamentarme en el Plan de Estudios de la


carrera de Licenciado en Derecho, en lo que respecta a la materia de Derecho Internacional Pblico,
con la finalidad de que los estudiantes del tercer semestre de la modalidad del sistema abierto y a
distancia, tengan un panorama general de la signatura citada.

En la primera unidad, Generalidades del Derecho Internacional Pblico, se analizan conceptos


de diversos autores por lo que respecta a la definicin del Derecho Internacional, se estudia la
clasificacin partiendo del derecho en general para llegar al Derecho Internacional Pblico, as
mismo se examina el origen y fundamento del mismo.

En la segunda unidad, Historia del Derecho Internacional, se seala la importancia de grandes


acontecimientos como el surgimiento del Derecho de Gentes, la Paz de Westfalia, el Tratado de
Utrech, el Congreso de Viena, la independencia de Amrica, entre otros, para dar surgimiento a lo
que actualmente conocemos como Derecho Internacional. Adems se estudia el pensamiento de
grandes doctrinarios en la materia.

En la tercera unidad, Conceptos fundamentales, se analiza la importancia de la relacin del


derecho interno con el Derecho Internacional.

En la cuarta unidad, Los sujetos del Derecho Internacional Pblico, se establece los sujetos que
son considerados como partes en las relaciones internacionales; realizando clasificaciones de los
mismos desde diferentes perspectivas.

En la quinta unidad, El intercambio internacional y los rganos del Estado en las relaciones
entre las naciones, se destaca la organizacin a nivel internacional de los Estados para llevar a cabo
sus relaciones con el resto de los mismos y se examina los medios en que se apoyan.

En la sexta unidad, El territorio de los Estados, Derecho de Mar y Espacio Ultraterrestre, se


estudia que el Estado ejerce un imperio sobre su territorio; entendindose que el mismo comprende
la superficie terrestre, el espacio suprayacente y el espacio martimo.

Finalmente en la sptima unidad, La guerra, la neutralidad y la paz, se indaga en las relaciones


pacficas y blicas entre las naciones, haciendo una referencia sobre los principales pactos y
convenciones internacionales para la solucin pacfica de controversias, destacando la importancia
del respeto a los derechos humanos.

OBJETIVO GENERAL

El alumno conocer los aspectos ms importantes del Derecho Internacional Pblico, como son
el concepto del mismo, su origen, finalidad, los sujetos regulados por las normas internacionales y su
organizacin, entre otros aspectos; lo anterior le permitir que al finalizar el curso pueda definir,
explicar e interpretar dichos trminos, los cuales constituirn una base para conocer en forma
independiente cada una de las ramas del Derecho.

Es importante destacar, que para la comprensin de fenmenos trascendentales como la


tendencia de la globalizacin del comercio mundial, es indispensable conocer el papel que juega el
Derecho Internacional Pblico.

UNIDAD I.
GENERALIDADES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Al finalizar esta unidad el alumno:

Deducir como del Derecho en general se llega al Derecho Internacional Pblico, analizando
los diferentes criterios para conceptuar al mismo; basndose en las diferentes fuentes que dan origen
a las normas internacionales.

Contenidos:

1.1 Concepto del Derecho Internacional Pblico.


1.2 Fundamento del Derecho Internacional.
1.3 Moral Internacional.
1.4 Cortesa Internacional.

1.1 CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

En el Derecho Romano, dada la especial naturaleza y evolucin de la organizacin social,


jurdica y poltica, exista el Ius Gentium, cuya traduccin es Derecho de Gentes, que significa, desde
el siglo XVI, pueblos organizados polticamente y que se ha tomado como base fundamental para la
creacin del Derecho Internacional Pblico.

El Derecho Internacional Pblico es el conjunto normativo destinado a reglamentar las


relaciones entre sujetos internacionales.

De ste concepto, podemos decir que regula las relaciones de los Estados entre s, las
relaciones de los organismos internacionales entre s, las relaciones de los Estados con los
organismos internacionales, las relaciones de los rganos de los organismos internacionales entre s,
las relaciones de los hombres que rebasan las fronteras de un Estado y que interesan a la
comunidad internacional.

El hombre interesa en el Derecho Internacional Pblico como sujeto en cuanto es destinatario


de derechos y obligaciones, tanto individualmente considerado como integrando grupos de
refugiados, grupos nacionales o integrando naciones desplazadas de territorios que consideran
suyos, o grupos que se consideran tribus.

Las funciones del Derecho Internacional Pblico son las de establecer los derechos y los
deberes de los Estados en la comunidad internacional, determinar las competencias de cada Estado
y ha de reglamentar las organizaciones e instituciones de carcter internacional y tiene como objetivo
el de hacer posible la convivencia humana a nivel de sujetos de la comunidad internacional.

La naturaleza del Derecho Internacional Pblico proviene de la necesidad de una vida


armnica y equilibrada en toda sociedad, que es un imperativo de orden para que no desate el caos,
puntualizando que el hombre es un ser social, y como tal, en el seno de la sociedad, bajo el derecho
que regula las relaciones interhumanas y en el Derecho Internacional Pblico, las normas jurdicas se
encuentran fundadas en valores como la justicia, la seguridad y el bien comn. Las normas jurdicas
internacionales han de orientarse a la realizacin de tales valores jurdicos, para evitar una
inconsistente vida social en la comunidad internacional.

Una norma jurdica de Derecho Internacional debe llegar a ser Derecho Internacional Natural,
Derecho Internacional Vigente y Derecho Internacional Positivo, o sea que la Norma Internacional
sea intrnsecamente vlida, formalmente vlida y realmente vlida, que su contenido realice los
valores jurdicos, que sea obligatoria en una poca y lugar determinado conforme a las reglas de
vigencia del Derecho Internacional y que sea acatada.

El Derecho Natural Internacional es producto de la razn humana. Al reflexionar sobre las


Normas Jurdicas se analiza si estas cumplen con la necesidad de realizar los valores jurdicos o
bien, cuando se crean las normas jurdicas se piensa en que estas se cumplan con los valores
jurdicos.

1.2 FUNDAMENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL.

El fundamento del Derecho Internacional Pblico radica en el grado de desarrollo actual del
Derecho Internacional Pblico, para la creacin de la Norma Jurdica Internacional obligatoria,
mediante un tratado Internacional, se requiere el consentimiento de dos o ms estados. Por tanto, el
fundamento jurdico de la obligatoriedad de la Norma Jurdica Internacional contenida en un tratado
internacional est en el consentimiento expreso de los estados partes. Si un estado no ha emitido
consentimiento expreso no est obligado por la Norma Internacional. A su vez, el fundamento jurdico
de la obligatoriedad del tratado internacional una vez celebrado, para que el Estado que ha
consentido no retire ese consentimiento se debe estar en el entendido de que los tratados legalmente
celebrados deben ser puntualmente cumplidos y de que stos estn fundados en una Norma
Internacional consuetudinaria que lo consagre. Todas las Normas Jurdicas Internacionales de
carcter consuetudinario estn basadas en el consentimiento tcito de los estados que han seguido
en su actuacin una reiteracin de actos por que juzguen que esos actos son obligatorios. Por tanto,
la costumbre tambin tiene como fundamento el consentimiento. A diferencia del consentimiento
expreso que se requiere en los tratados internacionales, en la costumbre basta el consentimiento
tcito. Si la regla o principio de que los tratados deben cumplirse est fundada en la costumbre y sta
se haya fundada en el consentimiento tcito tenemos que reconocer que ese principio tambin tiene
como fundamento el consentimiento, aunque sea tcito. En el supuesto de nacimiento de un nuevo
estado, ste otorga su consentimiento tcito para regirse por las normas jurdicas pre-existentes y los
dems estados otorgan su consentimiento tcito para que el nuevo estado forme parte de la
comunidad internacional pero, sujeto a las normas internacionales que hacen posible la convivencia
entre los dems estados. El nuevo Estado no ha participado en los congresos o conferencias
mediante los cuales se ha creado derecho escrito en tratados o convenciones internacionales, pero,
si existe oportunidad de adhesin podr adherirse a ellas. Si ya no es posible su adhesin, su
conducta tendr que apegarse a los cnones internacionales existentes en su tiempo si desea vivir
armnicamente con los dems estados.
10

En el Derecho Internacional Pblico ya existen situaciones en las que se permite que un


rgano supranacional establezca normas jurdicas obligatorias sin el consentimiento de los estados
adheridos a ese rgano. Desde el punto de vista jurdico, tambin es fundamento de la obligatoriedad
de la norma jurdica internacional la coercibilidad tpica de la norma jurdica. La norma jurdica es
coercible, y ante su incumplimiento se actualiza la consecuencia jurdica que es la sancin. El Estado
est obligado a cumplir con la norma jurdica internacional, sabedor de que si la desacata se hace
acreedor a una sancin internacional. El fundamento de la obligatoriedad de la norma jurdica
internacional est en la circunstancia de que la misma realiza un valor como la justicia, la seguridad,
el bien comn o el orden. Por ello, al redactarse los tratados internacionales, los Estados
participantes procuran el establecimiento de normas jurdicas internacionales convenientes para
satisfacer los valores jurdicos subyacentes en toda norma jurdica. En su aspecto teleolgico, el
fundamento del Derecho Internacional Pblico est en el objetivo de hacer posible la convivencia
entre los sujetos de la comunidad internacional, y en lo meta jurdico, constituye la vida social del
hombre que se constituye como un ente eminentemente social, que se manifiesta en la familia,
despus en el Estado y por ltimo en la comunidad internacional, as, cuando el hombre vive en
sociedad requiere de la norma jurdica que es la nica susceptible de evitar la lucha permanente y
conseguir la armona cotidiana. Una potencia mundial (Estado) puede actuar en atropello del
Derecho Internacional y que puede hacerlo impunemente pero, no tiene derecho a ello, siendo una
actitud contraria a derecho y fundada en la fuerza, es antijurdica, y puede darse de diversas formas
en el Derecho Internacional.

1.3 MORAL INTERNACIONAL.

Se ocupa de las acciones de los Estados y de los organismos internacionales, principales


sujetos de la comunidad internacional, para determinar si tales acciones estn desarrolladas
conforme al bien en general, en orden a la bondad debida o a la malicia proscrita. La imagen de un
Estado, frente a la opinin de los dems se deteriora y amerita el desprecio de los Estados de bien si
realiza una conducta contraria a los cnones morales. La norma moral es interna y la norma jurdica
es externa. En la norma moral no basta el apego de la conducta realizada a lo dispuesto en la regla
conducta, como ocurre en el derecho, es necesario que se cumpla el deber por el deber mismo. Es
decir, el fuero interno del sujeto ha de estar de acuerdo con lo dispuesto en la norma. La regla de
conducta moral es incoercible y la norma jurdica es coercible. Si se desacata la norma moral la
11

consecuencia es un reproche propio del sujeto obligado, en cambio, la vulneracin de la norma


jurdica dar lugar a la sancin impuesta por un tercero.

1.4 CORTESA INTERNACIONAL.

Est integrada por las reglas de conducta que regulan los actos con los que se manifiesta la
atencin, el respeto o el afecto de un sujeto de la comunidad internacional a otro sujeto de la misma
comunidad. Las normas de conducta integrantes de la cortesa internacional se les llaman reglas de
decoro, usos sociales, reglas de trato externo o convencionalismos sociales.

Las normas de cortesa tienen por objeto manifestar respeto, atencin y afecto, al ser
vulneradas, producen un acto descorts, reprochable pero no sancionable.

Las buenas manera, la atencin, el respeto son importantes para el mantenimiento de


relaciones cordiales entre los humanos y por tanto, para el mantenimiento del mismo tipo de
relaciones cordiales entre los sujetos de la comunidad internacional. La infraccin de las reglas del
trato externo en lo internacional es reprochable. Para evitar ese reproche es menester acatar las
formas prescritas por la cortesa internacional.

Los agentes diplomticos y consulares que son enviados al extranjero deben ser capacitados
en cuanto a los aspectos formales del trato externo para no deteriorar la imagen social de su pas.
Los encargados del ceremonial del pas receptor han de ser expertos en las reglas internacionales
del trato externo para mantener las formas externas del trato a quienes proceden del exterior con una
misin diplomtica o consular. En los casos de entrevistas directas entre Jefes de Estado o de
Secretarios de Relaciones Exteriores de pases distintos, las personas encargadas del ceremonial
han de extremar su acatamiento a las reglas del trato externo para no macular con malas
impresiones una entrevista a tan alto nivel. La cortesa internacional alcanza tambin a los
organismos internacionales y a los dems sujetos de la comunidad internacional.

Fichas bibliogrficas:

1. A ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Pblico, 3ra Ed., Mxico, Porra,
1997,

pp.101-121, 181-204
12

1. B BECERRA RAMREZ, Manuel, Derecho Internacional Pblico, Mxico, Mc Graw Hill, 1997,
pp. 1-3, 39-60
1. C GARCA MYNEZ, Eduardo, Introduccin al estudio del Derecho, 14 Ed., Mxico, Porra,
1967, pp. 36-47, 131, 145
1. D SEPLVEDA, Csar, Derecho Internacional, 20 ed., Mxico, Porra, 2000, pp. 3, 91-120
1. E Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Mxico,
Porra, 2001, pp.1000-1002, 1015-1017, 1025-1032, 1046

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UNIDAD II
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL

Al finalizar esta unidad el alumno:

Comprender como a partir del surgimiento del Derecho de Gentes hasta la evolucin del
Estado Moderno, aunado con los mltiples acontecimientos que surgieron con la finalidad de
establecer la paz mundial y mejorar las relaciones internacionales, evoluciona el Derecho
Internacional Pblico.

Contenidos:

2.1 Antecedentes histricos del Derecho Internacional.


2.2 Las Doctrina clsicas del Derecho Internacional.
2.2.1 Las doctrinas jusnaturalistas
2.2.1.1 La Escuela Hispana del Derecho de Gentes
2.2.1.2 Autores jusnaturalistas laicos
2.2.2 Las doctrinas positivistas
2.2.2.1 Los predecesores
2.2.2.2 Positivistas sistemticos
2.2.2.3 Positivismo internacionalista

2.1 ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO INTERNACIONAL

El Derecho Internacional Pblico empieza a surgir aparejado a los grandes Estados de Europa
como Francia, Inglaterra, Espaa, Austria y Pases escandinavos en el siglo XVI, sus races se
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encuentran en la alta Edad Media y no se manifiesta con su peculiaridad hasta que sobreviene el
desmembramiento del sacro romano imperio y ocurre el descubrimiento de Amrica, con su
diversidad de efectos. El Estado Moderno tuvo que suprimir, de su seno, poderes que le haca
sombra, como era los derivados del rgimen feudal.

La presencia de los nuevos estados del siglo XVI, y el descubrimiento del nuevo mundo,
condujeron a situaciones enteramente diferentes a las que les preceda, ya que no podran regularse
sino por un nuevo derecho diferente a lo conocido, pues las normas jurdicas en uso hasta entonces
resultaban incapaces para ordenar y regir las circunstancias que en el campo europeo se estaban
produciendo.

Las etapas ms importantes en el desenvolvimiento del derecho internacional a partir de


aparicin se pueden dividir en las siguientes:

- Desde el Renacimiento hasta la Paz de Westfalia

En este periodo se advierte en grandes doctrinarios medievalistas durante gran parte de este
perodo. La comunidad internacional se confunde con la comunidad cristiana revestida de virtualidad,
pero empieza a ser penetrada de un espritu renacentista, eminentemente laico, que busca para ella
una orden ilegal. Pero, se busca la justificacin de la conducta de los soberanos en normas religiosas
y pocos se recurre a las reglas jurdicas. Se observa un crecimiento en el nmero de las instituciones
y empiezan a abrirse paso numerosos principios de convivencia internacional, y la conviccin, entre
los Estados, de ser miembros de una misma familia.

Recordamos que la decadencia de costumbres en Roma, la extensin exorbitante del imperio,


la constante hostilidad de los brbaros, entre otros factores, propiciaron la cada del imperio romano,
lo que marca el inicio de la Edad Media. La influencia de la iglesia catlica es determinante en esta
poca, el Papa tena facultades espirituales y materiales para ungir gobernantes y el poder material
se encomendaba al emperador.

El avance de la navegacin, la necesidad de encontrar nuevas rutas a las Indias, los


conocimientos personales y experiencia de Cristbal Coln y el financiamiento de los Reyes
Catlicos de Espaa hicieron posible que el 12 de octubre de 1492 se produjese el descubrimiento
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de Amrica, que tuvo considerables consecuencias en la evolucin del Derecho Internacional; se


mostr al mundo europeo y una regin geogrfica ms rica en la que podran emprender conquista y
ocupacin territorial para la obtencin de riquezas fabulosas. Los principales pases europeos ya
posean los elementos materiales para dominar a las poblaciones autctonas; se increment el
comercio con el establecimiento de posesiones coloniales de las potencias europeas, se plante la
disputa entre quienes pretendieron derechos exclusivos para Espaa y Portugal y quienes
sostuvieron de libertad de los mares para fines de navegacin, se hicieron especulaciones
doctrinales sobre la validez de la adquisicin territorial a travs de la conquista, hubo oposicin entre
la propiedad del derecho del descubridor frente a las prerrogativas de los ocupantes posteriores, se
debati la autoridad papal para ejercer una supremaca sobre los Estados europeos de la poca,
desde el punto de vista de la navegacin un importante desplazamiento del Mediterrneo al ocano
Atlntico y despus al Ocano Pacfico.

- Desde el Tratado de Westfalia hasta la Revolucin Francesa

El tratado de Westfalia en 1648, constituy durante casi un siglo de estructura poltica


internacional del continente europeo y es el primer sntoma importante de la existencia del derecho
internacional, confirmando el principio de la soberana territorial, indispensable en un orden jurdico
internacional. Se percibe un incremento de las actividades diplomticas, nacen y se multiplican los
tratados de comercio. La institucin de la neutralidad se desarroll notablemente, y se principiante a
regir lo relativo al contrabando de guerra.

Este tratado vino a poner fin a la llamada Guerra de los Treinta Aos, que fue una fusin de
luchas que se verificaron en Europa y que enfrentaron al emperador y los prncipes catlicos
alemanes, apoyados por Espaa, con los prncipes protestantes, sostenidos principalmente por
Francia y Suecia.

Desde el punto de vista internacional, los efectos de ese tratado son, en primer trmino el
intento de estructurar la poltica europea sobre la base del equilibrio entre las diversas naciones, as
como la necesidad de la humanidad de un derecho universal, es el primer ensayo de carcter
general para adoptar a los Estados europeos de una organizacin jurdico, tambin se seala la
aparicin de los grandes estados modernos que iniciaron el perodo capitalista despus de haberse
superado el feudalismo, se abre el perodo de cooperacin internacional por medio de congresos en
16

los Estados europeos, se plasma el principio de igualdad jurdica de los Estados, pues se da una
igualdad de derechos entre el catolicismo, el luteranismo y el calvinismo, se afirma en las relaciones
internacionales entre los Estados con el principio de libertad de conciencia y se determina que los
Estados, en sus relaciones internacionales, no deban permanecer subordinados al Pontfice.

Los tratados de Westfalia establecen una igualdad jurdica entre los Estados independientes
de su credo religioso independientemente de su forma de gobierno, se inician las primeras grandes
conferencias, las cuales tendran como misin de fijar peridicamente la ley de la comunidad
internacional.

En 1713 surge el tratado de Utretch, que establece un principio poltico-internacional de la


mayor importancia, denominado el justo equilibrio del poder, originado prcticamente desde Westfalia
y que se mantuvo hasta la poca de la orden. El principio del equilibrio es el sustituto lgico de un
monopolio de poder o de una organizacin internacional, que no podran darse por aquellos das,
caracterizndose este periodo por un marcado progreso en el nmero y en la tcnica de los tratados,
por la realizacin de actos para el tratamiento de prisioneros, heridos y enfermos en campaa, y por
el apogeo que alcanz la neutralidad.

- Revolucin Francesa

Los excesos del poder monrquico, que ejerci en Francia Luis XVI, en dejaron la violenta
reaccin popular, que condujo al derrocamiento y muerte del autcrata, fenmeno social y poltico de
1780 en el y que se denomin la revolucin francesa y tuvo repercusin mundial y transform el
mundo de suerte, lo que llev a una trascendente evolucin del derecho internacional y que se puede
resumir de la manera siguiente:

La revolucin francesa desarroll la idea progresista de la soberana para atribuirla al pueblo y


tambin para establecer la a favor de los dems pueblos integrantes de la comunidad internacional,
la actitud intervencionista de otros Estados que pretendan coadyuvar al restablecimiento de la
monarqua en un importante estado como Francia, produciendo ideas para el forjamiento y desarrollo
del principio de la no intervencin, se transformaron las ideas de adquisicin territorial, por ejemplo
no bastara en lo futuro la guerra de conquista, tendra que consultarse la voluntad popular a travs
de los plebiscitos para la adquisicin territorial, emerge la idea de liberar a los pueblos oprimidos
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como un anticipo a la descolonizacin pactada a nivel universal en el seno de las naciones unidas, se
abandona el principio del equilibrio europeo como base del desarrollo de los pases para preconizar
una composicin territorial que tenga como base la formacin de pueblos conforme a sus tendencias
y a sus tradiciones, o sea que se defiende el principio de las nacionalidades, dada la importancia se
concede al pueblo como integrante del estado, se encuentra el germen de un principio fundamental
del derecho internacional que es la libre autodeterminacin de los pueblos, que quiere decir, el
derecho a la libre disposicin de los pueblos, principio que en un futuro habra de tener importantes
reflejos en la vida internacional. , se compilan los derechos de los Estados, proyecto que fue
formulado y presentado bajo la denominacin del " declaracin del derecho de gentes ", y que fue
paralela a la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, con la inspiracin en la
doctrina del derecho natural del siglo XVIII, lo que nos dice de la naturaleza que existe entre las
naciones y la moral universal que es el lazo que las une, la inalienabilidad de la soberana de cada
pas, el derecho de cada pas a organizar y cambiar su forma de gobierno, el reconocimiento de que
el ataque contra la libertad de un pas es una ofensa contra todos los dems pases, la subordinacin
de los intereses particulares de una nacin a los intereses generales de la raza humana, y como lo
hemos sealado, el reconocimiento a la dignidad humana en caso de guerra, por lo que se dispuso, a
condicin de reciprocidad, que se diera el mismo cuidado hospitalario a los soldados enemigos
heridos que el prestado al los soldados franceses.

- El Congreso de Viena

Las guerras napolenicas no trajeron ningn desarrollo notable del derecho de gentes,
terminaron con un acontecimiento internacional de gran importancia y que constituye el origen del
tercer gran perodo en el desenvolvimiento de este orden jurdico, lo que fue el congreso de Viena de
1815, que a la vez seala el esplendor de la diplomacia clsica, deja paso a un derecho internacional
bien estructurado, con casi las caractersticas que le conocemos. Se establecen nuevas divisiones
polticas, y se inauguran un sistema de gran resonancia, lo cual conocemos como la intervencin. La
santa alianza, un pacto de ayuda militar y un sistema de organizacin internacional, establecan el
sistema de la consulta, por medio de congresos, para actuar defendiendo el principio de la
legitimidad monrquica, en contra de los brotes de liberalismo. Surge en Viena el llamado " concierto
europeo " que, fundado en el equilibrio de poder, habra de manejar los destinos del mundo a lo largo
del siglo XIX, tiempo en el que figur la paz.
18

El desempeo de las tareas legislativas internacionales y que produjeron grandes


transformaciones en el Derecho Internacional fueron:

Se formaron nuevos estados mediante la unin de Suecia y Noruega, por una parte, y por la
unin de Holanda y Blgica; se consolidaron los numerosos estados alemanes mediante la
integracin de una confederacin de 37 miembros. Tambin, el acta para la constitucin Federativa
de Alemania se firm, en el que se sealaba como objeto el conservar la seguridad exterior e interior
de Alemania, la independencia e inviolabilidad de los estados confederados.

En el Congreso de Viena se proscribi la trata de esclavos y se adopt la declaracin sobre el


trfico de negros y se conden tal prctica, y se tom como una medida particularmente digna de su
atencin.

Este congreso, tambin consagr el principio de la libre navegacin de los ros internacionales
para efectos de comercio, bajo la bandera de los Estados ribereos, tambin se adopt el reglamento
para la libre navegacin de los ros pertenecientes a aquellos territorios.

Tambin se observ en materia de Derecho Internacional Diplomtico con respecto a todo lo


referente a los agentes diplomticos y para resolver el problema de la indeterminacin en cuanto a la
procedencia de los representantes diplomticos en el que se les conceda la envestidura como tales
a los embajadores, legados o nuncios.

Todos los trabajos del Congreso de Viena concluyeron con la firma del acta final, que contiene
los ms sobresalientes acuerdos obtenidos en el mismo.

- Independencia de los Pases Americanos

Las colonias inglesas de Norteamrica se sublevan y en 1776 se constituyen los Estados


Unidos de Amrica. Este acontecimiento provoca un conflicto internacional entre Inglaterra y Francia
cuando sta ltima reconoce la nueva repblica y la guerra respectiva se concluy con el Tratado de
Versalles, en el que Inglaterra reconoce la independencia de los Estados Unidos. La nueva repblica
acept someterse a las normas del Derecho Internacional y, por tanto, esta rama deja de ser un
derecho exclusivamente europeo.
19

A partir del ao 1810 se iniciaron las luchas emancipadoras de las colonias de Espaa en
Amrica que culminaron con su correspondiente independencia. Incluso el Brasil, que era la nica
colonia portuguesa en Amrica.

Podemos decir que en la independencia de las naciones de Amrica se puntualizaron


elementos importantes como que en la organizacin de stos estados prevaleca la idea de crear
gobiernos democrticos y republicanos, hubo surgimiento mltiple de toda una comunidad de
Estados en un continente diferente al europeo y que en un breve lapso surgi la multiplicidad de
estados, pues se aprovech por las colonias europeas en Amrica la situacin catica que prevaleca
por la dominacin napolenica.

El movimiento emancipador de las colonias espaolas en Amrica tuvo varias consecuencias


internacionales, los pases europeos hubieron de tomar partido entre el reconocimiento o
desconocimiento de la independencia realizada, la Santa Alianza representaba un peligro de
reimplantacin del sistema colonial dado que tenda a garantizar los tradicionales derechos
europeos, la independencia de los nuevos estados iberoamericanos beneficiaba a Inglaterra que ya
no se vera afectada por el monopolio comercial que ejerca Espaa, beneficiaba tambin a los
Estados Unidos, que podan ejercer influencia econmica y poltica en los nuevos pases, se forj
entre las naciones latinoamericanas un espritu de solidaridad ante el peligro comn de tentativas de
reimplantacin del sistema colonial e incluso se pens hasta en una confederacin.

Esta idea de la confederacin fue con un propsito de defensa y ayuda comn entre los
nuevos estados, fue una nota persistente en los primeros cincuenta aos a partir de la emancipacin
poltica de los pases de Amrica, ste movimiento de unin interamericana estuvo dirigido
principalmente contra los pases de Europa y otras veces contra los Estados Unidos.

En el proyecto de declaracin de los derechos del pueblo de Chile, en 1810 se fijaban las
bases que dirigan los destinos de la Amrica Latina: Los pueblos de la Amrica no pueden defender
aisladamente su soberana. Tienen la necesidad de unirse no bajo la forma de organizacin interior
sino bajo la de una confederacin exterior, tanto contra los intereses de Europa, como para evitar
conflictos entre s.

20

Los intereses creados y el deseo de ejercer influencia hegemnica en los nuevos estados,
impidieron la unin entre los nuevos pases iberoamericanos.

