Los Derechos Humanos en Los Umbrales Del Siglo XXI. Una Visión Interdisciplinaria - Aída Fig

LOS DERECHOS HUMANOS EN LOS UMBRALES
DEL SIGLO XXI: UNA VISIN INTERDISCIPLINAR
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS

Serie Estudios Jurdicos, nm. 195
Coordinadora editorial: Elvia Luca Flores valos
Asistente editorial: Karla Beatriz Templos Nez
Edicin: Karina Castaeda Barrera y Wendy Vanesa Rocha Cacho
Diseo y formacin tipogrfica (InDesing CS4): Javier Mendoza Villegas
LOS DERECHOS
HUMANOS
EN LOS UMBRALES
DEL SIGLO XXI:
UNA VISIN
INTERDISCIPLINAR
Ada Figueroa Bello
Coordinadora
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

Mxico 2012
Esta obra fue dictaminada por sus pares acadmicos y aprobada

para su publicacin por la Comisin Editorial del Instituto
de Investigaciones Jurdicas
Primera edicin: 20 de marzo de 2012

DR 2012, Universidad Nacional Autnoma de Mxico
Instituto de Investigaciones Jurdicas
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n
Ciudad de la Investigacin en Humanidades
Ciudad Universitaria, 04510 Mxico, D.F
Impreso y hecho en Mxico
ISBN
CONTENIDO
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IX
Ada figueroa bello
El sistema nacional no-jurisdiccional de defensa de los derechos humanos en mxico: algunas preocupaciones. .
Jorge carpizo
Igualdad y no discriminacin en el marco jurdico mexicano:
alcances y perspectivas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
Ada figueroa bello
Derecho a la informacin como herramienta democratizante. 101
Luis Gerardo Rodrguez Lozano
Derechos sociales y justiciabilidad: desmontando prejuicios 135
Rodrigo Bustos Bottai
Los derechos humanos en la prisin mexicana. Algunos aspectos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
Jos Zaragoza Huerta
Los nuevos derechos humanos en Nuevo Len: el derecho
de acceso a la informacin y la proteccin de datos personales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
Myrna Elia Garca Barrera
VII
Los derechos humanos en los umbrales del siglo

XXI: una visin interdisciplinar, editado por
el Instituto de Investigaciones Jurdicas
de la UNAM, se termin de imprimir en
Editorial Color S. A. de C. V., Naranjo
96 bis, colonia Santa Mara La Ribera,
delegacin Cuauhtmoc, 06400 Mxico, D. F. Se utiliz tipo Baskerville 9, 10
y 11 puntos. En esta edicin se emple
papel cultural 57 x 87 de 37 kilos para
los interiores y cartulina sulfatada de
14 puntos para los forros; consta de 500
ejemplares (impresin offset).
PRESENTACIN
La presente obra responde a las numerosas inquietudes que desde
la Academia y la investigacin se han suscitado en materia de derechos humanos, dando a conocer las diferentes facetas que stos
presentan.
Es por ello que este libro representa un intento por incluir el
gran abanico en el que los derechos humanos experimentan su
estudio, anlisis y realidad. Todo ello, no slo desde un plano nacional, sino traspasando fronteras y en donde las colaboraciones
acadmicas que lo integran, dan cuenta del enorme nmero de
inquietudes e intereses acadmicos que suscitan.
Las dos grandes virtudes prodigiosas que el ser humano posee, su valor y su dignidad han sido punto de referencia desde
pocas anteriores. La preservacin de la dignidad humana y su
reconocimiento han sido objeto de anlisis para diversos legisladores, filsofos y dems ilustres personajes de tiempos pasados.
Un Estado en el que los derechos humanos de sus habitantes
estn protegidos y velados por el Gobierno, ser siempre un Estado de derecho constitucional. Los derechos humanos son patrimonio del hombre, son el florecimiento y los anhelos de libertad e
igualdad que tiene el ser humano. Constituyen la parte sustancial
de la esencia misma del hombre nacen, crecen, se desarrollan,
y aun despus de la muerte no se pueden dejarse de percibir. Los
derechos humanos son los inherentes a la naturaleza humana.
En Mxico, la figura del Ombudsman se configur en la Comisin Nacional de Derechos Humanos, encargada de vigilar los
derechos de las y los mexicanos frente al abuso o conductas violatorias por parte de autoridades pblicas. Pero an le restan muIX
PRESENTACIN
chos problemas por resolver, grandes controversias que atender, y

al parecer existen muchas deficiencias en su estructura, comisiones que no desarrollan bien su trabajo y que, por ende, provocan
cierta inconformidad respecto a los asuntos planteados ante ellos.
El Ombudsman mexicano debe estar sustentado en resultados y
no apartar la vista de los medios con los que cuenta para el cumplimiento de sus deberes; debe ser claro y conciso pero siempre
apegado y de la mano de la ley y, sobre todo, con el objetivo del
progreso de los valores humanos.
Algunas de estas inconsistencias son puestas de manifiesto
por el reconocido investigador Jorge Carpizo, en su trabajo titulado El sistema nacional no-jurisdiccional de defensa de los derechos humanos en Mxico: algunas preocupaciones, en el que
analiza por un lado, las peculiaridades del Ombudsman mexicano,
o bien Ombudsman criollo (como lo refiere el autor), en cuanto a
su composicin, funcionamiento y sobre todo, en lo relativo a la
dinmica deseable que se esperara de un organismo defensor de
los derechos humanos en Mxico. Y por el otro, desde una visin
crtica, positiva y propositiva, las graves deficiencias, carencias y
las mltiples distorsiones que, de manera evidente, denotan una
ausencia de proteccin real y efectiva de los derechos humanos
en Mxico, al referirse especialmente a las denominadas recomendaciones light en materia de derechos humanos.
Desde la antigedad, la igualdad ha sido uno de los grandes
temas de estudio y discusin, sin embargo y aun cuando se considera que sta es un derecho universal, esto no se ha equiparado
ni reflejado en la vida real, ni se ha manifestado en la forma y
sentido que todos esperaramos.
Dentro de la idea de igualdad convergen dos aspectos fundamentales o de mayor relevancia: identidad y semejanza. Con
ello mencionamos que todas las personas, si bien somos distintas,
atendiendo a aspectos fsicos, culturales, sociales, etctera, a pesar de ello, podemos observar ciertos elementos que nos hacen
afines entre s.
PRESENTACIN
XI
Es precisamente bajo este precepto que de manera anloga y

que en condiciones iguales debemos ser tratados; dilucidar y entender si la igualdad es un fenmeno absoluto, acabado e ntegro.
La precepcin de la igualdad no resulta una nocin total y absoluta, por lo menos no desde una perspectiva jurdica, puesto que
en el derecho se consagran tratamientos desiguales facultados incluso por la norma legal. Sin embargo muchas colectividades se
pronuncian a favor de una igualdad, completa, absoluta, ntegra,
veraz y aplicable.
El derecho a la igualdad es atribuible a todo ser humano con
el objeto de ser respetado, as como de gozar de todos aquellos
derechos que le son reconocidos sin importar su nacionalidad,
origen racial, orientacin o preferencia sexual.
As, con la aportacin de Ada Figueroa Bello titulada Igualdad y no discriminacin en el marco jurdico mexicano: alcances
y perspectivas se incluye un anlisis desde la ptica constitucional del derecho de igualdad y no discriminacin como pieza angular de la dignidad humana, tomando como punto de referencia
normativo la reforma constitucional de 2001, y sobre todo, la
legislacin secundaria en la materia, propiamente la Ley Federal
para Prevenir y Eliminar la Discriminacin.
Otro de los puntos a destacar en este trabajo es el estudio de
las denominadas acciones afirmativas o acciones positivas, planteando la enorme polmica que prevalece en la materia, aludiendo con ello a la marcada influencia que el derecho comparado ha
ejercido en el desarrollo normativo de los derechos de igualdad y
no discriminacin en nuestro pas.
Ahora bien, por lo que respecta al ensayo de Rodrigo Bustos Bottai, cuyo ttulo es Derechos sociales y justiciabilidad: desmontando prejuicios, se muestra que en algunos estados el incumplimiento en la realizacin de los derechos sociales queda en
entredicho, considerndose en trminos extremos, una desgracia
y transgresin de los derechos primordiales del hombre. De ah
que dentro de la teora jurdica se cuestione si los derechos sociales son tales, o bien, simplemente meras expectativas.
XII
PRESENTACIN
Al estimar estas prerrogativas como simples expectativas, su

existencia y regulacin dependern de la situacin social y poltica de cada Estado. En cambio, si se presume que los derechos
sociales gozan de un equilibrio jurdico como los dems derechos, deben puntualizarse obligatoriamente como un punto de
referencia jurdica para los distintos operadores del derecho. Los
argumentos a favor de una falta de eficacia jurdica de estas prerrogativas deben ser contextualizados y equiparados dentro de la
evolucin histrica de los derechos humanos.
En la actualidad, hablar de derechos humanos es casi sinnimo de derechos civiles y en cierta medida de derechos polticos,
pero no de derechos sociales. Esto se debe a que algunos sectores
no permiten integrarlos como tales, ya sea por diversas ideologas
y prejuicios que afectan y entorpecen la insercin a la sociedad.
De ah que en su trabajo, Bustos Bottai plasme un enfoque
del estudio de los derechos sociales, incluyendo argumentos propositivos dirigidos a su obligatoriedad, exigibilidad y, por ende,
eficacia jurdica, dilucidando que este tipo de prerrogativas implican obligaciones positivas (respeto, proteccin, asistencia y satisfaccin) y negativas del Estado. Lo anterior no slo se configura
en meras normas programticas o bien, en buenas aspiraciones,
desechando argumentos como la disponibilidad econmica, o
para la debida exigibilidad de los derechos sociales, aun frente
a la inexistencia de mecanismos garantes y a la problemtica de
tcnica jurdica.
Por otra parte, la libertad de expresin y de informacin surge a raz del intercambio de ideas, opiniones e informaciones que
se da entre los hombres (desde sus orgenes), su evolucin, y das
actuales, permitiendo que el ser humano se desarrolle y progrese.
La comunicacin se ha consagrado como algo crucial para el
avance de la sociedad, ya sea en su forma social o individual. En
una fase inicial, la imprenta, posteriormente, medios de comunicacin audiovisuales, entre los que destacan la radio, el cine, y la
televisin que hicieron posible difundir informacin a gran escala. En una tercera etapa hace su aparicin la tecnologa satelital
PRESENTACIN
XIII
de alcance global, siendo sta la etapa del verdadero desarrollo

