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Seoes estudiantes, la presente asignatura titulada, Derecho Procesal Civil III o Proceso
de Ejecucin es de naturalza terico-prctica, cuyo conocimiento implica establecer
fundamentalmente que a travs de este curso debe quedar plenamente aprendido que el
conflicto procesal se relaciona con el cumplimiento de las obligaciones de la parte
demandada, que en estos procesos que en los procesos de ejecucin se llama ejecutado.
La asigantura comprende dos grandes temas fundamentales que, de acuerdo a nuestro
ordenamiento procesal civil, lo constituyen el estudio y conocimiento doctrinario y
cientfico de los procesos nicos de ejecucin que se relacionan con el incumplimiento de
las obligaciones de dar, hacer y no hacer, segn el caso.
Dentro de esta parte se ubican los procesos nicos de ejecucin de obligacin de dar suma
de dinero, de dar bien mueble determinado, el proceso de obligacin de hacer y el proceso
nico de ejecucin de la obligacin de no hacer.
Desde el punto de vista procesal todo proceso tiene sus etapas, en el presente curso en s
constituye la ejecucin de la ltima etapa que es el de ejecucin de lo ordenado en la
sentencia, he ah los procesos de ejecucin de resoluciones judiciales, adems del proceso
de ejecucin de garanta real.
Otro de los grandes temas del contenido de esta asignatura es el que se relaciona con la
medida cautelar, cuya finalidad, fundamentalmente se orienta a fin de que la sentencia
recada en el proceso principal se ejecute, adems que interpuesta la medida cautelar las
partes y sobretodo el deudor coadyuve a la celeridad del proceso.
He ah el contenido de nuestra asignatura, cuyos contenidos especficos se analizarn
segn las unidades de aprendizaje que son parte del Slabo Plan de Aprendizaje.
Procesos de Ejecucin
existiese deudas
confesadas o que provinieran de una condena. En este supuesto, el deudor tena que
cumplir con ejecutar la obligacin dentro del plazo de 30 das y en los casos de
incumplimiento el deudor quedaba a merced del acreedor, quien lo someta a manera de
esclavitud a su servicio, incluso poda disponer de su vida y en este caso si existan
varios acreedores el cuerpo era repartido en pedazos entre todos ellos.
Esta es la poca en la cual la deuda era autnticamente personal, poca que fue
modificada como consecuencia del movimiento reivindicatorio en el siglo V a.c. que dio
lugar a la Ley Papiria, segn la cual las deudas dejan de ser personales y se convierten
en deudas recadas sobre el patrimonio del deudor. Se trata de la aparicin
de la
Procesos de Ejecucin
Procesos de Ejecucin
justifica la
cognicin sumaria y limitada que informa al Juez el problema que recoge el ttulo. De esta
manera tambin se puede decir que Ttulo Ejecutivo es el documento que contiene en s
la declaracin o reconocimiento de una obligacin cierta, exigible y verdadera a su cargo.
1. Requisitos del Ttulo Ejecutivo.- El Ttulo Ejecutivo para los efectos de su mrito
ejecutivo debe cumplir con los siguientes requisitos:
a.- Acreedor legtimo.- Es la persona acreedora, titular del derecho de la obligacin por
lo tanto es quien tiene capacidad para interponer la accin ejecutiva, ya sea porque con
ella se pact la obligacin o un tercero que asume la titularidad como consecuencia del
endoso por ejemplo, o porque adquiere la titularidad por la cesin de derechos.
b.- Deudor legtimo.- Es el sujeto pasivo de la relacin obligacional, es la persona que
debe pagar ya
Procesos de Ejecucin
la
Procesos de Ejecucin
Jueces Civiles:
a.- Los Jueces de Paz Letrado.- Con ttulo ejecutivo extrajudicial
si la cuanta o
LA DEMANDA EJECUTIVA
Todo proceso civil desde que se inicia con la postulacin hasta que concluye es una
secuencia de actos procesales de las partes y actos procesales del Juez. El primer acto
procesal de las partes son los actos postulatorios ya sea con la interposicin de la
demanda o con la contestacin de la misma y en el caso de la demanda ejecutiva, que no
hay contestacin de demanda, es con la contradiccin que el ejecutado postula al
proceso.
La demanda ejecutiva tiene su propia particularidad por lo que se la puede definir
diciendo que es el primer acto procesal del ejecutante a travs de la cual activa la
jurisdiccin civil para que se resuelva como conflicto el pago de una obligacin
incumplida ya sea de dar, de hacer o de no hacer, porque el titulo con el que se
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auto, debe tener su parte expositiva, considerativa y resolutiva o dispositiva como tambin
se llama en doctrina.
La parte expositiva de la resolucin contiene la informacin de la fecha que se present
la demanda ejecutiva contra el ejecutante, as como la precisin de lo que el ejecutante
expone como pretensin, la parte considerativa de la resolucin contendr el anlisis
respecto a los presupuestos procesales que es la forma y los aspectos sustanciales
relacionados con la legitimidad e inters de obrar de las partes procesales y en particular
se analizar el ttulo ejecutivo; la parte resolutiva o dispositiva, es el mandato ejecutivo
o sea la orden de pago de la obligacin, a cargo del ejecutado dentro del plazo sealado
con apercibimiento de la ejecucin forzada.
5.- Partes del mandato ejecutivo.- El mandato ejecutivo bsicamente contiene tres
partes bien definidas que son:
a.- La intimacin que hace el Juez al deudor para que cumpla con lo adeudado o sea con
el pago del capital ms los gastos por costos y costas y los intereses,
b.- El plazo dentro del cual el deudor debe cumplir con el pago de la
prestacin
incumplida.
Procesos de Ejecucin
Esto quiere decir que la contradiccin es la defensa y al mismo tiempo un ataque contra
dicha resolucin por parte del ejecutado.
Procesos de Ejecucin
1.- Inexigibilidad
la
ejecucin de una obligacin, contrario sensu; para que la obligacin se cumpla, el ttulo
que contiene la obligacin y que genera el mandato ejecutivo, como documento deber
contener la declaracin de la obligacin como cierta, expresa y exigible tal como lo
previene el articulo seiscientos ochenta y nueve del Cdigo Procesal Civil, caso contrario
el mandato ejecutivo es cuestionable a travs de la contradiccin. que como derecho le
corresponde al ejecutado.
2.- La nulidad formal del ttulo.- El ttulo ejecutivo para su validez en s, debe contener
una concordancia nica entre el elementos formal y el contenido del documento ya que de
no existir esa concordancia se advierte la nulidad formal del ttulo ejecutivo, porque el
4 Ticona
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documento adolece de algn defecto que vicia el documento tal como sucede cuando el
acta de protesto de una letra aparece suscribindola un notario que tal vez estuvo con
licencia o cuando tratndose de una escritura la suscribe una persona que no ejerce
funcin notarial. En cambio existe nulidad sustancial cuando el ttulo adolece de algn
vicio de la voluntad.
3.-Falsedad del ttulo.-El ttulo ejecutivo es un documento el que puede ser adulterado
en la firma, o en el llenado, todo lo cual hace que el ttulo ofrezca dudas insalvables. Esto
le permite al ejecutado el ejercicio de su derecho de contradiccin, precisamente por
advertir la falsedad del ttulo con el que se aparej la demanda ejecutiva.
para la
audiencia, la cual se realizar con las mismas formalidades de la audiencia nica o sea
dentro de diez das contados a partir del da siguiente de la notificacin con la resolucin
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Y en los casos que la apelacin es concedida sin efecto suspensivo el concesorio es con
calidad diferida y en este caso dicho trmite est determinado en el articulo trescientos
sesenta y nueve del Ordenamiento Procesal, todo como lo tiene
previsto el artculo
podr
solicitar al Juez, para que con resolucin motivada disponga que dicho ejecutado dentro
del plazo de cinco das,
de
que fuese
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cubriese el monto de la obligacin que resulte del proceso judicial, tal como lo previene el
artculo seiscientos noventa y dos-A del Cdigo Adjetivo.
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primer acto procesal del ejecutante a travs de la cual activa la jurisdiccin civil
para que resuelva como conflicto, el pago de una suma de dinero que se detalla en
el titulo ejecutivo que por su propia naturaleza y formalidad convence al Juez para
que despache ejecucin.
La demanda de ejecucin como cualquier otra del proceso contencioso, para los efectos
de la procedibilidad deber cumplir con los requisitos de forma y de fondo o sea con los
presupuestos procesales y con las condiciones de la accin que se traducen con la
titularidad del derecho que se pretende, el que insume la capacidad y legitimidad para
obrar que se acredita con el ttulo ejecutivo .Este documento es requisito indispensable
para admitir a trmite la demanda por lo que dicho ttulo
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el titulo
del derecho de
apelacin que tiene el ejecutado. La apelacin se interpone dentro del tercer da contado
a partir del da siguiente de la notificacin con el mandato ejecutivo y slo puede
fundarse en la falta de requisitos formales del ttulo.
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del ttulo
Como toda afirmacin debe probarse como lo seala el ordenamiento procesal civil el
ejecutado al contradecir debe ofrecer solamente como medios de prueba los documentos,
la pericia y la declaracin de parte tal como lo previene el artculo seiscientos noventa
D.
5.- Trmite de la contradiccin.- Asimismo, se debe tener presente que dictado el
mandato ejecutivo y notificado como lo previenen las normas procesales pueden suceder
dos presupuestos.
a.- Si contradice el ejecutado, el Juez corre traslado de la contradiccin al ejecutante por
tres das, contradiccin que por mandato expreso de lo que seala el artculo ciento
noventa y seis del C.P.C. deber estar recaudada con las pruebas pertinentes e idneas
y todo porque quien afirma actos o hechos debe probarlo. Absuelto el traslado o sin la
absolucin con resolucin motivada el Juez resuelve observando las reglas para el
saneamiento procesal y para pronunciarse sobre la contradiccin interpuesta por el
ejecutado.
Como el ejecutado al contradecir ofrece pruebas, stas deben actuarse, que es por lo
que el Juez tiene el imperativo de citar para la audiencia nica para llevarla a cabo dentro
de diez das siguientes. Concluida la audiencia el Juez expide sentencia o se reserva para
expedirla dentro de diez das siguientes.
Todo, porque conforme lo seala el artculo seiscientos noventa E esta audiencia sigue
las mismas reglas de la audiencia nica a la que se contrae a lo dispuesto en el artculo
quinientos cincuenta y cinco del Cdigo Adjetivo.
b.- Si el ejecutado no formula contradiccin, el Juez sin ms trmite expide un auto,
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de pactarla, la
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ahora el Artculo seiscientos ochenta y ocho del Cdigo Procesal Civil 2, documento en el
cual debe estar indubitablemente justificada la relacin jurdica obligacional en la que
aparecen el acreedor, el deudor y la prestacin descrita. Concretamente debe aparecer
en el ttulo el pactum executivum.