El positivismo se instal y rein durante toda sta singular etapa, girando en torno del
concepto de una soberana absoluta e ilimitada del estado.

- La Primera Guerra Mundial

Es el conflicto blico que se desat de 1914 a 1918. El inicio de la guerra se produjo cuando
fue asesinado el archiduque Francisco Fernando de Austria en Sarajevo, por un nacionalista serbio.
Austria envi un ultimtum a Serbia pues en el fondo deseaba expanderse por el Danubio. Rusia,
que tradicionalmente apoyaba a los esclavos del sur contra el imperialismo austriaco y turco, moviliz
sus fuerzas. Austria-Hungra, declar la guerra a Serbia; Alemania declar la guerra a Rusia, con el
fin de invadir a Francia el ejrcito alemn invadi a Blgica, ello obliga a Inglaterra a declarar la
guerra a Alemania; Austria-Hungra declar la guerra a Rusia, Montenegro se une a Serbia,
posteriormente Japn declara la guerra a Alemania, Rusia declara la guerra a Turqua, luego Italia le
declar la guerra a Austria, Bulgaria se une a los imperios centrales y le declara la guerra a Serbia,
despus Alemania le declara la guerra a Portugal; Rumania se une a los aliados contra los imperios
centrales, posteriormente Estados Unidos declara la guerra a Alemania, Grecia declara la guerra a
los imperios centrales.

Las potencias inicialmente implicadas no pensaban en una lucha que alcanz tan enorme
trascendencia y que la guerra iba a ser de corta duracin, lucha que caus innumerables
destrucciones y provoc la muerte de unos nueve millones de personas. Se utiliz armamento y
sistemas nuevos. Por ejemplo, los alemanes, iniciaron el bloqueo submarino de la Gran Bretaa y
posteriormente generalizan la guerra submarina. Se utilizaron los gases venenosos y se libraron
batallas areas e incluso se bombardearon ciudades no fortificadas para abatir el espritu de la
poblacin civil.

Para el Derecho Internacional se puntualizan varios puntos de trascendencia:

21

Existe una moral internacional que trata de justificar hechos tan trascendentes como una
declaracin de guerra. Se utilizan frases como ensancharse o estallar, la necesidad de un lugar
bajo el sol; misin histrica; de la guerra derivan todos los bienes.

La invasin y ocupacin de Blgica por Alemania, en desacato al tratado internacional que


determinaba la neutralidad permanente de Blgica, demostr el poco respeto que tena una nacin
beligerante por los tratados internacionales. Lo mismo ocurri con los convenios establecidos en la
segunda conferencia de la Haya que no fueron respetados.

La evolucin tcnica de los armamentos demostr la gran peligrosidad de la guerra moderna.


Los submarinos, los gases venenosos y los aviones de guerra, demostraron el grado de avance de la
ciencia y la tcnica aplicadas a lo blico.

El ingreso de Japn y de Estados Unidos a la Primera Guerra Mundial y la apertura del frente
en las posiciones coloniales ultramarinas, fueron datos sealadores de la gran complejidad y
extensin de los conflictos modernos.

El tratado de Versalles, firmado entre las potencias aliadas victoriosas y los alemanes, incluy
disposiciones modificadoras del derecho Internacional de su poca, adems de que, se hicieron
constar acuerdos relativos a la creacin de la sociedad o liga de las naciones.

El principio europeo de equilibrio del poder se convirti en obsoleto pues, de guerra europea,
la primera guerra se convirti en guerra mundial.

En lugar de realizarse un reparto territorial de las colonias de las naciones vencidas, se


estableci un rgimen de mandatos.

Asombrados los pases del orbe por la gran repercusin de la guerra, pensaron en una
organizacin jurdica de la comunidad internacional y la frmula fue el Pacto de la Sociedad de
Naciones.

El tratado de Versalles, firmado en 1919, es uno de los tratados ms largos en la historia de la


humanidad, pues tiene 440 artculos. Lo firmaron, por una parte Alemania y por otra parte, Estados
Unidos de Amrica, el Imperio Britnico, Francia, Italia y Japn, como principales potencias aliadas y
22

como pases asociados a los aliados lo firmaron: Blgica, Bolivia, Brasil, China, Cuba, Ecuador,
Grecia, Guatemala, Hait, Hedjaz, Honduras, Liberia, Nicaragua, Panam, Per, Polonia, Portugal,
Rumania, Estado Servo-Corato-Eslovenia, Siam, Checoslovaquia y Uruguay.

Podemos concluir que en esta guerra signific un gran golpe para el desarrollo del derecho de
gentes, y produjo un desaliento muy marcado respecto de la efectividad de este orden jurdico.

El

seoro de la moral internacional que haba presidido la comunidad de estados casi desde Westfalia,
fue desplazado, dejando su lugar a un srdido nacionalismo y a la anarqua. Pero la reaccin no
tard en presentarse, y hubo un tibio renacimiento. El Derecho Internacional se robusteci, las
instituciones ya conocidas crecieron y otras nuevas se formaron, como las organizaciones
internacionales. Por unos aos, un nuevo espritu pareci prevalecer, pero como no haban podido
erradicarse del todo los nefastos conceptos de discolera y de predominio, y campeaban el
resentimiento y la incomprensin, al final del perodo se perdi mucho de lo trabajosamente ganado,
y pudo advertirse retroceso sbito.

- La Segunda Guerra Mundial

En el ao de 1937, Hitler estaba en condiciones de eliminar las restricciones que impona a


Alemania el Tratado de Versalles y obr en consecuencia con una serie de medidas expansionistas
de la ms alta ambicin. Para detenerlo no fueron suficientes las acciones diplomticas emprendidas
principalmente por Francia e Inglaterra. Durante 1938 se llev a cabo la anexin de Austria con el
pretexto de evitar el mal trato a los nacionalistas austriacos. La anexin de Checoslovaquia se realiz
con el pretexto inicial de afectacin a las minoras alemanas de habitantes de los Montes Sudetes, se
le concedieron los Sudetes a Hitler pero, no conforme con ello, ocup Checoslovaquia en 1939. A
continuacin Hitler empez a exigir Danzig donde haba numerosa poblacin alemana pero los
polacos rehusaron y los ingleses y franceses se comprometieron a auxiliar a los polacos. El dictador
alemn rompi el acuerdo naval Anglo/Germano y el pacto de no agresin con Polonia firm en 1939
el Pacto de Acero con Mussolini e inici la guerra con Polonia, despus de firmar un pacto de no
agresin con Stalin de Rusia. En ese mismo ao, Hitler invadi Polonia, la que cay rpidamente
ante las divisiones motorizadas y los bombardeos de la aviacin alemana. En ese momento Hitler
ofreci la paz a los aliados occidentales, pero ya, stos exigan la restauracin de Austria y
Checoslovaquia y tambin de Polonia. Hitler resolvi que necesitaba otra victoria para detener a los
aliados y temiendo que hubiera un movimiento aliado contra los suministros Escandinavos de mineral
23

a Alemania, lanz un ataque a Noruega y Dinamarca en 1940. Austria, Gran Bretaa, Francia y
Nueva Zelanda declararon la guerra a Alemania en septiembre de 1939. La ocupacin de Noruega y
Dinamarca se consuma por Alemania ante la imposibilidad inglesa de evitarlo. En mayo de 1940, el
ejrcito alemn realiza una ofensiva general contra Blgica, Holanda y Luxemburgo y desarticula
fcilmente las fuerzas de los tres pases. En ese mismo mes y ao el ejrcito alemn cruza el frente
francs, que al da siguiente se derrumba ante la presin alemana. En junio de 1940 las divisiones
blindadas alemanas atacan el nuevo frente francs, reconstituido ms al sur; ste resiste poco
tiempo y las tropas alemanas entran a Pars. En julio de 1940, Hitler decide la ofensiva area contra
Inglaterra, pero renuncia a desembarcar. Italia se uni a Alemania en ese mismo mes y en
septiembre de 1940 Alemania, Italia y Japn, firman un pacto tripartita al que despus se une
Hungra. En el ao de 1941, despus de una breve campaa que le permite controlar Grecia,
Yugoslavia, Bulgaria y la totalidad de los Balcanes, Hitler decide romper su compromiso con la unin
sovitica y en junio de 1941, ante la sorpresa sovitica los ejrcitos alemanes atraviesan la frontera
de la URSS en una ofensiva que en noviembre les lleva a cien kilmetros de Mosc.

Por otra parte, Japn tambin realizaba en oriente mltiples actividades blicas. En 1931
invadi Manchuria y con la declaracin de Amaua, en abril de 1934, hizo de China un protectorado
japons, proclamando que Japn tena el derecho exclusivo de mantener la paz y el orden en Asia
oriental. En julio de 1934 Japn provoc a China en guerra abierta. A principios de 1939 los
japoneses haban hecho avances en el interior y posean la mayora de las grandes ciudades
costeras. Las provincias chinas ms ricas, populosas y desarrolladas haban cado en manos
japonesas. En julio de 1941 los japoneses entraron en Indochina, por lo cual amenazaban Malaca,
las indias orientales holandesas y las filipinas. Los norteamericanos, los ingleses y los holandeses,
en represalia, congelaron los bienes de los japoneses, les cerraron el Canal de Panam y
embargaron el petrleo, el caucho, el estao y otras materias primas estratgicas esenciales. En
diciembre de 1941 los japoneses atacaron con aviones, que partieron de portaviones, la gran base
naval norteamericana en Hawai, y destruyeron la mitad de la flota norteamericana, lo que arrastr a
Estados Unidos a la Segunda Guerra Mundial. Hitler, que consideraba la ayuda estadounidense a
Inglaterra como guerra, y tema Rooswelt le atacara por sorpresa, uni los teatros blicos del
Atlntico y el Pacfico y declar la guerra a los Estados Unidos. La invasin a Rusia y la declaracin
de guerra a Norteamrica condujeron a una alianza anglo-americano-sovitica que uni fuerzas
gigantescas.

24

En el ao de 1942 despus del ataque a la base naval norteamericana de Pearl Harbor, los
japoneses extienden sus operaciones a travs de China, Birmania, Filipinas, Malasia y Singapur pero
sufren su primera derrota en mayo, en la batalla naval del Mar del Coral, lo que impide la invasin de
Australia. Los aliados inician una contraofensiva y en noviembre de 1942 se produce el primer
desembarco aliado en frica del Norte y en mayo la nueva ofensiva alemana encuentra en
Estalingrado una fuerte resistencia y comienza la primera gran contraofensiva del ejrcito sovitico
que produce el repliegue de las tropas alemanas.

A partir de febrero de 1943, importantes ofensivas soviticas obligan a las tropas alemanas a
replegarse hasta Rostov y Kiev, en el frente ruso. En el mediterrneo, las fuerzas aliadas liberan
Tnez y desembarcan en Sicilia.

En septiembre capitula Italia pero, en el Norte los alemanes

oponen resistencia. Las fuerzas alemanas realizan ofensivas que al fin son contrarrestadas por las
fuerzas inglesas. Ingleses y norteamericanos abren el frente de Birmania. En ese ao de 1943 se
derrumban paulatinamente las posesiones alemanas.

El avance de los aliados es general en el ao de 1944, los rusos, en constante ofensiva,


liberan los pases del este de Europa de la frula alemana. En Italia los aliados llegan a roma en
junio de 1944, y tambin se produce el desembarco de los aliados en Normanda, pudiendo llegar a
Pars en agosto, donde se produce un nuevo desembarco-americano en Provenza y las tropas
aliadas llegan a la frontera alemana. Durante los meses de agosto a octubre de ese ao de 1944, la
URSS, Inglaterra, Estados Unidos preparan el proyecto de la futura organizacin de las Naciones
Unidas.

Los alemanes, en el ao de 1945, presentan gran resistencia a los rusos en Hungra, los rusos
consiguen llegar a Berln. En el frente del oeste, los aliados pasan el Rhin a principios del mes de
abril. Las tropas aliadas y rusas se encuentran en abril en Torgau, sobre el Ro Elba. En el mes de
abril la ofensiva de los aliados en Italia llega hasta Gnova, Venecia, Miln y Turn y el Ejrcito
Alemn en Italia capitula el 29 de abril. En mayo, en Reims, capitula incondicionalmente el ejrcito
alemn, lo que es ratificado en Berln.

En cuanto al frente asitico con Japn, en el mes de enero los norteamericanos liberan
Filipinas y los australianos desembarcan en Borneo. Los japoneses son desalojados sucesivamente
de Birmania y el resto de sus posiciones hasta quedar reducidos a sus propias fronteras.
25

La URSS de acuerdo con lo pactado en la conferencia de Yalta, declara la guerra a Japn e


invade Manchurria. En agosto Estados Unidos emplean la bomba atmica que dejan caer en al
Ciudad de Hiroshima y el da 6 de agosto y una segunda bomba atmica en la Ciudad de Nagasaki.
En septiembre de 1945, las fuerzas japonesas firman su rendicin en el acorazado norteamericano
Missouri, en la Baha de Tokio.

Debemos sealar que las conferencias de los aliados en Yalta y de Potsdam, durante el mes
de febrero de 1945, y en los meses de julio y agosto de 1945 respectivamente, preparan la
organizacin de Europa, Oriente Medio y extremo oriente para la posguerra y sugieren numerosos
problemas de carcter poltica. De tales conferencias se derivan las futuras zonas de influencia
occidental y sovitica.

Para el Derecho Internacional Pblico esta guerra tuvo las siguientes repercusiones:

a) Demostr un espectacular grado de avance tecnolgico, al grado de que, produjo un saldo


de 40 millones de vctimas, entre militares y civiles y emple la energa nuclear con todos los peligros
que esto entraa por el poder destructivo que representa. Los daos materiales fueron de una
cuanta estratosfrica y prcticamente los estados europeos beligerantes quedaron en situacin
ruinosa. Los horrores superlativos de la guerra constituyeron una leccin inolvidable para la
humanidad que adquiere conciencia de la importancia de salvaguardar la paz en el futuro.

b) El desarrollo de los acontecimientos narrados evidencia que Rusia, mediante gran habilidad
diplomtica, ha adquirido una gran importancia a nivel mundial y ha adquirido importantes zonas de
influencia.

c) La rama del Derecho Internacional Pblico referida a los derechos humanos ha de exaltarse
a partir de la Segunda Guerra Mundial dado que el rgimen alemn llev a la muerte a 6 millones de
deportados por motivos raciales y de 4 a 5 millones por motivos polticos.

d) El conflicto blico denominado Segunda Guerra Mundial, que abarca el perodo de 1939 a
1945, demuestra la insuficiencia de la sociedad de naciones y obliga a sustituirla por la Organizacin
de las Naciones Unidas.

26

e) A igual que en la Primera Guerra Mundial, las Segunda conflagracin se complic de tal
manera que se extendi por todo el globo terrqueo.

Podemos concluir que a partir del final de esta guerra mundial, el Derecho Internacional
empez a ser penetrado por circunstancias que alteraron profundamente este cuerpo legal, tal como
la presencia de muchos nuevos estados, los avances tecnolgicos contemporneos y el imperativo
de conservar el bienestar de los grupos humanos como meta bsica de la ideologa y de la accin
poltica.

- Periodo Actual

Aunque los principios fundamentales han permanecido los mismos, hemos asistido a un
enriquecimiento constante de sus normas y de sus instituciones y a ciertos cambios de concepcin y
tratamiento. Se han universalizado sus dimensiones y al mismo tiempo han caducado varias normas
e instituciones viejas.

El perodo actual ha constituido una autntica etapa de transicin constructiva y dinmica.

Esa concentracin de progreso ha oscurecido un tanto el panorama general de la disciplina y


ha sido fuente de ilusiones bastante peligrosas. La aplicacin de este orden jurdico se ha quedado
atrs del desenvolvimiento que se persigue y se notan desajustes. Tampoco la posicin del estado
individual ha correspondido al adelanto del derecho de gentes. La mxima voluntad civil no se
manifiesta enteramente por esa causa, ni acaba de centralizarse, como ya debiera haber ocurrido en
consonancia a este desarrollo.

El estado nacional ha mostrado concomitantemente cierta penuria para resolver sus


problemas propios, y ha evidenciado la necesidad de una interdependencia estrecha con sus
congneres. Tambin exhibe cierto anacronismo como organizacin para resolver los problemas de
la sociedad humana.

La doctrina del derecho de gentes se ha visto poderosamente afectada y ha sido necesario un


entendimiento ms completo de las relaciones entre el cambio social dinmico-interno e internacional
y el derecho como instrumento de orden social.
27

2.2 LAS DOCTRINAS CLSICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL

2.2.1 LAS DOCTRINAS JUSNATURALISTAS

2.2.1.1La Escuela Hispana del Derecho de Gentes

a) Francisco de Vitoria

El mrito de iniciador de la doctrina del Derecho Internacional se debe al Fraile dominicano


Francisco de Vitoria quien, haciendo una generalizacin se puede decir que es el creador de la teora
jusnaturalista internacional1, este maestro es el fundador de la Escuela Hispnica del Derecho de
Gentes. Vitoria perteneci a la orden de los Dominicos, lo que provoc la orientacin definida hacia
ciertos problemas en que esta selecta orden de monjes tom activa participacin en la cuestin de
los indios.

Los dominicos sostuvieron con firmeza, desde la junta de Telogos de Valladolid, que no era
lcito, y si contrario al derecho natural, desposeer a los indios. Vitoria repugnaba, como telogo, como
jurista y como clrigo, el abuso que se haca con los indios.

El concepto del Derecho de Gentes, en Vitoria es una nocin apartada un poco de la


concepcin agustiniana y tomista, pero en el mismo orden de ideas. Naturalmente Vitoria quita al Ius
gentium todo lo que no es humano, y procura darle un contenido propio, adems de que en su
concepcin se funda en una nocin novedosa de comunidad internacional, laica, y con ello rompe
con una tradicin y un orden establecido:

La tesis de que la comunidad humana slo puede existir

en la religin catlica.

El Derecho de Gentes, segn Vitoria, surge de la sociabilidad, de la sociedad natural, de las


relaciones entre los pueblos; no entre todos los hombres considerados individualmente, sino entre los
hombres agrupados en naciones, y en esto ha de verse una superacin de la doctrina Tomista de la
comunidad cristiana, y un positivo adelanto.
1

Seplveda, Csar, Derecho Internacional, editorial Porra, Mxico, 2000, p.14

28

Otra de sus aportaciones al Derecho Internacional es el concepto de guerra en el orden


jurdico universal, argumentando lo de la guerra justa y de la guerra injusta, lo de la ofensiva y de la
defensiva, lo ilcito de la guerra, los prisioneros, entre otros, al grado que muchos de estos conceptos
se toman como si fueran modelos.

b) Fernando Vzquez de Menchaca

Se le considera uno de los Padres de la Teora Espaola del Derecho de Gentes, originario de
Valladolid. Se le menciona como fundador del Principio de la Libertad de los Mares. Su sistema de
raciocinio, usual de los telogos, sienta una primicia fundamental, pues seala:
Todo poder legtimo de Prncipes, Reyes, Emperadores o de cualquier otro rgimen, ha sido
instituido, creado, recibido o simplemente admitido, nica y exclusivamente, para bien de los
ciudadanos, no para utilidad de los que gobiernan. 2

Este principio fundamental, le sirve ms adelante para hacer, derivar consecuencias que
permitan resolver cuestiones jurdicas concretas.

Sistematiz sobre la libertad de los mares, abordando un poco sobre el derecho de


comunicaciones, arrojando una concepcin que dice: El mar es libre porque es de las cosas que no
pueden prescribirse. Establece el principio fundamental de que los lugares pblicos y comunes no
pueden usucapirse, porque son de todos y no de nadie en particular, y siendo el mar un lugar
pblico, luego es de todos y ninguno puede reclamar para s una porcin, por que vendra a
contrariar el derecho general de los pueblos de poseer derechos sobre tales porciones.

Vzquez de Menchaca dej entrever en sus escritos la idea de la primaca de la solidaridad


internacional por encima de las conveniencias de un estado en particular. Tambin la idea de
comunidad internacional que establece derechos y deberes tambin internacionales.

Ibidem, p.17

29

c) Baltasar de Ayala

Este autor no fue religioso y escribi especialmente a los ejrcitos en campaa, hablando de
conceptos como el Derecho Humano de la Sociedad que tiende a preservar la paz entre los pueblos,
tambin es continuador de la concepcin de la comunidad internacional. Tiene temas como el
concepto de guerra justa, Sanciones en la Guerra, Represalias, Tratados entre los Beligerantes, y el
estudio sobre los legados diplomticos. Es considerado como el creador del Derecho Militar de los
ejrcitos en campaa.

d) Francisco Surez

Filsofo del Derecho de Gentes de la Escuela Hispana, Jesuita, natural de Granada, ha sido
considerado como el talento ms ilustre de la Compaa de Jess, Profesor de Teologa en la
Universidad en Portugal.

Se ocupa de manera ocasional del Derecho de Guerra, a las autoridades eclesisticas, trata
del Ius Gentium y del Derecho Natural de manera general y amplia, pero lo ms trascendente es la
explicacin que da a los tres conceptos: La Ley Eterna, el Derecho Natural y el Ius Gentium.

De la Ley Eterna, dice que ocupa el primer lugar por su dignidad y excelencia y porque es la
fuente y el origen de todas las leyes; del Derecho Natural y las relaciones que guarda con la Ley
Eterna, dice que es el sistema por el cual la Ley Eterna se ha aplicado y hecho conocida a nosotros.
Agrega que el Derecho Natural lo concebimos de una doble manera, a travs de la razn humana y a
travs del decano. Indica que el Ius Gentium, de todos los sistemas, es el que

ms prximamente

est conectado al Derecho Natural.


En su obra explica todos estos trminos y define la Ley Eterna con estas palabras: Es el libre
decreto de la voluntad de Dios que establece el orden a ser observado, bien generalmente por las
partes del Universo con respecto al bien comn, bien especficamente por las criaturas intelectuales
en sus libres acciones.

Para Surez, el derecho natural es acto de reflexin, es un verdadero acto judicial de la mente,
un raciocinio. Empero, el derecho de gentes, se ha ido introduciendo por todo el mundo a travs del
30

uso, de la tradicin, propagacin y mutua imitacin entre las naciones. Elementos de suma
importancia porque se conoce a la costumbre como creadora de normas jurdicas internacionales.

e) Miaja de la Muela

Es uno de los sostenedores de que ha existido una autntica escuela hispnica con
caractersticas bien definidas. Seala las distintivas del movimiento intelectual:

I) Universalidad del derecho de gentes


II) Idea de comunidad internacional
III) Existencia de un derecho de gentes positivo
IV) Valenta para colocar la justicia y la verdad por encima de los intereses.

El repudio de la doctrina poltica, jurdica y social de stos juristas y telogos fue inoportuno e
injusto puesto que en ellas encuentran respuesta a muchas cuestiones inexplicables al Derecho
Internacional y a la poltica de su tiempo.

Pero tuvieron la oportunidad de recapitular y proponer soluciones ms justas y nobles que


adelantaron las bases equitativas sobre las que debera erigirse una comunidad de Estados.

2.2.1.2 Autores Jusnaturalistas Laicos

La preocupacin de sta escuela es separar la moral de le teologa, y la de tratar de


fundamentar su tesis, principalmente de los historiadores antiguos y en esto viene a diferir de los
telogos juristas, aunque tambin reconocen que las normas del derecho de gentes provienen del
derecho natural.

a) Alberto Gentili

Es el primero que separa la teologa de la tica. Escribi sobre la naturaleza de los


embajadores, a las inmunidades y a la manera de nombrarlos y expulsarlos. Es el primer autor que
comenz a preocuparse por las instituciones diplomticas.
31

Tambin escribi sobre el derecho de la guerra cuyo mrito trata del problema desde el punto
de vista prctico y no teolgico. Aporta el concepto de los tratados de paz.

b) Hugo Grocio

Escribe sobre la libertad de navegacin en alta mar presentando un alegato maestro


determinando la legitimidad de tal presa. Tambin se preocup por que se establecieran reglas de
justicia obligatoria para el hombre viviendo en un estado de sociedad, independientemente de las
leyes humanas positivas. Disip muchos conceptos equivocados y sent los fundamentos de la
moderna ciencia del Derecho Internacional. Establece el primer elemento del derecho de gentes en
la comunidad internacional, unida por la supremaca universal de la justicia. Una comunidad del
gnero humano, sostenida por un impulso que es el deseo de la sociedad de seres de su propia
especie y la necesidad de preservar esa sociedad. La contrapartida de sta sociedad del gnero
humano es el derecho general de la humanidad: el derecho de gentes. Fue un vulgarizador de las
instituciones del derecho de gentes, y puso al alcance de las personas interesadas conceptos
esenciales de la ciencia.

c) Samuel de Pufendorf

Es considerado como un naturalista puro ya sostena que no existe un Ius gentium


independiente del derecho natural, afirma que las costumbres entre las naciones no pueden
considerarse como jurdicas y que son solo de carcter particular. El derecho positivo contina
fundado sobre la voluntad de un superior corresponde a la conveniencia particular de cada
comunidad y puede variar conforme al tiempo y a las circunstancias.

d) Christian Wolf

Es el ltimo naturalista. Parte del principio de asociacin de un estado, todos los ciudadanos
estn obligados en conciencia a promover el bien comn y la suficiente tranquilidad y seguridad de la
vida de cada uno. El estado a su vez tiene el deber de preservarse como asociacin que busca su
32

perfeccin evitando todo aquello que pueda destruirlo o volverlo imperfecto. El mrito de Wolff es el
haber establecido una separacin entre el derecho de gentes y el derecho de los individuos.

2.2.2 LAS DOCTRINAS POSITIVISTAS

2.2.2.1 Los Predecesores

a) Richard Zouch

Advierte cierto propsito naturalista al hablar de la comunidad de pueblos y afirma que la


costumbre debe ser congruente con la razn, pero prefiere deducir el derecho de la costumbre y de
los tratados, y en ste aspecto resulta el precursor de la escuela positiva.

b) Cornelius Van Binkershoek

Es uno de los que ms influyeron en el Derecho Martimo Internacional, es el creador de la


nocin del mar territorial. Desarrolla el concepto de neutralidad. Tambin manej la institucin del
bloqueo, el tema de las presas martimas, y los pactos internacionales.

c) Emerich de Vattel

Es un liberal contractualista. En su sistema cada estado conserva su individualismo


independiente, y este principio habra de conducir a un retroceso de la ciencia del Derecho
Internacional.

Destaca en algunas Instituciones del Derecho Internacional, como sus teoras sobre la
ocupacin de territorios, tambin en la materia de los tratados contribuye sobre todo a lo que se
refiere al tema de la interpretacin de los pactos internacionales donde resulta hbil y detallado
analista.

33

La disciplina del Derecho Internacional en una etapa que marca un cierto retroceso en el
desarrollo de la ciencia de ste orden jurdico.

2.2.2.2 Positivistas Sistemticos

Las obras de los sistemticos constituyen colecciones de importantes tratados, de


documentos, de sentencias y de precedentes, durante sta poca se enfatiz el derecho del
consentimiento del Estado como un derecho inalienable y absoluto.

Los principales autores positivistas marcaron su influencia en Inglaterra, Alemania, Italia,


Francia y Estados Unidos.

2.2.2.3 Positivismo Internacionalista (siglo XVIII y XIX)

La doctrina hubo de convertir al estado en el nico sujeto de todas las normas y a su voluntad
en la exclusiva fuente del orden jurdico internacional.

Hubo que batirse entre la idea de un derecho fundado en las necesidades morales de la
naturaleza humana, esto es suplantarse por el criterio de la efectividad ms inteligible, y que
satisfaca ms el papel del estado.