humano, y punta de grandes transformaciones para las sociedades tercermundistas y avanzadas. Todo individuo tiene derecho
a la libertad de opinin y expresin, este derecho incluye el no
ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informacin y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de
fronteras, por cualquier medio de expresin, lo cual constituye la
parte medular de los Estados democrticos.
Este estudio es la cuestin de fondo que plantea Luis Gerardo Rodrguez Lozano, con su trabajo denominado El derecho a
la informacin como un instrumento para democratizar, en el
cual pone de manifiesto la confusin que existe entre la libertad
de expresin y el derecho a la informacin, puesto que mientras
en la primera se expresan opiniones, en el segundo se comunican
hechos. En este mismo sentido, el autor echa mano de las diferentes tesis jurisprudenciales que la Corte ha emitido relativas al
derecho a la informacin y cmo sta puede ser usada o manipulada, dependiendo de los intereses que se pretendan.
En el trabajo de Jos Zaragoza Huerta cuyo ttulo es Los derechos humanos en la prisin mexicana. Algunos aspectos se plantea una perspectiva de actuacin, haciendo partcipe a la sociedad
mexicana quien, al final de cuentas, es quien debe exigir las condiciones apropiadas para hacer exigibles sus derechos. Una caracterstica que ostenta actualmente el Estado mexicano, son las constantes
reformas a sus instituciones, observndose con ello el principio de
adecuacin social, es decir que la norma debe reflejar los cambios
que la sociedad y el acontecer mexicano experimentan.
Frente a las transformaciones que nuestro pas ha tenido,
particularmente en el mbito poltico criminal, originadas stos
por los continuos actos de excesiva violencia, existe la preocupacin y ocupacin, por parte de las autoridades gubernamentales
por instar a la sociedad para que tambin se vincule e involucre
en la resolucin de conflictos que no slo ataen al gobierno, sino
tambin en gran medida a la sociedad mexicana. Surge aqu la
necesidad de que la comunidad participe con sus propuestas. La
XIV
PRESENTACIN
pena privativa de libertad sucumbe ante una serie de adversidades que de forma paulatina se vienen incrementando, incidiendo
en el virtual fracaso carcelario: sobrepoblacin, violencia, motines, corrupcin entre otros. La colaboracin plantea la grave
problemtica que aqueja a nuestro pas, el hacinamiento que las
y los reclusos soportan en las crceles de Mxico, muy lejos de lograr la resocializacin con una constante y sistemtica violacin
de sus derechos humanos bsicos. De esta manera, se pone de
manifiesto una evidente carencia de sistematizacin normativa
en materia de derechos de quienes se encuentran recluidos en
nuestro pas y la necesidad del humanismo en la poltica carcelaria mexicana, el denominado garantismo.
Por ltimo, el derecho de acceso a la informacin es un derecho fundamental y supone la potestad de toda persona, de solicitar informacin a las autoridades o sujetos obligados, as como
la obligacin correlativa de stas de responderle. En primera instancia, se cree que el derecho de acceso a la informacin slo se
limita a la supervisin o vigilancia del gasto pblico, pero debe
quedar claro que se refiere a toda la actividad gubernamental, no
slo a la informacin sobre los recursos pblicos, que representan
un importante indicador de gestin y un adecuado monitoreo del
avance o la ejecucin de un proyecto y de los planes estratgicos,
de las autoridades o sujetos obligados. Todo ello con la finalidad de asegurar la rendicin de cuentas y la localizacin fcil y
expedita de los documentos que cualquier persona solicite a las
autoridades o sujetos obligados de las leyes de transparencia o de
acceso a la informacin pblica.
El derecho a la vida privada o a la intimidad personal es el
lmite del derecho de acceso a la informacin pblica, y consiste
en la prerrogativa que tenemos los individuos para no ser interferidos o molestados, por persona o entidad alguna, en el ncleo
esencial de las actividades que legtimamente decidamos mantener fuera del conocimiento pblico.
La materializacin de ese derecho ocurre al momento de
proteger del conocimiento ajeno al hogar, la oficina o mbito la-
PRESENTACIN
XV
boral, los expedientes mdicos, legales y personales, las conversaciones o reuniones privadas, la correspondencia por cualquier
medio, la intimidad sexual, la convivencia familiar o afectiva y todas aquellas conductas que se llevan a efecto en lugares privados.
Dicha temtica es analizada por Mirna Elia Garca Barreda
con su trabajo titulado Los nuevos derechos humanos en Nuevo
Len: el derecho de acceso a la informacin y la proteccin de
datos personales, aportacin en la que se muestra la normativa
jurdica de estas dos prerrogativas fundamentales, especialmente
lo establecido en la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin de este estado del noreste mexicano. Ambos derechos conforman un binomio jurdico complementario entre s e integran
dos esferas: la pblica y la privada, mbitos en los que la informacin debe plantearse el punto medio para evitar el conflicto
de de estos derechos fundamentales del ordenamiento jurdico
nuevoleons.
Finalmente con esta obra deseamos contribuir, quienes nos
dedicamos al estudio y anlisis de tpicos jurdicos, a ofrecer una
visin de los derechos humanos desde nuestras diferentes disciplinas, interesados en el estudio de lo inacabado que representan
los derechos humanos como esferas de proteccin de la dignidad
de la persona.
Ada Figueroa Bello
EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

DE DEFENSA DE LOS DERECHOS HUMANOS
EN MXICO: ALGUNAS PREOCUPACIONES
Jorge Carpizo*
Sumario: I. Los derechos humanos. II. El ombudsman.
III. Preocupaciones sobre el sistema nacional no-jurisdiccional
de defensa de los derechos humanos. IV. Innovaciones en el ombudsman mexicano que se han desvirtuado. V. Recomendaciones light y escasas. VI. Interpretacin restrictiva de las facultades. VII. La autonoma de los rganos locales. VIII. El
grave problema de la inseguridad pblica. IX. Conclusiones y
propuestas. X. Bibliografa.
I. Los derechos humanos

El valor del ser humano y su dignidad es un tema antiguo y recurrente en el mundo, especficamente en el pensamiento occidental.
No obstante, su pleno reconocimiento ha recorrido un trayecto
muy largo y accidentado, en virtud de que como bien afirm
Hobbesel hombre es el lobo del hombre o, como comnmente se afirma, el pez grande se come al pequeo o, desde la visin
errada de Gorgias, lo natural es el gobierno del ms fuerte y, en tal
* Investigador emrito de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
de la cual fue Rector, adscrito al Instituto de Investigaciones Jurdicas, donde se
desempe como director. Presidente-fundador de la Comisin Nacional de los
Derechos Humanos.
1
JORGE CARPIZO
virtud, el dbil debe someterse al poderoso, debido a que la naturaleza as lo establece.

La lucha por el reconocimiento de la dignidad humana la
encontramos ya en algunos pensadores de la Grecia clsica, en el
Cristianismo, en diversos filsofos medievales y del Renacimiento, en algunas declaraciones inglesas y espaolas, pero las ideas
adquieren dimensin universal con la ilustracin francesa del siglo XVIII, y los catlogos de los derechos del hombre de las ex
colonias norteamericanas y de las declaraciones de Francia,1 producto de la Revolucin en aquel pas.
Muy citado es el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, que expresa que
Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est
asegurada, ni determinada la separacin de poderes, carece de
Constitucin. Es la manifestacin mxima del liberalismo filosfico y poltico, y esa idea an se encuentra vigente en nuestros das. Una sociedad necesariamente tiene una constitucin
fsica, tal y como todo individuo la posee tambin. Entonces, el
mencionado artculo 16 necesariamente se est refiriendo a una
Constitucin democrtica, es decir, si en la sociedad no estn asegurados los derechos del hombre y el poder se encuentra concentrado, tiene una Constitucin fsica, desde luego que s, pero no
una Constitucin democrtica, no un Estado de derecho, o como
decimos en la actualidad un Estado de derecho constitucional,
democrtico y social.
La separacin de poderes es especialmente importante para
que, como afirm Montesquieu, el poder detenga al poder, para
que existan checks and balances, pesos y contrapesos, entre los poderes, con la finalidad de que stos se controlen entre s y entonces
florezca la libertad. En una palabra, la idea de la separacin de
1 Carpizo, Jorge, La Constitucin mexicana de 1917, 13a. ed., Mxico, Porra,
2002, pp. 124-133. Verdross, Alfred, La filosofa del derecho del mundo occidental,
Mxico, UNAM, 1962, pp. 36, 75, 91-100. Snchez Viamonte, Carlos, Los derechos del hombre en la Revolucin francesa, Mxico, UNAM-Facultad de Derecho,
1956, p. 17. Jellinek, Jorge, La declaracin de los derechos del hombre y el ciudadano,
Mxico, Nueva Espaa, s/f, pp. 29-42.
poderes se puede subsumir en la de los derechos humanos. Tambin se puede expresar diciendo que donde el poder est concentrado no puede existir garanta alguna de los derechos humanos.
As, derechos humanos y divisin de poderes son conceptos ntimamente relacionados, que no admiten alejamiento o distancia.
El citado artculo 16, en esencia, es hoy tan actual como en
1789, a pesar de que una buena parte del liberalismo filosfico y
poltico ha sido superado. O tal vez sea ms preciso decir que se
ha perfeccionado con la perspectiva y proyeccin social. Los derechos sociales son derechos humanos y constituyen una unidad
con los de carcter individual, civil o poltico. Los mexicanos tenemos una buena frmula para esta sntesis el liberalismo social,
que en otras latitudes es algo equivalente a la social democracia.
Los derechos humanos jams se extinguirn, por ser consustanciales con la idea del hombre, subsistirn siempre ontolgicamente y renacern en la realidad de la existencia poltica, ya que
la libertad jams podr ser eliminada, porque el hombre es, en
esencia, su libertad.2 Por tanto, el inters por los derechos humanos no es una moda transitoria, no es algo pasajero que hay que
soportar por algn tiempo mientras se crean o reviven otros temas. Los derechos humanos son y sern el tema vertebral, nuestra atmsfera y oxgeno, mientras el ser humano exista en este
planeta.
Definir los derechos humanos es, a la vez, muy complicado y
fcil. Son de esos conceptos cuyo significado se intuye y delimitarlo parece labor sencilla, pero cuando se intenta se comprueba
que es una nocin difcil de aprehender. Cuando el Consejo de
la Comisin Nacional de Derechos Humanos (CNDH) discuti,
en 1990, una definicin para plasmarla en el Reglamento Interno, despus de muchos intercambios de opinin, se lleg a una,
inspirada en instrumentos internacionales. El artculo 2o. de ese
Reglamento precis que Los Derechos Humanos son los inherentes a la naturaleza humana, sin los cuales no se puede vivir
2 Gros Espiell, Hctor, Estudios sobre Derechos Humanos II, Madrid, Civitas,
1988, p. 292.
JORGE CARPIZO
como ser humano. Parece una definicin tautolgica. Tal vez lo