De conformidad como est previsto en los incisos, seis, siete, ocho y diez del artculo
seiscientos ochenta y ocho del Cdigo Procesal Civil, la accin ejecutiva de obligacin de
dar bien mueble determinado, es procedente haciendo uso de cualquiera de los ttulos
precedentes a que se refieren los incisos
pertinente, que en cuanto a los incisos seis, siete en s, el ttulo se constituye con la
prueba anticipada que se tramita judicialmente en proceso no contencioso.
1.- Demanda de ejecucin de obligacin de dar bien mueble determinado- Se trata
de una demanda como cualquier otra de un
ttulo ejecutivo, que puede ser la prueba anticipada, que contenga un documento privado
reconocido o un testimonio de escritura pblica donde aparece no slo la relacin jurdica
obligacional sino tambin se precisan detalles del bien mueble motivo de la obligacin de
dar bien mueble determinado, es decir la demanda es para que el ejecutado entregue el
bien.
2.- Mandato ejecutivo.- Es la resolucin dictada por el Juez, previa calificacin de la
demanda ejecutiva que de conformidad con los artculos ciento veintids y setecientos
cinco del Cdigo Procesal Civil dicha resolucin debe ser motivada, es decir que
convenza a las partes procesales.
La parte resolutiva del mandato ejecutivo como lo tiene previsto el artculo setecientos
cinco, tiene dos presupuestos bien marcados:
a.- La intimacin
28 de junio de 2,008
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el artculo
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El Cdigo Civil en su artculo mil ciento cuarenta y ocho dice que el obligado a la
ejecucin de un hecho debe cumplir la prestacin en el plazo y modo pactado o, en
su defecto, en los exigidos por la naturaleza de la obligacin o las circunstancias
del caso 1
Ahora bien, en caso de incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor, el
acreedor est facultado para:
b.- Exigir que la prestacin sea ejecutada por un tercero o sea por persona distinta al
deudor.
1 Jurista
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representa
el nombre de la
2.- Mandato ejecutivo.- Dentro del plazo que la ley seala el Juez califica la demanda y
si analizado el titulo se encuentra que est arreglado a las formalidades requeridas, dicta
el mandato ejecutivo cuya parte resolutiva contiene:
a.- La intimacin para que el ejecutado cumpla con la prestacin dentro del plazo que
fije el Juez, plazo que estar de acuerdo a la naturaleza de
la obligacin, bajo
apercibimiento de ser ejecutada por un tercero que el Juez lo seale, en el supuesto que
as lo hubiera solicitado el ejecutante.
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obligaciones de dar sumas de dinero, tal como lo previene el artculo setecientos ocho del
Cdigo Procesal Civil.
De conformidad como lo seala el artculo mil ciento cincuenta y ocho del Cdigo Civil el
incumplimiento de la obligacin de no hacer por culpa del deudor, el acreedor tiene la
facultad de optar por cualquiera de las siguientes alternativas2 :
a.- Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuera necesario emplear la violencia contra
el deudor.
b.- Exigir la destruccin de lo ejecutado o destruirlo por cuenta del deudor.
c.- Dejar sin efecto la obligacin.
El incumplimiento de la obligacin de no hacer faculta al acreedor a interponer la accin
ejecutiva cuyo trmite se supedita a lo que tiene dispuesto el artculo setecientos diez del
2 Castaeda, Jorge Eugenio
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Ahora bien, los ttulos ejecutivos para recaudar esta demanda de ejecucin
nos lo
precisa el artculo seiscientos ochenta y ocho en sus incisos: seis, siete, ocho y diez que
son la prueba anticipada que contiene un documento privado
reconocido, la copia
1.- Mandato ejecutivo.- Calificada la demanda y sobre todo analizado el ttulo ejecutivo el
Juez dicta el mandato ejecutivo que como resolucin debidamente motivada de
conformidad con el articulo setecientos once del Cdigo Procesal Civil la parte resolutiva
contiene la intimacin para que el ejecutado dentro del plazo de diez das deshaga lo
hecho o en todo caso se abstenga de continuar haciendo, bajo apercibimiento de
deshacerlo forzadamente bajo su costo.
La ejecucin del apercibimiento tendr lugar vencido el plazo de los diez das
a solicitud
del ejecutante.
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Genricamente, las resoluciones judiciales son actos procsales del Juez que generan el
impulso del proceso; que deciden algo dentro del proceso o, en todo caso, para concluir
el proceso. Estos actos procesales se llaman: decretos, autos y sentencias.
constitutivas o de condena, estas ltimas son las que motivan los procesos de ejecucin
de resoluciones judiciales, precisamente, porque en estas resoluciones se consagra la
obligacin de pagar cantidades de dinero, de realizar un hecho o dejar de hacer algo.
Procesos de Ejecucin
sentencia establece...4
El proceso de ejecucin de resoluciones judiciales se encuentra legislado entre los
artculos setecientos quince y setecientos diecinueve del Cdigo Procesal Civil, normas
entre las cuales queda establecido que si la sentencia de condena impone al vencido el
cumplimiento de una prestacin de dar, hacer o de no hacer, se ejecuta contra l, en
ejercicio del jus imperium del poder jurisdiccional sin que se discuta el porqu de esta
obligacin. Este criterio se hace extensivo a los laudos arbitrales, a las actas de
conciliacin fiscal, tanto como a las actas de conciliacin extrajudicial y a las actas de
conciliacin judicial.
Procesos de Ejecucin
Con relacin a las actas de conciliacin fiscal son ttulos de ejecucin, siempre y cuando
en stas se haya logrado acuerdo consensual entre las partes con relacin a los conflictos
de familia respecto a los alimentos, tenencia de menores, rgimen de visitas y del rgimen
de patria potestad.
Todo, siempre y cuando no se haya iniciado un proceso judicial como lo establece la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico.
Ahora bien, entre los otros documentos que seala el inciso cuarto del artculo setecientos
trece del Cdigo Procesal Civil, se encuentran las actas de conciliacin a las que arriban
las partes cuando acuden a un conciliador a solucionar un conflicto, en la medida que por
mandato expreso de la Ley 26872, estas actas de conciliacin tienen el mrito de
sentencia o sea de Resoluciones que ponen fin a un conflicto de intereses. Dentro de este
mismo contexto se encuentran las actas de conciliacin judicial.
Mnguez
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a.- Que la resolucin judicial o el laudo arbitral estn en condiciones de ejecutarse por
cuanto, son resoluciones que han quedado firmes.
especficos
del cumplimiento de lo
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liquidacin de acuerdo a Ley, la que recibida por el Juez provee y corre traslado por tres
das para que el ejecutado ejercite su derecho de observacin y con la observacin o sin
ella el Juez resuelve aprobando o desaprobando dicha liquidacin
con resolucin
etc,
caso
contrario
el
Juez
declara
inadmisible
la
contradiccin,
Civil
Procesos de Ejecucin
Ahora bien, si el Juez declara infundada la contradiccin se lleva adelante la ejecucin del
mandato de ejecucin ya que el Juez no pierde competencia. Pero, en el supuesto que el
ejecutado interpusiese apelacin en aplicacin del principio del doble instancia, el Juez la
concede sin efecto suspensivo y con calidad diferida, pero si el Juez declara fundada la
contradiccin ante la apelacin que la formular el ejecutante por cuanto es el agraviado
con la resolucin, tambin puede apelar, pero el concesorio es con efecto suspensivo y
en este caso los actuados suben al superior para que resuelva con mayor anlisis y
mejor criterio jurisdiccional
7.- Ejecucin de resoluciones judiciales y laudos arbitrales extranjeros.-En primer
lugar tenemos que tener presente que las resoluciones judiciales y los laudos arbitrales
extranjeros para su eficacia deben ser reconocidos en el Per en va de proceso no
contencioso que se sigue por ante la Sala Superior Civil.
Reconocida la Resolucin o el laudo arbitral extranjero, constituye ttulo de ejecucin de
resoluciones judiciales cuyo proceso es igual al que se ha visto precedentemente, tal
como lo previene el art. setecientos diecinueve del Cdigo Adjetivo.
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declara
improcedente.
Pues
instrumentos legales
se encuentran ntimamente
declara la
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inmueble y si el bien fuese mueble la tasacin ser hecha por dos peritos especializados
de acuerdo al bien, con sus firmas legalizadas, salvo que en el documento de la garanta
se establezca que la tasacin que contiene la escritura se considera como valor
actualizado.
Asimismo, si se tratase que el bien de la garanta est inscrito en los Registros Pblicos
se adjuntar como recaudo el certificado del gravamen.
El Juez al calificar la demanda, dicta el mandato ejecutivo si advierte que la demanda ha
cumplido con los presupuestos de admisibilidad y de procedibilidad, caso contrario la
declara inadmisible o improcedente, en este ltimo caso procede la apelacin y el
concesorio es con efecto suspensivo.
El ejecutado ser notificado solamente con las resoluciones que tengan la calidad de cosa
juzgada o sea cuando la resolucin quede consentida o ejecutoriada, tal como lo previene
el artculo setecientos veinte del Cdigo Adjetivo en su segundo pargrafo.
5.- Mandato de ejecucin.- Es la resolucin que dicta el Juez al calificar la demanda de
ejecucin de garanta real, porque se han cumplido con los requisitos de admisibilidad y
de procedibilidad y fundamentalmente, con el requisito de excepcin; que es la escritura
en la cual aparece la constitucin de la garanta y el
deudor.
El mandato ejecutivo es una resolucin debidamente motivada en cuya parte resolutiva
contiene la orden judicial para que el deudor pague dentro del tercer da de notificado la
prestacin
apercibimiento de procederse al remate del bien que se dio en garanta, tal como lo
dispone el artculo setecientos veintiuno del Cdigo Procesal Civil.
Haciendo una interpretacin sistemtica del artculo setecientos veintiuno concordante
con la jurisprudencia uniforme se advierte que el mandato ejecutivo en la primera parte
se dirige al deudor o ejecutado para el cumplimiento de la prestacin de dar suma de
dinero y, en la segunda parte tiene relacin directa con la garanta o sea contra el garante
hipotecario, cuyo bien responde, en el supuesto que el ejecutado, no haya cumplido con
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la orden de pagar.
6.- La contradiccin.- Como se ha dejado aclarado precedentemente, la contradiccin es
la oposicin a lo ordenado en el mandato de ejecucin y el plazo para contradecir es de
tres das, tal como lo previene el artculo setecientos veintids, si as se hubiese dispuesto
en el mandato de ejecucin pero ser un plazo mayor, si en el mandato de ejecucin se
ha considerado otro plazo que se haya considerado teniendo en cuenta la naturaleza
de la obligacin cuyo cumplimiento se dispone en el mandato; pero siempre se cuenta a
partir del da siguiente de la notificacin con el mandato de ejecucin.
Los fundamentos de la contradiccin lo seala la misma norma y que de acuerdo a la
garanta constituida puede sustentarse en cualquiera de los siguientes:
a.- La nulidad formal del ttulo.
b.- La inexigibilidad de la obligacin.
c.- Que la obligacin ha sido extinguida
d.- Que la obligacin ha sido extinguida.
e.- Que la obligacin ha prescrito.