El positivismo al centrar el derecho de gentes alrededor del criterio voluntarista, perdi mucho
en la concepcin y detuvo un progreso filosfico. Prevaleci la tendencia de sostener la defensa de
los intereses nacionales, esto es, los miembros intentaban ser abogados antes de ser juristas.

Los autores positivistas son culpables de excesos en el tratado de las instituciones


internacionales, pues las rodean de numerosos antecedentes histricos, arbitrariamente invocados.
En los escritos de muchos de sus miembros se percibe un culto anhelo de encontrar el apoyo del
derecho en general y, del internacional en particular, en un derecho de naturaleza ms elevada que
el derecho del Estado. Se fundamentaron en principios de moralidad derivados del concepto del
derecho natural, demostrando as las limitaciones del poder legislativo, y en general del derecho que
emerge de una voluntad.
34

Fichas bibliogrficas:

2. A ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Pblico, 3ra Ed., Mxico, Porra,
1997, pp. 1-83
2. B SEPLVEDA, Csar, Derecho Internacional, 20 ed., Mxico, Porra, 2000, pp. 7-65

35

UNIDAD III
CONCEPTOS FUNDAMENTALES

Al finalizar esta unidad el alumno:

Entender la importancia del Derecho Internacional Pblico en el mbito de las relaciones entre
los Estados, lo trascendente que es la existencia de normas jurdicas que velen por la seguridad y
bienestar internacional.

Contenidos:

3.1 Derecho Interno y Derecho Internacional.


3.2 Teora dualista.
3.3 Teora monista internacionalista y nacionalista.
3.1.3 La situacin en el Derecho Comparado
3.2 El artculo 133 Constitucional
3.3 La soberana y el Derecho Internacional Pblico
3.3.1 Evolucin histrica
3.3.2 Constitucin Poltica de Mxico
3.3.3 Concepto de soberana
3.3.4 Diferentes teoras
3.3.5 La soberana y la no intervencin
3.3.6 La inmunidad de jurisdiccin
3.3.7 La justicia internacional
3.3.8 La inmunidad diplomtica
3.3.9 La igualdad jurdica de los Estados
3.4 Las fuentes de Derecho Internacional Pblico
3.4.1 Concepto y fuentes de Derecho
36

3.1. DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNO

En el territorio de un solo Estado tienen vigencia tanto las normas de Derecho Internacional,
como Normas de Derecho Interno. Cuando hay coincidencia entre lo ordenado en unas y otras no
existe problema alguno pero, cuando hay discrepancia entre lo dispuesto en la norma internacional y
lo prescrito en la norma interna, es indispensable considerar cul de ellas debe prevalecer.

3.1.1 Teora Dualista

Csar Seplveda sostiene que la teora dualista considera que el derecho internacional y el
derecho interno son dos ordenamientos jurdicos absolutamente separados, entre los cuales falta
toda relacin sistemtica.3

Dicha teora sostiene la existencia de dos rdenes jurdicos distintos: el Orden Jurdico
Internacional y el Orden Jurdico Interno:

a) Diferentes fuentes

En el Derecho Interno la principal fuente es la ley, la cual es producto de la voluntad unilateral


de un legislador. En el Derecho Internacional, no hay un legislador internacional capaz de crear
normas jurdicas de manera unilateral, para someter a esa ley a los estados que conforman la
comunidad internacional. En el Derecho Internacional la principal fuente est constituida por los
tratados internacionales, que son producto de la voluntad conjunta de los estados que los celebran y
que dan su consentimiento con las normas que esos tratados contienen.

b) Diferentes sujetos

En el Derecho Interno las Normas Jurdicas tienen como sujetos destinatarios de ellas a los
gobernados y tambin a los gobernantes, no ha todo el estado nacional. En el Derecho Internacional
las Normas Jurdicas tienen como sujetos de ellas principalmente a los estados, considerados stos
3

Ibidem, p.68

37

en su integridad, aunque es frecuente que tambin haya normas internacionales que tienen
aplicabilidad para gobernantes y gobernados de los estados partes en el tratado internacional.

c) Diferente poder de coaccin

En el Derecho Interno existen tribunales ante los cuales pueden ser llevados obligatoriamente
los sujetos que incurren en incumplimiento de los deberes a su cargo, derivados de las Normas
Jurdicas Internas. En el Derecho Internacional existe la Corte Internacional de Justicia que es un
tribunal que puede dirimir las controversias entre los estados pero, carece de fuerza compulsiva para
llevar a juicio a un estado que fuera demandado y se requiere que los estados partes en el juicio
internacional acepten la jurisdiccin de la corte. En estos casos no existen los rganos ejecutivos
con facultades para impeler al cumplimiento forzado de la conducta debida, como sucede en el
Derecho Interno.

d) Diferentes mbitos Territoriales de Aplicacin

La Norma Jurdica Interna est destinada a tener una aplicacin limitada al territorio del estado
para el cual fue hecha y puede tener una aplicacin extraterritorial en el territorio de estado diferente
pero requerir la norma conflictual internacional o interna que le de esa aplicabilidad extraterritorial.
En cambio la Norma Jurdica Internacional ha sido hecha para regir en la comunidad internacional sin
limitarse al territorio de un solo Estado.

3.1.2 Teora Monista Internacionalista y Nacionalista

La teora monista interna sostienen la posicin que no hay ms derecho que el Derecho del
Estado.4

En la teora monista nacionalista se asevera la existencia de un solo orden jurdico en el cual


las normas jurdicas que lo integran pueden ser internas o internacionales. Si hay oposicin entre lo
dispuesto por la Norma Jurdica Internacional y lo establecido por la Norma Jurdica Interna ha de
prevalecer una u otra.
4

Idem, p.67

38

En el monismo internacionalista tiene primaca la Norma Jurdica Internacional, en caso de


oposicin entre la Norma Jurdica Interna y la Norma Jurdica Internacional.

En el monismo

nacionalista tiene preeminencia la Norma Jurdica Interna frente a la Norma Jurdica Internacional.

De las teoras anteriores podemos decir que la tesis dualista es la que debemos tomar en
cuenta ya que el Derecho Internacional y el Derecho Interno pueden identificarse por ser ambos de
manifestaciones del derecho, en especie, son derechos distintos dadas las diferencias entre ambos.

3.1.3 La Situacin en el Derecho Comparado

Las Normas Internas de los diversos pases siguen dos sistemas:

a) Dan supremaca a la Norma Interna sobre la Norma Jurdica Internacional;

b) Dan supremaca a la Norma Internacional sobre la Norma Jurdica Interna.

Las constituciones de muchos Estados exigen que las normas Internacionales, deben ser
transformadas en Derecho Nacional para su ejecucin en el orden interno, el cumplimiento de tal
exigencia no exime al Estado de obligacin internacional, la supervivencia de la ley nacional contraria
a la obligacin internacional no destruye sta, y puede acarrear la responsabilidad internacional del
Estado. La ley interna procura generalmente precisar la manera como ser cumplida la obligacin
internacional.

3.2 EL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL


Nuestra Carta Magna establece lo siguiente en su artculo 133: Esta Constitucin, las Leyes
del Congreso de la Unin que emanen de ella, y todos los tratados que estn de acuerdo con la
misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado,
sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada estado se arreglarn a dicha

39

constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las
constituciones o leyes de los estados.5

Este precepto establece la jerarqua que corresponde a las diversas normas del sistema
jurdico mexicano, fija una subordinacin de las leyes ordinarias federales a la Constitucin,
determina un mayor valor jerrquico de las Normas Federales Constitucionales, de las Normas
Internacionales contenidas en los tratados internacionales y de las Normas Federales ordinarias
frente a las Normas Jurdicas Constitucionales o Normas Jurdicas ordinarias de los estados de la
repblica, indica una supremaca de la Norma Jurdica Interna Constitucional respecto de la Norma
Jurdica Internacional contenida en algn tratado internacional, seala una mayor jerarqua de la
Norma Jurdica Internacional frente a las Normas Jurdicas Constitucionales o secundarias de los
estados de la repblica.

Sobre esta postura monista nacionalista se observan los siguientes puntos:

a) Este precepto debiera establecer la obligacin del Presidente de la Repblica para


apegarse a la Constitucin cuando celebre tratados internacionales, as como el deber del Senado de
velar por que los tratados celebrados por el Presidente de la Repblica se apeguen a la Constitucin.

b) Se advierte que en una moderna orientacin debera tener supremaca los tratados
internacionales sobre las disposiciones internas.

c) Este artculo debiera ser apegado a la Teora Monista Internacionalista, dado que nuestro
pas tiene una tradicin reiterada de apego a sus compromisos internacionales, y que si nuestro pas
se apegara a la supremaca de la Norma Constitucional Interna respecto de los tratados
internacionales, se engendrara responsabilidad internacional, misma que se le hara efectiva en
cuanto a que nuestro pas no tiene el carcter de potencia irrestricta.

d) Por otra parte, slo tiene el carcter de una norma que fija vlidamente el orden jerrquico
de las Normas Jurdicas para lo interno, careciendo de validez en lo internacional por que atenta
contra el principio pacta sunt servanda.

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos

40

3.3 LA SOBERANA Y EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

3.3.1 Evolucin histrica

En la Edad Media, dentro del mbito geogrfico del feudo, la soberana la detentaba el seor
feudal quien tena facultades de mando sobre personas y cosas en el marco de su circunscripcin.
Frente a cada seor feudal haba otros seores feudales que ejercan su soberana interna
respectiva.

Algunos seoros acrecentaron su poder y sometieron a vecinos seoros feudales. De esta


manera, los poderosos seoros feudales se transformaron en monarquas que afirmaron su potestad
suprema sobre gobernados y sobre los nobles que representaron la potestad feudal. As coexisti el
poder de los seores feudales frente al poder de los monarcas. Estos ltimos tena un grado
jerrquico mayor que el que corresponda a los seores feudales.

El Sumo Pontfice, en el medio cristiano de la Edad Media, tambin particip en la tendencia a


detentar el poder. El Papa Alejandro VI, en la bula, por la que se dividieron las tierras descubiertas, y
por descubrir entre los Reyes de Castilla y Aragn, por una parte, el Rey de Portugal, por otra parte,
actu como una autoridad superior a la monrquica.

En 1949, en el tratado de Tordecillas los Monarcas Espaol y Portugus varan el lmite


establecido por el Papa en la bula Alejandrina, lo que significa el cambio de residencia de la
soberana del Papa al Monarca temporal. Adems se sealaba que el Papa no es seor civil o
temporal de todo el orbe, si se habla rigurosa y estrictamente del dominio y soberana civil.

Durante la Revolucin Francesa se combati el absolutismo del monarca. En tal poca se


manifest que la soberana corresponde al pueblo y los gobernantes solo son representantes del
pueblo. El pueblo es una masa amorfa, multitudinaria, incapaz de ejercer directamente la soberana,
salvo el derecho que tiene a la revolucin, por tanto, ha de ejercerla a travs de representantes.

En esta poca se reconoce que la soberana reside en el pueblo pero, ha de ejercerse por
conducto de los representantes designados en forma democrtica.
41

3.3.2 Constitucin Poltica de Mxico

En nuestro pas, el artculo 39 de la Constitucin Poltica, determina que la Soberana Nacional


reside esencial y originariamente en el pueblo.6

Tal soberana, en los trminos del artculo 41

Constitucional se ejerce por medio de los poderes de la Unin, en los casos de la competencia de
stos, y por los de los estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos
respectivamente establecidos por la Constitucin Federal y por las Constituciones particulares de los
estados, las que no podrn contravenir las estipulaciones del pacto federal.

La soberana aun no llega al establecimiento de una autoridad superior a la de los estados


soberanos que componen la comunidad de pases. Existen ciertos destellos de supranacionalidad
que alguna vez conducirn al establecimiento y fortalecimiento de rganos de supremaca frente a
los estados soberanos pero, predomina la atomizacin del poder en los estados nacionales.

3.3.3 Concepto de soberana

Soberana es el elemento jurdico del Estado. Es la organizacin jurdica de una sociedad bajo
un poder de dominacin que se ejerce en determinado territorio. Sus elementos son:

a) Humano nacional, generalmente conocido como poblacin, que se compone por nacionales
y extranjeros y slo los nacionales, personas fsicas, integran la esencia del Estado.

b) Geogrfico, que comprende los espacios areo, terrestre y martimo.

c) Poltico, que alude a quienes detentan el poder, o sea el gobierno.

d) Jurdico, da cohesin a los anteriores elementos y permite constituir la unidad estatal,


tambin define los tres anteriores elementos, por ejemplo determina quines son nacionales, como
se integra el territorio nacional y como se accede al poder.
6

Ibidem

42

En consecuencia, la soberana es la aptitud que tiene el estado para crear normas jurdicas,
en lo interno, con, contra o sin la voluntad de los obligados; en lo internacional, dndole relevancia a
su voluntad para la creacin de las normas jurdicas internacionales, expresamente a travs de los
tratados internacionales y tcitamente a travs de la costumbre internacional.

La soberana es una potestad normativa que se ejerce de manera diferente en lo interno y en


lo internacional porque existen diversos grados de evolucin en la sociedad interna nacional y en la
sociedad externa internacional; en lo interno, la soberana funciona en un conglomerado en donde ha
desparecido la vindicta privada y en donde ya se admite la existencia de un poder superior al que
corresponde a los individuos que forman la sociedad regida jurdicamente; en lo internacional, la
soberana tiene frente as una comunidad de pases en donde todava se rechaza un poder superior
al de los estados, capaz de imponer las normas jurdicas de manera heternoma.

3.3.4 Diferentes Teoras

La soberana ha jugado un papel demasiado importante en la teora poltica y en la doctrina


del derecho internacional. Es uno de los temas ms debatidos y, adems huidizos, las materias que
se han ocupado de este trmino son entre otros la filosofa del derecho, la teora del estado, la
introduccin al estudio del derecho, el derecho constitucional, la ciencia poltica y principalmente, el
Derecho Internacional Pblico.

La soberana es una capacidad de crear y actualizar el derecho, tanto en lo interno como en lo


internacional, pero con la obligacin de actuar conforme al derecho y con responsabilidad. La
soberana significa omnipotencia pero, tal nocin sufre cambios cuando las entidades que son
omnipotentes en lo interior entran en coexistencia con otras entidades omnipotentes, pues ninguna
de ellas tiene supremaca sobre las otras y todas ellas estn dispuestas a aceptar las pretensiones
de otras entidades a una posicin similar sobre bases de una cierta responsabilidad.

La soberana es la facultad de mandar, sobre ella se descubre la existencia de la tendencia de


la soberana absoluta.

Esta doctrina aplicada a los estados dice que se constituyen en personas

soberanas viviendo aisladamente, sin tener que dar cuenta de sus actos, por no existir arreglo o
contrato entre ellos. Nada puede imponerse a los estados contra su voluntad y cuando entran en
43

relacin entre s, ellos deciden sobre las obligaciones que dispongan contraer. El Derecho
Internacional es creado por la decisin libre de los estados y toda limitacin es voluntaria. Otra teora
es la de auto limitacin. Como consecuencia de esta teora se obtena que los tratados no tendrn
fuerza obligatoria sino en la medida que parezca conveniente a las partes contratantes, resolviendo
por su propia fuerza las cuestiones en que haya intereses esenciales en juego.

Por otra parte, las relaciones entre Estados se multiplican, para la convivencia reciproca en
donde es necesaria una ley social que es el Derecho Internacional; as, los derechos de los estados
estn limitados por los derechos de los dems y por la ley comn a la colectividad. Hay una renuncia
a la soberana ilimitada. En esta doctrina se ha de admitir que los derechos de los estados estn
restringidos por la ley social que prohbe los actos contra el orden, la moral y el bien comn de la
colectividad.

El derecho a la libertad es un derecho fundamental, su existencia es indispensable para crear


la responsabilidad de los Estados, cualidad necesaria para que el estado pueda figurar como
miembro de la comunidad internacional. El derecho a la libertad se descompone en el derecho ala
soberana interior o autonoma y el derecho a la soberana exterior o independencia, que son
considerados como el derecho de obrar libremente en el orden internacional.

Se entiende por soberana un poder que no est sujeto a otro poder. Las teoras de soberana
absoluta del estado se han encontrado con la dificultad insuperable de armonizarla con un hecho de
fcil observacin de la realidad, por otra parte los estados ven limitada su libertad de accin por las
obligaciones que les impone el Derecho Internacional.

Las cualidades del Estado que derivan en la soberana, recaen en una independencia de
carcter negativo, y que consiste en la no injerencia por los otros estados en los asuntos que caen
bajo su competencia; y la igualdad de todos los estados, que sera su igual posicin jurdica, unos
frente a otros, y todos bajo el Derecho Internacional Pblico. La soberana territorial que es el poder
de actuacin exclusiva que el estado tiene sobre un territorio, con los nicos lmites que el derecho
internacional haya fijado, no se considera como absoluta y tiene las limitaciones siguientes: Todas
las personas y cosas que se encuentran en el territorio de un estado estn sometidas a la soberana
de dicho estado pero puede ocurrir que tales personas o cosas escapen en algunos casos a su
accin, como cuando se trata de las minoras sometidas a un rgimen internacional o de los bienes y
44

personas que gozan de las inmunidades diplomticas para no hablar de las capitulaciones o del
rgimen de proteccin.

3.3.5 La Soberana y la No Intervencin

En el mbito interno de los Estados, sus respectivos gobiernos son soberanos. Ello significa
que los representantes gubernamentales de otros pases carecen de la potestad de crear normas
jurdicas internas en otro pas diferente al suyo. Por tanto, como una manifestacin de la soberana
de los estados, se ha proclamado el deber de no intervencin en los asuntos internos que son de la
incumbencia exclusiva de cada estado soberano.

La soberana externa se caracteriza por la aptitud del estado para crear normas jurdicas
internacionales a travs de tratados y de costumbre internacional. La voluntad creadora de normas
jurdicas le corresponde a cada estado y debe manifestarse sin injerencias extraas. Si se
pretendiera influir del exterior en esa voluntad se afectara la soberana. Por tanto, es manifestacin
de soberana que los dems Estados no pretendan influir la libre manifestacin de voluntad de los
estados soberanos al crear la norma jurdica internacional. Es manifestacin de soberana preconizar
y respetar el principio de no intervencin que es un derecho del estado soberano y un deber de los
dems sujetos de la comunidad internacional.

3.3.6 La Inmunidad de Jurisdiccin

Los Estados extranjeros estn impedidos para desempear funciones legislativas,


administrativas o judiciales en el territorio del estado que all ejerce soberana interna exclusiva. Que
a una ley extranjera se le ve aplicabilidad en un estado soberano, solo puede ser consecuencia de
una norma jurdica internacional contenida en un tratado o de una norma jurdica interna del estado
receptor que permite la aplicabilidad extraterritorial de esa norma jurdica ajena. Esto ocurre en
materia de conflicto internacional de leyes, en el Derecho Internacional Privado.

Los actos administrativos extraos y las sentencias judiciales procedentes de otros pases
pueden llegar a tener eficacia extraterritorial en el pas soberano receptor pero, supeditados al
45

requisito de que obre el consentimiento del pas soberano, mediante al ayuda judicial o la ayuda
administrativa. Esto significa la declaracin voluntaria del pas receptor, soberano y que es inmune a
los actos de gobierno de pases extraos, mismos que no pueden producir efectos jurdicos en el
territorio de un estado soberano, a menos que ste otorgue su consentimiento con base en normas
jurdicas internacionales o internas.

3.3.7 La Justicia Internacional

El estatuto de la Corte Internacional de Justicia menciona que los Estados pueden ser partes
en casos controvertidos ante la Corte. El sometimiento de los Estados soberanos ante la Corte para
que se resuelvan jurisdiccionalmente sus diferencias contenciosas no implica negacin de la
soberana pues se requiere su consentimiento frente al caso particular o su consenso general
previamente expresado:

a) La competencia de la Corte se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a
todos los asuntos especialmente previstos en la carta de las Naciones Unidas o en los tratados y
convenciones vigentes.

b) Los Estados partes en el presente estatuto podrn declarar en cualquier momento que
reconocen como obligatoria y sin convenio especial respecto de cualquier otro estado que acepte la
misma obligacin, la jurisdiccin de la Corte en todas las controversias de orden jurdico que versen
sobre:

I. La interpretacin de un tratado.

II. Cualquier cuestin de Derecho Internacional.

III. La existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira violacin de una
obligacin internacional.

IV. La naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento de


una obligacin internacional.
46

c) Esta declaracin podr hacerse incondicionalmente o bajo condicin de reciprocidad por


parte de varias o determinados Estados, o por determinado tiempo.

Otro precepto importante es que la decisin de la Corte no es obligatoria si no para las partes
en litigio y respecto del caso que haya sido decidido.

3.3.8 La Inmunidad Diplomtica

El Estado soberano tiene imperio sobre personas y cosas que se encuentran en su territorio,
regla que no es absoluta. Las excepciones fundamentales estriban en la inmunidad de que gozan los
agentes diplomticos para que estn en condiciones de poder ejercer su cometido de representacin
de los intereses de su pas.

El fundamento de la inmunidad diplomtica est directamente establecido en la norma


internacional o en la norma interna que permiten el goce de las inmunidades y privilegios propios de
la representacin el exterior.

Fundamento que es indirecto y estn en la necesidad de que no se

interfiera la labor representativa de la gente diplomtica. Iguales fundamentos respaldan la


inviolabilidad de la residencia oficial de la legacin o embajada y de la residencia del Embajador.

3.3.9 Igualdad Jurdica de los Estados

Las relaciones entre los pases son de coordinacin y no de subordinacin. Por tanto, habr
igualdad entre los estados soberanos. Sern detentadores de los mismos derechos y obligaciones.
Habr equivalencia en cuanto a que ellos gozan de la soberana internacional tal y como lo dispone
la Carta de la Organizacin de la Naciones Unidas.
La Organizacin est basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus miembros.

Por tanto, se reconoce a la soberana de los Estados y al mismo tiempo se admite la igualdad
en los mismos.

La soberana y la igualdad de los Estados estn ntimamente vinculadas entre s.


47

3.4 LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

3.4.1 Concepto y Fuentes del Derecho

La palabra fuente se refiere al origen de una cosa, de donde surge algo.

Las fuentes del Derecho constituyen los elementos del conocimiento relativos al origen de las
normas jurdicas.

Las fuentes del Derecho pueden clasificarse en fuentes reales, formales e histricas.

Las fuentes formales estn constituidas por el conjunto de actos que concluyen en la creacin
de la norma jurdica y que el dan un aspecto externo a cada norma jurdica. As la norma jurdica
internacional puede nacer bajo la forma o aspecto de un tratado internacional, de una costumbre
internacional, de un principio general del Derecho Internacional, de jurisprudencia internacional, de
doctrina internacional, de equidad, de acto unilateral de un estado y de determinacin de un
organismo internacional.

Las fuentes formales son susceptibles de clasificarse en principales o auxiliares. Las


principales son aquellas que permiten la creacin de normas jurdicas por s solas. Las auxiliares son
las que permiten descubrir y conocer las fuentes principales que establecen las reglas de conductas.
Por lo que respecta a las fuentes formales principales en Derecho Internacional Pblico son los
tratados internacionales, la costumbre internacional y los principios generales del Derecho, mientras
que son auxiliares la jurisprudencia y la doctrina.

Las fuentes reales estn constituidas por aquellos elementos meta jurdicos que le imprimen
un contenido a las normas jurdicas. De esta manera, las situaciones sociolgicas, polticas,
econmicas, religiosas, etnogrficas, culturales entre otras, son motivo de estudio para analizar el
48

origen de las normas jurdicas. Las fuentes reales nos permitirn conocer las razones que motivaron
que a una determinada hiptesis normativa se le atribuyen ciertas consecuencias de derecho.

Las fuentes histricas se atribuyen a aquellos textos jurdicos normativos que tuvieron vigencia
en el pasado y que contribuyeron a la creacin de normas jurdicas vigentes.

En los Estatutos de la Corte Internacional de Justicia, en su artculo 38, se establece que:


El Tribunal aplica:

1. Los convenios internacionales, generales o especiales, que establecen reglas reconocidas


expresamente por los estados litigantes.

2. La costumbre internacional como prueba de una prctica general aceptada como norma
jurdica.

3. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.

4. La jurisprudencia y la doctrina de los publicistas ms clasificados, como medio auxiliar para


establecer reglas de derecho.

Este artculo es de alcance limitado a las controversias que sean sometidas a la Corte
Internacional de Justicia. No es enunciado general de las Fuentes del Derecho Internacional Pblico,
en lo general, solo es una expresin del derecho aplicable a las controversias sometidas
voluntariamente por los estados litigantes a la resolucin que dicte la Corte Internacional de Justicia.

Hay necesidad de que haya un ordenamiento del carcter general, como la Carta de las
Naciones Unidas, que fijar las Fuentes del Derecho Internacional Pblico, a efecto de que los
pases pudieran derivar, con mayor precisin, de esas fuentes, los derechos y obligaciones del
Derecho Internacional Pblico.

La Comisin de Derecho Internacional, debiera preparar una convencin sobre las fuentes del
Derecho Internacional Pblico, sobre todo que ya ha producido la Convencin de Viena sobre el
derecho de los Tratados.
49

En este artculo tambin subraya que es el relativo a que no se seala un orden de prioridad a
la aplicacin de las diversas fuentes. Debieran tener prioridad los tratados internacionales sobre la
costumbre y sobre los principios generales del derecho. Es decir, slo a falta de tratados
internacionales se aplicara la costumbre y nicamente ante la falta de sta tendran aplicacin los
principios generales del derecho.

De igual forma se deriva que se refiere a que no se indica expresamente si la enumeracin de


fuentes que hace el citado artculo 38 es limitativa o simplemente ejemplificativa. Se considera que
es limitativa, pues hace una enumeracin detallada de las fuentes que aplica la Corte Internacional
de Justicia.

Tambin omite hacer referencia a dos importantes fuentes de Derecho Internacional Pblico
que son los actos unilaterales de los Estados y las determinaciones de los organismos
internacionales.
El artculo 59 del mismo ordenamiento alude a que La decisin de la Corte no es obligatoria
sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido.

Tal precepto ha de interpretarse en el sentido de que el precedente carece de obligatoriedad


general y que las decisiones judiciales slo son un medio auxiliar para la determinacin de las reglas
de derecho. Por tanto, cuando se invocan en las decisiones de la Corte Internacional de Justicia
precedentes jurisdiccionales, slo constituyen argumentaciones orientadas al descubrimiento de las
normas jurdicas de Derecho Internacional Pblico y no fundamentos jurdicos que reposen en
precedentes obligatorios.

LOS TRATADOS

Es la fuente ms importante del Derecho Internacional Pblico, ya que en ellos, obra el


consentimiento expreso de los Estados intervinientes en su carcter de partes contratantes. Tienen la
virtud de concretar, con precisin y claridad, por escrito, las normas jurdicas internacionales que
vinculan a los estados celebrantes.

Est reconocida en el prembulo de la Carta de las Naciones Unidas, la relevancia de los


tratados internacionales, cuando se asevera la decisin de los pueblos tendiente a crear condiciones
50

bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones emanadas de los
tratados y de otras fuentes del Derecho Internacional.

Artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas:

1. Todo tratado y todo acuerdo internacional concretados por cualesquiera miembros de las
Naciones Unidas despus de entrar en vigor esta carta, sern registrados

en la Secretara y

publicados por sta a la mayor brevedad posible.

2. Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado
conforme a las disposiciones del prrafo primero de este artculo podr invocar dicho tratado o
acuerdo ante rgano alguno de las Naciones Unidas.