sea, pero circunscribe bien el concepto.
II. El ombudsman
De nada o poco sirven las declaraciones si no existen simultneamente los procesos y procedimientos, las garantas procesales constitucionales para resarcirlos si stos son violados. Hoy en
da tiene una importancia excepcional ese conjunto de garantas
procesales en el amplio campo del derecho procesal constitucional, justicia constitucional, jurisdiccin constitucional o defensa
de la Constitucin, que no son trminos intercambiables,3 pero
persiguen una misma finalidad: asegurar la plena vigencia de la
Constitucin y de los derechos humanos.
Dentro de este amplio campo, ms especficamente en el de
la justicia constitucional, se encuentra la figura del ombudsman.
En forma sencilla se puede definir al ombudsman como el organismo en el cual su titular es un funcionario pblico de alto nivel,
quien acta con independencia, pero es responsable ante el Poder Legislativo, recibe quejas en contra de autoridades y funcionarios, las investiga y emite recomendaciones, y peridicamente
rinde cuentas sobre el cumplimiento de stas.
El ombudsman naci en Suecia, con la Constitucin de 1809, y
persigui establecer un control adicional para el cumplimiento de
las leyes, supervisar cmo stas realmente eran aplicadas por la
administracin, y crear un nuevo camino, gil y sin formalismos,
a travs del cual los individuos pudieran quejarse de las arbitrariedades y violaciones cometidas por autoridades y funcionarios.
3 Fix-Zamudio,
Hctor y Valencia Carmona, Salvador, Derecho Constitucional

mexicano y comparado, 5a. ed., Mxico, Porra-UNAM-Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2007, pp. 198, 213-222 y 226-232. Corzo Sosa, Edgar, La justicia constitucional en Mxico, Justicia constitucional comparada, Mxico, UNAMInstituto de Investigaciones Jurdicas y Centro de Estudios Constitucionales
Mxico-Centroamrica, 1993, pp. 12-18. Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, Ensayos
sobre Derecho Procesal Constitucional, Mxico, Porra y CNDH, 2004, pp. 8-16.
En Mxico, figuras parecidas al ombudsman se conocieron desde el siglo XIX. En este sentido encontramos la Ley de Procuraduras de Pobres de 1847, que don Ponciano Arriaga promovi
en San Luis Potos.
En el siglo XX podemos sealar varios ejemplos, especialmente a partir de 1979,4 pero fue con la creacin de la CNDH el
5 de junio de 1990 cuando esta institucin tom verdadera forma
en el pas. Lleg para quedarse y para ser un instrumento valioso
en la defensa y proteccin de los derechos humanos, instrumento
que creci y se fortaleci hasta integrar un sistema nacional nojurisdiccional de defensa de los derechos humanos, a partir de
la publicacin en el Diario Oficial de la Federacin de la adicin de
un apartado B al artculo 102 constitucional, el 28 de enero de
1992. Asimismo, importante es la reforma constitucional a dicho
artculo y apartado, en septiembre de 1999, que configur a la
CNDH como un organismo constitucional autnomo.
III. Preocupaciones sobre el sistema nacional
no-jurisdiccional de defensa
de los derechos humanos
He sido, y contino sindolo, un ferviente defensor del sistema nacional no-jurisdiccional de defensa de los derechos humanos. Intervine en su creacin y lo he estudiado y analizado en
otras ocasiones.5 Estoy persuadido de que sus efectos benficos
son muchos y an pueden ser ms y de mayor calidad, que este
sistema nacional es un instrumento til para una mejor protec4 Carpizo, Jorge, Derechos humanos y Ombudsman, 3a. ed., Mxico, PorraUNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2003, pp. 11-14. Aguilar Cuevas, Magdalena, El defensor del ciudadano (Ombudsman), Mxico, UNAM-CNDH,
1991, pp. 116-134.
5 Ibidem, pp. 87-97. Del mismo autor, Temas constitucionales, Mxico, PorraInstituto de Investigaciones Jurdicas, -2003, pp. 373-396. Tambin Algunas reflexiones constitucionales, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM,
2007, pp. 67-140. Vase Armienta Caldern, Gonzalo M., El Ombudsman y la
proteccin de los derechos humanos, Mxico, Porra, 1992, pp. 55-73.
JORGE CARPIZO
cin de los derechos humanos en el pas, y que hay que cuidarlo y

vigilarlo para que cumpla cabal y plenamente con sus funciones
en beneficio de todos los mexicanos.
Siempre he sostenido que los problemas se presentan para ser
resueltos y superados, que son muy tiles los diagnsticos de las instituciones para conocer con precisin lo que debe ser corregido. Tambin he manifestado, y as he actuado, que el secretismo y la opacidad son enemigos de las instituciones, que un rgano vigoroso acta
con transparencia frente a la sociedad, y que las crticas razonadas
y de buena fe no debilitan a las instituciones sino que las fortalecen.
En 2010, cuando la CNDH cumpla su vigsimo aniversario
y el mencionado sistema no-jurisdiccional dieciocho aos de su
creacin, sera prudente que se realizara un ejercicio de evaluacin en el cual participaran todos los organismos y comisiones del
sistema, las respectivas comisiones de derechos humanos del Congreso Federal, las organizaciones no-gubernamentales, instituciones acadmicas y algunas organizaciones sociales de prestigio.
Sin embargo, 2010 va a ser un ao de conmemoraciones
muy importantes y este ejercicio, que debe ser pblico y seguido
con inters por la sociedad, se perdera. Adems, considero que
existen problemas en el sistema no-jurisdiccional que deben ser
discutidos y resueltos a la brevedad posible con la finalidad de
fortalecerlo, amn que no es saludable que las ms importantes
evaluaciones se efecten mayormente en el extranjero. 2009 sera
un buen ao para este ejercicio.
En la actualidad, los presupuestos de muchos de esos organismos, en especial el de la CNDH, son generosos. Qu bueno! Lo
apoyo plenamente. Deben disponer de recursos suficientes para
cumplir muy bien con sus funciones. Este sistema es hoy en da
uno de los tres ms grandes del mundo y que cuenta con mayores
recursos econmicos. No obstante, me pregunto: los resultados
y beneficios que la sociedad mexicana recibe corresponden al esfuerzo que se realiza en otorgarle esos recursos?, la proteccin
real de los derechos humanos en Mxico es mejor hoy que hace
dieciocho, quince, diez o cinco aos?
Me acuerdo cmo comenz la CNDH: en dos cuartos, con

dos escritorios, seis sillas y un telfono. Estupendo que en la actualidad la situacin es diametralmente diferente, pero reitero,
corresponden los recursos asignados con los resultados que obtiene la sociedad del mencionado sistema no-jurisdiccional?
El sistema no-jurisdiccional de defensa de los derechos humanos en Mxico es grande, lo integran la Comisin Nacional y
treinta y dos organismos. En virtud de que no existe una evaluacin del sistema como tal, es difcil pronunciarse sobre los resultados del mismo, adems de que stos son de lo ms heterogneos.
Considero, con la informacin que poseo, que varias Comisiones
estn realizando su trabajo muy bien, otras bien, algunas con
deficiencias y otras dejan mucho que desear. Mi propsito es que
todas, absolutamente todas, puedan encontrarse en el rengln de
muy bien o bien.
En esta virtud, de los informes de las Comisiones, de sus actividades pblicas, de sus pronunciamientos, del intercambio de
opiniones con presidentes de algunas Comisiones y dirigentes de
organizaciones no-gubernamentales (ONG) me han surgido inquietudes que me preocupan, porque debilitan al sistema, debido
a que otorgan municiones a los enemigos de ste, pero especialmente porque la defensa y la proteccin de los derechos humanos
que dicho sistema debe realizar, por lo cual fue creado y existe, no
se encuentra en un buen momento, ms cuando de nueva cuenta el asunto de la violacin de los derechos humanos aflige a la
sociedad mexicana. La inseguridad pblica lesiona gravemente
varios derechos humanos y se convierte en un cncer que debe
ser curado de inmediato.
Nunca ser acertado generalizar. En consecuencia, mis preocupaciones e inquietudes no son aplicables a todas las Comisiones y organismos, a los que a partir de ahora me referir con el
nombre genrico de Comisiones. Expongo mis inquietudes con
nimo positivo, para colaborar en su superacin y en el fortalecimiento del sistema nacional no-jurisdiccional de defensa de los
derechos humanos, pero con un objetivo que no oculto: que ste
JORGE CARPIZO
cumpla a plenitud con sus funciones para que ayude a parar en

seco las violaciones de los derechos humanos en beneficio de todos y cada uno de los mexicanos.
IV. Innovaciones en el ombudsman mexicano
que se han desvirtuado
A. La CNDH se inspir en la figura del ombudsman pero adaptndola a la realidad mexicana. El derecho comparado aporta
ideas y el conocimiento de instituciones y sistemas jurdicos de
otras latitudes, que pueden ser tiles para el perfeccionamiento
de un determinado orden jurdico, pero stos no se pueden trasladar extralgicamente; hay que tener presente las peculiaridades, evolucin y realidades del pas en donde la nueva institucin
se intenta implantar, y as se hizo en Mxico con el objetivo de
alcanzar las metas para las cuales esa Comisin se creaba y que
se sealaron con claridad en el artculo segundo del decreto de
creacin, enumerndose sus atribuciones en el tercero.6
6 El
artculo segundo del Decreto de creacin de la CNDH estableci que