Ahora bien, si la contradiccin se sustenta en otras causales, el Juez con resolucin
debidamente motivada, rechaza liminarmente la contradiccin. Esta resolucin es
apelable por el ejecutado y el concesorio es sin efecto suspensivo. En este caso el Juez
sigue conociendo el proceso, porque no pierde competencia.
Asumiendo lo que prescribe el artculo ciento noventa y seis del Cdigo Adjetivo
concordante con el artculo setecientos veintids del C.P.C.; si el ejecutado contradice el
mandato de ejecucin, asumiendo el principio de la carga de la prueba de quien afirma
hechos o los contradice debe probarlo, en este caso, el ejecutado tiene que probar la
contradiccin haciendo uso de las pruebas que estn legisladas en el artculo seiscientos
noventa-D, es decir segn convenga el ejecutado podr contradecir haciendo uso de las
siguientes pruebas, segn el caso:
a.- La declaracin de parte
b.- Los documentos.
c.- La pericia
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concluir
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EJECUCIN FORZADA
La ejecucin forzada en el proceso civil no slo se ejercita en los procesos de ejecucin
sino tambin en los procesos de conocimiento, abreviado y sumarsimo para los efectos
de ejecutar la sentencia de condena recada en dichos procesos.
La ejecucin forzada o coactiva como tambin se la conoce, en la doctrina tiene diversas
definiciones, pero todas coinciden expresando que la ejecucin forzada como institucin
jurdica procesal es la que emplea los medios legales, idneos y adecuados para hacer
efectivo el cumplimiento de la obligacin sealada en la sentencia de condena, previos los
apercibimientos que la ley le prevee contra el deudor, antes de disponer de sus bienes.
1.- Principios.- La ejecucin forzada como etapa final del proceso tiene los siguientes
principios1 :
a.- Estimular la probidad del deudor y su colaboracin para la ejecucin de la sentencia de
condena.
b.- Procurar la satisfaccin del acreedor dentro del menor tiempo posible
c.- Hacer cumplir la sentencia conforme a sus propios trminos.
d.- Obtener la ejecucin con el menor costo posible.
La ltima etapa del proceso civil que es la ejecutiva o de ejecucin, y que la estamos
estudiando como ejecucin forzada, conforme lo tiene sealado el artculo setecientos
veinticinco del Cdigo Procesal Civil, se realiza en dos formas:
a.- De remate; y
b.- De adjudicacin.
Sin embargo, puede darse el caso que un acreedor que no es ejecutante en un proceso
tenga gravado el mismo bien motivo del remate, en este supuesto dicho acreedor no
ejecutante interviene en el proceso antes de la ejecucin forzada y la cancelacin de su
crdito se supedita a la naturaleza y estado de su crdito, pero si su intervencin es
posterior slo tiene derecho al remanente de lo que se obtenga en el remate. As lo
prevee el artculo setecientos veintisis del Cdigo Procesal Civil. Este es el caso de la
1 Galeano Serra, citado por Hinostroza Mnguez
Procesos de Ejecucin
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EL REMATE
El remate desde el punto de vista semntico conforme a la gramtica morfolgica se lo
define como la adjudicacin en subasta o almoneda 1, a travs de actos sucesivos, que
se inician desde el examen y caracterizacin del bien o bienes, hasta concluir con el
justiprecio y la traslacin de dominio del bien o bienes a favor del postor adjudicatario o
por adjudicacin al acreedor
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inestabilidad econmica.
Tampoco es necesaria la tasacin si el bien afectado es dinero o tiene cotizacin en el
mercado de valores o su equivalente, en este caso, el Juez nombra un agente o corredor
de bolsa para que los venda, tal es el caso que, se trate de euros o dlares por ejemplo.
2.- Observacin de la tasacin y su aprobacin.- La tasacin implica un procedimiento
que empieza en el momento que los peritos examinan el bien o bienes del remate, para
concluir con el dictamen en el cual obra la valoracin y que lo presentan al juzgado para
los efectos de su aprobacin.
Recibido el dictamen pericial el Juez corre traslado a las partes por tres das para los
efectos que ejerzan su derecho de observacin si lo creen conveniente, vencido el plazo
con observacin o sin ella; el Juez resuelve aprobando o desaprobando la tasacin. En el
supuesto de la desaprobacin del dictamen pericial, el Juez dispone se lleve a cabo una
nueva tasacin a cargo de los mismos peritos o de otros que haya nombrado.
El derecho nacional se caracteriza por ser positivo, es decir, por ser escrito; esto quiere
decir; que se cumple lo que dispone la norma, pues siguiendo esta corriente dominante
como lo tiene sealado el artculo setecientos treinta del Cdigo Procesal Civil la
resolucin que desaprueba la tasacin es inimpugnable he ah la razn y el porqu ante
la desaprobacin del dictamen pericial; el Juez, ejerciendo su facultad que le otorga el
principio inquisitivo, dispone una nueva tasacin a cargo de los mismos peritos o de otros
que hayan sido nombrados.
3.- La convocatoria.- Esta palabra derivada del verbo transitivo convocar, que significa
reunir, acercar y, desde el punto de vista procesal la convocatoria tambin significa reunir
y acercar personas para vender o transferir bienes en el acto procesal llamado subasta.
El artculo setecientos treinta y uno del Cdigo Adjetivo, precisamente dice que una vez
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aprobada la tasacin presentada del bien o bienes, en el dictamen a cargo de los peritos
o en todo caso sin necesidad de tasacin, el Juez convoca a remate nombrndose al
martillero, que lo designar en el orden y nmero correlativo del Registro de Martilleros
Judiciales de cada Corte. El martillero nombrado por el Juez tiene la facultad de llevar a
cabo el remate previo sealamiento de lugar, da y hora para hacer efectivo dicho acto
procesal, dentro de la brevedad posible.
La subasta la lleva a cabo el martillero pblico del bien mueble en el lugar donde est
ubicado dicho bien, pero si el bien a rematarse es un bien inmueble la subasta se lleva a
cabo en el local del juzgado.
Sin embargo, atenindonos a nuestra realidad nacional se da el caso que en todas las
Cortes no existe Martillero Pblico por lo tanto la subasta la lleva a cabo el Juez del
proceso en las oficinas del juzgado si el bien es inmueble, pero si fuera mueble y
estuviese fuera de su jurisdiccin, por comisin, la efectuar el Juez de su mismo nivel y
jerarqua.
En cuanto a los honorarios del martillero sern fijados por el Juez, conforme al arancel
establecido en el Reglamento de la Ley del Martillero Pblico. El pago ser de cargo del
comprador del bien en la subasta, tal como lo seala el artculo setecientos treinta y dos
del Cdigo Procesal Civil.
4.- Publicidad del remate.- La publicidad es el anuncio que se hace a travs de un medio
de comunicacin para informar o extender las noticias o los hechos que se pretenden dar
a conocer a la opinin pblica.
Pues bien, en materia procesal civil la publicidad del remate es importantsima para evitar
la nulidad de este acto procesal, es decir la publicidad es un requisito de excepcin del
remate sustentado en el principio del mismo nombre.
El artculo setecientos treinta y tres del Cdigo Adjetivo precisa que la convocatoria se
realiza en el diario donde se publican los avisos judiciales del lugar donde se llevar a cabo
el remate, por tres das tratndose de bienes muebles y durante seis das si el bien del
remate es inmueble.
Procesos de Ejecucin
Sin embargo, si el remate se hiciera en lugar diferente a la jurisdiccin del Juez que lleva
el proceso, la publicacin para el remate tambin se har en el diario oficial de las
publicaciones de avisos judiciales del distrito donde se encuentre el bien a rematarse. Y,
a falta de diario, la convocatoria se har haciendo uso de cualquier otro medio de
notificacin edictal durante los das antes indicados.
Adems de las publicaciones que se mencionan para cumplir con la publicidad del remate
es obligatoria colocar avisos para el remate:
a.- Si el bien a rematarse es inmueble se pondr un aviso en lugar visible del mismo bien,
as como en el local del Juzgado bajo responsabilidad del Secretario.
b.- Si el bien es mueble se pondr aviso en el local del juzgado y en el lugar especfico
donde se llevar a cabo el remate.
Estas exigencias coadyuvan a la publicidad del remate bajo responsabilidad del
secretario, que el remate como acto procesal debe llevarse a cabo como la ley seala
bajo sancin de nulidad. La nulidad se interpondr dentro del tercer da de realizado el
acto, caso contrario, por aplicacin del principio de la preclusin y de convalidacin el acto
del remate queda firme e inalterable.
La publicidad del remate no se puede omitir aunque medie renuncia del ejecutado, bajo
sancin de nulidad.
5.- Contenido del aviso para el remate.- El remate como acto procesal y por el principio
de la publicidad los avisos tienen sus propios requisitos que deben cumplirse
imperativamente, para los efectos de la eficacia, seriedad y la seguridad jurdica del acto.
De acuerdo como lo prescribe el artculo setecientos treinta y cuatro del Cdigo Adjetiv
en los avisos del remate deber expresarse obligatoriamente los siguientes:
a.- Nombres de las partes y terceros legitimados
b.- El bien a rematar, y de ser posible.
c.- La afectacin del bien.
d.- El valor de la tasacin y el precio base.
Procesos de Ejecucin
Procesos de Ejecucin
b.- Si el remate comprendiese dos o ms bienes, tiene preferencia el postor que ofrece
adquirir todos los bienes puestos a remate, pero el valor no ser inferior a la suma de las
ofertas individuales,
c.- Si el remate comprendiese varios bienes, el acto del remate se dar por
concluido si con la venta en la subasta de alguno o de algunos bienes se satisface
el pago total de todas las obligaciones incluyendo los intereses, los costos y costas
del proceso o sea si el remate es de dos o ms bienes y si se venden dos y con ese
monto adquirido se cubre toda la deuda o pago, el tercer bien no se remata3.
672
Procesos de Ejecucin
c.- El funcionario a cargo de llevar a cabo el remate, hace anuncio de las posturas que se
vayan presentando,
d.- El funcionario adjudica el bien a quien haya hecho la postura ms alta despus de un
doble anuncio del precio alcanzado y ante el silencio de los postores.
Concluido el remate, se redacta el acta correspondiente con los datos que durante el
proceso de este acto, va tomando el secretario que asiste al funcionario que lo dirige el
remate.
9.- Redaccin del acta del remate.- Es caracterstica del Derecho Procesal Civil Peruano
el ejercicio del principio de la escritura, pues este principio se hace realidad por ejemplo al
suscribir el acta del remate, que es donde queda establecido los pormenores de dicho
acto, tal como lo previene el artculo setecientos treinta y ocho del Cdigo Adjetivo.
Procesos de Ejecucin
Dice la norma, terminado el acto del remate el secretario o el martillero segn el caso
extender el acta que contendr la siguiente informacin:
El acta para su validez plena, deber ser firmada por el Juez o el martillero segn el caso,
por el secretario del juzgado, por el adjudicatario y por las partes si estuviesen presentes.
Este documento formar parte del expediente, tal como lo previene el artculo setecientos
treinta y ocho del Cdigo Adjetivo.