A partir de la creacin de las Naciones Unidas se ha incrementado notablemente la


celebracin de los tratados internacionales. Estos por ser fuente escrita, su precisin es considerable
y hay una mayor incertidumbre en cuanto al contenido del derecho, a su vez el progreso del Derecho
Internacional produce ms tratados y la existencia de ms tratados intensifica el progreso del
Derecho Internacional.

Las materias que constituyen el contenido de los tratados internacionales pueden ser polticas,
comerciales, econmicas, administrativas, financieras, culturales, tecnolgicas, cientficas, condicin
jurdica de las personas fsicas y morales de derecho privado, constitucin de organismos
internacionales, conservacin de la paz, alianzas, integracin econmica, entre otras.
El Tratado Internacional es una especie del gnero acto jurdico, es una doble o mltiple
manifestacin de voluntades de sujetos de la comunidad internacional, con la intencin lcita de
crear, modificar, extinguir, transmitir, conservar, aclarar, respetar, constatar, certificar, detallar,
derechos y obligaciones.

LA COSTUMBRE

En su carcter de fuente formal de Normas Jurdicas, requiere la reunin de los elementos


objetivo y subjetivo. Objetivamente la costumbre consiste en la reiteracin de una conducta, en una
prctica repetida de actos u omisiones. Subjetivamente la costumbre requiere la conviccin de que
51

esa conducta es obligatoria. Si no se produce esta conviccin se est en presencia del uso, o de una
simple regla de cortesa internacional.

Del estatuto de la Corte Internacional de Justicia obtenemos los siguientes datos:

a) Es necesario probar que la costumbre es una regla obligatoria para las dos partes en
conflicto; no bastara que una de las partes de la controversia observara la conducta y la considere
obligatoria. Es preciso acreditar que ambas partes practican la conducta integrante de la costumbre
y que las dos la estiman obligatoria.

b) Es necesario probar que la costumbre tiene la caracterstica de la continuidad, o sea que las
partes en controversia han orientado, en diversos actos u omisiones, en el sentido de la regla
consuetudinaria que se ha invocado.

c) Es necesario probar que la costumbre ha sido uniforme, o sea que la conducta y la


conviccin de la obligatoriedad de ella siempre se han producido en el mismo sentido.

Los actos u omisiones integrantes de la prctica, se denominan precedentes, que han de ser
constantes y uniformes, adems de ser probados. El elemento objetivo est en la expresin prctica
y el elemento subjetivo est en la frase generalmente aceptada como derecho.

En lo internacional, los Estados estn representados por los Jefes de Estado, por los Ministros
del Exterior o Secretarios de Relaciones Exteriores, por los Agentes Diplomticos y por los Agentes
Consulares. Por tanto, son actos u omisiones integrantes de la prctica, los actos de los rganos de
los Estados.

Entre los actos u omisiones de los rganos de los estados que pueden integrar la costumbre,
podemos citar los siguientes:

a) Comunicaciones oficiales

b) Instrucciones giradas a las representaciones diplomticas

c) Instrucciones giradas a las representaciones consulares


52

d) Las declaraciones ejecutivas realizadas para sealar una actitud internacional del Estado.

e) Actos pblicos relativos a la poltica internacional o vinculados con el derecho interno,


cuando demuestran una actitud de los rganos del estado hacia la problemtica internacional.

f) La abstencin de actuacin del estado cuando se requiere oposicin a pretensiones de otro


estado o problemtica internacional, cuando permite la realizacin de actos en su mar territorial.

g) La negativa de ratificacin de un tratado proposicin al texto del mismo es demostrativa de


que no se acepta una norma de Derecho Internacional.

h) La formulacin de reservas en las que anuncia su punto de vista es demostrativa de la


tendencia de un estado frente a cierta circunstancia del Derecho Internacional.

Por otra parte debemos mencionar que la costumbre internacional es una fuente carente de
precisin por no estar escrita y por estar integrada de mltiples actos y omisiones, asimismo slo
puede ser delimitada en su contorno, en su alcance, mediante un fallo jurisdiccional que la ubique
plenamente, y slo la Corte Internacional de Justicia tiene jurisdiccin voluntaria.

La costumbre puede ser general cuando la norma consuetudinaria se ha extendido por la


mayora de los estados que forman la comunidad internacional y es regional cuando sta slo se ha
generado para los estados de cierta porcin del globo terrqueo.

Los Principios Generales Del Derecho

Son aquellas directrices o postulados, producto de la reflexin lgica-jurdica, que orientan a la


realizacin de los valores jurdicos, principalmente, justicia, seguridad, bien comn, orden e igualdad.

Los principios generales del derecho son conceptos jurdicos fundamentales, que por su
validez universal se preservan a travs del tiempo y del espacio y, por lo tanto, constituyen una
fuente formal desde el momento que sirven de base a la creacin de normas jurdicas, y orientan al
creador de las normas generales a especular sobre tales normas o sobre problemas filosfico53

jurdicos relacionados con ellos mismos, a su vez a todo aquel que pretende enjuiciar la validez
intrnseca de un precepto vigente.

Tambin desempean una magnfica misin complementaria del orden jurdico, bien nacional
o internacional. Los encargados de elaborar las normas jurdicas en esos rdenes jurdicos, siempre
incurren en omisiones. Aun la inteligencia ms imaginativa nunca podr prever todos los supuestos
que la realidad puede llegar a presentar. Es aqu cuando los principios generales de derecho cubrirn
los huecos dejados por los creadores de las normas jurdicas generales, independientemente de que
a estos creadores tambin les hayan servido de fuente de inspiracin los principios de referencia.

La Equidad

En el estatuto de la Corte Internacional de Justicia se otorga la opcin de que la controversia


sometida a ese tribunal se resuelva conforme a las fuentes del Derecho Internacional o se resuelva
conforme a la equidad.

Por tanto, se le concede a la Corte Internacional de Justicia resolver con base en la equidad
en el caso concreto. La justicia es buena e importante por que asigna a cada quien lo que le
corresponde, la equidad es mejor por que entraa la justicia del caso concreto, o sea que la rigidez
de la justicia pudiera ser inconveniente para las partes, en cuanto a la equidad se pueden satisfacer
los anhelos de esas mismas partes, si se toman en cuenta las circunstancias peculiares del caso
concreto al resolver sobre el mismo, con una adaptacin ms minuciosa de los principios generales
del derecho.

El ejercicio de la facultad de la Corte para resolver conforme a la equidad, est condicionada a


que las partes as lo convinieren. O sea que es prerrogativa de los estados que se someten a la
decisin de la Corte y optar por la posibilidad de decisin equitativa prevista en el estatuto de la Corte
Internacional de Justicia.

El sometimiento a la equidad, con apartamiento de la sujecin a las fuentes previstas por el


mencionado estatuto de la corte internacional de Justicia, tiene como razn fundamental la
conviccin de los estados partes en la controversia, de que la rigidez de las fuentes conducira a
resultados injustos respecto del caso en concreto, prevaleciendo lo particular sobre lo general.
54

Resoluciones de los rganos Internacionales

En la Carta de las Naciones Unidas se observan preceptos en que la voluntad conjunta de los
estados puede establecer la subordinacin de la voluntad individual de cada estado a la voluntad
colectiva entregada a un rgano del Organismo Internacional.

Hay actuacin unilateral heternoma creadora de las Normas Jurdicas impuestas a los
estados soberanos, impuestas a los estados soberanos, por el conducto de los Organismo
Internacionales. Esta etapa es transitoria y todava tiene gran relevancia la voluntad soberana de los
estados y para que se llegue a la sumisin de esa voluntad a un Organismo Internacional se requiere
la aceptacin de un estado del documento constitutivo del Organismo Internacional. El conocimiento
de los destellos de actuacin unilateral heternoma

de rganos de organismos internacionales

requiere del estudio detallado de los documentos constitutivos.

Fichas bibliogrficas:

3. A ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Pblico, 3ra Ed., Mxico, Porra,
1997, pp. 85-89, 141-178
3. B BECERRA RAMREZ, Manuel, Derecho Internacional Pblico, Mxico, Mc Graw Hill, 1997,
pp. 63-68
3. C SEPLVEDA, Csar, Derecho Internacional, 20 ed., Mxico, Porra, 2000, pp. 67-90

55

UNIDAD IV
LOS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Al finalizar esta unidad el alumno:

Comprender cmo ha evolucionado el Derecho Internacional al estudiar sus sujetos;


inicialmente slo se consideraba al Estado, pero hace dos siglos comenzaron a surgir las primeras
manifestaciones de organizaciones internacionales, consecuentemente ha ido en aumento la lista de
sujetos del derecho internacional; inicialmente slo se reconoca al Estado, ms tarde a las
organizaciones internacionales, a las organizaciones parecidas a las estatales, a los pueblos que
luchan por su liberacin, al individuo; sin embargo, los doctrinarios no llegan aun consenso para
determinar claramente quienes s son sujetos de derechos y obligaciones surgidos de la norma
internacional.

Contenido:

4.1 Concepto de sujeto del Derecho Internacional


4.2 Clasificacin de los sujetos del Derecho Internacional Pblico
4.3 Concepto de Estado.
4.4 Elementos del Estado.
4.5 Clasificacin de los Estados desde el punto de vista de su estructura.
4.6 Clasificacin de los Estados desde el punto de vista de su soberana.
4.7 Clasificacin de los sujetos desde diferentes puntos de vista.
4.8 El individuo como sujeto del Derecho Internacional Pblico.
4.9 La persona moral del Derecho Interno como sujeto del Derecho Internacional Pblico.
4.10 La Santa Sede.
4.11. La nacin y las nacionalidades.
4.12 Las minoras nacionales.
4.13 La Soberana Orden de Malta.
4.14 La Cruz Roja Internacional.
56

4.15 La Organizacin de las Naciones Unidas.


4.16 Los organismos internacionales.
4.17 Los Estados diminutos.
4.18 Los refugiados.

4.1 CONCEPTO DE SUJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL

Un sujeto de derecho internacional es la persona que es capaz o tiene capacidad de participar


en lo que son las relaciones jurdicas internacionales, es la persona que de alguna manera asume lo
que es la responsabilidad de carcter jurdico en los casos de lugar. los sujetos que son materia de
regulacin de estas normas tienen como caracterstica lo que es la soberana, lo cual les permite
relacionarse con otros "sujetos" de la misma naturaleza.

Los sujetos de Derecho Internacional son distintos entre s y la cantidad de derechos y


obligaciones de que son titulares es tambin muy diversa. Se le denomina a un sujeto de derecho a
la persona que tiene capacidad de ser titular tanto de derechos como de obligaciones y adems de
participar en lo que son las relaciones que tienen carcter jurdico. Cabe sealar que dicha capacidad
de carcter jurdico es uno de los elementos fundamentales para dicho sujeto del derecho.

Ser sujeto del Derecho Internacional implica tener capacidad para ser titular de derechos y
obligaciones derivados de la norma internacional, es decir, implica la posibilidad de hacer valer los
derechos y deberes en el mbito internacional.

4.2 CLASIFICACION DE LOS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Algunos doctrinarios sostienen que los Estados son los nicos que de acuerdo al Derecho
Internacional, son sujetos del mismo; en virtud de que no se encuentran sometidos a restriccin
alguna en lo concerniente a la aplicacin de sus derechos y obligaciones.

Las organizaciones internacionales se encuentran limitadas en su personalidad jurdica de


Derecho Internacional por los objetivos establecidos en su organizacin, delimitaciones establecidas
57

en el tratado que le da origen. Carecen de un territorio estatal, nacional, ni tampoco ejercen los
derechos y deberes de derecho internacional solo en el marco del tratado con el cual se crean y al
cual le deben su existencia.

Los sujetos del Derecho Internacional Pblico, en primera lnea, son: los Estados. Es
importante mencionar que se especula que partir del siglo veinte las organizaciones internacionales
pasaron tambin a constituirse como sujetos de tal derecho. Junto a estas organizaciones
internacionales existen tambin un grupo de sujetos de derecho que pueden ser denominados
atpicos y que son considerados como sujetos del Derecho Internacional Pblico esto se debe a
cuestiones histricas, como por ejemplo La Orden Maltesa o el Comit Internacional de la Cruz Roja.

Los sujetos de Derecho se clasifican en: Tpicos y Atpicos en la primera clasificacin entra el
Estado, y en los Atpicos las organizaciones internacionales como la ONU, LA OIT, LA UNESCO, LA
OEA, etc.

La convivencia internacional se encuentra regulada principalmente, por los Estados. Sin


embargo, stos, poco a poco han compartido el espacio internacional con otros sujetos jurdicos
relevantes, tales como los organismos internacionales, los cuales han sido dotados, por los Estados
mismos, de goce y capacidad jurdica para representarlos y proteger sus objetivos comunes. Esta
convivencia se regula mediante las normas, principios e instituciones que conforman al Derecho
internacional pblico, concebido ste como una rama del Derecho compleja, debidamente
especializada, que regula, precisamente, las relaciones que se establecen entre los diversos sujetos
internacionales, incluidos no slo los entes estatales y sus diversas formas de organizacin, sino
tambin los movimientos beligerantes, los refugiados, las minoras nacionales, entidades con
rgimen especializado e inclusive, muy recientemente y bajo ciertas circunstancias, el individuo,
entre otras. El conjunto de dichas personas jurdicas, adems de las relaciones, propsitos y fines
que entre ellas se establecen, es lo que se conoce como la Comunidad Internacional, que no es otra
cosa sino la orquestacin universal de esfuerzos, estatales y no estatales, dirigidos al mantenimiento
de la paz, la seguridad y el desarrollo mundial entre los pueblos. La manera en como se organiza
dicha Comunidad Internacional ha dependido, en gran medida, de hechos histricos que han
marcado el rumbo de las directrices internacionales que ahora nos rigen. Hechos lamentables como
la Primera y Segunda Guerra Mundial dieron pie a la creacin de los organismos internacionales que,
hoy por hoy y pese a las dificultades, propician el entendimiento cabal entre todos los pases,
58

evitando as, no solo actos blicos de gran magnitud sino tambin el deterioro progresivo de los
pases menos desarrollados y los problemas que de ello se derivan.

4.3 CONCEPTO DE ESTADO

El Estado es una sociedad jurdicamente organizada para hacer posible, en convivencia


pacfica, la realizacin de la totalidad de los fines humanos. Puede definirse tambin como la unidad
de un sistema jurdico que tiene en si mismo el propio centro autnomo y est en consecuencia
provisto de la suprema cualidad de persona en sentido jurdico. El Cdigo Civil para el Distrito
Federal (art. 25, fracc. 1) define al Estado como persona moral.

4.4 ELEMENTOS DEL ESTADO.

Los elementos esenciales del Estado, son los siguientes:

a) Poblacin: Elemento personal del Estado. Est formada por los nacionales, pues los
extranjeros, si bien viven en el territorio del Estado, no se consideran como parte de su poblacin. Es
un grupo considerable de seres humanos. Conjunto de personas que viven dentro de un espacio
geogrfico determinado. La poblacin del Estado, que no debe confundirse con el pueblo ni con la
comunidad nacional, incluye a individuos de todas las condiciones y procedencias, incluso a los
extranjeros y emigrados.

La poblacin de un Estado vale sobre todo como pueblo, constituyendo tnica y polticamente
el ncleo de energas convergentes mantenedor de aqul en el espacio y en el tiempo.

b) Territorio: El territorio es un elemento del Estado, constituido por la superficie terrestre y


martima y por el espacio areo sobre los que ejerce su soberana. Los Buques nacionales y los
edificios diplomticos se consideran como una prolongacin de este territorio, de acuerdo con la
costumbre internacional.

59

El Artculo 42 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos dice al respecto: "El
Territorio nacional comprende:

El de las partes integrantes de la Federacin; El de las Islas incluyendo los arrecifes; y cayos
en los mares adyacentes; El de las islas de Guadalupe y Revillagigedo, situadas en el Ocano
Pacfico; La Plataforma Continental y los Zcalos Submarinos de las islas, cayos y arrecifes; Las
aguas de los mares territoriales en la extensin y trmino que fija el derecho internacional y las
martimas interiores; El espacio situado sobre el territorio nacional, con la extensin y modalidad que
establezca el propio Derecho Internacional.

c) Gobierno: En sentido amplio conjunto de los rganos mediante los cuales el Estado acta
en cumplimiento de sus fines; en sentido restringido, conjunto de los rganos superiores del Poder
Ejecutivo, bajo la presidencia del Jefe del Estado.

d) Soberana: Es la supremaca del Estado sobre todos los individuos y asociaciones dentro
del l, y la independencia jurdica del Estado de todo dominio poltico externo. Calidad de Soberano
que se atribuye al Estado como rgano Supremo e independiente de autoridad y de acuerdo con la
cual es reconocido como institucin que dentro de la esfera de su competencia no tiene superior.

4.5 CLASIFICACION DE LOS ESTADOS DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SU


ESTRUCTURA

El Estado puede adoptar distintas denominaciones, segn se clasifique teniendo como


referencia su estructura y su soberana. De acuerdo a su estructura se divide en: simple o unitario y
federal o compuesto. La Revolucin Francesa, la situacin de los Estados absolutistas se ve alterada
por las ideas liberales dando paso a un Estado ms democrtico, constitucional y con divisin de
Poderes.

Estado unitarios: las subdivisiones constituyentes del Estado estn subordinadas a la


autoridad del gobierno nacional.

Estados federales: son uniones de Estados en los que la autoridad del gobierno central o
nacional est limitada constitucionalmente por los poderes establecidos.
60

Confederacin de los Estados: es la unin de Estados soberanos, cada uno de los cuales es
libre de actuar con plena independencia.

Para ejemplificar mejor lo anterior, sealamos que desde el punto de vista de su estructura:

Existen Estados simples o unitarios y Estados compuestos.

I. Estado unitario, est compuesto por una demarcacin nica es decir, es unitario centralista
porque esta demarcado por una estructura nica, es el caso de los Estados con rgimen monrquico.

Estado simple es aquel que no es susceptible de dividirse en colectividades internas,


merecedoras por s mismas del nombre de estado.

II. Estado compuesto. La organizacin est dividida en estructuras como es el caso de nuestro
pas, ya que la base territorial se compone de menores entidades polticas.

Por ejemplo:

1. Unin Personal. Un mismo gobernante rige dos o ms estados


2. Unin Real. Las monarquas estn unidas en la persona de un mismo monarca, en la
soberana sino tambin en parte en cuanto al gobierno.
3. Confederacin. Es una unidad de carcter permanente de estados creada por un pacto
internacional.
4. Estado Federal. Es una creacin norteamericana, en virtud de la cual un conjunto de
estados independientes se renen bajo un solo estado a partir de un pacto federal contenido en la
carta fundamental.

4.6 CLASIFICACION DE LOS ESTADOS DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SU SOBERANIA

El artculo 39 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos afirma que la


Soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo, que la ejerce por medio de los
poderes de la Unin, en los casos de la Competencia de stos, y por los de los Estados por lo que
61

toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la Constitucin
Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las
estipulaciones del Pacto Federal (art. 41).

La eficacia del Derecho Internacional se funda en la voluntad de los estados y en la validez de


los principios tico-jurdicos, es producto de una comunidad de cultura e intereses.

La soberana aun no llega al establecimiento de una autoridad superior a la de los estados


soberanos que componen la comunidad de pases. Existen ciertos destellos de supranacionalidad
que alguna vez conducirn al establecimiento y fortalecimiento de rganos de supremaca frente a
los estados soberanos pero, predomina la atomizacin del poder en los estados nacionales.

Soberana es el elemento jurdico del Estado. Es la organizacin jurdica de una sociedad bajo
un poder de dominacin que se ejerce en determinado territorio. Sus elementos son:

1. Humano nacional, generalmente conocido como poblacin, que se compone por nacionales
y extranjeros y slo los nacionales, personas fsicas, integran la esencia del estado.

2. Geogrfico, que comprende los espacios areo, terrestre y martimo.


3. Poltico, que alude a quienes detentan el poder, o sea el gobierno.
4. Jurdico, da cohesin a los anteriores elementos y permite constituir la unidad estatal,
tambin define los tres anteriores elementos, por ejemplo determina quines son nacionales, como
se integra el territorio nacional y como se accede al poder.

En consecuencia, la soberana es la aptitud que tiene el estado para crear normas jurdicas,
en lo interno, con, contra o sin la voluntad de los obligados; en lo internacional, dndole relevancia a
su voluntad para la creacin de las normas jurdicas internacionales, expresamente a travs de los
tratados internacionales y tcitamente a travs de la costumbre internacional.

La soberana es una potestad normativa que se ejerce de manera diferente en lo interno y en


lo internacional porque existen diversos grados de evolucin en la sociedad interna nacional y en la
sociedad externa internacional; en lo interno, la soberana funciona en un conglomerado en donde ha
desparecido la vindicta privada y en donde ya se admite la existencia de un poder superior al que
corresponde a los individuos que forman la sociedad regida jurdicamente; en lo internacional, la
62

soberana tiene frente as una comunidad de pases en donde todava se rechaza un poder superior
al de los estados, capaz de imponer las normas jurdicas de manera heternoma.

El concepto de soberana y sus diversas acepciones nos indican la gran facultad que tiene el
estado mexicano para su libre autodeterminacin y no intervencin con respecto de otros pases y
nos lleva a comprender que la soberana a nivel internacional es diferente, y que debe respetarse
entre todos los miembros de la comunidad internacional.

Por lo anterior cabe mencionar la clasificacin de los Estados desde el punto de vista de su
soberana:

I. Los Estados Soberanos. Son los que estn capacitados para manejar asuntos internos y
externos con plena autonoma.

II. Los Estados Semisoberanos. Son aquellos que slo pueden ejercer soberana interna.

III. Los Estados Vasallos. Se encuentra sometido a otro estado. Un claro ejemplo, fue la India
que hasta su independencia se encontraban bajo dominio ingls. Adems Se dice que no estn
capacitados para ejercer su soberana interna ni externa. Por lo cual no gozan de libertad ni
independencia, mantenindose sometidos a otro estado.

4.7 CLASIFICACION DE LOS SUJETOS DESDE DIFERENTES PUNTOS DE VISTA

a) Clasificacin de los sujetos del Derecho internacional Pblico desde el punto de vista de la
capacidad para comparecer ante un tribunal internacional:

Existen sujetos aptos para comparecer ante un tribunal internacional y sujetos sin facultades
para ello, para comparecer ante la Corte Internacional de Justicia, se debe tener el carcter de
Estado. Solo los Estados podrn ser partes en casos ante la Corte. Esta limitacin no significa de
manera alguna que no se tenga por los dems sujetos de carcter de sujeto de derecho internacional
ya que sus derechos podrn ser materia de la controversia a travs de la representacin de los
Estado.
63

b) Clasificacin de los sujetos del Derecho Internacional Pblico desde el punto de vista de la
aptitud para celebrar tratados internacionales:

Desde el punto de vista de la aptitud para celebrar tratados internacionales, hay sujetos de
Derecho Internacional Pblico como los Estados y los organismos internacionales que pueden
celebrarlos y sujetos como los individuos que no pueden celebrarlos

c) Clasificacin de los sujetos del Derecho Internacional Pblico desde el punto de vista
doctrinal:

Existen dos tipos de sujetos: los sujetos plausibles y los debatibles.

I. Plausibles: Son los Estados, porque todos los autores admiten su calidad de sujetos de
Derecho Internacional Pblico.

II. Debatibles: se consideran a otros sujetos como son: el individuo, los organismos
internacionales, las minoras nacionales, las empresas privadas etc.

d) Clasificacin de los sujetos del Derecho Internacional Pblico desde el punto de vista de la
tenencia de derechos y obligaciones:

Existen sujetos de derecho internacional pblico, pasivos, activos o ambivalentes.

I. Pasivos: nicamente tienen deberes desprendidos de las normas jurdicas internacionales.

II. Activos: Desprenden derechos subjetivos de las normas jurdicas internacionales.

III. Ambivalentes: Deducen derechos y deberes de las normas jurdicas internacionales.

e) Clasificacin de los sujetos del Derecho Internacional Pblico desde el punto de vista de su
duracin en el mbito internacional:

Existen sujetos permanentes y sujetos transitorios.


64

I. Permanentes: Son aquellos que realizan una actividad constante en el mbito internacional,
los estados son permanentes.

II. Transitorios: Tienen limitada su duracin a una misin temporal, como un tribunal
constituido para juzgar de ciertos casos. Cabe sealar que no se puede confundir lo permanente con
lo perpetuo.

4.8 EL INDIVIDUO COMO SUJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

La personalidad jurdica del Derecho Internacional del Individuo se limita a los derechos
humanos y ciertos deberes fundamentales del mismo.

Cuando se afirma que el orden jurdico otorga personalidad jurdica a un individuo significa que
este orden toma la conducta de este individuo como contenido de derechos y obligaciones.

Es decir para que un sujeto de derecho sea considerado como tal debe estar prevista su
conducta en una norma de orden jurdico. Para la Teora Pura del Derecho la persona fsica es la
expresin de la unidad de las normas que regulan la conducta de un individuo, y la persona jurdica
es la expresin de la unidad de las normas que regulan la conducta de los miembros de la persona
jurdica.

Doctrinalmente, existen dos posiciones que determinan la situacin del individuo como sujeto
del Derecho Internacional:

a) Escuela Sociolgica Francesa. Considera que el individuo es el nico sujeto del Derecho
Internacional, en virtud de que se considera al Estado como un hecho, como una
asociacin de individuos.
b) INVESTIGAR LA CORRIENTE. Quienes admiten cierta personalidad internacional del
individuo, pero sometida a limitaciones. Esta posicin es la ms aceptada porque el
individuo es un sujeto pasivo del Derecho Internacional, ya que slo recibe de l derechos
y obligaciones y se considera que carece de personalidad jurdica para celebrar tratados
internacionales y no tiene legitimacin para acudir ante los Tribunales internacionales para
hacer valer directamente sus derechos.
65

4.9 LA PERSONA MORAL DEL DERECHO INTERNO COMO SUJETO DEL DERECHO
INTERNACIONAL PBLICO

Los Estados, como entes colectivos, necesitan operar a travs de representantes que acten
en su nombre de modo que jurdicamente queden comprometidos por los actos de stos. Dichos
rganos son individuales o colectivos, y al actuar en nombre de los respectivos Estados no ejercitan
derechos o cumplen obligaciones propias, sino lo hacen en nombre del Estado que representan.

Esta representacin es consecuencia del carcter colectivo de la persona moral de los


Estados y cuya representacin encarna uno o varios rganos; lo es tambin de la necesidad que
estos rganos, representantes de la personalidad de sus respectivas comunidades, tienen de
comunicarse y hacerse presentes los unos en los otros. Es por ello, que por diferentes que sean los
sistemas polticos de los diferentes Estados, las formas y modelos de representacin son
bsicamente iguales y tienen sus propias exigencias y principios bsicos.

4.10 LA SANTA SEDE.

La palabra Sede procede del latn sedes que significa silla, asiento, es decir es el asiento o
trono de un prelado que ejerce jurisdiccin, es el territorio de la jurisdiccin de un prelado, ms que
nada la santa sede es la jurisdiccin del Papa y por consiguiente el Papa tiene la jurisdiccin en todo
el mundo, claro que dicha jurisdiccin es en cuanto a la religin catlica.

Lugar donde se desarrolla la actividad jurdica de una persona (individual o social).


Manifestaciones diversas entre s, aunque conexas, de la sede de la persona son el domicilio, la
residencia y la morada.