La Comisin Nacional de Derechos Humanos ser el rgano responsable de
promover y vigilar el cumplimiento de la poltica nacional en materia de respeto y defensa a los derechos humanos. Con este propsito instrumentar los
mecanismos necesarios de prevencin, atencin y coordinacin que garanticen
la salvaguarda de los derechos humanos de los mexicanos y de los extranjeros
que se encuentren en territorio nacional; esto ltimo, en coordinacin con la
Secretara de Relaciones Exteriores.
El artculo tercero de dicho Decreto norm que: Para cumplir con las responsabilidades a que se refiere el artculo anterior, la Comisin Nacional de
Derechos Humanos tendr las siguientes atribuciones:
I. Proponer la poltica nacional en materia de respeto y defensa de los derechos humanos;
II. Establecer los mecanismos de coordinacin que aseguren la adecuada
ejecucin de la poltica nacional de respeto y defensa de los derechos humanos;
III. Elaborar y ejecutar los programas de atencin y seguimiento a los derechos humanos;
IV. Elaborar y proponer programas preventivos en materia de derechos humanos, en los mbitos jurdico, educativo y cultural para la Administracin
Pblica Federal;
La CNDH naci como un ombudsman renovado o transformado, en virtud de que present caractersticas hasta entonces desconocidas en un ombudsman. Resalto dos de las ms importantes,
en virtud de que implican las dos primeras preocupaciones que
voy a exponer del funcionamiento actual del sistema nacional nojurisdiccional de derechos humanos.
B. La primera: el artculo sexto del decreto de creacin estructur un Consejo, como cuerpo colegiado, y le seal sus funciones.
Antes de 1990, ningn ombudsman en el mundo contaba con
un Consejo. El ombudsman es siempre una persona. Situacin diferente es que el ombudsman tenga colaboradores muy importantes,
o que se ocupe de temas especficos y especializados, como acontece en varios pases, como puede ser el de la niez, el militar, el
de salud, el de educacin, pero un Consejo, un rgano colegiado,
integrado por miembros externos a la oficina del ombudsman, fue
una verdadera novedad.
Las razones para la creacin del Consejo fueron principalmente las siguientes: a) exista, y con razn, desconfianza de la
sociedad hacia cualquier rgano creado por el Poder Ejecutivo;
b) el presidente de la CNDH iba a enfrentarse a los grandes violadores de derechos humanos, principalmente miembros de proV. Representar al Gobierno Federal ante los organismos nacionales y, en
coordinacin con la Secretara de Relaciones Exteriores, ante los internacionales, en cuestiones relacionadas con la promocin y defensa de los derechos
humanos;
VI. Formular programas y proponer acciones que impulsen el cumplimiento
dentro del territorio nacional de los tratados, convenios y acuerdos internacionales signados por nuestro pas.
El Reglamento Interno de la CNDH de 1990, interpretando esos artculos,
ampli las facultades de esa Comisin Nacional. Por ejemplo, en su artculo 5o.
asent:
III. Elaborar y ejecutar los programas de atencin y seguimiento a los reclamos sociales sobre Derechos Humanos.
IX. Proponer las reformas, adiciones o nuevos instrumentos jurdicos que
se juzguen indispensables en materia de proteccin y defensa de los Derechos
Humanos ante las instancias competentes.
10
JORGE CARPIZO
curaduras y corporaciones policacas, y se quera que tuviera el

respaldo de personalidades nacionales con prestigio y credibilidad; c) para que desempeara funciones parecidas a las de un
rgano legislativo interno, que discutiera y aprobara los aspectos
generales e importantes de la Comisin, y d) para que fuera una
especie de contralor de la misma.
Debe quedar claro: las funciones del Consejo son muy importantes, pero en relacin con las recomendaciones especficas
el nico competente es el presidente de la CNDH, debido a que
l es el ltimo responsable de la investigacin y la recomendacin, slo puede estar fundamentada en la verdad jurdica que se
desprende de la investigacin y en las pruebas contenidas en el
expediente, y no como resultado de una votacin. Esto no quiere
decir que el Presidente, aparte de informar al Consejo sobre las
recomendaciones, acepte o no que algn miembro pudiera tener
alguna intervencin individual cuando as lo solicite. Ms adelante me referir a un ejemplo que me consta.
El Consejo se dise como un cuerpo colegiado muy importante y as funcion durante los primeros aos de vida de la
CNDH, a grado tal que el Consejo hizo, como deba ser, una
interpretacin amplia de sus facultades sealadas en el Decreto
de creacin, y as se plasm en el artculo 10 del Reglamento Interno que proyect, discuti y aprob, y el cual solicit que se publicara en el Diario Oficial de la Federacin para darle plena validez.
Los juristas tradicionales del gobierno se negaron, aduciendo que
un Reglamento Interno, aprobado por diez personalidades ajenas al gobierno, no poda publicarse en el Diario Oficial. Entonces,
el presidente de la Comisin y los diez integrantes del Consejo
manifestaron que si no se atenda su solicitud, presentaran unnimemente su renuncia. El presidente de la Repblica apoy, sin
titubeo alguno, dicha solicitud y el Reglamento Interno se public en el Diario Oficial, con el disgusto enorme de muchos abogados del gobierno.
As era ese Consejo de 1990, valiente e innovador. Estuvo integrado por mexicanos muy distinguidos, de diversas ideologas;
11
todos mexicanos de excepcin. Nunca fue un grupo de amigos

o incondicionales del presidente de la Comisin. Los cito en orden alfabtico con su personalidad de entonces: Hctor Aguilar
Camn, historiador y novelista; Guillermo Bonfil Batalla, coordinador nacional del Seminario de Estudios de la Cultura; Carlos
Escandn Domnguez, rector de la Universidad Iberoamericana;
Carlos Fuentes, ensayista y literato; Javier Gil Castaeda, coordinador de la Unin Nacional de Organizaciones Regionales Campesinas Autnomas; Oscar Gonzlez Csar, catedrtico universitario y coordinador nacional del Programa de Descentralizacin
de la Cultura del Consejo Nacional para la Cultura y las Artes;
Carlos Payn Velver, director general del peridico La Jornada;
Csar Seplveda, catedrtico universitario y ex Presidente de la
Comisin Interamericana de Derechos de la OEA y en ese momento, miembro de la Comisin Internacional de la ONU; Rodolfo Stavenhagen, profesor-investigador del Colegio de Mxico
y presidente de la Academia Mexicana de Derechos Humanos,
primera organizacin no-gubernamental en esta materia en el
pas, y Salvador Valencia Carmona, rector de la Universidad Veracruzana.
Fue un Consejo esplndido. No se tom ninguna decisin
importante en la CNDH que no se hubiera discutido y aprobado
por el Consejo. An estn las actas de las sesiones, sus acuerdos
y los testimonios de los miembros de ese Consejo que an viven.
Como primer presidente de la CNDH, siempre me sent apoyado por el Consejo y se cre una mstica enorme por la causa de
los derechos humanos; reitero, lo expresado en relacin con las
recomendaciones especficas: stas fueron, como tienen que ser,
responsabilidad exclusiva del presidente del organismo.
Sin embargo, no exista secreto alguno con los miembros del
Consejo. Voy a exponer un caso paradigmtico al que nunca antes me haba referido, pero como ya han pasado muchos aos lo
puedo comentar.
El 7 de noviembre de 1991, en el Llano La Vbora, municipio
de Tlalixcoyan, Veracruz, siete elementos de la Polica Judicial
12
JORGE CARPIZO
Federal murieron a manos de soldados, quienes transgredieron

la legislacin penal y la disciplina militar. La CNDH realiz una
minuciosa investigacin.7
En la Comisin estbamos preocupados. Iba a ser la primera
vez que civiles le llamaran pblicamente la atencin al Ejrcito
mexicano. Todos respetamos al Ejrcito y la divisa siempre fue
que si a las infracciones y posibles delitos de algunos miembros se
les aplica la ley, ello no daa a las instituciones sino las fortalece.
Carlos Payn Velver es periodista, pero es tambin abogado;
litig durante aos y posee un fino criterio jurdico. Me manifest en privado que, si yo estaba de acuerdo, l podra auxiliarnos
estando presente en las sesiones de evaluacin de pruebas y redaccin de la probable recomendacin. De inmediato acept su
ofrecimiento y as fue: en esa recomendacin la intervencin de
Carlos Payn fue muy valiosa y siempre le he agradecido su gesto.
Dicha recomendacin fue aceptada por el secretario de la Defensa Nacional, en virtud de las pruebas. Me llam telefnicamente
para decirme que l no iba a encubrir a nadie y que crea en el
valor de la ley.
As fue como actu ese Consejo. Tal vez en alguna ocasin
valga la pena que un historiador se ocupe de esos aos.
Pues bien, no puedo negar que estoy preocupado por algunos
de los actuales Consejos, en los cuales tengo conocidos y en varios
se encuentran algunos de mis mejores amigos fraternales, que son
grandes mexicanos. No es un problema de las personas que son
consejeros, a varios los admiro y los respeto, sino de la interpretacin que se otorga a sus funciones; una interpretacin extraordinariamente restrictiva, en la cual los Consejos Consultivos casi
resultan de oropel, para exhibirlos en las ceremonias, en razn
de las grandes personalidades nacionales que se encuentran en
algunos de ellos, pero se les limita, no se les involucra en aspectos
esenciales del funcionamiento de la Comisin. Se ha puesto una
camisa de fuerza a los Consejos de muchas Comisiones, no en
7 Comisin Nacional de Derechos Humanos, Cuarto Informe Semestral. Diciembre de 1991-Junio de 1992, Mxico, CNDH, 1992, p. 19.
13
todas. Ciertamente que hay Consejos que estn funcionando con