10.- Transferencia del inmueble rematado y destino del dinero obtenido.- Por
definicin son bienes inmuebles aquellos que estn fijos y refirindose a los predios
forman parte de estos el suelo, el sobre suelo y el subsuelo, en cuya transferencia es
suficiente el consentimiento como lo seala el artculo novecientos cuarenta y nueve del
Cdigo Civil.
queda a disposicin del acreedor, esta es la razn por la que el artculo setecientos
Procesos de Ejecucin
treinta y nueve dice prevee, que depositado el saldo del precio el Juez transfiere la
propiedad del inmueble a travs de un auto que necesariamente contendr:
a.- La descripcin del bien,
b.- La orden que deja sin efecto todo gravamen que pesare sobre el inmueble que se
transfiere, salvo la medida cautelar de anotacin de la demanda. Asimismo, se cancelar
las cargas de uso y o disfrute. sobre el bien transferido.
tambin es aplicable al tercero que fue notificado con el mandato ejecutivo o con el
mandato de ejecucin segn el caso; y
d.- Que se expidan los partes judiciales para su inscripcin en el Registro de la Propiedad
Inmueble. Estos partes contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de
adjudicacin.
Es necesario hacer un comentario sobre la situacin del tercero que fue notificado con el
mandato de ejecucin o ejecutivo, pues, existe jurisprudencia que establece que para que
el tercero desocupe el bien a favor del adjudicatario, ste ltimo deber solicitarlo va
accin y no dentro del proceso de ejecucin de garanta en aplicacin del principio
constitucional de no ser penado sin proceso judicial 1.
Esta postura nos parece exagerada, por cuanto si el tercero fue notificado con el mandato
de ejecucin o ejecutivo, dicho tercero pasa a ser un tercero con inters por lo tanto tena
desde ya su derecho expedito para intervenir en el proceso como tercero coadyuvante.
Procesos de Ejecucin
11.- Transferencia del bien mueble rematado y el destino del dinero recaudado.- Son
bienes muebles los que se los lleva con facilidad de un lugar a otro y se transfieren
necesariamente con la tradicin o desplazamiento del bien de poder del vendedor a favor
del comprador, tal como lo previene el artculo novecientos cuarenta y siete del Cdigo
Civil al decir la transferencia de la propiedad de una cosa mueble determinada se
efecta con la tradicin a su acreedor.
Conforme a la regla establecida por el Cdigo Civil, segn la cual, la transferencia del bien
mueble es con la tradicin y como lo precisa el artculo setecientos cuarenta del Cdigo
Procesal Civil se tiene que, una vez producido el remate del bien mueble y tomando en
cuenta al postor que ofrece mayor postura, ste se convierte en el adjudicatario, dando
lugar para que haga el pago total del bien y en ese momento tambin recibe el bien
adquirido en la pblica subasta.
PROCESO DE EJECUCIN
SESIN NUEVE
12.- Incumplimiento del adjudicatario.- Adjudicatario es el postor que ha sido
beneficiado en la subasta pblica, por haber ofrecido mayor precio o valor como
postura por el bien o bienes en el acto del remate.
En el acto del remate del bien o bienes inmuebles, el adjudicatario es el postor que
ofreci mayor valor o postura quien en ese momento tiene como parte de pago
una suma no menor al diez por ciento del valor de la tasacin que es el depsito
hecho para ser postor, por lo tanto el saldo conforme lo seala el artculo
setecientos cuarenta y uno del Cdigo Adjetivo, el adjudicatario tiene la obligacin
de hacer el depsito del saldo dentro del tercer da, contrario sensu si no hace el
depsito, el Juez declara nulo el remate y convoca a un nuevo remate, previa
convocatoria.
Ahora bien, como el adjudicatario no ha cumplido con hacer el depsito del saldo
deudor, pierde dicha suma, la cual servir para sufragar los gastos del remate
frustrado y el saldo ser depositado en la cuenta de ingresos propios del Poder
Judicial; reservndose el ejecutante el derecho de iniciarle al adjudicatario un
proceso de indemnizacin por daos y perjuicios.
Asimismo, el adjudicatario queda impedido de participar en el nuevo remate que
se convoque, tal como lo previene el artculo setecientos cuarenta
y uno del
PROCESO DE EJECUCIN
la
PROCESO DE EJECUCIN
ADJUDICACIN
del bien, es el
porque no existe la libre voluntad que caracteriza a los actos de esta naturaleza
sino que obedece al ius imperium jurisdiccional que es propio en la
pblica, porque el valor del bien se cotiza por la libertad de quin da ms.
subasta
PROCESO DE EJECUCIN
es La eleccin de
en si constituye una
si
PROCESO DE EJECUCIN
EL PAGO
Desde el punto de vista jurdico el pago en la relacin obligacional es la forma de
extinguir la obligacin, en la medida que el deudor ha honrado el crdito del
acreedor.
se pone en
conocimiento por tres das para que las partes procesales observen dicha
liquidacin si lo creyeran conveniente, vencido el plazo con la absolucin o en
rebelda, el Juez aprueba la liquidacin o la modifica con el consiguiente
requerimiento
PROCESO DE EJECUCIN
PROCESO DE EJECUCIN
-------------------------------------------------------(21 ) Im putacin al pago tal como lo previene el artculo 1257 del C.C. cuando se debe
primero que se pagan son los intereses y lo que sobra es aplica al capital
capital m s intereses, lo
PROCESO DE EJECUCIN
SESIN DIEZ
PROCESO CAUTELAR
1.- Nociones preliminares.- El proceso cautelar tiene su propia filosofa y razn
de ser en el Derecho
22
PROCESO DE EJECUCIN
En conclusin
fundada
que se dicte en el
la certeza o
que al
declararse fundada la
el artculo
PROCESO DE EJECUCIN
Orgnica del Poder Judicial resalta an ms con lo que la doctrina seala que la
cognicin (debate judicial) y la ejecucin de la sentencia (cumplimiento de la
misma), si bien es verdad que cumplen sus funciones principales del proceso a
estas cabe agregar una tercera actividad que es auxiliar y subsidiaria pero muy
necesaria que se denomina actividad cautelar, la cual tiene por finalidad
asegurar y garantizar el resultado de las dos primeras.
Fundamentalmente, con esta ltima se garantiza el cumplimiento de la sentencia.
Ahora bien, si efectivamente la medida cautelar tiene como finalidad asegurar el
cumplimiento de la decisin judicial que favorece al demandante quiere decir y
con ello se demuestra que la medida cautelar tiene conexidad lgica o relacin
directa con la pretensin principal en la que se discute el derecho material y si a
ello agregamos, como hecho fctico, que la medida cautelar se puede interponer
antes de iniciarse la demanda
proceso principal; tenemos que admitir que la autonoma del proceso cautelar
es puramente formal
PROCESO DE EJECUCIN
favorezca la previsin
la
PROCESO DE EJECUCIN
la ofrece
ltima
respecto a
PROCESO DE EJECUCIN
PROCESO DE EJECUCIN
se
Rocco, Ugo, Tratado de Derecho Procesal Civil Temis de Pal, Bs.As ( no vale este pie de pg, ya se consider
antes. ojo
PROCESO DE EJECUCIN
b.- La necesidad de
la emisin de
una
citada, es concordante con el ejercicio del principio de orden pblico, exclusivo del
Magistrado, que se denomina Principio Inquisitivo.
7.- Caractersticas de la medida cautelar.- La resoluciones que conceden o
levantan las medidas cautelares, por su propia naturaleza y razn de ser no son
definitivas, salvo en los casos que se resuelva sobre la prdida de la
contracautela, precisamente porque
caractersticas:
a.- Importa un prejuzgamiento.- Se trata de un juicio de probabilidades
sustentado en la verosimilitud, lo cual significa que el Juez al calificar la demanda
cautelar la admite por la verosimilitud del derecho que se invoca en la demanda,
que es lo que determina la conviccin del Juez para estar seguro que el derecho
que pretende el actor es cierto y verdadero por lo que debe otorgrsele la medida
cautelar para que la sentencia expedida en el proceso principal no sea ilusoria ni
una simple declaracin del derecho, sino ms bien que la orden emanada sea
efectiva y concreta, decir que la sentencia se ejecute.
b.- La provisoriedad .- Como caracterstica de la medida cautelar quiere decir
que la resolucin recada en el proceso cautelar tiene solamente una duracin
determinada desde el punto de vista temporal. Esto es que, la medida cautelar
PROCESO DE EJECUCIN
solamente un
ejecucin
forzada de la
resolucin consentida o
ejecutoriada.
c.- Instrumental.- En la doctrina est admitida que la medida cautelar es
instrumental, tal como lo propone Calamandrei al afirmar que la providencia con la
que se admite la medida cautelar es un instrumento para garantizar la ejecucin
de la sentencia que declara fundada la demanda del proceso principal. Si esto es
as, se tiene que aceptar que las providencias que contienen el derecho de las
partes, son en s instrumentos del derecho material o sustancial, orientadas a
fortalecer el debate del conflicto del proceso principal; en este caso la medida
cautelar garantiza la ejecucin de la sentencia a travs del provedo que admite
dicha medida. Este provedo, esta resolucin admisoria de la demanda cautelar
constituye en un verdadero instrumento de las providencias del proceso principal,
con lo que se destaca el sentido fctico y finalista de la medida cautelar, para
categorizarla como un instrumento de instrumento.
Carnelutti admit este concepto y categorizacin de la medida caute lar al decirnos
que el proceso de cognicin es la tutela del derecho material, mientras que
el proceso cautelar es la tutela del proceso2 .
d.- Variabilidad.- Es otra de los caracteres de la medida cautelar, que supedita a
esta institucin jurdica y que resulta de dos presupuestos bien marcados que son:
- Como para ser admitida, una medida cautelar es suficiente acreditar la
verosimilitud o la apariencia del derecho invocado, en la secuencia procesal,
PROCESO DE EJECUCIN
10
puede suceder que esa apariencia vare o tal vez se haga inconsistente o se
fortalezca mejor, que es lo que lleva a la parte a solicitar la modificacin de la
medida cautelar por otra.
- El juzgador tiene tambin la facultad de variar la medida cautelar, incrementando
el monto de la medida o disminuirlo segn el caso.
Estos presupuestos pueden darse como por ejemplo en los siguientes casos:
Cuando la medida cautelar afecta bienes muebles o inmuebles; la parte interesada
puede solicitar la variacin de la medida para que recaiga sobre otros bienes.
Asimismo, el emplazado tambin puede reemplazar una medida cautelar por otra,
como se da el caso que al afectarse un bien; el afectado con la medida la puede
desafectar depositando una suma de dinero solicitando que se deje sin efecto la
medida que recay sobre el bien afectado.
Ahora bien, si bien es cierto que la norma procesal considera a este acto del
ejecutado como la sustitucin, realmente constituye una variacin de la medida
cautelar.
El artculo seiscientos diecisiete del C.P.C. sobre este particular tiene un
pronunciamiento claro al decir a pedido del titular de la medida y en cualquier
estado del proceso puede variarse sta, sea modificando su forma, variando los
bienes sobre los que recae o, su monto o, sustituyendo al rgano de auxilio
judicial.