4.11 LA NACION Y LAS NACIONALIDADES

Entendemos por nacin al conjunto de personas ligadas, bien por la comunidad de origen,
bien por la comunidad de origen, bien por la posesin de un mismo idioma, bien por tener las mismas
66

creencias religiosas, bien por la identidad de costumbres, bien, sencillamente por sentir aspiracin a
realizar unidas el propio destino, o por cualesquiera de las expresadas circunstancias o reunin de
algunas de ellas.

La nacin como fenmeno social tiene una complejidad extraordinaria. Surge en virtud de un
largo proceso histrico, en el que intervienen factores muy diversos. Por eso ha podido decirse que
surge en la historia y se perfecciona en la historia.

El Artculo 2 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece que la


Nacin mexicana tiene una composicin pluricultural sustentada en sus pueblos indgenas. La ley
proteger y promover el desarrollo de sus lenguas, culturas, usos, costumbres, recursos y formas
especficas de organizacin social, y garantizar a sus integrantes el efectivo acceso a la jurisdiccin
del Estado. En los juicios y procedimientos agrarios en que aquellos sean parte, se tomarn en
cuenta sus prcticas y costumbres jurdicas en los trminos que establezca la Ley. 7

Por nacionalidad, nos referimos al vnculo jurdico poltico que liga a una persona con un
Estado determinado por medio del cual se obliga con l con relaciones de lealtad y fidelidad y se
hace acreedor a su proteccin diplomtica.

4.12 LAS MINORIAS NACIONALES

En las situaciones clsicas, la minora nacional vive dentro de una nacin-estado que no es
inclusive de su territorio nacional.

Una de las caractersticas de lo que es el rgimen democrtico es la libre eleccin del


ciudadano entre consenso y disenso, es decir entre lo que es la mayora y la minora, algo importante
que cabe decir es que la democracia puede concebirse como un complejo tanto de tcnicas como de
instituciones de gobierno que reconoce el principio de decisin de carcter mayoritario, aclarando
que protegiendo a las minoras, con una poltica dirigida a la no discriminacin de grupos de
caractersticas singulares fundadas en la religin, en la etnia o en la lengua.

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/htm/1.htm, consultado


el 22 de agosto de 2015

67

Jurdicamente, y en el mbito internacional, se ha articulado en distintas convenciones y


tratados. As, al concluir la Primera Guerra Mundial, la Sociedad de Naciones estableci un rgimen
de proteccin de minoras en pases de la Europa central. Ese rgimen se plasm de cuatro formas:
1. Clusulas de proteccin en los tratados de paz (tratados de paz con Austria, Hungra, Bulgaria y
Turqua). 2. Tratados de minoras concluidos entre los pases aliados vencedores y algunos Estados
(Grecia, Polonia, Checoslovaquia, Yugoslavia y Rumania). 3. Tratados particulares bajo los auspicios
de la Sociedad de Naciones entre algunos Estados (por ejemplo, tratado entre Alemania y Polonia
sobre las minoras de la Alta Silesia en 1922). 4. Declaraciones de proteccin de minoras exigidos a
determinados Estados como condicin para su admisin en el seno de la Sociedad de Naciones (por
ejemplo, declaracin relativa a la proteccin de las minoras en Lituania, firmada en Ginebra del 12
de mayo de 1922).

La Asamblea General de las Naciones Unidas, por Resolucin 92 (1), de 11 de diciembre de


1946, declar que el genocidio es un delito de Derecho Internacional contrario al espritu y a los fines
de las Naciones Unidas y que el mundo civilizado condena. El 9 de diciembre de 1948 se adopt y
abri la firma y ratificacin, o adhesin, por la Asamblea General, en su resolucin 260 A (111), la
Convencin para la Prevencin y la sancin del delito de genocidio. Nuestro Cdigo Penal incrimina
el genocidio en su artculo 607, dentro del Captulo 11 del Ttulo XXIV <Delitos contra la Comunidad
Internacional) del Libro 11.

Como Convenios Internacionales que inciden en la proteccin de minoras pueden as mismo


consignarse: Convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
racial, de 21 de diciembre de 1965, Convencin Internacional sobre la eliminacin y la represin del
crimen de apartheid, de 30 de noviembre de 1973, Convencin de la U.N.E.S.C.O. relativa a la
lucha contra la discriminacin en el terreno de la enseanza, de 14 de diciembre de 1960; Protocolo
constituyente de una comisin de conciliacin y de buenos oficios encargada de la bsqueda de una
solucin en las diferencias que surjan entre los Estados parte, en la convencin relativa a la
discriminacin en el terreno de la enseanza, de 10 de diciembre de 1962; Convencin nm. 111 de
la O.I.T. relativa a la discriminacin en materia de empleo y de profesin, de 25 de junio de 1958, y
Convenio marco para la proteccin de las Minoras Nacionales (nm. 157 del Consejo de Europa),
hecho en Estrasburgo el 1 de febrero de 1995 (Instrumento de ratificacin publicado en el B.O.E.
nm. 20/1998, de 23 de enero).

68

El artculo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que en los
Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas no se negar a las personas que
pertenezcan a dichas minoras el derecho que les corresponda, en comn con los dems miembros
de su grupo, a tener su propia vida cultural; a profesar y practicar su propia religin y a emplear su
propio idioma.

4.13 LA SOBERANA ORDEN DE MALTA.

La Soberana orden de Malta al perder soberana sobre la Isla de Rodas, pas a ejercer
soberana sobre la Isla de Malta, perdindola durante las guerras napolenicas. En la actualidad, la
Orden se dedica exclusivamente a actividades religiosas y hospitalarias. La sede principal de la
orden est en Roma, con rgimen de extraterritorialidad; en ella se encuentra el Gobierno de la
Orden, que goza de autonoma, ya que si bien depende de la Santa Sede en los aspectos religiosos,
goza de plena independencia en lo jurdico y poltico. La Orden posee capacidad para celebrar
tratados, siendo parte en numerosos convenios internacionales. La Orden ha sido reconocida por
Italia y mantiene relaciones diplomticas a nivel de Embajador con ms de 50 pases, entre ellos el
Per. Tambin mantiene representaciones permanentes en diversos organismos internacionales. Si
bien, la Orden no es un Estado, goza de personalidad jurdica internacional de acuerdo al derecho
consuetudinario.

4.14 COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA

El Comit Internacional de la Cruz Roja fue fundado en 1863. Como sujeto del Derecho
Internacional se considera como organismos internacional, del tipo de organizacin humanitaria
privada, de aplicacin en el mbito mundial. La sede del CICR se encuentra en la ciudad suiza de
Ginebra.

El Comit Internacional de la Cruz Roja basa sus acciones en los Convenios de Ginebra de
1949 y sus Protocolos adicionales, as como en los Estatutos de la Institucin y los del Movimiento
Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja, y las resoluciones de la Conferencia
Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja. El CICR es una organizacin imparcial,
independiente y neutral que se esfuerza por prestar proteccin y asistencia humanitarias a las
69

vctimas de los conflictos armados y de otras situaciones de violencia; esto es proteger la vida y la
dignidad de las vctimas de la guerra o de la violencia interna de un Estado. Hace todo lo posible
para responder a las emergencias y promueve el respeto del derecho internacional humanitario y su
aplicacin en la legislacin nacional.8

En las situaciones de conflicto, dirige y coordina las actividades internacionales de socorro del
Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja. Procura prevenir el sufrimiento
mediante la promocin y el fortalecimiento del derecho y de los principios humanitarios universales.

El Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja se integra de todas las
Organizaciones relacionadas con la Cruz Roja y la Media Luna Roja, que son:
a) El Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR);
b) La Federacin Internacional de Sociedades de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja
(FICR); y
c) Las Sociedades Nacionales de la Cruz Roja y la Media Luna Roja.

Los rganos directivos del CICR son:


a) La Asamblea: compuesta por 15 a 25 personas que son reclutadas por cooptacin9 entre
los ciudadanos suizos. Es la mxima autoridad del CICR y su Presidente lo es tambin del
CICR.
b) El Consejo de la Asamblea, integrado por cinco miembros elegidos por la Asamblea y el
Presidente del CICR. Acta entre las sesiones de la Asamblea y se encarga del enlace
entre sta y la Directiva.
c) La Directiva es rgano ejecutivo del CICR. Est encargado de ejecutar las decisiones de la
Asamblea y la administracin del CICR. Est integrada por el Director General y tres
directores, todos nombrados por la Asamblea.

Segn los estatutos del CICR, todos los integrantes de los rganos directivos deben ser
ciudadanos suizos.

https://www.icrc.org/es/homepage, consultado el 10 de agosto de 2015


La cooptacin es un sistema de nombramiento o reclutamiento por nominacin, por el cual una asociacin cualquiera de
personas nombra internamente a sus propios miembros, sin dependencia de criterios externos.
9

70

La Delegacin regional del CICR para Mxico, Amrica Central y Cuba tiene su sede en la
Ciudad de Mxico, abarca las actividades del CICR en Costa Rica, Cuba, Guatemala, Honduras,
Mxico, Nicaragua, Panam y El Salvador.10

4.15 LA ORGANIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS LA ONU11

Las Naciones Unidas son una organizacin de Estados soberanos. Los Estados se afilian
voluntariamente a las Naciones Unidas para colaborar en pro de la paz mundial, promover la amistad
entre todas las naciones y apoyar el progreso econmico y social. La Organizacin naci oficialmente
el 24 de octubre de 1945.

En el momento de su creacin se admitieron como Miembros 51 pases; actualmente, con la


inclusin de Sudn del Sur en 14 de Julio del 2011, en total son 193 pases Miembros de las
Naciones Unidas.

Es la organizacin internacional universal por excelencia, cuya preocupacin principal es la


paz y la seguridad internacional. La Organizacin de las Naciones Unidas fue fundada el 24 de
octubre de 1945 por los 51 Miembros que firmaron la "Carta de las Naciones Unidas" en la Segunda
Guerra Mundial contra los pases del Eje y se convirti en sucesora legal de la Sociedad de Naciones
en 1946.

El nombre de "Naciones Unidas" fue utilizado por primera vez por Franklin D. Roosevelt en la
"Declaracin de las Naciones Unidas" el 1 de enero de 1942. Tambin se utiliz durante la
Conferencia de San Francisco, celebrada del 25 de abril de 1945 al 26 de junio del mismo ao,
donde naci la Organizacin.

En dicha Conferencia, se realiz la redaccin de la Carta de las Naciones Unidas, que no slo
es el instrumento fundador de la ONU sino tambin un tratado multilateral sobre los derechos y
deberes jurdicos de los Estados miembros de esta organizacin, la cual entr formalmente en vigor
el 24 de octubre de 1945.

10
11

www.cicr.org, consultado el 12 de agosto de 2015


http://www.cinu.mx/onu/onu/, consultado el 15 de agosto de 2015

71

A partir de ella, fueron crendose organizaciones internacionales que vean con agrado el
hecho de hacer frente comn a problemas especficos como naciones pertenecientes a un solo
continente, surgiendo as las organizaciones regionales, tales como la Organizacin de los Estados
Americanos de 30 de abril de 1948, la Organizacin de la Unidad Africana de 26 de marzo de 1963 y
finalmente, el Consejo de Europa de 5 de mayo de 1949.

Los Propsitos y principios de las Naciones Unidas son los siguientes:

a) Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar medidas colectivas
eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresin u otros
quebrantamientos de la paz; y lograr por medios pacficos, y de conformidad con los principios de la
justicia y del derecho internacional, el ajuste o arreglo de controversias o situaciones internacionales
susceptibles de conducir a quebrantamientos de la paz.

b) Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de la


igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos, y tomar otras medidas adecuadas
para fortalecer la paz universal.

c) Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de


carcter econmico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estmulo del respeto a los
derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de
raza, sexo, idioma o religin.

d) Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos propsitos
comunes.

Asimismo, para la realizacin de dichos propsitos la organizacin y sus miembros procedern


de acuerdo con los siguientes principios:

a) La Organizacin est basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus


Miembros.

72

b) Los Miembros de la Organizacin, a fin de asegurarse los derechos y beneficios inherentes


a su condicin de tales, cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad
con esta Carta.

c) Los Miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios


pacficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacional ni la
justicia.

d) Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de


recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica
de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los Propsitos de las Naciones
Unidas.

e) Los Miembros de la Organizacin prestarn a sta toda clase de ayuda en cualquier accin
que ejerza de conformidad con esta Carta, y se abstendrn de dar ayuda a Estado alguno contra el
cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva.

f) La Organizacin har que los Estados que no son Miembros de las Naciones Unidas se
conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y
la seguridad internacionales.

g) Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los
asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar a los Miembros a
someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta.

De acuerdo a la Carta, pueden ser Miembros de las Naciones Unidas todos los pases
amantes de la paz que acepten las obligaciones previstas en ella y que, a juicio de la Organizacin,
sean capaces de cumplir esas obligaciones y estn dispuestos a hacerlo.

En resumen, la Organizacin de las Naciones Unidas es un foro o lugar de reunin que


prcticamente incluye a todas las naciones del mundo y proporcionan el mecanismo que ayuda a
encontrar soluciones a las controversias o problemas entre pases y a adoptar medidas en relacin
con casi todas las cuestiones que interesan a la humanidad; las mismas son analizadas de acuerdo a
73

una serie de propsitos y principios establecidos en el captulo 1 de la "Carta de las Naciones


Unidas", teniendo como finalidades:
a) Preservar a las nuevas generaciones del flagelo de la guerra
b) Reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre
c) Crear condiciones para mantener la justicia y el respeto a los tratados internacionales
d) Promover el progreso social y elevar el nivel de vida.

Cabe destacar que las Naciones Unidas no son ni una entidad por encima de los Estados ni
un gobierno de gobiernos. La Organizacin est sujeta a la voluntad poltica de sus Miembros para la
aplicacin de las decisiones y depende de las aportaciones de sus Miembros para la ejecucin de las
actividades.

La ONU no cuenta con un ejrcito propio y no recaudan impuestos. Las Fuerzas de Paz de la
ONU, popularmente conocidas como los cascos azules debido al color de los mismos, son cuerpos
militares encargados de crear y mantener la paz en reas de conflictos, monitorear y observar los
procesos pacficos y de brindar asistencia a ex combatientes en la implementacin de tratados con
fines pacficos. Actan por mandato directo del Consejo de Seguridad de la ONU y forman parte
miembros de las fuerzas armadas y policiales de los pases miembros integrantes de las Naciones
Unidas integrando una fuerza multinacional. El origen de sus colores, tanto de sus cascos (azul)
como de sus vehculos (blanco), se aprob para que quedara claro que se trataba de un cuerpo de
paz fcilmente identificable, que no necesitaba camuflarse o pasar inadvertido para cumplir sus
objetivos.

Conforme a la Carta, los idiomas oficiales de las Naciones Unidas son el chino, el espaol, el
francs, el ingls y el ruso. Adems se ha aadido el rabe como idioma oficial de la Asamblea
General, el Consejo Econmico y social y el Consejo de Seguridad.

Las Naciones Unidas desempean un papel central en varios asuntos de inters general tales
12

como:

a) Reducir las tensiones internacionales


b) Prevenir conflictos
c) Poner fin a las hostilidades que ya se hayan producido
12

Ibidem

74

d) Legislar sobre el medio ambiente, el espacio ultraterrestre y los fondos marinos


e) Erradicar enfermedades
f) Incrementar la produccin de alimentos
g) Atender y proteger a los refugiados
h) Luchar contra el analfabetismo
i) Reaccionar rpidamente en situaciones de desastres naturales
j) Establecer normas mundiales en materia de derechos humanos
k) Proteger y promover los derechos de todas las personas

La Organizacin de las Naciones Unidas est estructurada por seis rganos principales. Cinco
de ellos, la Asamblea General, el Consejo de Seguridad, el Consejo Econmico y Social, el Consejo
de Administracin Fiduciaria y la Secretara, se encuentran en la Sede de Nueva York. El sexto, la
Corte Internacional de Justicia, est en La Haya.

Mxico es uno de los 51 Miembros fundadores de la Organizacin de las Naciones Unidas.

Su relacin con las Naciones Unidas es intensa, continua y recproca, observando los
principios de poltica exterior que la ONU hizo suyas desde su creacin y que estableci en su
artculo 89-X constitucional al fijar los principios que rigen a la poltica exterior mexicana.

Mxico ha buscado el fortalecimiento de las Naciones Unidas especialmente porque considera


que esta Organizacin ha logrado un orden internacional ms justo, ha servido de foro para encontrar
mediante la concertacin y el dialogo soluciones conjuntas a problemas mundiales y porque en esta
Organizacin Mxico ha encontrado el mbito propicio para influir en la construccin del orden
mundial contemporneo.

4.16 LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES.

Los Estados como colectividades polticas han venido agrupndose, estableciendo grados
intensos de colaboracin entre ellos constituyendo complejas organizaciones internacionales de gran
envergadura. Los organismos internacionales son aquellos que creados por los Estados u Otros
Organismos Internacionales para gestionar Intereses colectivos, por medio de un tratado y dotados
de rganos para cumplir sus fines. Son Sujetos de Derecho Internacional que han sido constituidos
75

por medio de tratados, destinados a la gestin de intereses de carcter colectivo a travs de la


accin de rganos permanentes. Sus fines pueden ser generales o especficos y por su mbito de
actuacin pueden ser de carcter universal o regional. Son organismos internacionales la
Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), la Organizacin de Estados Americanos (OEA),
Organizacin Internacional del trabajo (OIT), Organizacin del Tratado Atlntico Norte (OTAN), entre
otros.

4.17 LOS ESTADOS DIMINUTOS.

Los Estado Diminutos pueden ser diminutos por su poblacin o extensin territorial. Dependen
de otro Estado, para que se encargue de sus relaciones internacionales ya que no son sujetos
completos de lo que es el Derecho Internacional. Sin embargo estos Estados tienen personalidad
equivalente en el seno de las Naciones Unidas. Se les reconoce a nivel internacional como Estados,
pero su condicin jurdica se debate.

A los estados diminutos tambin se les llama micro estados; es el trmino utilizado para
precisar a determinadas entidades que tienen caractersticas muy distintivas. Dicho trmino hace
referencia a formas histricas que en la actualidad pocos estados tienen dicha condicin, ejemplo de
ello es la Repblica de San Marino, los principados de Liechtenstein, Mnaco y Andorra.
Entre las caractersticas de estos estados tenemos:
1. Tienen un carcter estatal en un sentido muy general, en virtud de que cuentan con los
elementos esenciales de un estado, es decir, tienen territorio, poblacin y gobierno
(organizacin poltica).
2. Sus intereses y los de sus nacionales estn representados internacionalmente a travs de
un Estado colindante territorialmente. Liechtenstein a Suiza, Mnaco a Francia, San Marino
a Italia y Andorra a Francia.
3. Suelen tener uniones aduaneras y monetarias. Liechtenstein y Suiza, Mnaco y Francia.

4.18 LOS REFUGIADOS

Los refugiados son personas que, como consecuencias de conflictos internos o externos, por
consecuencia de otros acontecimientos que alteren el orden pblico de su pas de origen, de
76

violaciones masivas y de los derechos humanos, de persecuciones por motivos o delitos polticos o
del temor a ser perseguidas por otros motivos, huyen de sus pases para buscar refugio y proteccin
fuera del mismo.

De acuerdo con la Convencin de Ginebra sobre el Estatuto de los Refugiados, un refugiado


es una persona que "debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, religin,
nacionalidad, pertenencia a un determinado grupo social u opiniones polticas, se encuentre fuera del
pas de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera acogerse a la proteccin
de su pas; o que careciendo de nacionalidad y hallndose, a consecuencia de tales acontecimientos
fuera del pas donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores no
quiera regresar a l"..13

La Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) fue
establecida el 14 de diciembre de 1950 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. La agencia
tiene el mandato de dirigir y coordinar la accin internacional para la proteccin de los refugiados a
nivel mundial. Su objetivo principal es salvaguardar los derechos y el bienestar de los refugiados,
garantizar que todos puedan ejercer el derecho a solicitar asilo en otro Estado y a disfrutar de l,
identificar soluciones duraderas para los refugiados, tales como la repatriacin voluntaria en
condiciones dignas y seguras, la integracin en la sociedad de acogida o el reasentamiento en un
tercer pas. El ACNUR tambin tiene el mandato de ayudar a las personas aptridas en todo el
mundo.

El ACNUR tiene presencia en 125 pases, ayuda y brindan proteccin a ms de 60 millones


de personas refugiadas, retornadas, desplazadas internas y aptridas en todo el mundo.

La Convencin de Refugiados de 1951 es el mandato principal del ACNUR.

El ACNUR apoya los esfuerzos del Gobierno de Mxico de identificar a las personas que
necesitan proteccin como refugiadas que viajan dentro de la migracin que atraviesa el pas, y
brinda asistencia temporal para su integracin en el pas a travs de organismos de la sociedad civil.

13

http://www.acnur.org, consultado el 10 de septiembre de 2015

77

Mxico cuenta con los siguientes programas relacionados a la materia: 14

a) Se brinda asistencia legal y material a Refugiados implementado por Sin


Fronteras IAP en Ciudad de Mxico.
b) Se apoya la integracin socio-econmica de refugiados y solicitantes de asilo
implementado por Programa Casa Refugiados, AC en Ciudad de Mxico.
c) Deteccin y asistencia temporal de solicitantes de la condicin de refugiado,
refugiados, beneficiarios de proteccin complementaria y aptridas implementado por Casa
del Migrante Scalabrini, A.C. Albergue Beln en Tapachula, Chiapas.

Fichas bibliogrficas:

4. A ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Pblico, 3ra Ed., Mxico, Porra,
1997, pp. 281-383
4. B BECERRA RAMREZ, Manuel, Derecho Internacional Pblico, Mxico, Mc Graw Hill, 1997,
pp. 13-30, 87-96
4. C GARCA MYNEZ, Eduardo, Introduccin al estudio del Derecho, 14 Ed., Mxico, Porra,
1967, pp. 98-103
4. D SEPLVEDA, Csar, Derecho Internacional, 20 ed., Mxico, Porra, 2000, pp. 481-508
4. E Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Mxico,
Porra, 2001, pp.1320-1328

14

http://www.acnur.org/t3/donde-trabaja/america/el-acnur-en-america-central-y-mexico/, consultado el 10 de septiembre


de 2015

78

UNIDAD V
EL INTERCAMBIO INTERNACIONAL Y LOS ORGANOS DEL ESTADO EN LAS
RELACIONES ENTRE LAS NACIONES

Al finalizar esta unidad el alumno:

Se dar cuenta que para el ejercicio y cumplimiento de sus obligaciones, los sujetos del
derecho internacional necesitan representantes, los cuales son regulados de conformidad con el
derecho internacional y el derecho interno. Tambin reflexionar sobre la independencia respecto del
derecho internacional, que hay en lo relativo a la determinacin de quines son los rganos de
representacin del Estado, as como su competencia.

Se analizar el derecho que tienen los Estados para enviar y recibir representantes a nivel
internacional.

Al profundizar en el origen del Derecho Internacional, tambin se indagar en los medios que
existen para darle formalidad a las normas internacionales, respetadas y aceptadas por los Estados.

Contenido:

5.1 Las relaciones entre los Estados, incluyendo a los rganos de representacin, la diplomacia,
los Jefes de Estado, los Secretarios o Ministros de Relaciones Exteriores, los agentes diplomticos,
los agentes consulares y el personal paradiplomtico.
5.2 Derecho de Legacin.
5.3 Las negociaciones internacionales, especialmente los tratados, los convenios, las
conferencias, las convenciones, etc.

79

5.1 LAS RELACIONES ENTRE LOS ESTADOS, INCLUYENDO LOS ORGANOS DE


REPRESENTACION, LA DIPLOMACIA, LOS JEFES DE ESTADO, LOS SECRETARIOS O
MINISTROS DE RELACIONES EXTERIORES, LOS AGENTES DIPLOMTICOS, LOS AGENTES
CONSULARES Y EL PERSONAL PARA DIPLOMTICO.

Para la mayora de los doctrinarios, los rganos representativos de un Estado se clasifican en:
internos o tambin llamados centrales y exteriores. De entre los primeros se encuentran los jefes de
Estado, jefes de gobierno y ministros de asuntos exteriores; dentro de los segundos, se estudian
separadamente las misiones diplomticas, las misiones diplomticas especiales y las oficinas
consulares.

JEFE DE ESTADO

Cualquiera que sea la funcin constitucional del jefe de Estado, la capacidad de


representacin internacional de este rgano no se pone en duda. Todos los Estados se representan
actualmente por un jefe de Estado que posee, en principio, un poder general de representacin y
depende de la legislacin interna de cada Estado la constitucin de este rgano, aunque lo normal es
que ste sea, unipersonal, monarca o presidente de la repblica, pero puede serio tambin
colegiado. Es tambin posible que este rgano supremo del Estado pueda ser considerado al mismo
tiempo como jefe de gobierno segn las respectivas constituciones.

El jefe del Estado, adems de ser por lo comn el rgano administrativo ms importante de un
pas, ejerce la funcin representativa exterior, y sus actos en materia internacional se consideran
directamente actos de Estado.15

Ahora bien, el orden internacional otorga una proteccin especial a esta figura rodendoles de
la debida consideracin. Sus personas son inviolables, que supone que no pueden ser objeto de
medidas coercitivas, ni l ni su familia, residencia, propiedades, equipaje y correspondencias,
debiendo ser objeto de una proteccin especial, as como de ciertas inmunidades como la penal y la
civil. Los Estados que acogen en su territorio a jefes de Estado extranjeros contraen, segn este
mismo orden internacional, una obligacin especial de proteccin.
15

Seplveda, Csar. Ob. Cit., p.149

80

Una forma muy especial de esa proteccin y situacin privilegiada es la inmunidad


jurisdiccional respecto de otros Estados. Tal inmunidad no es un corolario de la regla de la
irresponsabilidad constitucional interna, sino consecuencia del Principio General de Derecho
Internacional de igualdad entre los Estados. Por esta inmunidad estn sustrados a cualquier forma
de jurisdiccin ante tribunales estatales, pero no, en cambio, ante tribunales internacionales o por su
jurisdiccin nacional.

Hacia el exterior, muy variadas pueden ser sus funciones, sin embargo, de modo general
pueden ser: acreditar y recibir embajadores y otros representantes diplomticos, celebrar tratados
internacionales, declarar la guerra y hacer la paz. En tanto que sea jefe supremo de las fuerzas
armadas, le corresponden funciones que el Derecho internacional consuetudinario atribuye a todo
jefe de las fuerzas armadas en campaa. Por otro lado, cuando el Jefe de Estado sea a la vez Jefe
de Gobierno, todos los actos internacionalmente relevantes de los rganos inferiores revierten en l
para su aceptacin y aprobacin. Cuando esta figura es distinta de la de la Jefatura de Estado, su
posicin es virtualmente semejante a la de ste. En principio suele ser que la representacin hacia el
exterior que incluye obviamente la capacidad para comprometer a su Estado, as como los privilegios
e inmunidades que el Derecho Internacional otorga a los Jefes de Estado, se extienden a los Jefes
de Gobiernos. Y ello, se puede apreciar en la mayora de los textos internacionales que argumentan
su equiparacin.

MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES

Como el Jefe del Estado no negocia directamente, ni en persona, con una potencia extranjera,
las negociaciones se realizan por conducto de la Secretaria o Ministerio se Relaciones Exteriores,
que en cada Estado recibe nombre diferente.