la filosofa con la que se cre la institucin.
A lo que me refiero quedar claro con un ejemplo reciente
que me inquieta. El artculo 105, fraccin II, inciso g), de nuestra
Constitucin federal legitima a la CNDH para interponer la accin de inconstitucionalidad en contra de leyes y tratados internacionales que vulneren los derechos humanos consagrados en
la propia ConstituciEstoy completamente de acuerdo con que
la Comisin Nacional y los organismos del sistema posean dicha
facultad, que data de septiembre de 2006, y que muchos, incluido
yo, otorgamos razones de por qu la deba poseer.8
Como es conocido, el presidente de la CNDH ejerci dicha
facultad en un caso especialmente importante y delicado sin informar previamente al Consejo: la despenalizacin de un supuesto
de aborto en el Distrito Federal, aprobado por su Asamblea Legislativa. Cuando algunos consejeros mostraron su inconformidad,
se les manifest que aqulla es facultad exclusiva del Presidente, y
no est obligado a informar previamente a ese rgano colegiado.
Por cierto, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin respald la
constitucionalidad de esa reforma legislativa con una votacin de
ocho votos a favor y tres en contra, votacin muy importante si se
considera lo delicado del tema.
Por el contrario, se reform la Constitucin del Estado de
Quertaro para que un solo organismo poseyera tanto las facultades derivadas del artculo 102, apartado B, de la Constitucin
8 Carpizo, Jorge, Principales diferencias entre el Ombudsman espaol y
el mexicano, publicado originalmente en 2003, e incluido en el libro Algunas
reflexiones constitucionales, cit., pp. 120 y 121. Ya en el 2000 me haba referido a este
aspecto, vase Temas constitucionales, cit., p. 396. Fix-Zamudio, Hctor, Proteccin
jurdica de los derechos humanos. Estudios comparativos, Mxico, Comisin Nacional de
los Derechos Humanos, 1999, p. 390. Aguilar de Luque, Luis y Elvira Perales,
Ascensin, Intervencin del Defensor del Pueblo en procedimientos jurisdiccionales, Diez aos de la Ley Orgnica del Defensor del Pueblo. Problemas y perspectivas,
Madrid, Universidad Carlos III, 1992, p. 165. Vase Astudillo, Csar y Carbonell, Miguel, Las comisiones de derechos humanos y la accin de inconstitucionalidad,
Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2007, p. 169.
14
JORGE CARPIZO
Federal y las que se derivan del artculo sexto respecto al acceso a la informacin pblica. Algunos consejeros de la CNDH
solicitaron que se interpusiera la accin de inconstitucionalidad
por considerar que dicha reforma a la Constitucin de Quertaro violaba la Constitucin Federal y los derechos humanos, y yo
coincido con ellos, porque la naturaleza de los dos rganos y sus
funciones son diversas, aunque los dos se ocupen de asuntos de
derechos humanos.9
9 En el acta del Consejo Consultivo de la CNDH del 8 de abril de 2008,
se contienen los siguientes prrafos: En otro tema, el doctor Miguel Carbonell
Snchez coment el pasado 31 de marzo del presente ao, se public una reforma integral a la Constitucin del Estado de Quertaro en la que se ordena la
fusin entre la Comisin Estatal de Derechos Humanos de Quertaro y la Comisin Estatal de Acceso a la Informacin Pblica, y desde su punto de vista este
nuevo artculo 33 de la Constitucin de Quertaro viola la Constitucin Federal
en sus artculos 6o., fraccin IV y 102 apartado B, en esta medida puso a consideracin de los integrantes del Consejo Consultivo la posibilidad de interponer
una accin de inconstitucionalidad, asegur que es manifiesto el hecho de que
la Constitucin exige en el artculo 6o., fraccin IV, que los rganos encargados
de acceso a la informacin sean rganos autnomos y especializados, es igualmente manifiesto que los Ombudsman tienen competencia para conocer de actos
de autoridades administrativas conforme al artculo 102, apartado B, en donde
se sealan causas de incompetencia en materia laboral, electoral y jurisdiccional
como todos saben, y desde luego que en materia de transparencia no se puede
eliminar a todo lo laboral, a todo lo electoral y a todo lo jurisdiccional, por lo
que encuentra una segunda incompatibilidad, aparte de la autonoma y la especializacin, por otro lado el artculo 6o., fraccin II, ordena proteger la vida
privada y los datos personales y no seala si slo frente a autoridades o, tambin,
frente a particulares; aplicando la mxima de que donde la ley no distingue no
cabe distinguir o el intrprete no debe distinguir, entonces se deberan proteger
los datos personales frente a particulares para que no haya amenazas o llamadas
telefnicas a los domicilios particulares para ofrecer servicios bancarios, etctera,
y esto tampoco lo pueden hacer los Ombudsman segn el artculo 102, apartado B.
Asimismo, asegur que se reducen las garantas, es decir, en el Estado de Quertaro las personas podan quejarse ante la Comisin de Acceso a la Informacin,
y ante una negativa podan promover una queja ante la Comisin Estatal de
Derechos Humanos, ahora ya no, por lo tanto se dio un paso atrs. Por otro lado,
las Comisiones de Derechos Humanos emiten recomendaciones y, en este caso,
habra que ponderar si es la mejor forma de garantizar el derecho de acceso a
la informacin. Aadi que en la exposicin de motivos, para llevar a cabo esta
15
La reforma al artculo 6o. constitucional es muy clara al ordenar la existencia de organismos especializados para los asuntos
de acceso a la informacin pblica, con autonoma operativa, de
gestin y de decisin. Es decir que, por ejemplo, mientras las rereforma, se argument que el derecho al acceso a la informacin es un derecho humano y como es un derecho humano corresponde tutelarlo a la Comisin
Estatal de Derechos Humanos. Sin embargo, sta es una confusin conceptual
bastante evidente porque, tambin, el derecho a la salud es un derecho humano y
nadie propone que desaparezca el ISSSTE o el IMSS, una cosa es administrar un
derecho y otra cosa es tutelar un derecho. Por tanto, hay una serie de violaciones
gravsimas que ameritan la interposicin de la accin de inconstitucionalidad.
Asimismo, el doctor Miguel Carbonell Snchez apunt que el pasado 10 de marzo, un da antes de que el Congreso del Estado votara la reforma, un grupo de
miembros del rea de Derecho Constitucional del Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la UNAM envi una carta al Congreso del Estado de Quertaro en
donde se seala esta violacin constitucional, del entonces proyecto, hoy norma
publicada. Esta carta est firmada por el doctor Jorge Carpizo, el doctor Lorenzo
Crdova, el doctor Jos Mara Serna y l mismo, y seal que dejara copia al
Secretario Tcnico del Consejo Consultivo de esta Comisin Nacional. Aadi
que el da de hoy 8 de abril del presente ao, 26 rganos garantes de la transparencia, que representan casi el 100% de las instituciones encargadas del tema,
enviaron una carta dirigida al Presidente de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos en la que solicitan ejerza la accin de inconstitucionalidad,
este documento est firmado por el Secretario Ejecutivo del IFAI y que a su
vez es Secretario Tcnico de la COMAIP (Conferencia Mexicana de Acceso
a la Informacin Pblica). Por todo lo anterior consider, como su deber, traer
este punto a la mesa y pidi al Consejo Consultivo se tome en consideracin su
peticin de interponer la accin de inconstitucionalidad a la reforma Constitucional del Estado de Quertaro en la que se ordena la fusin entre la Comisin
Estatal de Derechos Humanos de Quertaro y la Comisin Estatal de Acceso a
la Informacin Pblica. Por su parte, el doctor Hctor Fix-Zamudio seal, que
desde su punto de vista, l no est de acuerdo en la fusin de las Comisiones en
comento, sin embargo, la decisin de interponer la accin de inconstitucionalidad
es decisin libre y exclusiva del Presidente de la CNDH, por lo que el Consejo
Consultivo, independientemente de su postura, no tiene facultades para decidir
sobre la presentacin de la accin de inconstitucionalidad en el punto de referencia. El doctor Miguel Carbonell Snchez coment que efectivamente la facultad y
la representacin jurdica la tiene el Presidente de la CNDH y es manifiestamente
independiente. Aqu el punto est en que desde hace algn tiempo la CNDH
tiene la facultad de interponer acciones de inconstitucionalidad, por lo que considera que es su deber traer a este Consejo aquellas normas jurdicas que vayan
en contra de la Constitucin Federal y que en esa medida puedan ser combatidas
16
JORGE CARPIZO
comendaciones y actuaciones del Ombudsman no son obligatorias