8.- La Contracautela y discrecionalidad.- La contracautela es la garanta que
ofrece el demandante para asegurar al afectado con la medida cautelar y de esa
manera se asegura el resarcimiento por los daos y perjuicios que al ejecutarse la
medida pudiera causar a dicho afectado, que es el demandado en el proceso
cautelar.
PROCESO DE EJECUCIN
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requisito
para lo
Interpretacin sistem tica y exegtica del Art. 613 del C.P.C. modificado
PROCESO DE EJECUCIN
12
artculo
demanda cautelar para futura ejecucin forzada contra los Poderes: Ejecutivo,
Legislativo y Judicial como tampoco procede contra el Ministerio Pblico, los
rganos Constitucionales Autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
Universidades Pblicas. Tampoco proceden contra los bienes de particulares
asignados a servicios pblicos indispensables que presten los Gobiernos
Regionales y Locales, precisamente, cuando la ejecucin de la medida
entorpezca el normal funcionamiento. En conclusin la persona natural o jurdica
que tiene en debate el derecho material
contra dicha
los
la facultad del
PROCESO DE EJECUCIN
13
PROCESO DE EJECUCIN
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1.- Eficacia de la medida cautelar y cancelacin de la contracautela.Concluido el proceso principal al expedirse la sentencia que declara fundada la
demanda, el demandante tiene su derecho expedito para solicitar el cumplimiento
o ejecucin de la sentencia, bajo apercibimiento de ejecucin forzada, la que se
inicia definitivamente, afectando el bien sobre el que recay la medida cautelar.
En este caso la medida cautelar cumpli su finalidad, por lo tanto la medida
cautelar interpuesta, fue eficaz.
Asimismo, debido a que, para ser admitida la medida cautelar tiene como requisito
el ofrecimiento y para la consiguie nte admisin la contracautela (cuya finalidad es
garantizar los daos que pudiese generar la medida cautelar al afectar los bienes
del demandado o de terceros), al ser declarada fundada la demanda en el proceso
principal, es decir a favor del actor, quiere decir que no hay daos por lo que la
contracautela se da por cancelada de pleno derecho, todo como lo sealan los
artculos seiscientos diecinueve y seiscientos veinte del Cdigo Adjetivo.
2.- Responsabilidad por la prdida o deterioro del bien afectado, con la
medida cautelar.- La ejecucin de la medida cautelar implica la disminucin de
facultades de disposicin y otros con relacin a los bienes afectados, a su titular
por lo que a partir del momento de la ejecucin de la medida son responsables
del cuidado del bien o bienes el rgano del auxilio judicial nombrado as como
indirectamente el demandante o peticionante de la medida cautelar, por lo que
ante el supuesto del deterioro o la prdida del bien afectado son responsables
solidarios el rgano judicial y el accionante de la medida cautelar.
La responsabilidad y daos son fijados por el Juez, ante quien
medida cautelar. La fijacin de los daos
se procesa la
PROCESO DE EJECUCIN
15
3.- Sanciones por medida cautelar innecesaria o maliciosa y su cancelacin.Como consecuencia del ejercicio de la probidad y honestidad de las partes
procesales a que se contrae el artculo ciento nueve del Cdigo Procesal Civil; la
medida cautelar debe instaurarse no slo porque, para el Juez existe verosimilitud
del derecho que se invoca sino porque el peticionante o demandante al
interponerla debe ser consciente que en el proceso principal est reclamando el
derecho material que le corresponde, caso contrario el demandante de la medida
es pasible de sancin como lo prescribe el artculo seiscientos veintiuno
del
PROCESO DE EJECUCIN
16
PROCESO DE EJECUCIN
17
a.- El actor o peticionante de la medida cautelar pagar los costos y costas del
proceso cautelar y segn las circunstancias hasta perder la contracautela a favor
del propietario afectado indebidamente.
b.- En el supuesto que el tercero solicite desafectacin sin tener el derecho, o sea
que acte de mala fe, se le impondr una multa no mayor de treinta Unidades de
Referencia Procesal, sin perjuicio que el Juez Civil oficie al Ministerio Pblico para
la denuncia penal correspondiente, tal como lo previene el artculo seiscientos
veinticuatro del Cdigo Adjetivo.
6.- Extincin de la medida cautelar y la medida cautelar innecesaria .- El
artculo seiscientos veinticinco del Cdigo Procesal Civil, ha sido modificado por la
Ley 28473, que es por lo que de acuerdo a la modificatoria la medida cautelar
ejecutada no se extingue, salvo que se haya ejecutado conforme al Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1912 cuya extincin tiene lugar al haberse vencido los
cinco aos.
Como aclaracin dejamos precisado que antes del 18 de Marzo de 2005, cuando
se promulg la Ley 28473, la extincin de toda medida cautelar se venca a los
dos aos, contados a partir que dicha medida fuera ejecutada.
La medida cautelar tiene como finalidad asegurar la ejecucin de la sentencia a
favor del demandante en un proceso regular, de tal manera que se ejecute y no
sea ilusoria. En algunos casos, como en los procesos de ejecucin de garantas,
el resultado del proceso est garantizado con el bien ofrecido en garanta,
resultando la medida cautelar innecesaria porque precisamente la sentencia
fundada recada en el proceso regular principal se ejecuta.
En este caso la ejecucin de la sentencia est plenamente garantizada con el
bien puesto en garanta, salvo que se acredite que la garanta haya sufrido una
PROCESO DE EJECUCIN
18
ha aumentado
proceso.
7.- Responsabilidad del Juez y secretario por deterioro o prdida del bien
afectado con la medida cautelar.- El Juez, al ejercer las
facultades que le
o se equivoca
es pasible de
la actuacin
PROCESO DE EJECUCIN
19
el derecho que le
dicho bien
PROCESO DE EJECUCIN
20
contrae el artculo seiscientos dieciocho del Cdigo Procesal Civil al sealar que
el Juez puede dictar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio
irreparable o asegurar provisionalmente una sentencia definitiva, siempre y
cuando sea declarada fundada la demanda interpuesta por el actor.
En este sentido puede darse el caso que al haberse dictado una medida cautelar
afectando un bien perecible cuyo valor se deteriore por el tiempo u otras causas,
el Juez a pedido de parte puede disponer su enajenacin, previa citacin a la
parte contraria.
En este caso la enajenacin puede sujetarse a como las partes lo acuerden, pero
el dinero recaudado siempre mantendr la condicin de medida cautelar, incluso
se puede solicitar -y el Juez lo admitir- la conversin en moneda de mejor
estabilidad. Como todo acto procesal que implica decisiones se ejecutan a travs
de resoluciones, la decisin de la enajenacin y la conversin del dinero
recaudado en otra moneda son a travs de una resolucin, la cual puede ser
apelada siendo el concesorio sin efecto suspensivo.
10.- Pluralidad de rganos de auxilio judicial y sus derechos.- La designacin
de rganos de auxilio judicial est de acuerdo con las necesidades justificadas
para que dicho auxilio judicial cumpla las funciones propias de su competencia
conforme a los bienes afectados, segn su naturaleza y su ubicacin
respectivamente. Esto quiere decir en el caso que la medida cautelar recaiga en
varios bienes y su cuidado sea necesario, el Juez nombrar varios rganos de
auxilio judicial.
Que en cuanto a los derechos de retribucin por sus servicios el auxilio judicial
los percibe como honorarios que los fija el Juez, a su solicitud y los hace efectivo
el demandante de la medida cautelar con cargo a la liquidacin final.
PROCESO DE EJECUCIN
21
La resolucin que fija los honorarios es apelable sin efecto suspensivo, como lo
previene el art. seiscientos entisis.
7.-Responsabilidad del juez y secretario por deterioro o prdida del bien afectado con la
medida cautelar. El juez, en ejercicio de sus facultades que le otorga el principio inquisitivo lo
compromete para que sus actos sean necesariamente coherentes, bien llevados y debidamente
motivados ya que su condicin de funcionario pblico cuando hierra o se equivoca es pasible de
responsabilidad tal como lo prevee el artculo seiscientos veintisis al decir,Cuando el juez designa
al rgano judicial, asume responsabilidad civil, frente a las partes procesales.
Conforme a lo glosado por la norma procesal el juez al designar al rgano de auxilio judicial, tiene
responsabilidad por el deterioro o la prdida del bien afectado por cuanto su decisin fue errada al
nombrar como auxilio judicial a una persona no idnea. Esta responsabilidad es solidaria entre el
juez y el auxilio judicial, no obstante que el artculo seiscientos veintisis del Cdigo Adjetivo no
lo dice, pero esta afirmacin nuestra resulta como consecuencia lgica para afirmar que son
culpables, quien nombra al rgano judicial ( el juez), tanto como el rgano judicial nombrado
( veedor, administrador etc) porque este ltimo no ha cumplido con las obligaciones a las que
debe someterse para ejercer el compromiso, de su propia funcin. o sea de auxilio
judicial( 35)
El secretario del juez tambin es responsable por los daos y perjuicios que pudieran generarse
cuando por su negligencia no se hizo efectiva la ejecucin de la medida cautelar. Esta sancin la
aplica el juez, a solicitud de parte y previo trmite respetando los principios del debido proceso y
de la defensa. La resolucin que impone la sancin es apelable y el concesorio es con efecto
suspensivo, tal como lo previene la parte infine del art. seiscientos veintisis del C.P.C.
8.-Sustitucin de la medida cautelar.- Se trata de un estado procesal en el cual la medida cautelar
ya ha sido ejecutada Este es un derecho que le asiste al titular del bien afectado con la medida
cautelar. Si la medida cautelar afecta un bien que garantiza una suma dineraria, el titular de dicho
bien tiene facultad para depositar una suma de dinero que garantice la ejecucin de la sentencia
fundada que es lo que da lugar a la desafectacin del bien perjudicado con la medida cautelar. La
suma depositada se mantendr en garanta de la pretensin y devengar el inters legal. Esta
resolucin es inimpugnable. Tambin se puede ofrecer en sustitucin de la medida cautelar que
afecta un bien, cualquier garanta que a criterio del juez sea suficiente para asegurar el
cumplimiento de la sentencia judicial que recaiga en el proceso principal. El juez, previo traslado al
peticionante de la medida por tres das resuelve la sustitucin ofrecida, tal como lo previene el
artculo seiscientos veintiocho del Cdigo Adjetivo.
Procesos de ejecucin
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MEDIDA ANTICIPADA
La medida cautelar es a solicitud de la parte interesada. Concretamente es facultad de quien tiene en
trmite -o que iniciar- la demanda de una pretensin para discutir el derecho material de su
competencia, cuyo resultado final con la sentencia que declara fundada la demanda, se garantice
plenamente la ejecucin de lo resuelto.
El juez tambin tiene facultades para que su sentencia expedida no sea ilusoria sino que se cumpla
conforme a sus propios trminos, en el caso de haberse declarado fundada la demanda. Este es el
caso de la medida anticipada a que se contrae el artculo seiscientos dieciocho del Cdigo Procesal
Civil al sealar que el juez puede dictar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio
irreparable o asegurar provisionalmente una sentencia definitiva, siempre y cuando sea declarada
fundada la demanda interpuesta por el actor.