Como miembro de un gabinete ministerial, sobre todo cuando ste es presidencialista, este
ministro est jerrquicamente sometido al Jefe de Gobierno y puede ser ms ejecutor que actor en la
poltica exterior. Representa la cabeza de los servicios bsicos de la actividad exterior del Estado.
Sin embargo, en la prctica y en la teora se admite su poder para comprometer al Estado, al igual
que el Jefe de Estado y el, de gobierno. Gozan igualmente de los privilegios e inmunidades que
garantizan el libre ejercicio de sus funciones.
81

AGENTES DIPLOMTICOS

El establecer a la misin diplomtica surge de la necesidad de contar, en otros pases, con


representantes permanentes para tratar los asuntos del Estado y para obtener informacin valiosa a
ste.

Se define a la "misin diplomtica", como "el rgano exterior para las relaciones
internacionales del Estado que la enva respecto al Estado receptor de la misma, en el plano bsico
de los intereses estatales". Su establecimiento est regido por el principio general del mutuo
consentimiento entre los Estados interesados, quienes manifiestan su conformidad no solo respecto
de la sede principal sino del establecimiento de otras oficinas de la misin en localidades distintas
(artculo 12), adems de la cuestin de fijar el nmero de personas que forman parte de la misin
(artculo 11).

Se consideran agentes diplomticos a los funcionarios de un Estado que son envidados a otro
para representar sus intereses polticos y jurdicos generales. El conjunto formado por los jefes de
misin acreditados ante un gobierno, as como el grupo de personas que con el estatus especial de
diplomticos estn adscritas a las distintas legaciones, se consideran el "cuerpo diplomtico" de un
Estado.

La determinacin de las funciones de la misin diplomtica es una tarea importante no slo


desde el punto de vista jurdico sino tambin del punto de vista poltico, ya que conviene saber cuales
son los lmites que las actividades de la misin no debe rebasar, son pena de que el Estado receptor
declare al jefe de la misin o a uno de sus miembros, personas no gratas (artculo 9) y adems,
porque es necesario precisar los tipos de funciones que el Estado receptor no puede rehusar a la
misin.

Las principales funciones de una misin diplomtica consisten en:

a) Representar al Estado acreditado ante el Estado receptor.


b) Proteger en el Estado receptor los intereses del Estado acreditante y los de sus nacionales,
dentro de los lmites permitidos por el Derecho internacional.
82

c) Negociar con el gobierno del Estado receptor.


d) Enterarse por todos los medios lcitos de las condiciones y de la evolucin de los
acontecimientos en el Estado receptor e informar sobre ello al gobierno del Estado acreditante.
e) Fomentar las relaciones amistosas y desarrollar las relaciones econmicas, culturales y
cientficas entre el Estado acreditante y el Estado receptor.
f) Adems de otras de ndole consular (artculo 3)

Cabe mencionar que esta lista no es exhaustiva, sino meramente un sealamiento acerca de
la naturaleza de las funciones que las misiones diplomticas pueden ejercer, a manera de
orientacin.

El encargado de toda misin diplomtica es el "jefe de misin", quien se auxilia en sus


funciones de un grupo de personas consideradas como "miembros del personal de la misin" que
incluyen al personal diplomtico, administrativo y tcnico (artculo 1).

Se considerar que ste ha asumido sus funciones, desde el momento en que presente sus
cartas credenciales o bien, cuando comunique su llegada y presente copia de estilo de sus cartas
credenciales al Ministerio de Relaciones Exteriores o al Ministerio que se haya convenido (artculo
13). Es de suma importancia, que el Estado acreditante deba asegurarse de que la persona que se
proponga acreditar ante el Estado receptor ha obtenido el asentimiento de ese Estado, ya que el
receptor no est obligado a expresar al Estado acreditante los motivos de su negativa a otorgar este
asentimiento (artculo 4).

Los jefes de misin se dividen en tres clases: a) embajadores o nuncios acreditados ante los
jefes de Estado, y otros jefes de misin de rango equivalente; b) enviados, ministros o internuncios
acreditados ante los jefes de Estado y c) encargados de negocios acreditados ante los ministros de
relaciones exteriores. Cabe mencionar que respecto de esta clasificacin no se har distincin
alguna, excepto por lo que respecta a la procedencia y a la etiqueta (artculo 14). Sern los Estados
quienes se pondrn de acuerdo acerca de la clase a que habrn de pertenecer los jefes de sus
misiones respectivas (artculo 15)

La persona del agente diplomtico es inviolable, esto quiere decir que no puede ser objeto de
ninguna forma de detencin o arresto. El Estado receptor deber tratarlo con el debido respeto y
deber adoptar todas las medidas adecuadas para impedir cualquier atentado contra su persona,
83

libertad o dignidad (artculo 29). Su residencia particular goza de la misma inviolabilidad y proteccin
que los locales de la misin (artculo 30).

En cuanto a las inmunidades, todo agente diplomtico goza de inmunidad de la jurisdiccin


penal del Estado receptor; adems, de la jurisdiccin civil y administrativa, excepto en los siguientes
casos:

a) Si se trata de una accin real sobre bienes inmuebles particulares radicados. en el territorio
del Estado receptor, a menos que el agente diplomtico los posea por cuenta del Estado acreditante
para los fines de la misin.

b) Si se trata de una accin sucesoria en la que el agente diplomtico figure, a ttulo privado y
no en nombre del Estado acreditante, como ejecutor testamentario, administrador, heredero o
legatario;

c) Si se trata de una accin referente a cualquier actividad profesional o comercial ejercida por
el agente diplomtico en el Estado receptor, fuera de sus funciones oficiales (artculo 31).

Cabe anotar que la inmunidad de jurisdiccin de un agente diplomtico en el Estado receptor


no le exime de la jurisdiccin de su propio Estado (artculo 31).

Por otra parte, el Estado acreditante podr renunciar a la inmunidad de jurisdiccin de sus
agentes diplomticos, la cual tendr que ser siempre expresa. Si un agente diplomtico entabla una
accin judicial, no le ser permitido invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier
reconvencin directamente ligada a la demanda principal. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin
respecto de las acciones civiles o administrativas no ha de entenderse que entraa renuncia a la
inmunidad en cuanto a la ejecucin del fallo, para lo cual ser necesaria una nueva renuncia (artculo
32). Al margen de lo .anterior, ningn agente diplomtico est obligado a testificar, ni a ser objeto de
ninguna medida de ejecucin (artculo 31).

Deberes de los agentes diplomticos.

Sin perjuicio de sus privilegios e inmunidades, todas los agentes diplomticos deben de
respetar las leyes del Estado receptor. Adems, es importante destacar que estn obligados a no
84

inmiscuirse en los asuntos internos de ese Estado. Todos aquellos asuntos de ndole oficial de la
misin deben ser tratados con el Ministerio de Relaciones Exteriores o con el Ministerio que se haya
convenido (artculo 41).

Terminacin del cargo diplomtico.

Se entiende que las funciones del agente diplomtico terminan cuando el Estado acreditante
comunica al Estado receptor que las funciones del agente diplomtico han terminado; asimismo,
cuando el Estado receptor comunique al Estado acreditante que se niega a reconocer al agente
diplomtico como miembro de la misin o lo considera persona no grata por cualquier motivo (artculo
43).

En el caso de ruptura de las relaciones diplomticas entre dos Estados, o si se pone trmino a
una misin de modo definitivo o temporal, el Estado receptor est obligado a respetar y a proteger los
locales de la misin as como sus bienes y archivos. Inclusive el Estado acreditante podr confiar la
custodia de sus locales, as como de sus bienes y archivos (artculo 46).

Conviene mencionar que cuando exista una controversia suscitada por el incumplimiento o
interpretacin del instrumento internacional de Naciones Unidas que regula este tipo de relaciones,
podrn stas ser sometidas a la Corte Internacional de Justicia. Para ello, los Estados deben,
adems de ser parte de la Convencin, adherirse al protocolo facultativo sobre la jurisdiccin
obligatoria para la solucin de controversias, mismo que entr en vigor el mismo da que la
Convencin.

AGENTES CONSULARES Y El PERSONAL PARA DIPLOMTICO

Para Ortiz Ahlf los funcionarios consulares son agentes oficiales que un Estado establece en
ciudades de otros Estados, con el fin de proteger sus intereses y los de sus nacionales. A diferencia
de los agentes diplomticos los consulares no realizan actos de naturaleza poltica.

En efecto, ambas instituciones anotan grandes diferencias, pero por tratarse de naturaleza
semejante, asumen no slo similares caractersticas sino tambin, en la prctica, funciones
complementarias. Por su parte Maresca, enlista una serie de diferencias entre ambas instituciones:
85

a) Las relaciones diplomticas estn reguladas por el Derecho Internacional en sus aspectos
formales y en su propio contenido. Los Estados actan como sujetos de Derecho Internacional y los
rganos, instrumentos de dichas relaciones, son los agentes diplomticos. Por el contrario, aunque
las relaciones consulares estn reguladas por el Derecho Internacional, las funciones consulares
ms caractersticas son establecidas por el derecho interno.

b) Los actos del agente diplomtico son principalmente actos que se realizan en
representacin del Estado y consisten en declaraciones de voluntad, mientras que las funciones de
los agentes consulares son principalmente actividades de derecho interno.

c) La relacin consular no se encuentra supeditada a la diplomtica puesto que la ruptura de


este tipo de relaciones no entraa por si misma la ruptura de la relacin consular. Ello, principalmente
por su carcter no poltico.

Sin embargo, a pesar de dichas diferencias, cabe anotar que ambas instituciones tambin
comparten ciertas similitudes, como por ejemplo el que ambas relaciones crean entre los Estados
partcipes un conjunto de obligaciones, facultades y rdenes reguladas por el Derecho internacional
pblico, as como que tanto los agentes diplomticos como los consulares son rganos del Estado
con capacidad y personalidad regulada por el Derecho Internacional. De la misma manera, tal y
como sucede en las relaciones diplomticas, las consulares no se establecen sino slo entre Estados
que se hayan reconocido recprocamente. Las relaciones consulares de igual forma que las
diplomticas se desarrollan por medio de rganos permanentes.

El Estado receptor podr comunicar en todo momento al Estado que enva que un funcionario
consular es persona no grata, o que cualquier otro miembro del personal ya no es aceptable. En ese
caso, el Estado que enva retirar a esa persona, opondr trmino a sus funciones en la oficina
consular. Inclusive una persona designada miembro de la oficina consular puede ser declarada no
aceptable antes de su llegada al territorio del Estado receptor o antes de que inicie sus funciones. En
cualquiera de esos casos el Estado que enva deber retirar el nombramiento. En cualquier caso el
Estado receptor no est obligado a exponer al Estado que enva los motivos de su decisin (artculo
23).

86

Por otra parte, los funcionarios consulares, se dividen en dos clases: de carrera y honorarios.
En el presente estudio nos avocaremos al estudio de los primeros. Los segundos, Carlos Arellano
opina que pueden ser no nacionales del Estado que los enva y anteriormente eran comerciantes
designados por el gobierno de un Estado, para representarlo sin emolumentos. Actualmente, no
suelen ser comerciantes y su representacin, aun cuando se distingue de los diplomticos
frecuentemente tienen tan estrecha relacin que muchas de sus tareas se complementan entre s,
sin que por ello haya confusin entre ambas categoras. De alguna manera se rigen por las mismas
disposiciones que los de carrera aunque con algunas variantes que se resaltan ms con respecto a
los privilegios e inmunidades que son menores tanto en lo relativo a la propia persona como en lo
que concierne a las personas fsicas que integran una oficina consular con un jefe consular de
carrera o la sede de la oficina. Por mencionar algunos ejemplos: la sede de la oficina consular
encabezada por un honorario, no disfruta ni siquiera de la inviolabilidad limitada reconocida a las
oficinas consulares encabezadas por uno de carrera. Asimismo, los cnsules honorarios pueden
dedicarse a sus negocios privados.

Por oficina consular debemos entender, todo consulado general, vice-consulado o agencia
consular. Esta clasificacin tiene que ver con la categora de los jefes de la oficina consular que
pueden ser: cnsules generales, cnsules, vicecnsules o agentes: consulares respectivamente
(artculos 1 y 9). Ahora bien, estas sedes consulares pueden establecerse en las ciudades de los
Estados y es necesario el consentimiento del Estado receptor para ubicar su sede, incluso si se trata
de abrir un viceconsulado o una agencia consular en una localidad diferente de aqulla en la que
radica la misma oficina consular (artculo 4).

El nmero de miembros de una oficina consular deber mantenerse dentro de los lmites
razonables para la realizacin de sus funciones (artculo 20).

Funciones de las oficinas consulares

Las funciones de las oficinas consulares suelen ser de muy diversa naturaleza; la mayora de
ellas se determinan por los llamados convenios consulares, que se concluyen entre el Estado que
enva y el Estado receptor. Aun as, la Convencin seala la siguiente lista, no exhaustiva:

a) Proteger en el Estado receptor los intereses del Estado que enva y de sus nacionales, sean
personas naturales o jurdicas, dentro de los lmites permitidos por el Derecho internacional.
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b) Fomentar el desarrollo de las relaciones comerciales, econmicas, culturales y cientficas


entre el Estado que enva y el Estado receptor, y promover adems las relaciones amistosas entre
los mismos.

c) Informarse por todos los medios lcitos de las condiciones y de la evolucin de la vida
comercial, econmica, cultural y cientfica del Estado receptor, informar al respecto al gobierno del
Estado que enva y proporcionar datos a las personas interesadas.

d) Extender pasaportes y documentos de viaje a los nacionales del Estado que enva y
visados o documentos adecuados a las personas que deseen viajar a dicho Estado.

e) Prestar ayuda y asistencia a los nacionales del Estado que enva, sean personas naturales
o jurdicas.

f) Actuar en calidad de notario, en la de funcionario de registro civil, y en funciones similares y


ejercitar otras de carcter administrativo, siempre que no se opongan las leyes y reglamentos del
Estado receptor.

g) Velar, de acuerdo con las leyes y reglamentos del Estado receptor, por los intereses de los
nacionales del Estado que enva, sean personas naturales o jurdicas, en los casos de sucesin por
causa de muerte que se produzcan en el territorio del Estado receptor.

h) Velar, dentro de los lmites que impongan las leyes y reglamentos del Estado receptor, por
los intereses de los menores y de otras personas que carezcan de capacidad plena y que sean
nacionales del Estado que enva, en particular cuando se requiera instituir para ellos una tutela o
una curatela.

i) Representar a los nacionales del Estado que enva o tomar las medidas convenientes para
su representacin ante los tribunales y otras autoridades del Estado receptor, de conformidad con la
prctica y los procedimientos en vigor en este ltimo, a fin de lograr que, de acuerdo con las leyes y
reglamentos del mismo, se adopten las medidas provisionales de preservacin de los derechos e
intereses de esos nacionales, cuando, por estar ausentes o por cualquier otra causa, no puedan
defenderlos oportunamente.
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j) Comunicar decisiones judiciales y extrajudiciales y diligenciar comisiones rogatorias de


conformidad con los acuerdos internacionales en vigor y, a falta de los mismos, de manera que sea
compatible con las leyes y reglamentos del Estado receptor.

k) Ejercer, de conformidad con las leyes y reglamentos del Estado que enva, los derechos de
controlo inspeccin de los buques que tengan la nacionalidad de dicho Estado, y de las aeronaves
matriculadas en el mismo y, tambin, de sus tripulaciones.

1) Prestar ayuda a los buques y aeronaves y tambin, a sus tripulaciones; recibir declaracin
sobre el viaje de esos buques, encaminar y refrendar los documentos de abordo y, sin perjuicio de
las facultades de las autoridades del Estado receptor, efectuar encuestas sobre los incidentes
ocurridos en la travesa y resolver los litigios de todo orden que se planteen entre el capitn, los
oficiales, los marineros, siempre que lo autoricen las leyes y reglamentos del Estado que enva.

m) Ejercer las dems funciones confiadas por el Estado que enva a la oficina consular que no
estn prohibidas por las leyes y reglamentos del Estado receptor o a las que ste no se oponga, o las
que le sean atribuidas por los acuerdos internacionales en vigor entre el Estado que enva y el
receptor (artculo 5).

Jefe de la oficina consular y su acreditacin

El jefe de la oficina consular es el encargado principal de dicha institucin. El documento que


acredita su nombramiento tiene la forma de carta patente u otro instrumento similar, donde se indica
su nombre, clase, categora, circunscripcin y la sede o la oficina consular. El Estado que enva debe
transmitir el instrumento de acreditacin, por va diplomtica, al gobierno del Estado en cuyo territorio
vaya a ejercer funciones dicho jefe (artculo 11).

El exequtur, es el documento mediante el cual se autoriza al jefe de la oficina consular a


iniciar funciones. Sin embargo, ste puede ser admitido provisionalmente al ejercicio de sus
funciones, hasta que se le conceda el exequtur. Tambin puede suceder que quedase vacante el
puesto de jefe de la oficina consular o bien, no pueda ejercer sus funciones, entonces podr actuar
provisionalmente, sin necesidad de dicha autorizacin, un jefe interino. Cabe sealar que el Estado
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receptor puede negar su otorgamiento y por dems, no est obligado a motivar dicha negativa
(artculos 12, 13 Y 15).

Una vez que se haya admitido al jefe de la oficina consular, aunque sea provisionalmente, al
ejercicio de sus funciones, el Estado receptor est obligado a comunicarlo sin dilacin a las
autoridades competentes de la circunscripcin consular. Asimismo est obligado a velar por que se
tomen las medidas necesarias para que el jefe de la oficina consular pueda cumplir los deberes de su
cargo (artculo 14).

Terminacin de las relaciones consulares

La determinacin de uno de los Estados de dar fin a una relacin consular es razn suficiente
para que esta termine. Adems existen otras que tienen que ver con la seguridad de los miembros de
una oficina consular como en el caso de conflicto armado ya sea entre el Estado que enva y el
receptor o bien, cualquier otro conflicto que ponga en peligro la integridad de los miembros de la
oficina o bien, la extincin de la personalidad internacional de alguno de los dos Estados. De
cualquier forma la Convencin no menciona estrictamente, las causas por las que se pudiera dar fin
a una relacin consular.

5.2 DERECHO DE LEGACION

Legacin significa encargo conferido a un agente diplomtico para que represente a su


gobierno ante otro, como plenipotenciario o encargado de negocios. Legacin es el derecho que
tienen los Estado para nombrar agentes diplomticos y consulares.

Este poder o derecho de representacin recibe el nombre de derecho de "legacin". Para


Puente Egido, en su sentido tcnico-jurdico ms propio, significa la facultad que posee una persona
de Derecho Internacional Pblico, en este caso el Estado, para enviar y recibir agentes diplomticos
y consulares. Este derecho supone, tanto el derecho de enviar dichos representantes, lo que se
conoce como derecho de legacin activa, como a recibirlos, derecho de legacin pasiva.

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La evolucin de este derecho es bastante antigua, inclusive su nacimiento tiene sus orgenes
desde antes de que se pudiera hablar de un Derecho Internacional Pblico en sentido propio. Fue
precisamente cuando la intensidad de las relaciones entre Estados se hizo ms frecuente, y el
desarrollo se hizo ms automtico. Sin embargo, cabe anotar que en un primer momento y debido al
hermetismo de los pueblos antiguos, las embajadas o representaciones de otros pueblos fueron
consideradas como hechos espordicos, lo que impeda la formacin de cuerpos especiales de
personas destinadas a tal funcin.

Constante ha sido, por el contrario, el dato de que la facultad de enviar y recibir


representaciones del exterior haya residido en el rgano que detentaba el poder poltico de esa
comunidad. As por ejemplo, el Senado romano posey, en la poca republicana, la facultad de
enviar embajadas que, integradas colegiadamente, eran presididas por un princeps legationis. En la
poca imperial tal facultad pas a manos del emperador.

Durante la Edad Media no hubo lugar al desarrollo en Europa de un verdadero derecho de


legacin. La idea de imperio como un corpus politicum christianum se opuso al establecimiento
permanente de relaciones internacionales entre sujetos verdaderamente independientes. Aunque lo
cierto fue que la situacin fctica de independencia de algunos prncipes no lo elimin por completo e
inclusive floreci en aquellas zonas marginales de esa comunidad en que fueron frecuentes las
relaciones entre prncipes cristianos y no cristianos. Solamente a finales del siglo XV y principios del
XVI, con la aparicin de los Estados modernos, como Espaa, Portugal, Francia e Inglaterra, se hace
posible la existencia de una "poltica exterior" por as llamarla. Sin embargo, cabe decir que con
anterioridad, las repblicas del norte de Italia haban establecido una tcnica de relacin internacional
que permiti ver en ella los verdaderos inicios del derecho de legacin moderno.

5.3. LAS NEGOCIACIONES INTERNACIONALES, ESPECIALMENTE LOS TRATADOS, LOS


CONVENIOS, LAS CONFERENCIAS, LAS CONVENCIONES, ETC.

NEGOCIACIONES JURDICAS INTERNACIONALES

Los Estados y algunos organismos internacionales regulan sus relaciones mutuas mediante
acuerdos" stos dan lugar a formas muy variadas de negociaciones jurdicas. Las principales son: las
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conferencias y los congresos, las declaraciones, las renuncias, las protestas y finalmente, los
tratados o convenios.

CONFERENCIAS Y CONGRESOS

Las conferencias son reuniones a la que asisten muy variados personajes de representacin
estatal que discuten temas de ndole estrictamente tcnico-jurdico; adoptan, en la mayora de los
casos, un carcter privado no oficial. Por su parte, los congresos son reuniones formales de
representantes debidamente autorizados y de alta jerarqua para el propsito de discutir materias
internacionales de inters comn y llegar a conclusiones que, en la mayora de los casos, tienen
matices principalmente polticos. Su coincidencia radica en que en ambas, se delibera sobre asuntos
de inters internacional a fin de llegar a un acuerdo entre los participantes.

Sin embargo, para algunos autores como Arellano no se acepta distincin alguna entre ambos
acontecimientos, pues afirma que, en uno y otro, se han celebrado negocios de la misma ndole e
importancia y que la distincin ms bien ha sido histrica cuando en el pasado, la denominacin de
congreso corresponda mejor a las reuniones de soberanos o jefes de Estados, o a las de mayor
importancia; y en menor categora a las conferencias. No as para Seplveda que considera que es
efectivamente, en las conferencias donde se discuten temas jurdicos en estricto sentido, y en las
cuales no es necesaria una representacin diplomtica de alto rango, lo cual no menoscaba la
importancia de los congresos. En la actualidad, ambas expresiones son usadas como sinnimos.

DECLARACIONES

El trmino de "declaraciones", por su parte, tambin ha tenido complicaciones en el mbito


internacional por su muy variada forma de utilizacin: se le denomina as a la parte declarativa de un
tratado, tambin llamada proemio; a una declaracin poltica o a una conducta que se piensa seguir
en el futuro por uno o varios Estados. As tambin, a algunos acuerdos internacionales con o sin
carcter vinculante como la Declaracin Universal de Derechos Humanos, de 1948 y la Declaracin
de Pars de 1856, respectivamente.

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A todo ello, el significado que adopta la expresin de "declaracin" como un tipo de


negociacin jurdica internacional, es la que se traduce en: una manifestacin unilateral que produce
efectos jurdicos. Ejemplo de ello, el anuncio de un bloqueo o bien, el hecho de manifestar a la
opinin pblica internacional la intencin de reanudar relaciones con otro Estado, o bien, de
romperlas.

RENUNCIAS

Al abandono voluntario de un derecho o de una expectativa de derecho, se le conoce como


"renuncia". Ejemplo de ella, puede ser cuando un Estado renuncia a una reclamacin a la que tiene
derecho con el objeto de evitar una friccin o para llegar a un acuerdo amistoso con el Estado contra
el cual se tiene la reclamacin.

PROTESTAS

Al no reconocimiento por parte de un Estado de una conducta atribuida a una persona de


Derecho internacional pblico, que considera ilegtima o bien, que afecta o pueda afectar sus
intereses jurdicos, se le conoce como "protesta". Este tipo de negociacin es til para fincar un
derecho. Por ejemplo, si un pas ocupa un territorio al que otro Estado tiene una pretensin, esa
protesta sirve para que no se perfeccione la ocupacin, y para que sea tomado en consideracin el
Estado que protesta. Para que sea vlida ha de ser formal, y debe ser formulada por el rgano del
Estado que tenga la representacin internacional.

TRATADOS

A pesar de la importancia que pueden tener los anteriores tipos de negociaciones jurdicas
internacionales, lo cierto es que son los tratados la negociacin de mayor relevancia en el mbito
internacional. stos, son una base importante, para determinar los derechos y las obligaciones de los
Estados, que con frecuencia los suscriben para reglamentar transacciones internacionales de diversa
ndole, pero tambin sirven para imponer normas vinculantes precisas y detalladas en varios mbitos
del Derecho internacional pblico, por ejemplo, los derechos humanos, el medio ambiente y el
93

Derecho humanitario. Asimismo, muchos de ellos se caracterizan por codificar, clarificar y completar
el Derecho internacional consuetudinario.

El rgano de las Naciones Unidas encargado de codificar el Derecho internacional, acert


plenamente cuando en su primer perodo de sesiones en 1949 decidi incluir el tema de los tratados
como materia principal. Y aunque los trabajos comenzaron inmediatamente, la Comisin no toma en
serio su cometido sino slo a partir de 1961, cuando abord con detenimiento el Derecho de los
tratados. Tras unos aos de intensa labor, en 1966 dio vida a su proyecto de artculos sobre el
Derecho de los tratados, recomendando a la Asamblea General de las Naciones Unidas la
convocatoria de una conferencia internacional con miras a la adopcin de la convencin pertinente.
La Conferencia se reuni en Viena en los aos 1968 y 1969, culminando sus labores con la adopcin
de la Convencin sobre el Derecho de los Tratados el da 23 de mayo de 1969. En su prembulo, los
Estados partes reconocen la importancia cada vez mayor de los tratados como fuente de Derecho
internacional y como medio para desarrollar la cooperacin pacfica entre las naciones, sean cuales
fueren sus regmenes constitucionales y sociales.

Si bien es cierto que esta Convencin no cubre todos los aspectos de los tratados, lo cierto es
que no deroga todo el cuerpo de normas consuetudinarias ya establecidas, slo se consolida en el
texto de su articulado una parte sustancial del derecho internacional que era indispensable codificar.
Para Pastor R. esta Convencin, pese a sus carencias, toma en cuenta los aspectos bsicos del
Derecho de los tratados en una codificacin que es declarativa e innovadora y que representa, en
puntos importantes, el Derecho internacional general en la materia. En este mismo sentido,
Seplveda confirma que esta Convencin debe mirarse como un intento muy serio para regularizar
definitivamente las cuestiones que se relacionan con los problemas de la fuerza obligatoria, de la
interpretacin y las posibilidades de modificar legalmente o terminar lcitamente las obligaciones
contradas por los tratados, y aade que, a pesar de su carcter casustico, ello debe ser as por la
necesidad de prever cualquier conflicto sobre estos instrumentos internacionales.

Por mi parte considero que esta Convencin sistematiza de manera congruente y coordinada
los aspectos generales de los tratados, por lo que constituye el texto internacional ms idneo para
explicar este tema.

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CONVENCIONES (Convencin sobre el Derecho de los tratados)

I. Concepto y rganos competentes

De conformidad con la Convencin por tratado debe entenderse, al "acuerdo internacional


celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho internacional, ya conste en un
instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin."
(Artculo 2)

Respecto de esta definicin cabe resaltar los siguientes elementos:

a) La Convencin se aplica nicamente a los tratados celebrados entre Estados (artculo 1),
exceptuando los que sean instrumentos constitutivos de un organismo internacional, como por
ejemplo la Carta de Naciones Unidas y todo tratado adoptado por l, sin perjuicio de cualquier norma
pertinente del mismo organismo. (Artculos 3 y 5)

b) No regula los acuerdos internacionales celebrados oralmente, como medida de seguridad


jurdica para los Estados parte.

c) Reconoce la posibilidad de que el tratado conste en un solo instrumento jurdico o en dos o


ms que traten sobre la misma materia. Esto, se refiere en especfico a los protocolos adicionales de
los tratados.

d) Por ltimo, seala que se aplicar a todo acuerdo que se realice en estas circunstancias
cualquiera que sea el nombre que se le haya dado, quedando incluida la categora de los llamados
acuerdos simplificados.