para las autoridades, las decisiones de los organismos que garantizan el acceso a la informacin pblica s lo son. Mientras estas
ltimas son autoridades, los Ombudsman no lo son. Mientras los organismos del artculo 6o. constitucional se ocupan exclusivamente
de un derecho humano, aunque con grandes conexiones con los
otros, el campo de los Ombudsman abarca casi todos los derechos
humanos, que son innumerables. Mientras los Ombudsman tienen
excluida de su competencia las materias electoral y laboral, para
los otros organismos es todo lo contrario.
Pero lo ms importante es que la Constitucin Federal en
sendos y diversos artculos constitucionales ordena la creacin de
esos organismos en forma por dems diferenciada.
Para que lo anterior quede claro apunto: reunir esas facultades en un solo organismo con el argumento de que ambos se ocupan de derechos humanos, sera tan absurdo como sostener que
desaparezcan los juzgados de distrito, en virtud de que, al fin y al
cabo, los Ombudsman protegen los derechos humanos, o viceversa.
Un mes despus se expusieron razones endebles a esos Consejeros por las cuales se haba decidido no interponer la accin
a travs de la accin de inconstitucionalidad. Coment que l coincide con lo
dicho por el doctor Hctor Fix-Zamudio, y supone que el Presidente de esta Comisin Nacional tomar en cuenta, en la medida que lo estime conveniente, los
comentarios de los integrantes del Consejo Consultivo; aadi que hay elementos
suficientes de carcter argumentativo para suponer que la violacin existe y que l
nicamente lo pone a la mesa como lo hizo, en el mes de febrero del presente ao,
cuando plante la inconstitucionalidad del tipo penal de apologa del vicio del
Cdigo Penal del Estado de Chiapas, para que se interpusiera la accin, y como
lo seguir planteando porque la CNDH ya tiene esa facultad.
El doctor Ricardo Pozas Horcasitas expres que se encuentra preocupado
por el proceso que estn llevando las Comisiones Estatales de Derechos Humanos y las Comisiones Estatales de Acceso a la Informacin, porque la creacin
de estas Comisiones son dos momentos en un proceso de consolidacin de las
funciones y de la supervisin de los ciudadanos de las funciones del Estado. Le
preocupa que se fusionen y que su diferenciacin no se mantenga como dos funciones del ejercicio del derecho de los individuos a ser respetados frente al abuso
y mal uso de las instituciones del Estado, como el derecho de los ciudadanos a
saber de las funciones y el manejo de los bienes y recursos pblicos, pp. 22-25.
17
de inconstitucionalidad. Lo increble es que la Procuradura General de la Repblica s interpuso dicha accin con argumentos
similares a los que haban expuesto los Consejeros. La PGR defendiendo los derechos humanos, a lo cual se neg la CNDH.
Por cierto, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin resolvi
por unanimidad que el mencionado artculo de la Constitucin de
Quertaro era inconstitucional.
No deja de sorprender que, en cambio, cuando la CNDH decidi responder a un estudio crtico del ejercicio de sus funciones
y responsabilidades, el presidente de la misma busc la aprobacin del Consejo a dicha respuesta con el fin de que sea el mximo rgano colegiado de este organismo nacional quien asuma la
defensa del mismo, segn se lee en el oficio que remiti a todos
los consejeros el 28 de febrero de 2007.
Los ejemplos se multiplican. Yo me pregunto: tal y como estn funcionando actualmente varios Consejos del sistema no-jurisdiccional, si desaparecieran, se alterara en algo, para bien o para
mal, el trabajo de esas Comisiones?, o no se notara siquiera?
Como conozco a varios personajes de buena fe, y que son extraordinarios mexicanos, que integran algunos Consejos a los que
puedo llamar decorativos, les solicito, con afecto y respeto, que
contesten esta pregunta en su fuero interno, teniendo en cuenta
nicamente la causa de los derechos humanos. Que consideren
que si son designados por los Congresos con mayoras calificadas es por la importancia del cargo. En el caso especfico de los
Consejeros de la CNDH, la designacin la realiza el Senado de
la Repblica por las dos terceras partes de los legisladores presentes, tal y como se designan nicamente a algunos de los ms
elevados cargos del servicio pblico. La lgica jurdica impone
que la Constitucin conforma a dicho Consejo como un rgano
muy importante de la Comisin Nacional.
Como asent, los problemas estn para ser resueltos. Considero que los Consejos deben preservarse y fortalecerse, y deben
cumplir funciones trascendentes: las que corresponden a todo rgano colegiado en una institucin. Propongo, en consecuencia,
18
JORGE CARPIZO
la revisin de sus atribuciones legales. A m no me cabe duda alguna, por ejemplo, que en el caso de la CNDH, el Consejo Consultivo debe aprobar o poder solicitar al presidente el ejercicio de
la accin de inconstitucionalidad, cuya redaccin sera responsabilidad exclusiva de la presidencia de la Comisin, la cual, al
contar con muchos abogados, no se justifica que pague a personas ajenas al organismo honorarios muy altos para la redaccin
de esa accin; adems, cuenta en su estructura orgnica con una
Direccin General de Asuntos Jurdicos, rea que podra realizar
esta importante tarea.
C. La segunda innovacin con la que naci la CNDH, y la
segunda preocupacin que expreso, fue que se le dot expresamente de la funcin de divulgacin y difusin de la enseanza
y promocin de los derechos humanos con el objeto de ampliar
al mximo posible la cultura de los derechos humanos entre los
mexicanos. El Reglamento Interno en 1990 cre seis direcciones
generales y una de stas fue precisamente la de Divulgacin y
Capacitacin10 con amplias facultades.
La razn de esta atribucin responde al nivel de educacin
y cultura que en general la sociedad mexicana tiene respecto al
conocimiento de los derechos humanos, y hay que reconocer que
10 El artculo 18 del Reglamento Interno de la CNDH de 1990 dispuso lo
siguiente:
La Direccin General de Divulgacin y Capacitacin depender del Secretario Tcnico del Consejo, siendo sus atribuciones:
I. Formular los programas a travs de los cuales se difunda la enseanza y
promocin de los Derechos Humanos en los medios masivos de comunicacin
nacional y extranjeros, y divulgarlos en coordinacin con la Direccin General
de Comunicacin;
II. Establecer y someter a la consideracin del Presidente, la poltica editorial de la Comisin;
III. Coordinar la participacin, en los eventos acadmicos en los que haya
de intervenir la Comisin;
IV. Planear y promover los programas de capacitacin que para la prevencin y defensa de los Derechos Humanos brinde la Comisin a funcionarios o
particulares, y
V. Las dems que le sean conferidas en otras disposiciones legales.
19
se ha avanzado positivamente en este aspecto. En 1990 nuestro

nivel en este campo era bastante inferior al actual. Estbamos
muy mal.
Expongo una idea que orienta en gran parte las preocupaciones que externo en este ensayo. No es lo mismo un Ombudsman
en Europa Occidental que, por ejemplo, en Amrica Latina. En
Europa, la mayora de los casos que conoce el Ombudsman son
infracciones administrativas y fallas en los servicios pblicos. En
cambio, en la mayora de los pases de nuestra regin son casos
de tortura, desapariciones forzosas, tratos crueles, inhumanos o
degradantes, cateos y visitas domiciliarias ilegales, complicidades
ilcitas de autoridades, corrupcin, impunidad, etctera.
Entonces, en cada pas deben examinarse con cuidado las facultades que se otorgan al Ombudsman para que realmente pueda
ser uno de los ms eficaces protectores y defensores de los derechos humanos. Esta diferencia se expresa muy bien en la denominacin que se ha acuado de Ombudsman criollo11 y que guarda
implicaciones profundas y prcticas. En Amrica Latina, los que
laboran en las oficinas del Ombudsman deben estar imbuidos de la
mstica por la causa de los derechos humanos, a la cual se sacrifica cualquier otro inters. En algunos pases, ser un Ombudsman
comprometido con dicha causa puede ser hasta peligroso para la
integridad personal.
D. Con conviccin defiendo esta atribucin de enseanza y
divulgacin en nuestro sistema nacional no-jurisdiccional de los
derechos humanos.
No obstante, la misma en algunos casos se ha deformado y
pervertido. De ser una labor importante, pero que el Ombudsman
mexicano podra no tener, porque no le es esencial, en virtud
de que otras instituciones la podran desarrollar, como escuelas,
universidades y centros especializados, se le ha colocado como la
ms importante.
11 Madrazo, Jorge, El Ombudsman criollo. Discurso de ingreso a la Academia
Mexicana de Derechos Humanos, Mxico, Academia Mexicana de Derechos
Humanos y CNDH, 1996, pp. 9, 10 y 19-25.
20
JORGE CARPIZO
Por ejemplo, la CNDH expide escasas recomendaciones que

constituye la labor ms trascendente, a un lado de la real y buena
tarea de conciliacin y cuando algunos sectores de la sociedad
y las organizaciones no-gubernamentales lo sealan, contesta que
est trabajando muy bien y presume el nmero de publicaciones, algunas ajenas a temas de derechos humanos y excesivamente
costosas, y congresos acadmicos que realizan, y a los que asisten
en el extranjero.12
Esas actividades estn bien, pero no pueden desplazar la
esencial del Ombudsman. Es similar a que el juez no expidiera resoluciones y dijera que cumple muy bien con su responsabilidad
debido al nmero de publicaciones que edita. En concreto, por
ejemplo, desde hace varios aos nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nacin realiza un trabajo editorial extraordinario y
magnfico. No podra alegar, como no lo hace, que sta sustituye
su funcin de interpretar la Constitucin.
Adems, en este punto tengo otras inquietudes: algunos de
los contratos que se han firmado para la redaccin de libros son
millonarios, hasta casi diecisis veces lo que percibe anualmente
como salario un investigador titular C de tiempo completo. Increble, realmente increble. Los contratos se han otorgado por
razones de amistad o para granjearse simpatas polticas. Bien se
puede aplicar el axioma de que la mujer del Csar no slo debe
ser honesta, sino tambin parecerlo.
En varias Comisiones, los eventos acadmicos que organizan
estn lejanos al tema de los derechos humanos; se utilizan para
invitar a amigos y para promociones personales.
El Ombudsman no debe ser ostentoso ni debe salir al extranjero en agradables relaciones sociales, excepto cuando sea indispensable. Su lugar se encuentra en Mxico, donde existen tantos
problemas. Un ejemplo: un Ombudsman hizo declaraciones sobre
la austeridad, al da siguiente viaj a Europa en primera clase,
12 Cito un ejemplo, Precisiones al documento denominado La Comisin Nacional de
los Derechos Humanos de Mxico / Una evaluacin crtica / Human Rights Watch, Mxico, CNDH, 2008, p. 11.
21
ni siquiera en clase de negocios. Los comentarios no esperaron.