En este sentido puede darse el caso que al haberse dictado una medida cautelar afectando un bien
perecible cuyo valor se deteriore por el tiempo u otras causas, el juez a pedido de parte puede
disponer su enajenacin, previa citacin de la parte contraria.
En este caso la enajenacin puede sujetarse a como las partes lo acuerden, pero el dinero
recaudado siempre mantendr la condicin de medida cautelar, incluso se puede solicitar -y el juez
lo admitir- la conversin en moneda de mejor estabilidad. Como todo acto procesal que implica
decisiones se ejecutan a travs de resoluciones, la decisin de la enajenacin y la conversin del
dinero recaudado en otra moneda son a travs de una resolucin, la cual puede ser apelada siendo el
concesorio sin efecto suspensivo.
PLURALIDAD DE ORGANOS DE AUXILIO JUDICIAL Y SUS DERECHOS
La designacin de rganos de auxilio, judicial est de acuerdo con las necesidades justificadas para
que dicho auxilio judicial cumpla las obligaciones propias de su funcin conforme a los bienes
afectados, a su naturaleza y a su ubicacin respectivamente.
Que en cuanto a los derechos de retribucin por sus servicios el auxilio judicial , los percibe como
honorarios que los fija el Juez, a su solicitud y los hace efectivo el peticionante de la medida
cautelar con cargo a la liquidacin final. La resolucin que fija los honorarios es apelable sin
efecto suspensivo.
Procesos de ejecucin
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EL PROCESO CAUTELAR
Son los actos procesales que ejercita la funcin jurisdiccional para garantizar la ejecucin de la
sentencia que declare fundada la demanda en el proceso de cognicin como consecuencia del
debate sobre el conflicto de intereses de las partes procesales. Se destaca la finalidad primordial
que es la consecucin de la paz social en justicia.
El Proceso Cautelar de acuerdo a la temporalidad que se procesa puede ser:
1.-Medida cautelar fuera de proceso.-De acuerdo a como lo tiene sealado el artculo seiscientos
treinta y seis del Cdigo Procesal Civil se interpone antes de iniciar el proceso principal con el
consiguiente imperativo que el beneficiado con la medida cautelar ejecutada, interponga la demanda
principal dentro del plazo de diez das y ante el mismo juez, caso contrario, por caducidad la
medida cautelar queda cancelada de pleno derecho.
En el supuesto que el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera obligatorio, la demanda
cautelar se interpone dentro de los cinco das posteriores de haber tenido conocimiento de la
ejecucin de la medida.
En conclusin si no se interpone la demanda cautelar dentro de los plazos sealados o en todo caso
la demanda es rechazada liminarmente o si no se acudiese al centro conciliatorio al que se est
obligado, la medida cautelar caduca de puro derecho. Sin embargo, ante una apelacin y si el
superior revoca la resolucin disponiendo que la demanda principal se admita, la medida cautelar
implica un nuevo procedimiento.
2.-Medida cautelar dentro del proceso.-Como lo previene el artculo seiscientos ocho
concordante con el artculo seiscientos cuarenta del Cdigo Adjetivo la medida cautelar se puede
interponer tambin cuando el proceso principal est en trmite, en este caso, a la solicitud o peticin
de la medida cautelar se adjuntan, adems de los recaudos que acreditan la verosimilitud del
derecho que se invoca, copia de la demanda del proceso principal y la resolucin admisoria y dems
recaudos y con estos documentos se forma el cuaderno cautelar.
Admitida la demanda cautelar y concedida la medida, sta se ejecuta del modo y manera que lo
dispone la resolucin admisoria.
De acuerdo a la naturaleza de la medida dictada, el secretario la cumple en el da y hora sealados
incluso con habilitacin de lugar y tiempo, y si fuera el caso con el apoyo de la fuerza pblica. Este
acto procesal forma parte del proceso de la medida cautelar, lo cual implica que el secretario deje
constancia en el acta de todos los pormenores ocurridos al ejecutar la medida, y consiguientemente
debern firmar el acta todos los asistentes al acto y en el supuesto que se negasen, el secretario
dejar constancia.
Procesos de ejecucin
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Procesos de Ejecucin
Procesos de Ejecucin
informacin y en administracin.
b.- Medida cautelar de anotacin de la demanda.- Esta se ejecuta con la respectiva
anotacin de la medida cautelar en la ficha registral de los Registros Pblicos de la
Propiedad Inmueble donde se encuentra asentado el derecho de propiedad del bien,
sobre el que recae la medida cautelar, conforme a lo previsto en el artculo seiscientos
setenta y tres del Cdigo Procesal Civil,
3.-Medidas cautelares temporales sobre el fondo.- Se trata de las medidas cautelares
que por la necesidad impostergable de quien las pide y por la firmeza de los
fundamentos de lo que se demanda, la medida puede consistir en la ejecucin
anticipada de lo que el Juez va a decidir en el proceso principal. Sistemticamente estas
medidas cautelares estn contenidas entre los artculos seiscientos setenta y cuatro y
seiscientos ochenta y uno del Cdigo Adjetivo y son las siguientes: Asignacin anticipada
de alimentos, asuntos de familia e inters de menores, administracin de bienes, desalojo,
separacin y divorcio y, devolucin de bien en el despojo.
4.- Medidas cautelares innovativas.- Son medidas cautelares excepcionales que se
solicitan ante la inminencia de un peligro irreparable por lo tanto el Juez las dicta para
reponer un estado de hecho o de derecho. Estn comprendidas entre los artculos
seiscientos ochenta y dos y seiscientos ochenta y seis del Cdigo y son las siguientes:
Interdiccin, cautela posesoria, abuso de derecho, derecho a la intimidad, a la imagen y a
la voz
5.- Medida cautelar de no innovar.- Se trata de la medida cautelar que la dicta el Juez
para mantener el estatus quo del hecho o del derecho. Esta medida lo previene el artculo
seiscientos ochenta y siete del Cdigo Procesal Civil.
Veamos ahora sucintamente, cada una de las clases de las medidas cautelares
contenidas en nuestro ordenamiento procesal civil vigente. En este contexto cul es el
procedimiento de cada una de las medidas cautelares.
MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIN FORZADA
Las medidas cautelares para una futura ejecucin forzada constituyen la esencia de la
medida cautelar, puesto que estn orientadas a evitar la demora en el proceso y a
garantizar el cumplimiento de la ejecucin de la sentencia que declara fundada la
demanda en el proceso principal. En s son las medidas que con la ejecucin forzada
restringen la libre disponibilidad de los bienes a favor del deudor y hasta cierto punto
establecen el estatus quo de los bienes; porque el propietario del bien o bienes est
restringido en el uso y disposicin por el hecho que dichos bienes, quedan a disposicin
de los actos procesales para la ejecucin, de la sentencia va remate y consiguiente
adjudicacin respectivamente.
Procesos de Ejecucin
EL SECUESTRO
Procesos de Ejecucin
Procesos de Ejecucin
que da lugar para que la persona afectada con la medida cautelar retire la informacin
que contiene en sus soportes y una vez retirados el custodio judicial se lleva los bienes
informticos para su custodia.
Est es la orientacin y los alcances del artculo seiscientos cuarenta y siete A del
Cdigo Procesal Civil.
c.- Secuestro de bienes dentro de una unidad de produccin o comercio.- Se ha
detallado que el secuestro es una medida que se ejecuta con la desposesin de un bien o
de bienes. Una unidad de produccin o comercio cumple su funcin de gestin haciendo
uso de bienes mobiliarios, pero se da el caso que algunos de estos bienes son
indispensables y de calidad insustituible para el funcionamiento del comercio y para que el
ente econmico de produccin cumpla con su finalidad de produccin y productividad.
Estos bienes no son motivo de medida cautelar de secuestro, pero s los que no afecten el
proceso de la produccin y la productividad.
Tambin, como en los casos anteriores, se cumple la medida con la desposesin y
entrega al custodio para su cuidado. De esta manera se cumplen los presupuestos del
artculo seiscientos cincuenta y uno del Cdigo Procesal Civil.
d.- Secuestro de ttulos de crdito.- Debe entenderse que el ttulo valor, en realidad
tiene dos elementos que son en primer lugar el ttulo o documento en s y en segundo
lugar est el valor incorporado; resultando que este documento en su conjunto pertenece
a alguien que viene a ser el titular del derecho del documento. Este documento como lo
precisa el artculo ochocientos ochenta y seis del Cdigo Civil es un bien mueble que
insume la caracterstica de la medida cautelar de secuestro, por lo tanto, los ttulos
valores que son de naturaleza cambiaria son motivo de medida cautelar de secuestro.
La ejecucin de la medida cautelar se ejecuta, de acuerdo al artculo seiscientos
cincuenta y dos del C.P.C. con la entrega de los ttulos que hace el funcionario del banco
al custodio, con la anotacin respectiva en el documento, conjuntamente con la copia
certificada de su designacin y del acta de secuestro, todo para que dicho custodio
represente legalmente al titular del documento cambiario para que a partir de ese
momento el custodio realice todas las actividades cambiarias respecto al ttulo como si
fuese el titular verdadero y de esa manera el ttulo no se perjudique, Incluso el custodio
deber depositar a cargo del juzgado el dinero que obtenga, por alguna operacin.
Procesos de Ejecucin
EL EMBARGO
1.- Definicin.- Semnticamente la palabra embargo deriva del latn imbarricarse, que
quiere decir barra o tranca, por lo tanto etimolgicamente embargo quiere decir cerrar
una puerta con trancas o barras que restringe la libre disposicin de los bienes.
Desde el punto de vista procesal civil, embargo es un acto que restringe y limita la libre
disposicin de los bienes embargados al encontrarse intervenidos por la autoridad judicial.
Este concepto, es concordante con el pensamiento del procesalista Davis Echeanda
cuando dice: El embargo es el acto judicial mediante el cual se pone fuera del comercio
una cosa que estando a las rdenes de la autoridad que lo decreta no se puede
disponer1.
Procesalmente, el embargo y el secuestro son la afectacin jurdica de un bien o bienes
del presunto obligado, aunque dicho bien se encuentre en poder de un tercero. Y todo por
cuanto existe el incumplimiento, fundamentalmente, de una obligacin de dar.
El artculo seiscientos cuarenta y dos del Cdigo Adjetivo seala que cuando ante el
rgano Jurisdiccional existe una pretensin principal apreciable en dinero, es procedente
solicitar el embargo del bien o bienes del obligado aunque se encuentren en posesin de
terceros, naturalmente con las reservas que la ley seala. O sea que, en realidad, el
embargo en cualquiera de sus modalidades es procedente cuando en el debate del
proceso principal la pretensin tiene una valoracin econmica traducida en una
liquidacin dineraria.