Ahora bien, todo Estado. se encuentra facultado para celebrar un tratado internacional
(artculo 6) por medio de sus rganos competentes, quienes pueden ser:

a) Jefes de Estado, de gobierno o ministros de relaciones exteriores, para

realizar

cualquier tipo de acto en la negociacin y celebracin de un tratado.


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b) Jefes de misin diplomtica, para la adopcin de un texto entre el Estado acreditante y el


Estado ante el cual se encuentran stos acreditados.

c) Representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una
organizacin internacional o ante uno de sus rganos, para la adopcin del texto de un tratado en tal
conferencia, organizacin u rgano:

d) Representantes autorizados y con plenos poderes para adoptar o autenticar el texto de un


tratado, o para manifestar el consentimiento del Estado de obligarse por un tratado. Esta intencin no
.puede presumirse, el documento que conste los plenos poderes tiene que ser exhibido y
comprobado al momento de la firma del tratado.

e) Aquella persona que por la prctica internacional aceptada por otros Estados se considere
autorizada para manifestar el consentimiento del Estado de obligarse por un tratado. (Artculo 7)

Si bien es cierto que generalmente la legislacin interna de cada Estado establece quienes
sern los representantes autorizados para realizar los actos que dimanen de la celebracin de un
tratado, la convencin no se olvida de disponer que, en el supuesto caso de que un acto relativo a la
celebracin de un tratado se realice por una persona no autorizada para ello, el tratado no surtir
efectos jurdicos, a menos que el Estado, al que supuestamente represent, confirme estos actos
como vlidos. (Artculo 8)

II. Procedimiento de elaboracin

La Convencin menciona que son tres las etapas de elaboracin de un tratado: la adopcin
del texto, la autenticacin de un tratado y la manifestacin de la voluntad para incorporarse al mismo.
La adopcin es l procedimiento que se utiliza para aprobar el texto de un tratado. ste debe darse
por la totalidad de los Estados que participaron en su elaboracin o por mayora de dos tercios de los
Estados presentes y votantes, a menos que se decida por igual mayora aplicar otra regla. (Artculo
9)

La autenticacin de un tratado, es la manera por la cual se da por veraz y definitivo un texto,


por los representantes de los Estados participantes en su elaboracin. Se realiza mediante el
96

procedimiento convenido, y a falta de ste mediante la firma, la firma ad referndum o la rbrica.


(Artculo 10)

La firma consiste en que el representante de un Estado manifiesta su decisin mediante un


grfico de identificacin personal. El sistema utilizado es el alternat que consiste, tratndose de
tratados bilaterales, en que cada representante de un Estado firme primero el ejemplar del otro
Estado. En los multilaterales, el sistema opera de manera que los representantes de los Estados
firman los ejemplares atendiendo al orden alfabtico o utilizan el sistema pele-mele que no es otra
cosa que la firma de los ejemplares sin un mecanismo previamente establecido pero de manera
ordenada.

En el caso de la firma ad referndum, el representante de un Estado manifiesta que el texto


del tratado requiere de una consulta posterior para darlo por autntico y definitivo. Dicho
representante plasma su firma seguida de las siglas A-R. Cuando el compromiso contrado
representa una promesa de firmar con posterioridad un tratado, el representante plasma su rbrica.

Ahora bien, ser la manifestacin de la voluntad expresada por medio de la ratificacin, canje
de instrumentos o la adhesin o cualquier otra forma convenida la que obligue al Estado frente a los
dems Estados de las obligaciones contradas por el tratado suscrito. (Artculo 11)

RESERVAS

Un aspecto importante de los tratados constituye las reservas, que no son otra cosa sino
declaraciones unilaterales de los Estados por medio de las cuales, deciden no vincularse a ciertas
disposiciones de un tratado, por as convenir a sus intereses. Los Estados pueden formularlas en
razn de su derecho interno-, cuando ste se contrapone a una norma internacional y por ello no le
es posible aceptar el contenido ntegro de un tratado. Posteriormente, los Estados pueden, una vez
modificadas sus leyes internas contrarias al texto del tratado, retirar las reservas que en su momento
fueron formuladas.

Por otra parte, pudiera darse el caso de que un Estado no pretenda emitir una reserva sino
simplemente una declaracin. El Estado aclara, mediante sta, qu sentido tiene para l un artculo o
varios en el tratado, a fin de evitar distintas y futuras interpretaciones sobre el mismo.
97

Ambas decisiones, la reserva y la declaracin, al ser legalmente autorizadas excluyen o


modifican las relaciones mutuas entre el Estado que las formula y los dems Estados partes del
mismo, ms no afecta las relaciones de otros Estados parte del tratado que no las hayan admitido u
objetado, lo cual es tambin una posibilidad que tiene por efecto suprimir la aplicacin del tratado
entre el Estado que formula la reserva o la declaracin y el que hace la objecin (artculo 21). El
momento oportuno de realizarlas es durante la firma, ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
de un tratado. Sin embargo, existen excepciones por las cuales los Estados no pueden hacer valer
su derecho de formularlas (artculo 19) tal es el caso de que el propio tratado lo prohba, o bien,
cuando el tratado disponga que nicamente podrn realizarse determinadas reservas y que la
interpuesta no se encuentre prevista, y por ltimo, que sta no sea contraria al objeto y fin del
tratado.

En cierta medida las reservas, declaraciones y objeciones a los tratados han resultado
benficas en la prctica internacional, pese incluso, a los problemas que plantean aquellas que
resultan polticamente incomprensibles, ya que de alguna manera han permitido a un nmero mayor
de Estados aceptar ser parte de un tratado. Sin embargo, la prctica actual nos plantea la existencia
de tratados que no cuentan con la posibilidad de hacer reservas ni objeciones, como es el caso del
Estatuto de la Corte Penal Internacional; y es que los nuevos tiempos internacionales apuestan a los
consensos que son producto de largas negociaciones que tienen por efecto establecer la conviccin
total de las partes que los suscriben, generando en los Estados un nimo de compromiso tal que
resulta difcil eludir.

APLICACIN E INTERPRETACIN

En lo que se refiere a la aplicacin de los tratados, la propia Convencin menciona que es


aplicable a los actos que realizan los Estados parte de un tratado y sobre la totalidad de su territorio,
despus de entrado en vigor, salvo que se disponga de otra manera. (Artculos 28 y 29)

En la aplicacin de tratados sucesivos de la misma materia, se atender a las siguientes


reglas: prevalecen las disposiciones del ltimo tratado cuando ste se encuentre subordinado a otro
posterior o anterior a l, o no sea incompatible con ese otro tratado; cuando los Estados parte en el
tratado anterior sean tambin parte en el posterior, pero el tratado anterior no se haya terminado ni
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suspendido, se pueden aplicar las disposiciones del tratado anterior que no sean incompatibles con
las disposiciones del tratado posterior y cuando los Estados partes en el tratado anterior no sean
todos los que fueron en el tratado posterior se aplica lo dispuesto anteriormente respecto de sus
relaciones mutuas o bien, se aplican las disposiciones del tratado en que coincidan. (Artculo 30)

Ahora bien, para interpretar un tratado debe tomarse en cuenta su prembulo, contexto,
contenido y anexos. En el prembulo se precisa su objetivo y sus fines, as como las razones
fundamentales que se tomaron en cuenta para su creacin. El alcance jurdico de esta parte inicial es
meramente declarativo.

Por su parte, el contexto es el sentido lgico de la interpretacin de las disposiciones de un,


tratado. En cuanto al contenido, ste se constituye por los artculos que conforman el texto del
tratado y por ltimo, los anexos se conforman por los artculos que aclaran alguna circunstancia o
establecen disposiciones complementarias al tratado.

Adems de estos elementos de interpretacin, deben de tomarse en cuenta: los acuerdos


referidos al tratado que hayan sido concertados entre todos los Estados parte con motivo de la
celebracin del mismo; aquellos instrumentos formulados por uno o varios Estados parte con motivo
de su celebracin, que sean aceptados por los dems como instrumentos referentes al tratado;
acuerdos ulteriores entre las partes contratantes acerca de la interpretacin del tratado o su
aplicacin; normas de Derecho internacional aplicable; acuerdos que infieran el hecho de dar un
significado especial a un trmino, si consta por escrito que esa fue la intencin; medios de
interpretacin complementarios, como los trabajos preparatorios o las circunstancias de su
celebracin con el fin de subsanar el contenido ambiguo y oscuro de un tratado o evitar una
interpretacin absurda e irrazonable. Finalmente tener en cuenta que la interpretacin de los tratados
debe hacerse de buena fe atendiendo a su objeto y fin. (Artculos 31 y 32)

Es importante aadir que cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el
texto es igualmente vlido en cada uno de ellos, salvo que el tratado disponga lo contrario o que las
partes hayan convenido que en los casos de discrepancia prevalezcan algunos. (Artculo 33)

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TERCEROS ESTADOS

Anteriormente anotamos que, en materia de tratados, stos nicamente crean derechos y


obligaciones para los Estados que formen parte de ellos. Pero, a pesar de esta regla general, la
disposicin de un tratado puede dar origen a una obligacin o a un derecho para un tercer Estado si
las partes tienen la intencin de que tal disposicin sea el medio de crear esta situacin y que el
tercer Estado lo consienta. Es decir, a pesar de que un Estado no suscriba formalmente un tratado,
puede quedar ligado a ste en virtud de una manifestacin de voluntad que no puede ser revocable
ni modificable, sino mediante el consentimiento de todos los Estados parte, salvo que se haya
convenido otra cosa. (Artculos 34, 35 Y 36) Desde luego, si un tercer Estado adquiere el disfrute de
un derecho debe de cumplir las condiciones que para su ejercicio se establezcan (artculo 38).

ENMIENDAS

Cuando los Estados partes convengan modificar el texto de un tratado, ello se har mediante
una enmienda. sta se realiza por acuerdo de las partes, salvo que se disponga otra cosa. La
propuesta de una enmienda debe ser notificada a la totalidad de los Estados contratantes, quienes
tienen derecho a participar en la decisin sobre las medidas que deban adaptarse con relacin a tal
propuesta, adems de asistir a la negociacin y celebracin de cualquier acuerdo concerniente a la
enmienda del tratado. Por otra parte, puede acordarse una enmienda por dos o ms Estados,
nicamente respecto de sus relaciones mutuas, siempre y cuando esta posibilidad est contemplada
en el texto del tratado o bien, no se encuentre prohibida en virtud de que no afecta el disfrute de los
derechos de los dems Estados ni el cumplimiento de sus obligaciones, adems de no ser contrario
a su objetivo y fin. (Artculo 41)

CAUSAS DE NULIDAD, TERMINACIN Y SUSPENSIN

Las causas de nulidad en los tratados son: la incapacidad del representante de un Estado para
celebrar tratados, esto se manifiesta cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un
tratado se hace violando una norma de su derecho interno respecto de la competencia personal para
celebrar este tipo de actos, si ello sucediera el tratado ser considerado nulo.
100

Tambin ser nulo todo tratado celebrado por un representante estatal que se encuentra bajo
restriccin especfica para manifestar dicho consentimiento. No podr alegarse esta causal, si no se
comunic con anterioridad a la manifestacin de ese consentimiento a los dems Estados
negociadores. (Artculo 47)

Otra causal la constituyen los vicios en el consentimiento. Ello radica en que la voluntad es la
base fundamental de los tratados, de conformidad con el principio ex consensu advenit vinculum por
el cual, cuando exista alguna de las siguientes circunstancias que afecten la voluntad de los Estados
en obligarse por un tratado, ste se considera nulo. En primer lugar se encuentra el error, que
consiste en la falsa apreciacin de la realidad que logra que un Estado celebre un tratado bajo un
falso supuesto, lo que no ser posible aludir si el Estado contribuye con su conducta al error o ste
fuera tan evidente que cualquier persona pueda haber advertido esa falsa circunstancia. Si el error se
refiere nicamente a la redaccin del texto, no afecta su validez, pero debe ser corregido y rubricado
por los representantes de los Estados parte o canjearse los instrumentos en los que se haya
corregido el error o bien, realizar, por el procedimiento acordado, otro tratado que haya sido
corregido. (Artculos 48 y 49)

El dolo se constituye por los artificios, engaos o maquinaciones fraudulentas por medio de las
cuales un Estado es inducido a celebrar un tratado por otro Estado negociador (artculo 49).
Asimismo, la violencia, se considera tambin un vicio en el consentimiento que puede dar lugar a
nulidad. sta se configura cuando existe coaccin sobre el representante de un Estado mediante
actos o amenazas dirigidos contra su persona o bien, coaccin sobre un Estado por medio de
amenazas o el uso de la fuerza, en violacin a los principios de Derecho internacional (artculos 51 y
52).

Finalmente, se considerar nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en


oposicin de una norma imperativa de Derecho internacional general. Para los efectos de esta
convencin, una norma imperativa de Derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto, como norma que no admite
acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de Derecho
internacional que tenga el mismo carcter (artculo 53). Estas normas imperativas son denominadas
Ius Cogens y cabe mencionar que cuando se redact el proyecto de la Convencin de Viena, la
Comisin de Derecho Internacional dud mucho en incluir ejemplos de normas de esta naturaleza,
principalmente porque la sola mencin de casos de Ius Cogens pueqe, incluso en la ms esmerada
101

redaccin, dar lugar a equvocos con respecto a la posicin de la Comisin ante otros tipos de casos.
Para De Rover, tal indecisin no se limita a la Comisin internacional; es una actitud ms
generalizada que se destaca en la documentacin sobre este tema. Hay quienes sostienen incluso,
que no hay normas de ius cogens argumentando que normas ms generales distan de ser
universales. Sin embargo, hay argumentos suficientes para afirmar que este tipo de normas incluyen
la prohibicin de que los Estados recurran a la fuerza o bien, a la prohibicin del genocidio, la
esclavitud, la discriminacin racial y de la tortura, y reafirman el derecho a la vida de todas las
personas. Es as que los tratados celebrados entre Estados no deben ser contrarios a dichas normas
y, llegando el caso, sern nulos. Sin embargo, puede suceder que slo una de sus disposiciones sea
contraria al ius cogens, en este caso habr que analizar si puede ser suprimida del tratado y no
afectar con ello su totalidad.

Si surgiera una nueva norma imperativa de Derecho internacional general, todo tratado
existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y se dar por terminado
(artculo 64). Con lo anterior; se hace referencia al proceso permanente de desarrollo de las normas
de Derecho internacional, en virtud del cual una prctica habitual entre Estados puede convertirse en
Derecho internacional consuetudinario y una norma de Derecho internacional consuetudinario puede
llegar a ser una norma imperativa que no admita derogacin alguna. La prohibicin total de la tortura
puede ser un ejemplo de norma que ha evolucionado en ese sentido.

Por otra parte y de acuerdo con la convencin, son causas de terminacin de los tratados y
suspensin de su aplicacin, las siguientes:

a) Por acuerdo de las partes (artculo 54 y 57). Asimismo, tratndose de tratados


multilaterales, resulta vlido que dos o ms Estados acuerden su suspensin temporal nicamente
en sus relaciones mutuas, siempre y cuando esta posibilidad se haya convenido en el tratado o no
afecte el disfrute de los derechos de los dems Estados ni el cumplimiento de sus obligaciones,
adems de no ser contrario al objeto ni al fin del tratado. (Artculo 58).

b) Por un cambio fundamental de circunstancias, excepto en los casos de establecimiento de


una frontera si resulta de una violacin al tratado por la parte que lo alega. (Artculo 6)

c) Por la reduccin del nmero de partes en un tratado multilateral, si as se dispone. (Artculo


55)
102

d) Por denuncia o retiro de cualquier Estado que forme parte del tratado, siempre que as se
prevea o conste de algn modo que esa fue la intencin de las partes o bien, que se considera
permitido aludiendo a su naturaleza.

e) Por imposibilidad subsiguiente de cumplimiento por parte de un Estado. (Artculo 61)

f) Por la celebracin de un tratado posterior por la totalidad de las partes que celebraron el
tratado inicial y sea voluntad de stos darlo por terminado o suspendido. (Artculo 59)

g) Por violacin grave al tratado por parte de un Estado, los dems pueden, dado el caso,
ponerle fin a sus consecuencias o suspenderlo respecto de sus relaciones mutuas con ese Estado
infractor. (Artculo 60)

h) Por ruptura en sus relaciones diplomticas o consulares. (Artculo 63)

Una vez que un tratado entra en vigor, es remitido a la Secretaria de las Naciones Unidas para
su registro o archivo e inscripcin, segn sea el caso, para posteriormente proseguir con su
publicacin. (Artculo 80)

La sancin por falta de registro consiste en que el tratado no podr ser invocado en beneficio
de un Estado, ante ningn rgano de las Naciones Unidas. De ello, se deduce que con la falta de
registro no se considera nulo pero si ineficaz. (Artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas)

LOS TRATADOS EN EL SISTEMA JURDICO MEXICANO

El rgimen jurdico de los tratados internacionales en Mxico se regula por los siguientes
ordenamientos: en primer lugar, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM);
el Cdigo Civil; la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal; la Ley Orgnica del Servicio
Exterior Mexicano y la Ley sobre la Celebracin de Tratados.

103

El Presidente de la Repblica, titular del poder ejecutivo es el constitucionalmente designado


para celebrar, en primera instancia, un tratado internacional. As lo dispone el artculo 89 fraccin X
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos al mencionar que:

"Las facultades y obligaciones del Presidente son las siguientes: ( ... )

X. Dirigir la poltica exterior y celebrar tratados internacionales, as como terminar, denunciar,


suspender, modificar, enmendar, retirar reservas y formular declaraciones interpretativas sobre los
mismos, sometindolos a la aprobacin del Senado. En la conduccin de tal poltica, el titular del
Poder Ejecutivo observar los siguientes principios normativos: la autodeterminacin de los pueblos;
la no intervencin; la solucin pacfica de controversias; la proscripcin de la amenaza o el uso de la
fuerza en las relaciones internacionales; la igualdad jurdica de los Estados; la cooperacin
internacional para el desarrollo; el respeto, la proteccin y promocin de los derechos humanos y la
lucha por la paz y la seguridad internacionales.16

Una vez celebrado por el Ejecutivo, tiene que ser aprobado mediante el proceso de ratificacin
o adhesin, mismo que le compete al Senado de la Repblica, conforme al artculo 76 de la CPEUM
que a la letra dice:

"Son facultades exclusivas del Senado:

1. Analizar la poltica exterior desarrollada por el Ejecutivo Federal, con base en los informes
anuales que el Presidente de la Repblica y el Secretario del despacho correspondiente rindan al
Congreso.

Adems, aprobar los tratados internacionales y convenciones diplomticas que el Ejecutivo


Federal suscriba, as como su decisin de terminar, denunciar, suspender, modificar, enmendar,
retirar reservas y formular declaraciones interpretativas sobre los mismos.17

Esta recepcin constitucional por parte del Senado y una vez publicado en el Diario Oficial de
la Federacin, hace que este instrumento internacional forme parte de nuestro Derecho positivo
mexicano. Lo anterior se desprende del artculo 133 Constitucional siguiente:
16
17

http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/htm/1.htm, consultado el 14 de septiembre de 2015


Idem

104

"Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los
Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la
Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada
Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario
que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados.18

Este artculo significa la incorporacin de los tratados internacionales al sistema jurdico


mexicano, ya que, si son la ley suprema de toda la Unin, gobernantes y gobernados estn regidos
no slo por la Constitucin y las leyes ordinarias, sino tambin por lo dispuesto en los tratados
internacionales. Tras lo cual, un particular podr exigir su cumplimiento ante los tribunales nacionales
o acudir a los mecanismos internacionales previstos para los casos de incumplimiento de los
tratados.

Por otra parte, dentro del Cdigo Civil para el Distrito Federal que rige para toda la Repblica
en asuntos del orden federal, encontramos la regulacin relativa a la publicacin de las leyes, lo cual
incluye a la publicacin de los tratados.

El artculo 3 del Cdigo Civil para el Distrito Federal contempla que:

"Las leyes, reglamentos, circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia general,


obligan y surten efectos tres das despus de su publicacin en el peridico oficial.

En los lugares distintos del Distrito Federal en que se publique el peridico oficial, para que las
leyes, reglamentos, etc., se reputen publicados y sean obligatorios, se necesita que adems del
plazo que fija el prrafo anterior, transcurra un da ms por cada cuarenta kilmetros de distancia o
fraccin que exceda de la mitad."

El artculo 4 de este mismo ordenamiento dispone y prosigue:

"Si la ley, reglamento, circular o disposicin de observancia general fija el da en que debe
comenzar a regir, obliga desde ese da con tal de que su publicacin haya sido anterior."
18

Idem

105

Respecto a estas disposiciones Arellano comenta que los tratados internacionales que
contengan disposiciones de observancia general, dirigidas a gobernantes y gobernados, requieren de
su publicacin en el Diario Oficial de la Federacin. En l se publica el decreto de aprobacin de un
tratado internacional aprobado por el Senado y en ese mismo diario se publica el decreto de
promulgacin de un tratado internacional. Es en este ltimo decreto, en el que se reproduce el texto
literal del tratado internacional correspondiente. Sin dicha publicacin no se puede iniciar la vigencia
de un tratado internacional en el mbito interno.

Otro conjunto de normas jurdicas que tienen que ver con los tratados internacionales en
nuestro sistema jurdico, es la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, esta ley
secundaria nos indica cules sern los asuntos que competen a la Secretara de Relaciones
Exteriores. Su artculo 28 dispone:

"Compete a la Secretara de Relaciones Exteriores:

1. Promover, propiciar y asegurar la coordinacin de acciones en el exterior de las


dependencias y entidades de la administracin pblica federal; y sin afectar el ejercicio de las
atribuciones que a cada una de ellas corresponda, conducir la poltica exterior, para lo cual
intervendr en toda clase de tratados, acuerdos y convenciones en los que el pas sea parte."

Por su parte la Ley Orgnica del Servicio Exterior Mexicano dispone en su artculo 3 que
corresponde al servicio exterior:
d) Cuidar el prestigio del pas en el extranjero y el cumplimiento de los tratados y
convenciones de los que el gobierno de Mxico sea parte, y de las obligaciones internacionales que
le corresponda cumplir."

La negociacin de los tratados internacionales por parte de los jefes de misin, se desprende
del inciso a) del artculo 46 de la citada Ley Orgnica:

"Corresponde a los jefes de misin:

106

a) Atender, despachar o negociar, en su caso, los asuntos que les sean encomendados por la
Secretara de Relaciones Exteriores o que se desprendan de las funciones que son propias del
Servicio Exterior mexicano."

Ley sobre la Celebracin de Tratados de 2 de enero de 1992 que regula la celebracin de


stos por el gobierno mexicano, no se toma en cuenta, no slo porque algunas disposiciones violan
la propia Constitucin y su texto es bastante ineficaz, sino en virtud de que al firmar y aprobar la
Convenci de Viena sobre el Derecho de los Tratados, la prctica internacional de Mxico ha
demostrado que sta rige lo concerniente a los mismos.

Fichas bibliogrficas:

5. A ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Pblico, 3ra Ed., Mxico, Porra,
1997, pp.489-506, 530-578
5. B BECERRA RAMREZ, Manuel, Derecho Internacional Pblico, Mxico, Mc Graw Hill, 1997,
pp. 31-34
5. C GMEZ-ROBLEDO VERDUZCO, Alonso, Temas selectos de derecho internacional,
Mxico, 1994, pp. 300-309
5. D SEPLVEDA, Csar, Derecho Internacional, 20 ed., Mxico, Porra, 2000, pp. 149-168

107

UNIDAD VI
EL TERRITORIO DE LOS ESTADOS, DERECHO INTERNACIONAL DEL MAR Y ESPACIO
ULTRATERRESTRE

Al finalizar esta unidad el alumno:

Tendr una visin clara de que los Estados, ejercen un imperio en su territorio; entendindose
por ste, a la superficie terrestre, espacio suprayacente y el espacio martimo.

Contenido:

6.1 Territorio del Estado.


6.2 Aguas interiores.
6.3 Mar territorial.
6.4 Zona contigua.
6.5 Zona econmica exclusiva.
6.6 Plataforma continental.
6.7 Alta mar.
6.8 Espacio areo.
6.9 Espacio ultraterrestre.

6.1 TERRITORIO DEL ESTADO.

El territorio es un elemento del Estado, constituido por la superficie terrestre y martima y por el
espacio areo sobre los que ejerce su soberana. Los buques nacionales y los edificios diplomticos
se consideran como una prolongacin de este territorio, de acuerdo con la costumbre internacional.
108

El Artculo 42 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos dice al respecto:

"El Territorio nacional comprende:

El de las partes integrantes de la Federacin; El de las Islas incluyendo los arrecifes; y cayos
en los mares adyacentes; El de las islas de Guadalupe y Revillagigedo, situadas en el Ocano
Pacfico; la Plataforma Continental y los Zcalos Submarinos de las islas, cayos y arrecifes; Las
aguas de los mares territoriales en la extensin y trmino que fija el derecho internacional y las
martimas interiores; El espacio situado sobre el territorio nacional, con la extensin y modalidad que
establezca el propio derecho internacional.

Se entiende por derechos territoriales a las facultades legitimas que goza un Estado sobre su
propio territorio donde, a travs de actos jurdicos, ejerce su soberana. Soberana que aplica no slo
sobre la parte terrestre propiamente dicha, si no que se extiende hasta el espacio areo y martimo.
La frontera del Estado, es la lnea que determina los limites del territorio terrestre y acutico de un
Estado; la imaginaria superficie vertical que pasa por esta lnea constituye la frontera del espacio
areo y su subsuelo.

Hay dos clases de fronteras, las naturales que son aquellas con las cuales se divide, el
territorio de un Estado con otro, con base a elementos geogrficos, bien pueden ser montaas, ros,
lagos o mares, ejemplo de ellas son el caso de Espaa y Francia. Las fronteras artificiales, son
atribuidas de manera material o fsica por el hombre, pudiendo utilizar muros, alambradas, fosas,
brechas, canales, bayas, monumentos, edificios, postes, etctera; son utilizadas por un Estado para
delimitar su territorio frente a otro Estado, ejemplo de stas es el caso de Corea del norte y Corea del
sur.

6.2 AGUAS INTERIORES.

Son aquellas zonas acuticas que desde el mar territorial van hacia el interior del territorio del
estado, comprendiendo puertos, ensenadas, canales martimos, estuarios, bahas radas, golfos,
mares interiores. Se diferencian del mar porque el estado ribereo, salvo convenio puede rehusar el
acceso a sus aguas interiores a buques extranjeros excepto en caso de peligro en tanto que en mar
109

territorial, los buques gozan de derecho de paso inocente que comprende tambin para anclar si la
navegacin en peligro o fuerza mayor lo exigiera.

6.3 MAR TERRITORIAL.

Parte del mar en la extensin determinada por el derecho internacional sobre la que el Estado
Ribereo puede realizar actos de soberana. Siendo como una prolongacin de su territorio.

Las aguas de los mares territoriales, en la extensin y trminos que fija el derecho
internacional, son propiedad de la nacin (art. 27 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos).

La anchura del mar territorial mexicano es de 12 millas marinas (22224 metros) (art. 25 de la
ley citada).