Uno de los pasajeros le tom una foto entrando a esa primera
clase, porque estaba indignado, no de que viajara como potentado, sino de la hipocresa de las declaraciones del da anterior. l
guarda esa foto como recuerdo.
Urge que se regrese al verdadero significado de la facultad de
divulgacin y difusin de la enseanza y promocin de los derechos humanos, y que el Ombudsman sea austero y congruente. No
es posible que se despilfarren los recursos en fiestas, banquetes y
obsequios.13 Todo lo que posee es autoridad moral, y si la lesiona
sufre la institucin y su eficacia.
Los rganos de auditora y fiscalizacin no saben ni encuentran nada incorrecto? Nada de nada, como acontece en tantos espacios pblicos de Mxico.
13 Mxico, D. F., 29 de mayo (aprox.). El 29 de marzo pasado, en medio de
la turbulencia provocada por su declaracin sobre las causas de la muerte de la
indgena Ernestina Ascencio, el presidente de la Comisin Nacional de Derechos Humanos (CNDH), Jos Luis Soberanes Fernndez, dio una muestra de lo
desprendido que es al gastar, en slo cuatro horas, ms de 150 mil pesos.
Ese fue el costo aproximado de una comida privada que, de manera inusitada, ofreci Soberanes a los visitadores adjuntos del organismo unos 250
empleados, ms una veintena de funcionarios e invitados especiales, en el jardn del hotel Royal Pedregal, ubicado en avenida Perifrico Sur nmero 4363.
El men consisti en sopa de tortilla o souffl de espinaca, pechuga rellena
con queso y, de postre, strudel de manzana. Los alimentos fueron acompaados
con vino tinto y blanco. Proceso, 30 de mayo de 2007, visible en www.proceso.com.
mx, pp. 1-3.
Sin embargo, lo que no se puede entender o aceptar es el enorme gasto que
(la CNDH) tiene en comidas exquisitas con facturas de hasta 16 mil pesos en la
compra de caviar, pats y otros gustos carsimos cuando tiene el papel de defender a un pueblo que vive en la miseria. Proceso, 31 de mayo de 2007, disponible
en www.proceso.com.mx, pp. 1 y 2.
De acuerdo con FUNDAR, partcipe del Programa Atalaya del Instituto
Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM), programa que se precisa en el punto 17 del presupuesto de 866 millones de la CNDH para el ao 2008, 54 millones se destinarn al rubro de estmulos al personal y casi 40 para gratificaciones
de fin de ao. Todos esos millones son con independencia de las remuneraciones normales al personal. Vase http://www.atalaya.itam.mx/docs/notas%20
prensa%202008/Fortuna_CNDH_y_Profeco,_agravio_a_consumidores.pdf.
22
JORGE CARPIZO
V. Recomendaciones light y escasas

A. Como deca, las recomendaciones constituyen la labor
ms importante del Ombudsman junto con la de amigable composicin o el llamado procedimiento de conciliacin.
La recomendacin debe tener una slida base jurdica. En
buena parte su estructura es la de una sentencia; la argumentacin jurdica es la columna vertebral de ella, basada en pruebas
que deben ser relacionadas con cada uno de los puntos de la recomendacin.
Si la recomendacin no posee esa slida base jurdica, la autoridad encontrar subterfugios y razones para no aceptarla e,
incluso, le puede ganar la batalla de la opinin pblica al Ombudsman, lo cual es grave, porque su labor se basa en su autoridad
moral y en el costo poltico que representa para el funcionario no
aceptar la recomendacin.
Por ello, en los primeros aos de la creacin del sistema, las
Comisiones, incluida la CNDH, fueron muy cuidadosas en la redaccin de las recomendaciones y en sus fundamentos jurdicos
basados en pruebas. Muchas de esas recomendaciones contribuyeron a crear el prestigio del ombudsman en Mxico y a ganarle la
confianza de la sociedad.
En la actualidad, en algunas Comisiones existe descuido en la
redaccin de las recomendaciones; se expiden con bases jurdicas
endebles o de plano con carencia de ellas. Las tesis que contienen
las recomendaciones de la CNDH de 1990 a 2005 pueden consultarse en un estudio cuidadoso al respecto.14
Diversas Comisiones incluso llegan a autocalificar a sus documentos como recomendaciones light en virtud de que les tiene
sin cuidado la argumentacin y las bases jurdicas que las sustentan. Para ellos, las recomendaciones no son importantes en la
labor del Ombudsman, son nicamente una ms entre las mltiples
14 Vase Sandoval Vargas, Graciela y Corzo Sosa, Edgar, Criterios jurdicos
de las recomendaciones de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos (1990-2005),
Mxico, UNAM-CNDH, 2006, p. 147.
23
funciones que corresponden a su responsabilidad. Como ejemplo, en los puntos recomendatorios de las mismas, en algunas no
se seala que a la CNDH se le debe informar el inicio y la conclusin de las acciones que se estn recomendando a la autoridad
competente. En otras, no todas las autoridades responsables, que
tuvieron que ver con la presunta violacin a los derechos humanos, estn sealadas en los encabezados de diversas recomendaciones, sino que se desprende de su lectura.
B. Esta concepcin trae consigo otra consecuencia. En varias
Comisiones, especficamente la CNDH, mientras ms aumenta
su presupuesto y crece el nmero de funcionarios y visitadores,
el nmero de recomendaciones expedidas disminuye. Al respecto
existen estadsticas precisas que son preocupantes en extremo.15
Qu est sucediendo?, en qu se ocupan tantos servidores pblicos cuyas remuneraciones, y cada da ms jugosas, cubre un
pueblo pobre y parte de l en pobreza extrema?
Mi preocupacin en este punto es todava ms profunda.
Existen casos en los cuales los proyectos de recomendacin se
15 Ackerman,
John M., Organismos autnomos y democracia. El caso de Mxico,

Mxico, Siglo XXI-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2007, pp.
150-158.
El presupuesto de la CNDH para 2008 es de 866,000,496 pesos mexicanos,
superior a los presupuestos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la oficina del Alto
Comisionado de los Derechos Humanos de la ONU o la Corte Europea de
Derechos Humanos. Vanse Transparencia/CNDH, Presupuesto asignado y
ejercido, Comisin Nacional De Derechos Humanos/Mxico, Mxico, 2008, Fuente
electrnica: http://www.atalaya.itam.mx/index.html y http://www.atalaya.itam.mx/
acceso.html. Investigaciones Jurdicas, 2007. Borea, Alberto, Exposicin ante la
Asamblea de la Organizacin de los Estados Americanos (OEA), Informe Anual
2004, Publicaciones/Discursos, Washington, D.C., Corte Interamericana de Derechos Humanos, 14 de abril de 2005, Fuente electrnica: http://www.corteidh.
or.cr/docs/discursos/medina 03 04 08.pdf. lvarez, Roberto, Sntesis del Informe
Anual de la Corte Interamericana de Derechos Humanos correspondiente al
ejercicio de 2007, que se presenta a la Comisin de Asuntos Jurdicos y Polticos
de la Organizacin de los Estados Americanos, Informe Anual 2004, Publicaciones/Discursos, Washington, D.C., Corte Interamericana de Derechos Humanos,
3 de abril de 2005.
JORGE CARPIZO
24
guardan en el escritorio del Ombudsman por no considerarlas

oportunas o correctas polticamente, y slo se expiden si las circunstancias polticas se modifican y se estima que su publicacin
llevar un beneficio personal o ya es polticamente oportuno.
Lo anterior se convierte en un galimatas que principalmente
est daando el prestigio de la CNDH.
C. El problema actual de las recomendaciones culmina en
un desgano, descuido o indolencia para darle seguimiento a las
pocas que se expiden. Se considera que si hay que emitir algunas
recomendaciones para paliar la crtica de su escasez, la responsabilidad del Ombudsman llega hasta ah.
Error craso y garrafal. El seguimiento de las recomendaciones es esencial a la funcin del Ombudsman. Si no, toda la labor se
esfuma y termina en nada. La defensa de los derechos humanos
finaliza en una farsa.
Por esta razn, en los primeros aos se cuid con esmero el
seguimiento de las recomendaciones. Los datos precisos se hacan
pblicos y se organizaban verdaderas campaas de informacin
para presionar a las autoridades incumplidas por medio de la
opinin pblica. Los resultados fueron satisfactorios.16 En la actualidad, hay que esperar, en el mejor de los casos, a que se publique el informe anual de actividades de la CNDH, para conocer
cul fue el seguimiento de cada recomendacin.
La labor del Ombudsman se desploma si no existe un seguimiento riguroso de las recomendaciones. La autoridad acepta la
recomendacin y se evita el costo poltico del rechazo, no cumple y no pasa absolutamente nada. El Ombudsman se convierte
en figura querida y simptica ms para la autoridad que para la
sociedad.
16 Por
ejemplo, vanse Segundo Informe Semestral. Diciembre 1990-Junio 1991,

Mxico, CNDH, 1991, pp. 16-24. Tercer Informe Semestral. Junio-Diciembre de
1991, Mxico, CNDH, 1991, pp. 49-71. Comisin Nacional de Derechos Humanos, op. cit., pp. 68-126. Principales actividades de la Comisin Nacional de Derechos Humanos durante su quinto Semestre de existencia. Junio-Noviembre 1992, Mxico,
CNDH, 1992, pp. 6-9. Dos aos y medio en cifras. Junio 1990-Noviembre 1992, Mxico, CNDH, 1992, p. 18.
25
Sobre el no-seguimiento de las recomendaciones existen estudios.17

VI. Interpretacin restrictiva de las facultades
A. No se justifica que en casos importantes, el Ombudsman se
abstenga de actuar. Cuando se le pregunta la razn, contesta: no
tengo facultades para ello y slo puedo conducirme de acuerdo
con la ley, sera grave que traspasara las facultades que la norma
me otorga.
Claro est que el Ombudsman slo puede conducirse y guiarse
conforme a la ley y por ningn motivo la puede violar. Nadie le
solicita que infrinja la ley. Un delito no se remedia cometiendo
otro.
El Ombudsman se escuda en el principio de legalidad, olvidndose de que sobre l prima el de constitucionalidad y la supremaca de la norma constitucional. As se le ha hecho notar, pero se
insiste en la carencia de facultades para actuar.18
Adems, la cuestin se encuentra en que la norma se interpreta, y tratndose de los derechos humanos la interpretacin
puede ser literal o restrictiva, o axiolgica y finalista.
17 Human Rights Watch, La CNDH de Mxico / Una evaluacin crtica, s/l, Human
Rights Watch, 2007, pp. 3 y 4 y pp. 59 y 60, Fuente electrnica: http://hrw.org/
spanish/reports/2008/mexico0208/1.htm#_Toc189372653. La Comisin Nacional
de los Derechos Humanos redact un documento para contestarle a esta ONG
extranjera, intitulado: Comisin Nacional de Derechos Humanos, op. cit., pp.
21-23, 41, 49 y 64.
El Programa Atalaya de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales
(FLACSO), FUNDAR, Centro de Anlisis e Investigacin y el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM), tiene como objetivo principal la formulacin de anlisis de gestin pblica sobre el desempeo de la CNDH en la
promocin y proteccin de los derechos humanos. Al respecto, vanse http://
www.atalaya.itam.mx/docs/objetivos/Proyecto_Atalaya_2003-2006.pdf; http://www.
atalaya.itam.mx/index.html; http://www.atalaya.itam.mx/acceso.html.
18 Al respecto vase Human Rights Watch, op. cit., nota 17, pp. 32 y 33, pp.
54-56 y pp. 61-65, y la respuesta que recibi a dichas observaciones en Comisin Nacional de los Derechos Humanos, op cit., pp. 4 y 5, 20.
26
JORGE CARPIZO
Sobre la interpretacin de los derechos humanos, inmersa