Asimismo, debemos tener presente que el embargo en si es una actividad procesal que
tiene sus propios estados, debidamente caracterizados que son:
a.- Se rige por el Principio Dispositivo porque slo tiene lugar a solicitud de parte y es un
acto jurisdiccional traducido en una resolucin,
b.- Es dependiente del proceso principal en la medida que tiene que formarse cuaderno
que depende de aqul,
c.- Porque la ejecucin est conformado por una serie de actos procesales que se
interrelacionan; y
d.- Porque restringe y limita el estatus quo del bien embargado, al encontrarse bajo la
1 Devis Echeanda ,Fernando Tratado de Derecho Procesal Civil
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Procesos de Ejecucin
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propietario del bien mantiene sus poderes de uso y disfrute del bien4 lo cual no se admite
en el supuesto que el depositario fuera otra persona, pero si el obligado o deudor
constituido en depositario se negase aceptar la designacin, la medida de embargo se
ejecuta con el secuestro siendo desposedo el propietario deudor del bien. En este caso el
bien es colocado en un almacn permanente a la orden del Juez.
Ahora bien si el custodio es el propietario del citado almacn, quien asume la calidad de
depositario queda obligado a presentar el bien dentro del segundo da de intimacin del
Juez. Asimismo, se deja aclarado que el depositario que incumple sus funciones tiene
responsabilidad civil y penal.
Tratndose de joyas, dinero o piedras preciosas sern depositados en el Banco de la
Nacin a cargo del Juzgado. Todo de acuerdo a lo previsto en el artculo seiscientos
cuarenta y nueve segundo prrafo del Cdigo Adjetivo.
Cateo en el embargo en depsito o secuestro.- La palabra cateo por derivacin
proviene del verbo catear que quiere decir: tantear el terreno, de all que lo ms apropiado
es usar esta palabra para designar a quienes se dedican a la bsqueda de asientos
mineros. Pero, tambin cateo significa allanar la casa de alguien, registrar o buscar.
Desde el punto de vista procesal para hacer efectiva la ejecucin de la medida cautelar
dentro de las acciones fcticas sociales se presentan algunas circunstancias que impiden
su ejecucin. Cuando esto ocurre, el auxiliar judicial encargado de llevar a cabo la medida
cautelar, o tal vez, cuando la medida se traba y sucede que no cubre apriorsticamente el
monto de la ejecucin de la sentencia, y a solicitud de parte, procede no slo a la
bsqueda en otros ambientes de algunos bienes para embargar sino tambin extiende su
misin de desposesin a otros bienes, incluso puede ir a lo personal del afectado, pero
con mucho respeto y decoro a efecto de cumplirse lo que dispone el artculo seiscientos
cincuenta y tres del Cdigo Procesal Civil.
Identificacin de los bienes embargados o secuestrados.- Como consecuencia de la
ejecucin del embargo o el secuestro, el auxiliar de justicia suscribe en el acta
detalladamente, todos los pormenores sucedidos durante la efectividad de la medida
cautelar y en particular describe pormenorizadamente los bienes embargados o
secuestrados considerando: nmero, marca de fbrica, ao de fabricacin, estado de
conservacin y funcionamiento, y los dems datos que son fundamentales para su
identificacin, de tal manera que al momento de ser devueltos exista la constatacin que
los bienes estn en el mismo estado que tuvieron al momento del embargo o del
secuestro.
Los detalles anotados en el acta son de capital importancia, ya que la medida trabada no
4
Procesos de Ejecucin
tiene otra finalidad sino la de garantizar la ejecucin de la resolucin que declara fundada
la demanda en el proceso principal, por lo tanto los bienes embargados deben conservar
el mismo valor que tuvieron en el momento de su afectacin.
Retribucin del custodio.- Custodiar desde el punto de vista semntico, significa cuidar,
por lo tanto el custodio es la persona que cuida, que guarda5, por lo que hay que
pagarle, este es el sentido de la norma contenida en el artculo seiscientos cincuenta y
cuatro del Cdigo Adjetivo que previene el pago de los honorarios que le corresponden al
custodio por sus servicios en su calidad de rgano de auxilio judicial, que si bien es
verdad que el artculo cincuenta y cinco del Cdigo no lo considera, pero en la realidad
se tiene que el custodio es auxilio judicial a quien se le reconoce honorarios.
El custodio judicial, antes de aceptar el cumplimiento de su comisin, propone el pago de
sus servicios, ya sea por da, semana o mes. Esta propuesta es importante porque a partir
de all el Juez considera la suma dineraria al momento de fijar la retribucin al custodio.
El Banco de la Nacin, al constituirse en depositario de bienes dinerarios, tambin brinda
un apoyo a la administracin de justicia. Pero el dinero que recibe en depsito lo hace
circular generando intereses, he ah el motivo y el porqu la norma contenida en el
artculo seiscientos cincuenta y cuatro, precisa que el Banco de la Nacin est
exceptuado de retribucin y ms bien est obligado a pagar el inters legal de acuerdo a
las disposiciones generales sobre la materia.
Obligaciones del Depositario y del Custodio.- El depositario y el custodio como
rganos de auxilio judicial que coadyuvan a la efectividad de la administracin de justicia,
tienen derechos, como es el pago de sus honorarios; pero tambin tienen obligaciones
imperativas que cumplir, que siempre estarn de acuerdo a su condicin y la funcin que
cumplan.
El depositario y el custodio son las personas que reciben bienes en depsito o en
custodia, hacindose responsables de su estado y conservacin, quedando obligados a
cuidarlos fsica y legalmente y a conservarlos en el lugar que fueron puestos al momento
de producido el embargo o secuestro.
A partir de la efectividad de la medida cautelar o sea ejecutada los bienes quedan a
disposicin para que el afectado -y el veedor si lo hubiera- ejerza su funcin de
observacin, con lo cual se garantiza el cuidado de los bienes y la posibilidad de ser
puestos a disposicin del juzgado cuando lo disponga, sin perjuicio de dar cuenta al
juzgado de todo lo hecho que pudiera significar alteracin de los bienes embargados o
secuestrados, bajo responsabilidad civil y penal. Tal como lo prevee el artculo seiscientos
cincuenta y cinco del Cdigo Adjetivo.
5 Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola
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Para cumplir con esta finalidad de la norma las entidades financieras comunicarn a la
Superintendencia de Banca y Seguros la direccin electrnica a donde ser remitida la
orden judicial para la efectividad de la retencin dispuesta por el Juez.
La efectividad de la medida cautelar del embargo tiene lugar al momento de la
suscripcin del acta por el secretario en la que consta todos los pormenores de la
actuacin judicial al mismo tiempo que entrega la cdula de notificacin al retenedor
quien debe firmar el acta y ante el supuesto de su negativa el secretario deja constancia
tal como lo previene el artculo seiscientos cincuenta y ocho del Cdigo Procesal Civil.
Falsa Declaracin del Retenedor y Doble Pago.- Asumiendo los principios de veracidad
y probidad, como lo previene el artculo ciento nueve del Cdigo Adjetivo y
entendindose que el retenedor cumple funciones de auxilio judicial tal como lo
considera el artculo cincuenta y cinco del citado cdigo, debe actuar con seriedad y sobre
todo con la veracidad que el caso requiere por la majestad de la administracin de justicia.
Sin embargo, a veces puede suceder que el retenedor hace falsa declaracin
manifestando que el afectado con la medida cautelar no es titular de algn crdito. En fin,
puede dar stas y otras declaraciones falsas que supuestamente demuestran la
inexistencia de algn crdito.
En este caso como consecuencia de la falsa declaracin, el retenedor continua pagando
los crditos a favor del afectado con la medida, es decir abiertamente incumple la orden
judicial, en este supuesto, el retenedor asume el doble pago, entendindose como doble
pago, en el sentido que si el retenedor cumpli con pagarle al titular del crdito (acto
impropio) tambin tendr que hacer el empoce en el Banco de la Nacin del monto
dispuesto por orden judicial y a cargo del juzgado.
Naturalmente, esta sancin se dispone con resolucin debidamente motivada la cual
puede ser apelada y el concesorio es sin efecto suspensivo tal como lo tiene legislado el
artculo seiscientos sesenta del Cdigo Adjetivo, sin perjuicio de la responsabilidad
penal dispuesta en el artculo seiscientos cincuenta y nueve.
4.- Embargo en Forma de Intervencin en Recaudacin.- La doctrina procesal civil,
advierte que aquellos entes econmicos que tienen problemas por la falta de pago de sus
obligaciones dinerarias, pueden ser afectados con la medida cautelar de embargo en
forma de intervencin en recaudacin. Esto quiere decir que el ente econmico con la
medida cautelar queda intervenido, por consiguiente el empresario nada puede hacer sin
el conocimiento del interventor y adems el interventor que al mismo tiempo es
recaudador, recauda los ingresos y controla los egresos, en ejercicio de su funcin de
fiscalizador.
Esta medida cautelar por aplicacin de la norma tambin procede contra las empresas de
persona natural o jurdica con o sin fines de lucro. En este caso el interventor recaudador
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como rgano de auxilio judicial, fiscaliza los ingresos y egresos de la empresa, estando
premunido de facultades que le otorga el Juez en resolucin debidamente motivada.
Conforme lo seala el artculo seiscientos sesenta y uno del C.P.C., la medida cautelar de
embargo en forma de intervencin en recaudacin afecta a las empresas de persona
natural o jurdica al embargar los ingresos propios de stas. Para ello se nombra a uno o
varios interventores recaudadores, precisando sus nombres para identificarse al recabar
los ingresos precisando la periodicidad de los informes que debern hacer al juzgado.
Efectividad de la medida cautelar.- La medida cautelar se hace efectiva con la
intervencin del secretario del juzgado, quien notifica al representante de la empresa, con
la medida cautelar ordenada por el Juez y que a partir de ese momento le afecta.
Asimismo, le presenta al interventor recaudador o interventores recaudadores para
quienes pide se les de las facilidades para que cumplan sus funciones dispuestas en la
resolucin de su propsito. La efectividad de la medida cautelar es un acto procesal del
que queda constancia en el acta que firman los intervinientes. El acta se agrega al
expediente de la medida cautelar.
Obligaciones del interventor recaudador.- Por mandato expreso de la norma contenida
en el artculo seiscientos
sesenta y
siguientes obligaciones:
a.- Verificacin del funcionamiento y conservacin del ente intervenido sin
interrumpir
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sistemtico-procesal
recoger el dinero del negocio por el recaudador, quien en su calidad de auxilio judicial lo
deposita a nombre del juzgado, ya que el recaudador es el auxilio judicial nombrado para
que cumpla esa finalidad. Pero puede darse
dinerarios no habr qu recaudar por lo que previo informe del interventor recaudador la
medida puede variar, o sea de ser una medida cautelar de intervencin en recaudacin,
por la de secuestro.
Caber resaltar que el artculo seiscientos diecisiete del Cdigo Adjetivo en concordancia
con el artculo seiscientos sesenta y cuatro resuelven este conflicto puesto que la ltima
norma citada lo previene al decir Si el interesado considera que la intervencin es
improductiva puede solicitar la clausura del negocio y la conversin del embargo de
intervencin a secuestro Pero como debe garantizase el debido proceso, en este caso
se ejercita el Principio de la Socializacin, he ah y el porqu el Juez al solicitrsele la
conversin corre traslado a la parte afectada con la medida por tres das, luego con la
absolucin o sin ella el Juez resuelve previo anlisis del informe del interventor y el
veedor si lo hubiera declarando o no, la clausura del negocio y convirtiendo la medida
cautelar de intervencin por la de secuestro. Esta resolucin puede ser apelada y el
concesorio es con efecto suspensivo.