Las disposiciones mencionadas estn de acuerdo con las normas del derecho internacional,
en especial con la Convencin de las Naciones Unidas sobre el derecho de Mar, firmada el 10 de
diciembre de 1982 y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el da 1 - de Junio de 1983.

6.4 ZONA CONTIGUA.

Dispone el artculo 42 de la Ley Federal del Mar, que la Nacin tiene en una zona contigua a
su mar territorial, competencia para tomar las medidas necesarias con el objeto de: a) Prevenir las
infracciones de las normas aplicables de esa ley y de su reglamento y de las leyes y reglamentos
aduaneros, fiscales de inmigracin o sanitarios que pudieran cometerse en el territorio, en las aguas
marinas interiores o en el mar territorial mexicano. b) Sancionar las infracciones a dichas normas.

La zona contigua de Mxico se extiende a 24 millas marinas (44448), contadas desde las
lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial mexicano (art. 43 de la ley
citada).

110

Estas disposiciones coinciden con las contenidas en la Convencin de las Naciones Unidas
sobre el derecho del Mar, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el da 1 de Junio de 1983.

6.5 ZONA ECONMICA EXCLUSIVA.

Es un rea situada ms all del mar territorial adyacente a ste, que se extiende a 200 millas
marinas (374,000 metros) contadas de las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura
del mar territorial (arts. 46 y 49 de la Ley Federal del Mar).

La Nacin ejerce en esta zona econmica exclusiva: a) Derechos de soberana para los fines
de exploracin y explotacin, conservacin y administracin de los recursos naturales, tanto vivos
como no vivos, ya sean renovables o no renovables, y con respecto a otras actividades con miras a
la exploracin y explotacin econmica de la zona, tal como a energa derivada del agua, de las
corrientes y de los vientos. b ) Jurisdiccin con respecto: 1 ) al establecimiento y utilizacin de islas
artificiales, instalacin y estructuras 2) A la investigacin cientfica marina 3) A la proteccin y
preservacin del medio marino. c) Otros derechos y deberes de la ley mencionada su reglamento y el
Derecho Internacional. (art. 46)

Estas disposiciones coinciden con las contenidas en las Convenciones de las Naciones
Unidas sobre el Derecho del Mar, publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el da 1 de junio
de 1983.

6.6 PLATAFORMA CONTINENTAL

Cornisa cubierta por las aguas que rebordea los continentes y las islas, rica en especies
marinas y en minerales, que se considera por los Estados modernos como una prolongacin de su
territorio.

Designase tambin plataforma submarina y zcalo martimo. De acuerdo con el artculo 62 de


la Ley Federal del Mar, la plataforma continental y las plataformas insulares mexicanas, comprenden
el lecho y el subsuelo de las reas submarinas que se extienden ms all del mar territorial, y a todo
111

lo largo de la prolongacin natural del territorio nacional hasta el borde exterior del margen
continental, o bien hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a
partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los casos de que el borde exterior del
margen continental no llegue a esa distancia, de acuerdo con el derecho internacional. La definicin
anterior comprende la plataforma de islas, cayos y arrecifes que forma parte del territorio nacional.

La Nacin ejerce derechos de soberana sobre la plataforma continental y las plataformas


insulares a los efectos de su exploracin y de la explotacin de sus recursos naturales (art. 57 de la
ley citada).

Los derechos de la soberana de la Nacin, son exclusivos en el sentido de que si Mxico no


explora la plataforma continental y las plataformas insulares o no explota sus recursos naturales,
nadie puede emprender esas actividades sin expreso consentimiento de las autoridades nacionales
competentes (art. 58. de la mencionada ley).

6.7 ALTA MAR.

Es libre todo paso y explotacin de los recursos marinos, pero se prohbe explotar los recursos
del fondo marino, estos son patrimonio comn de la humanidad.

Es la porcin martima que se extiende a partir de los lmites jurisdiccionales que tienen los
estados en sus mares adyacentes. La convencin de ginebra de 1958 sobre el altamar defina a esta
zona martima como la parte del mar no perteneciente al mar territorial, ni a las aguas interiores de
un estado. El Art. 86 de la convencin de las naciones unidas sobre derecho de mar reconoce a esta
zona dentro de las areas jurisdiccionales de los estados. En 1958 se estipulo que la libertad de alta
mar se ejercera en las condiciones fijadas por la convencin y por las dems normas de derecho
internacional.

6.8 ESPACIO AREO

Constituye el espacio areo la columna de aire situada sobre el territorio del Estado, esto es,
sobre las reas terrestres continentales e insulares, y sobre el mar territorial, mbitos donde el
112

Estado ejerce poderes soberanos exclusivos. Daz Carreo menciona que la relacin del espacio
areo con e espacio terrestre y martimo bajo la soberana del Estado, ha llevado a un sector de la
doctrina a hablar de una "irradiacin" de la soberana territorial sobre el aire correspondiente a su
territorio. Esta idea de proyeccin de la soberana estatal sobre el aire se ha justificado,
tradicionalmente, en la idea de proteccin de la comunidad estatal, frente a terceros.

El primer antecedente que dio origen a la creacin de una reglamentacin del espacio areo,
fue la Convencin de Pars de 13 de octubre de 1939, puesto que dicha convencin se creo para la
reglamentacin de la navegacin area; ah se reconoci la exclusiva soberana del Estado sobre el
espacio areo colocado por encima de su territorio yaguas marginales. Aunque regulaban vuelos de
aeroplanos militares, se contemplaba en tiempo de paz libertad de trnsito inocente a las aeronaves
privadas de otros pases, surgiendo as una reglamentacin de nacionalidad de las aeronaves,
signos que debe de llevar, documentos que deben portar, lista de pasajeros, etctera. Asimismo, se
cre en esa convencin la Comisin Internacional para la Navegacin Area.

Posteriormente, en la Conferencia sobre Aviacin Civil Internacional, realizada en Chicago en


1944, se debatieron tres tesis: la de internacionalizacin, o sea la de poner todo el problema areo
bajo una autoridad internacional (Australia, Nueva Zelanda,' Francia); la de la libertad absoluta para
todos, o sea la libre concurrencia y la tesis inglesa que contena la reglamentacin de control y
creacin de un organismo internacional encargado de vigilar la aplicacin de la convencin.

Ambas Conferencias, la de Chicago y la que dio vida a la convencin de Pars, en mencin,


produjeron una segunda convencin que crea una organizacin interna de naturaleza tcnicaconsultiva, la cual funcionara una vez que la principal entrara en vigor.

Cabe hacer mencin que en la Conferencia de Chicago surgieron aspectos importantes, sali
un convenio de transporte areo internacional, llamado tambin el acuerdo de cinco libertades a
saber:

a) El privilegio de volar a travs del territorio de un Estado.

b) El de aterrizar sin el propsito de realizar trfico.

113

c) El privilegio de descargar pasajeros, correos y efectos tomados en el territorio de la


nacionalidad de las aeronaves.

d) El de tomar correo, pasajeros y mercancas con destino al territorio nacional de

la

nave

area.

e) El derecho de tomar pasajeros, carga y correo destinado al territorio de cualquiera de las


partes de ese convenio, as como el de descargar correo, carga y pasaje proveniente de otra de las
partes contratantes. Las tres ltimas libertades se conceden slo a naves que efectan un servicio
internacional.

Posteriormente, surgi la Organizacin de la Aviacin Civil Internacional, un organismo de


carcter tcnico encargado de uniformar las reglas de la navegacin area.

6.9 ESPACIO ULTRATERRESTRE

El Derecho del espacio ultraterrestre est conformado por aquel conjunto de normas jurdicas
relativas a la regulacin de las actividades espaciales por parte de los Estados, de los organismos
internacionales y de las entidades no gubernamentales.

La aparicin del Derecho espacial es muy reciente, lo cual es bastante lgico, por cuanto que
hasta el 4 de octubre de 1957 no tuvo lugar el lanzamiento y puesta en rbita del Sputnik1, y hasta
aos despus no se han constatado, de forma clara, las ingentes posibilidades de exploracin,
explotacin y aprovechamiento del espacio ultraterrestre por parte de la Humanidad. Sin embargo,
previamente a la aparicin de un conjunto normativo, la doctrina cientfico-jurdica ya se haba
planteado la regulacin del uso del espacio (tengamos en cuenta que, salvo excepciones, la realidad
siempre suele preceder al Derecho, de modo que es comprensible el tardo planteamiento de este
asunto por parte del Derecho Internacional y de los legisladores).

En la actualidad, el Derecho del espacio ultraterrestre constituye una parte del Derecho que ha
alcanzado madurez, independencia y originalidad, todo lo cual es una baza para afirmar que se
distingue del Derecho Internacional general, sobretodo respecto de algunos de sus componentes,
como el Derecho martimo o el Derecho del espacio areo. Estamos, pues ante la creacin de un
114

Derecho nuevo que se cobija bajo diversas denominaciones, como "Derecho del espacio
ultraterrestre", "extraterrestre", "interplanetario", "Derecho espacial", etc. La nomenclatura "Derecho
del espacio ultraterrestre" es quiz la ms comnmente aceptada, siendo necesario este adjetivo
para distinguirlo del Derecho areo.

Los inicios del Derecho espacial, sus principios inspiradores y los Tratados ms significativos
se han gestado en el seno de la Asamblea General de Naciones Unidas. Desde 1959, con la puesta
en marcha del Comit de los Usos Pacficos del Espacio Extraatmosfrico (CUPEEA), se comenz la
preparacin de los instrumentos internacionales, y se contaba, para el desempeo de sus funciones,
con dos Subcomisiones permanentes: la 'Subcomisin de Asuntos Jurdicos y la Subcomisin de
Asuntos Cientficos y Tcnicos. Asimismo, otros Organismos internacionales han participado en este
proceso, principalmente la Unin Internacional de Telecomunicaciones (UIT). Con el paso del tiempo
han ido entrando en vigor distintos instrumentos convencionales a raz de previas Resoluciones.

Fichas bibliogrficas:

6. A ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Pblico, 3ra Ed., Mxico, Porra,
1997, pp. 739-750, 809
6. B BECERRA RAMREZ, Manuel, Derecho Internacional Pblico, Mxico, Mc Graw Hill, 1997,
pp. 71-81
6. C GMEZ-ROBLEDO VERDUZCO, Alonso, Temas selectos de derecho internacional,
Mxico, 1994, pp.
6. D SEPLVEDA, Csar, Derecho Internacional, 20 ed., Mxico, Porra, 2000, pp.173-214,
463-480
6. E Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Mxico,
Porra, 2001, pp.1310-1311

115

UNIDAD VII
LA GUERRA, LA NEUTRALIDAD Y LA PAZ

Al finalizar esta unidad el alumno:

Entender que una de las caractersticas del Derecho Internacional contemporneo es la de ser
un derecho de paz. Un derecho que excluye a la guerra como medio de solucin de controversias. El
citado Derecho slo en contadas excepciones permite el uso de la fuerza, y en cambio presenta una
serie de posibilidades o medios para que los sujetos del derecho internacional puedan solucionar sus
controversias. Comprender que los medios o mtodos de solucin pacfica son de diferentes tipos y
se encuentran tanto a nivel internacional como regional.

Razonar la importancia que tiene el respeto a los derechos humanos a nivel internacional. Con
base en la voluntad de los Estados a travs de los tratados internacionales y resoluciones de
organismos internacionales se ha creado una amplia red de normas jurdicas internacionales que
protegen los derechos humanos de los individuos dentro de los Estados. El estudiante de derecho,
comprender que el Estado no es libre completamente para tratar a su poblacin como lo desee.;
que el principio de igualdad soberana ahora tienen limitaciones que corresponden a los derechos del
hombre protegidos en el nivel internacional.

Contenidos:

7.1 La guerra.
7.1.1 Concepto de guerra.
7.1.2 Fuentes del derecho de guerra.
7.1.3 Teoras de la guerra justa y su evolucin.
7.2 La neutralidad.
7.2.1 Concepto de neutralidad.
116

7.2.2 Las fuentes del derecho de la neutralidad.


7.3 Concepto de paz.
7.4 Principales Pactos y Convenciones Internacionales sobre Derechos Humanos.

7.1 LA GUERRA

7.1.1 Concepto de Guerra

Modesto Seara Vzquez lo define como una lucha armada entre Estados, destinada a imponer
la voluntad de los bandos en conflicto, y cuyo desencadenamiento provoca la aplicacin del estatuto
internacional que forma el conjunto de las leyes de guerra.

La guerra como fenmeno patologa social y factor de transformacin poltica, puede ser
considerada desde el punto de vista histrico, poltico, econmico-militar, sociolgico, etc, Pero
tambin se le puede estudiar desde el punto de vista jurdico, y en este sentido la guerra constituye;
una lucha armada entre Estados, que tienen por objeto hacer prevalecer un punto de vista poltico
utilizado medios reglamentados por el Derecho Internacional.

a) Elementos objetivos. En esta definicin encontramos, en primer lugar, unos elementos


objetivos.

1. La guerra constituye una lucha armada entre Estados, en efecto, la guerra es un hecho
internacional o, ms exactamente quizs, interestatal. A diferencia de una guerra civil o de una
accin armada contra insurrectos o piratas, implica una lucha de fuerzas pblicas y, en consecuencia
aparece una relacin de Estado a Estado.

2. La guerra tiende a hacer prevalecer un punto de vista poltico o, ms exactamente, un punto


de vista nacional, en efecto, el empleo de la fuerza no es en todo caso sinnimo de guerra; para que
lo sea es necesario, segn la forma de pacto Kellogg, que los Estados recurran a la fuerza; como
instrumento de poltica nacional. En cambio, el empleo de la fuerza con el fin de colaborar en una
accin colectiva, respondiendo a una orden o a una invitacin de un rgano internacional, no
117

constituye acto de guerra, sino una operacin de polica. Por eso, el Derecho de guerra no es
aplicable directamente a las medidas coercitivas de las Naciones Unidas.

3. La guerra utiliza medios reglamentados por el Derecho Internacional aparece como un


hecho-condicin, que lleva aparejada la aplicacin de un determinado estatuto jurdico, tanto por
parte de los Estados en lucha (Estados beligerante) como por parte de los terceros Estados (Estados
Neutrales). En esta acepcin tcnica, el acto de guerra es un acto realizado por un Estado en el
Ejercicio de sus derechos de beligerancia.

b)

Elemento subjetivo. Distincin entre guerra y represalias. Pero la nocin de guerra

implica, a su vez, un elemento subjetivo, ya que el estado de guerra es, es gran parte, efecto de la
voluntad de los Estados en conflicto, que han querido llegar a dicha situacin con todas sus
consecuencias jurdicas. En ello reside el criterio de distincin entre guerra acto de recurrir a la
fuerza material en condiciones de duracin y generalidad, que son incompatibles con el estado de
paz- y las medidas de represalias o retorsin, caracterizadas por el hecho de recurrir a la fuerza de
un modo limitado y temporal, que no modifica el estado de paz y no da lugar a consecuencia alguna
con relacin a los terceros Estados. En realidad, la clave de la cuestin no es tanto la amplitud de las
medidas coactivas cuanto el hecho de que al producirse se mantenga en principio el comercio
pacfico entre las partes o se interrumpa simultneamente toda relacin pacfica.

7.1.2 Fuentes Del Derecho De Guerra

Durante mucho tiempo la guerra se caracteriz por la ausencia de normas que viniesen a
poner un freno a los excesos que se cometan en su desarrollo. La consecuencia de ello era que la
guerra se traduca en una sumisin total del vencido al vencedor, que poda hacer con aqul lo que
creyese ms conveniente, y dems, por el abandono al libre albedro de los combatientes de la
eleccin de os medios para la conduccin de la guerra.

Hay que esperar hasta la Edad Media para ver aparecer las primeras instituciones (como la
tregua dei) destinadas a humanizar un poco la guerra, pero todas ellas eran de carcter
consuetudinario, y la realidad es que slo en el siglo XIX empiezan los Estados a preocuparse de
limitar las atrocidades de los conflictos blicos por medio de reglamentaciones;
118

As, la Declaracin de Paris de 1856, sobre la guerra naval, inicia una serie de

instrumentos internacionales en este campo, que se continan.

La Convencin de Ginebra de 1863, sobre los heridos en el campo de batalla.

La Declaracin de San Petersburgo en 1868, y sobre todo, las numerosas

convenciones concluidas en el cuadro de las dos conferencias de la Haya, en 1899 y 1907, que no
se limitaron a la conclusin de acuerdos sobre el modo de prevenir la guerra a travs de la solucin
pacfica de los conflictos internacionales, sino que tambin se preocuparon de reglamentar la guerra,
prohibiendo la utilizacin de algunos tipos de armas, como los proyectiles destinados a difundir gases
asfixiantes o venenosos, las balas explosivas, el lanzamiento desde globos de proyectiles y
explosivos.

En la poca de la Sociedad de Naciones, y casi siempre dentro del cuadro de las discusiones
sobre el desarme, se continan los esfuerzos en cuadro de las discusiones sobre el desarme, se
continan los esfuerzos en la misma direccin (Protocolo de Ginebra de 1925 sobre la utilizacin de
gases asfixiantes y venenosos. Convenciones de Ginebra de 1929 sobre tratamientos de heridos y
prisioneros de guerra. Protocolo de Londres de 1936 sobre el empleo de submarinos contra navos
mercantes).

En 1949, se han concluido en Ginebra cuatro convenciones relativas a los prisioneros y a los
enfermos y heridos, as como a la proteccin de la poblacin civil.

A estos acuerdos hay que aadir el celebrado bajo los auspicios de la UNESCO sobre la
proteccin de la propiedad cultural en tiempo de guerra (La Haya, 1954).

7.1.3 TEORAS DE LA GUERRA JUSTA Y SU EVOLUCIN.

Los telogos juristas, principalmente los espaoles, con Vitoria y Sures, iniciaron la literatura
de los tratadistas que se ocuparon de las teoras relativas a la justicia de la guerra. Segn las
conclusiones a que ellos llegaron, se necesitan ciertas condiciones para que la guerra sea justa,
admitiendo con ello que haya guerras injustas (las que no cumplen tales requisitos). Esas
condiciones son: A) De carcter objetivo: a) Declaracin por autoridad competente; b) justa causa c)
Certeza moral de la victoria. B) De carcter subjetivo: a) Ultima ratio (agotamiento de todos los
medios pacficos) b) Recto modo c) Finalidad de alcanzar una paz justa.
119

Las diversas posiciones sobre la legitimidad de la guerra, materia que durante largo tiempo
continu atrayendo la atencin de los juristas, pueden agruparse en tres categoras: a) La guerra,
constante histrica, es un fenmeno extrajurdico, y no puede hablarse de justicia o injusticia,
respecto a ella; b) La guerra es siempre injusta; c) Hay que distinguir entre guerras justas e injustas.

LA GUERRA TOTAL

Diversos factores han contribuido a que la guerra presente hoy un aspecto particular, que la
diferencia del que presentaba antes. Estos factores, son entre otros, la revolucin industrial y el
subsiguiente desarrollo de la tcnica que ha tenido su aplicacin de arte blico, el establecimiento del
servicio militar obligatorio, que ha evolucionado hacia la movilizacin general, y la posterior
movilizacin en masa. La guerra, que en una poca se realiz mediante la utilizacin de mercenarios
y localizndola en zonas bien determinadas, en virtud de los factores enunciados se convirti en un
combate genera, entre dos Estados, generalidad que se presenta tanto por el hecho de que toda la
poblacin participa directa o indirectamente en las blicas como por la posibilidad de realizar tales
acciones blicas en cualquier punto de los territorios o del alta mar. De esta forma se borra, o se
hace imperceptible, la diferencia entre combatientes y no combatientes, y entre teatro de la guerra y
las zonas que queden excluidas de tal calificacin.

COMIENZO Y FIN DE LA GUERRA

Comienzo: la declaracin de guerra. Desde la convencin III de La Haya (18 de octubre de


1907), la declaracin de guerra era un requisito previo para desencadenar las hostilidades.
Consistan entonces en el acto unilateral por el que un Estado comunicaba a otro, de modo claro, su
intencin de comenzar la guerra contra el, en un momento futuro, y por las razones que se sealaban
en la misma declaracin.

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La declaracin de guerra deba ser hecha por medio de un documento escrito. Tambin poda
revestir la forma de un ultimtum, en que el cumplimiento de una condicin determinada significara,
en un plazo fijado, automticamente, el desencadenamiento del estado de guerra.

La guerra significa tambin para los Estados neutrales una serie de obligaciones, se
comprende la necesidad de que tuviera que serles comunicado a ellos tambin, y la citada
Convencin de la Haya as lo establece, sealando adems de modo perfectamente claro que
mientras esa notificacin no fuera hecha a los neutrales stos no estaran sometidos a las
obligaciones que se siguen de la existencia del estado de guerra entre otros pases.
Hoy la declaracin de guerra es constitutiva de agresin, ya que, excluida la guerra como
instrumento en manos del Estado para imponer el derecho, slo se acepta el recurso a la fuerza en el
caso de la legtima defensa, en la que, obviamente, por ser respuesta a un ataque armado, sera
absurdo pensar que el Estado agredido tuviera que hacer una declaracin de guerra antes de recurrir
a las armas para responder al ataque, en los acuerdos de Londres, de 1933, sobre definiciones de la
agresin figuraba la declaracin de guerra como primer elemento para determinar la existencia de la
agresin.

7.2 LA NEUTRALIDAD

7.2.1 CONCEPTO DE NEUTRALIDAD

Es neutral un Estado que no participa en una guerra dada. Por consiguiente, y a diferencia de
lo que ocurre con los Estados neutralizados, slo puede haber Estados neutrales durante una guerra
o durante una guerra civil si la organizacin insurgente ha sido reconocida como beligerante.
Segn la teora clsica, tal como fue enunciada en los Convenios de La Haya de 1899 y 1907,
la neutralidad es: a) un acto de libre decisin, es decir, un acto discrecional, sujeto a la exclusiva
competencia del Estado interesado., y b) un rgimen jurdico que entraa un conjunto de derechos y
obligaciones. En realidad, es un acto-condicin del que resulta la aplicacin de un estatuto de
Derecho positivo.

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Hay que distinguir los Estados permanentemente neutrales, o neutralizados tales como Suiza
(1815) o Austria (1955) de los Estados neutrales slo en relacin con una guerra especial
(neutralidad voluntaria, ocasional o temporal). Un Estado permanentemente neutral es aquel cuya
independencia e integridad estn garantizadas por otros Estados, generalmente las grandes
potencias, con la condicin de que dicho Estado se obligue a no participar jams en ningn conflicto
armado u operacin militar, excepto como legtima defensa individual contra un ataque. A dicho
Estado le est prohibido contraer cualquier obligacin internacional que pudiera comprometerlo en
conflicto u operaciones (por ejemplo, un tratado de alianza). Durante una guerra, un Estado
permanente neutral (neutralizado) tiene el deber de acatar las clsicas normas de neutralidad.

De no mediar tratados especiales, no existe el deber de ser neutral, pues, conforme al


Derecho Internacional, todo Estado es libre de participar en una guerra lcita. Sin embargo, mientras
los Estados no entren en guerra, el Derecho Internacional los obliga a observar una determinada
conducta con respecto a los Estados beligerantes. El conjunto de estas normas constituye el
Derecho de neutralidad.
El Estado que decide permanecer neutral en una guerra suele promulgar una declaracin de
neutralidad, no existe, sin embargo, un deber jurdico internacional que le obligue a hacer tal
declaracin.

Comienzo y trmino de la neutralidad.

Conforme el artculo 2 del 111 Convenio de La Haya de 1907 sobre la ruptura de las
hostilidades, los Estados que entran en guerra estn obligados a notificar a las terceras potencias el
estado de guerra. Con esta notificacin adquieren efectividad, para los Estados que no participan en
la lucha, las reglas de la neutralidad. De no producirse la notificacin, los deberes de la neutralidad
no comienzan hasta el momento mismo en que se tiene la certeza indudable de que los terceros
Estados tienen conocimiento efectivo del estado de guerra. Mas como en el caso de un conflicto
armado sin declaracin de guerra puede resultar a menudo dudoso si se est ante una represalia
militar de paz o ante una guerra, los beligerantes nicamente podrn reclamar el cumplimiento del
Derecho de neutralidad cuando hayan dado a conocer claramente que se trata. efectivamente de una
situacin de guerra.

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La neutralidad termina:

1. Con el fin de la guerra.


2. Con la entrada en guerra de un Estado hasta entonces neutral.

3. Por el hecho de que un Estado neutral, que no quiere o no est en condiciones de defender
su neutralidad, se convierta en teatro de hostilidades. Por el contrario, una simple violacin de la
neutralidad no pone fin a la misma.

7.2.1 LAS FUENTES DEL DERECHO DE LA NEUTRALIDAD

El Derecho de la neutralidad fue surgiendo como derecho consuetudinario. La neutralidad


martima se desarroll ya en la Edad Media. En cambio, el Derecho positivo de la neutralidad en la
guerra terrestre se ha elaborado mucho ms tarde.

La primera convencin internacional sobre este objeto la constituye la Declaracin de Derecho


Martimo de Pars de 1856, que contiene reglas acerca del bloqueo, el corso y el contrabando. Una
codificacin detallada, aunque no completa, del Derecho de la neutralidad fue realizada por vez
primera en fa 11 Conferencia de la Paz de La Haya de 1907, donde se aprob el V Convenio sobre
los derechos y deberes de las potencias y de las personas neutrales en caso de guerra terrestre, que
consta de 25 artculos, y el XIII Convenio sobre los derechos y deberes de los neutrales en caso de
guerra martima, de 33 artculos. Ambos convenios contienen la clusula si omnes.

Vino despus, con ocasin de la Conferencia de Londres de 1908-1909, la fundamental


Declaracin de Derecho Martimo de Londres, que, sin embargo, no fue ratificada, y por tanto, no ha
llegado a constituir nunca Derecho Internacional positivo.
Despus de la Primera Guerra Mundial, la VI Conferencia panamericana de La Habana aprob
la Convencin de 20 de febrero de 1928 acerca de la neutralidad en el mar. Al Derecho de
neutralidad se refieren tambin los cuatros convenios de Ginebra sobre proteccin a las vctimas de
la guerra, de 12 de agosto de 1949, pues han de aplicarse bajo el control de potencias protectoras
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neutrales.

7.3 CONCEPTO DE PAZ

Estado de un pas que no sostiene guerra con ningn otro. La guerra es un perodo de crisis
entre dos o ms fuerzas contrarias, que a menudo tienen un enfrentamiento violento, otras veces no
tienen tregua, y otras tantas, las fuerzas se enfrentan estratgica, econmica y polticamente.

7.4. PRINCIPALES PACTOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS


HUMANOS

1. Carta de las Naciones Unidas


2. Declaracin Universal de los Derechos Humanos
3. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
4. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
5. Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Segundo
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, destinado a abolir la
pena de muerte.

Fichas bibliogrficas:

7. A BECERRA RAMREZ, Manuel, Derecho Internacional Pblico, Mxico, Mc Graw Hill, 1997,
pp. 111-117, 125, 137
7. B GMEZ-ROBLEDO VERDUZCO, Alonso, Temas selectos de derecho internacional,
Mxico, 1994, pp. 394
7. C SEPLVEDA, Csar, Derecho Internacional, 20 ed., Mxico, Porra, 2000, pp. 509-548
7. D Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Mxico,
Porra, 2001, pp.1563-1565, 2187-2189
7. E Los derechos humanos y el derecho internacional humanitario ante la subversin en la
Amrica Latina (aspectos jurdicos), Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nueva
serie, ao XVII, nm. 4, Mxico, enero-abril de 1984.
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