A nuestro criterio la norma contenida en el artculo seiscientos sesenta y cuatro del
Cdigo Adjetivo debe ser revisada por cuanto el Juez si bien es verdad que tiene facultad
para disponer la clausura del negocio por mandato expreso de la norma antes citada,
tambin es verdad; que esa facultad es extremadamente excesiva.
6.- Embargo en forma de intervencin en informacin.- Es la medida cautelar
orientada a intervenir el ente econmico para informar al Juez cmo funciona dicho
negocio. O sea pues, esta medida cautelar tiene como finalidad especfica que el
solicitante de la medida cautelar tenga pleno conocimiento de cmo est el negocio en su
gestin empresarial y en definitiva tener la informacin del movimiento econmico de la
empresa de la persona natural o de la persona jurdica afectada con la medida.
Para conseguir este objetivo, a solicitud de parte interesada, el Juez nombra a uno o ms
interventores - informadores, sealando el plazo durante el que deben verificar
directamente la situacin econmica del negocio afectado con la medida cautelar, y las
fechas que deben informar el interventor o interventores nombrados en la resolucin
judicial que admite la medida cautelar. Todo en aplicacin de lo que prevee el artculo
seiscientos sesenta y cinco del Cdigo Procesal Civil.
Ejecucin de la intervencin.- La medida cautelar en forma de intervencin se hace
efectiva con la participacin del secretario del juzgado que en forma personal notifica al
afectado con la resolucin expedida por el Juez. En dicha resolucin se resuelve la
designacin del interventor o interventores, las obligaciones de ste o de stos y la orden
Procesos de Ejecucin
para que el afectado preste las facilidades al interventor para que cumpla con la medida.
Por su parte, el secretario en forma muy diligente instruir al afectado acerca de los fines
de la medida cautelar, de las funciones del interventor y de la diligencia con la que deber
actuar el afectado. Concretamente, el secretario le har conocer que la orden judicial
deber ser cumplida sin objeciones. Es parte de la efectividad de la medida cautelar que
conste en el acta el inventario de los bienes y el archivo. El afectado en ejercicio de su
derecho de contradiccin y al debido proceso est facultado para dejar constancia en el
acta de algunas posiciones relacionadas con la ejecucin de la medida.
Acto seguido el secretario da por concluida la redaccin del acta, invitando a firmar al
intervenido y a los dems intervinientes. En el supuesto que el afectado se negara firmar,
el secretario cumplir con dejar expresa constancia de la negativa.
Obligaciones del interventor informador.- La resolucin en la que el Juez admite la
medida cautelar, nombra al interventorinformador, sealndole las obligaciones
imperativas que deber cumplir para los efectos que la medida cautelar cumpla con su
finalidad de garantizar la ejecucin de la sentencia que declara fundada la demanda.
Especficamente, de acuerdo como lo prescribe el artculo seiscientos sesenta y seis el
interventor informador cumplir las siguientes obligaciones:
a.- El interventor deber informar al Juez acerca del movimiento econmico de la empresa
as como, otros pormenores relacionados con la gestin del ente econmico intervenido.
Y todo, dentro de los plazos que el Juez le ha fijado.
b.- El interventor informar al Juez de los hechos que sean considerados como
perjudiciales para el titular de la medida cautelar o, de los actos que obstaculicen el
cumplimiento de sus obligaciones, que en s. tiene implicancia en la ejecucin de la
medida por constituir obstculos para la informacin
Responsabilidades en la intervencin.- La efectividad de la medida es consecuencia de
la participacin del secretario del juzgado, quien no solamente, notifica al intervenido con
la resolucin judicial que ampara la medida cautelar sino tambin instruir al intervenido
para que cumpla con las acciones y facilidades requeridas para que la medida cautelar
surta la finalidad por lo que se ha interpuesto.
Dentro de este contexto se tiene que son dos personas las que tienen que ver con el
desenvolvimiento de la medida cautelar: el interventor y el intervenido, por lo tanto cada
uno asume su responsabilidad segn su actuacin:
En cuanto al interventor :
Procesos de Ejecucin
a.- El interventor recaudador responde por lo que recauda, dice la norma contenida en el
artculo seiscientos sesenta y ocho En este caso, la funcin del interventor es similar a la
del depositario,
b.- El interventor recaudador es responsable de la veracidad de los informes que hace al
juzgado. Tambin es responsable del cumplimiento de los plazos dentro de lo que debe
informar.
En cuanto al Intervenido
El intervenido es responsable por su actitud de resistencia, violencia u obstruccin para
que el interventor cumpla o no con sus funciones.
El incumplimiento de estas obligaciones por mandato de la norma procesal, generan
responsabilidad Civil y Penal para el intervenido y el interventor, segn lo dispone el
mencionado el artculo seiscientos sesenta y ocho del Cdigo Procesal Civil.
7.- Embargo en forma de administracin de bienes.- En ejercicio del Principio
Dispositivo procesal, la parte demandante de un proceso principal en giro o por iniciarse
tiene facultades para solicitar la medida cautelar de administracin de bienes.
Esta medida es procedente cuando recae sobre bienes que generan frutos, tal como lo
previene el artculo seiscientos sesenta y nueve al afirmar: Cuando la medida recae
sobre bienes fructferos, pueden afectarse en administracin con la finalidad de
recaudar los frutos que produzcan haciendo una interpretacin sistemtica de la
norma debe entenderse que la medida de embargo recae sobre el resultado de los
frutos, tal es el caso en los frutos civiles, la medida recae sobre los intereses, de los
frutos naturales de lo que producen las plantas, pero despus de la venta etc.
Concretamente, debemos entender que la medida cautelar de embargo en forma de
administracin no recae sobre los frutos que generan los bienes sino ms bien sobre el
patrimonio del afectado que generar los frutos con el trabajo y la gestin diligente del
administrador como rgano de auxilio judicial nombrado por el Juez, ya que ste,
sustituye al afectado en la gestin del negocio. Esta idea es asimilada del pensamiento
del procesalista espaol Carreras, Jorge; contenidas en su obra El embargo de bienes7
8.- Conversin a administracin de unidad de produccin o comercio.- Esta medida
cautelar generalmente resulta de la variacin de la medida de embargo en forma de
7 Carreras, Jorge. Lecciones de Derecho Procesal Civil
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el derecho inscrito.
Adems, se deja aclarado que la medida cautelar inscrita no impide la libre
disposicin de los bienes afectados con la medida cautelar, pero quien los compra
asume la condicin del afectado con la medida cautelar. Asimismo, son
procedentes nuevas afectaciones, pero, en ejecucin de resolucin, el pago ser de
acuerdo a la prelacin de quien obtuvo la primera medida.
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que la medida cautelar para futura ejecucin forzada es decisin jurisdiccional tendiente a
asegurar el resultado final de un proceso judicial cuando existen indicios razonables y
desde ya acreditados que hacen prever que ser favorable la pretensin invocada.
En el caso del proceso de separacin de cuerpos, si no existiera desistimiento, la decisin
final ser que la demanda se declarar fundada. Si esto es as, quiere decir que en
cualquier estado procesal cualquiera de los cnyuges puede solicitar como medida
anticipada la autorizacin para vivir separados y ejercitar libremente la administracin de
sus bienes que resulten de la decisin sobre la separacin de los bienes sociales
conyugales.
6.- Devolucin de bien en el despojo.- Gramaticalmente, despojo significa quitar algo
de alguien, entre otros significados semnticos, pero desde el punto de vista procesal
despojo significa desplazar a una persona de la posesin de un bien sobre el que tiene
derecho, de all que, esta institucin creada es para restablecer el derecho posesorio en
el interdicto de recobrar.
El artculo seiscientos ochenta y uno previene que el demandante que acredite
verosilmente, el despojo del cual ha sido vctima al interponer la medida cautelar el Juez
se la otorgar precisamente para evitar la demora en la restitucin del bien anticipndose
a la fecha, que se declare fundada la demanda sobre despojo.
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criterio con respecto a esta medida no slo busca mantener la situacin de hecho y
derecho de un acto sino que va ms all que es la modificacin externa del fenmeno
para conseguir la reparacin tal vez de un dao causado.
Sin embargo, conforme a la doctrina, se dice que la medida cautelar innovativa es una
medida excepcional que tiene por finalidad, ante un perjuicio irreparable, mantener una
situacin de hecho o de derecho en el mismo estado al momento de presentarse la
demanda en relacin con la persona y bienes comprendidos en el proceso; que siendo
como se explica asimilando el pensamiento de Monroy, sintetizamos diciendo que esta
medida cautelar permite evitar un dao irreparable.
Entre las medidas innovativas consideras en nuestro ordenamiento procesal son
procedentes en los siguientes casos:
1.- Abuso del derecho.- Como lo seala el Art. II del T.P. del Cdigo Civil, La Ley no
ampara el ejercicio ni la omisin abusiva de un derecho Ahora bien, haciendo una
interpretacin sistemtica contextual del principio que nos da el C.C. debe de entenderse
que fundamentalmente esta medida cautelar
Procesos de Ejecucin
admitir que el abuso del derecho como institucin tiene los siguientes elementos 1, que
son:
a.-Una conducta antisocial que afecta el derecho subjetivo,
b.-El derecho subjetivo de la persona amparado en derecho objetivo,
c.-El acto personal excesivo que supera el lmite de lo lcito.
Procesos de Ejecucin
Pg 231
Procesos de Ejecucin
La palabra innovar, desde el punto de vista semntico significa introducir una novedad en
alguna cosa. Pero esta palabra es compuesta que proviene del prefijo IN que significa
carencia de DE, y la palabra novar que significa sustituir una obligacin por otra anterior,
por lo tanto NO INNOVAR SIGNIFICA, EN EL CONTEXTO, ORACIONAL NO HACER,
NO MODIFICAR.
Desde el punto de vista del Derecho Procesal Civil, la medida cautelar de NO INNOVAR
es la prohibicin de INNOVAR, o sea la prohibicin de modificar, alterar, etc. es decir no
alterar, no modificar algo.
En otras palabras es el efecto cristalizador que produce esta medida cautelar, es decir se
congela o detiene en el tiempo y el espacio a la situacin jurdica y material de un bien
o de una relacin de derecho. En s, es un a actividad inhibitoria de las partes como
consecuencia de la medida cautelar de no innovar 3 .
El artculos seiscientos ochenta y siete del Cdigo Procesal Civil. precisa que ante la
3 Rivas,Adolfo Armando La medidas cautelares en el Derecho Procesal Civil Peruano Pg. 203
Procesos de Ejecucin
En ejercicio del principio dispositivo a que se contrae el Art. IV del Ttulo Preliminar. del
Cdigo Procesal Civil. esta medida la otorga el Juez a solicitud de la parte interesada,
precisamente cuando existe peligro que segn la naturaleza de la accin y el derecho, del
derecho sobre