en el gran tema de la interpretacin constitucional, mucho se ha
escrito y de gran provecho.19
Si los tribunales constitucionales hubieran optado por una
interpretacin restrictiva de los derechos humanos, no hubieran
conseguido el prestigio que han alcanzado, pero lo que es peor,
la proteccin y defensa de los derechos humanos se hubiera detenido. Afortunadamente no ha sido as. Los ejemplos abundan,
como son los casos de Estados Unidos, Alemania, Italia, Espaa
e incluso Mxico.20
Ese Ombudsman se olvida que los derechos humanos poseen
una tendencia progresiva. Por ella se entiende que su concepcin
y proteccin nacional, regional e internacional se va ampliando
irreversiblemente, tanto en lo que toca al nmero y contenido de
ellos como a la eficacia de su control. Esta es la misma idea que
Ren Cassin expres como la impresionante expansin del concepto y de su contenido.21
19 Ferrer Mac-Gregor, Eduardo (coord.), Interpretacin constitucional, Mxico,
Porra-Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2005, t. I, p. 730 y t. II,
pp. 731-1428. Fix-Zamudio, Hctor, Algunos aspectos de la interpretacin
constitucional en el ordenamiento mexicano, Revista Jurdica Veracruzana, Xalapa, rgano del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Veracruz, 1970,
nm. 4, pp. 9, 15-16 y 28. Guastini, Ricardo, Estudios de teora constitucional,
Mxico, UNAM-Fontamara, 2001, pp. 132-151 y 255-273. Los estudios de Jos
Juan Moreno, Conflictos entre principios constitucionales y de Luis Prieto
Sanchs, Neoconstitucionalismo y ponderacin judicial, en Carbonell, Miguel (ed.), Neoconstitucionalismo (s), Madrid, Trotta-UNAM, 2003, p. 286. Morbidelli, G., Introduzione al diritto e all interpretazione, en Morbidelli, G. et.
al., Diritto costituzionale italiano e comparato, Bolonia, Monduzzi Editore, 1995, pp.
34-40. Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, UNAM y
CNDH, 2004, pp. 122-132.
20 Favoreu, Louis, Los tribunales constitucionales, Barcelona, Ariel, 1994, p.
158. Fix-Zamudio, Hctor, Veinticinco aos de evolucin de la justicia constitucional
(1940-1965), Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 1968, p.
183. Cappelletti, Mauro, The judicial process in comparative perspective, Oxford, Clarendon Press, Oxford University Press, 1989, pp. 161-169.
21 Cassin, Ren, Les droits de lhomme, Recueil des Cours, Leyden, Holanda, Academie de Droit International, vol. 140, 1974, p. 326.
27
Siempre he sido un defensor de la progresividad de los derechos humanos y de su interpretacin axiolgica o finalista, que al
final de cuentas es la gran diferencia especfica de la interpretacin
constitucional. Desde 1971 escrib que la finalidad ltima de la interpretacin constitucional debe ser proteger y defender lo ms valioso que existe para cualquier hombre: su libertad y dignidad.22
Si se desconoce la progresividad de los derechos humanos y
que su interpretacin debe ser de carcter axiolgico y finalista
dentro de los marcos de la Constitucin, los tratados internacionales y la ley, se limita la proteccin de aqullos.
B. No es sta la ocasin de hacer teora al respecto, sino de
ir al grano.
En octubre de 1992, la CNDH me public un ensayo en el
cual afirm que
Se discute cul debe ser la capacidad del Ombudsman para investigar casos penales. Considero que no hay una contestacin nica aplicable a todos los pases, sino que depende de la situacin
particular de cada uno de ellos. Generalmente el Ombudsman no
investiga los casos penales, sino recomienda que se realice la investigacin. Sin embargo, cuando la autoridad no lo hace, o no
tiene ningn nimo de colaboracin con el Ombudsman, ste debe
realizarla para que no prevalezca la impunidad.
Lo anterior pone al Ombudsman ante una situacin difcil. Debe
crear su propia capacidad de investigacin penal y entrenar a parte de su personal para ello. Esto es un reto de dimensiones gigantescas, pero, cuando sea necesario, se deber hacer.23
Claro que me estoy refiriendo al Ombudsman criollo, y exactamente as actuamos cuando tuve dicha responsabilidad.
C. Permtaseme sintetizar uno de los casos emblemticos al
respecto: el homicidio de la abogada Norma Corona, defensora
de los derechos humanos en Sinaloa. Su antecesor, el licenciado
22 Carpizo, Jorge, La interpretacin constitucional en Mxico, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, ao IV, nm. 12, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 1971, p. 385.
23 Carpizo, Jorge, op. cit., pp. 45 y 55.
JORGE CARPIZO
28
Gemes, tambin haba sido asesinado. El escndalo nacional e

internacional fue tremendo. La indignacin fue enorme.
La investigacin del asesinato de Norma Corona caminaba
lentamente. La CNDH envi a dos visitadores a investigar a Culiacn. Uno de los presuntos autores materiales del homicidio fue
a su vez asesinado y otro detenido. Del resultado de la investigacin de la CNDH hasta ese momento, se entreg a la respectiva
Procuradura un dictamen que no se hizo pblico para evitar el
entorpecimiento de sus investigaciones.24
En virtud de que las investigaciones de la Procuradura continuaban extremadamente lentas, la CNDH prosigui las suyas y
decidi hacer pblicas las tres hiptesis que deban seguirse para
el esclarecimiento del crimen.25
Mientras tanto, la delegacin de la PGR en el Estado de Sinaloa detuvo al presunto autor intelectual de ese asesinato y a
otros presuntos autores materiales. El comandante en jefe de esa
plaza fue felicitado y honrado.
Sin embargo, las pruebas que la CNDH continu recabando no coincidan con esas conclusiones. Al contrario, las pruebas
que obtuvo fueron abrumadoras en el sentido de que el autor intelectual del asesinato era precisamente el comandante en jefe de
la PGR en esa plaza, el felicitado, y los autores materiales agentes
de la polica judicial federal y local. Los detenidos por la PGR
eran chivos expiatorios. La CNDH entreg el expediente completo
al Procurador General de la Repblica y contra ese comandante se ejerci accin penal.26 El mvil del crimen haba sido que
Norma Corona, al investigar el asesinato del licenciado Gemes
y de tres venezolanos, haba descubierto que ese comandante y
otros agentes policiacos federales y locales los haban asesinado y
estaban involucrados en el narcotrfiAs tiene que actuar el Ombudsman criollo; esa es la realidad en la cual est inmersa. Si le da
temor, lo nico respetable es que comprenda que l no es la persona adecuada para esa responsabilidad.
24 Comisin
Nacional de Derechos Humanos, op. cit., pp. 33 y 34.

pp. 59 y 60.
26 Ibidem, pp. 83-86.
25 Ibidem,
29
El Ombudsman criollo, por la naturaleza de sus recomendaciones e investigaciones, se convierte en un personaje nacional, el
Ombudsman europeo occidental difcilmente lo es. Al Ombudsman
criollo se le otorgan recursos suficientes para realizar investigaciones a fondo, el Ombudsman europeo por lo general es un rgano de
tamao pequeo y excepcionalmente regular; el Ombudsman criollo
tiene como principal funcin la proteccin y defensa de los derechos humanos, el Ombudsman europeo se ocupa principalmente
de infracciones administrativas, aunque la tendencia actual est
inclinndose tambin por los problemas de derechos humanos.
El caso de Norma Corona me recuerda muchos otros de
nuestros das. Por ejemplo, los asesinatos y desapariciones de mujeres en Ciudad Jurez. La CNDH expidi la Recomendacin 44 de
1998, que expuso las graves irregularidades que se haban cometido en las investigaciones ministeriales y policiacas, y numer
recomendaciones acertadas al gobierno de Chihuahua. En los
cinco aos siguientes, la CNDH realiz un seguimiento mnimo de
las recomendaciones aceptadas. En sus informes anuales afirm
que las respectivas autoridades no haban proporcionado la informacin que se les haba requerido. El seguimiento mnimo de
la citada Recomendacin de 1998 tuvo como consecuencia que
los efectos de la misma fueran nulos.
Los asesinatos y desapariciones de mujeres en Ciudad Jurez
prosiguieron. El escndalo internacional y nacional fue inmenso
e intervinieron organismos internacionales. En este panorama, la
CNDH, en 2003, emiti un Informe Especial de la Comisin Nacional
de los Derechos Humanos sobre los Casos de Homicidios y Desapariciones de
Mujeres en el Municipio de Jurez, Chihuahua, en el cual concluy que el
Estado de Chihuahua no haba cumplido varias de las recomendaciones ms importantes de 1998. La CNDH esper cinco aos para
volver a ocuparse realmente de ese caso. En esos cinco aos acontecieron 187 nuevos homicidios de mujeres y 28 desapariciones.27
A partir de 2003, la CNDH modific su postura en este caso
y comenz a darle seguimiento a sus recomendaciones, y desde
27 Human
Rights Watch, op. cit., pp. 42-47.
JORGE CARPIZO
30
entonces ha expedido varios documentos importantes al respecto,

pero esper cinco aos para hacerlo y despus de la fuerte presin
internacional y nacional. Adems, no debe omitirse que con el
cambio de gobierno en el estado de Chihuahua y la nueva procuradora general de justicia de ese Estado, la CNDH encontr mayor colaboracin y aceptacin para sus documentos y acciones.
Human Rights Watch, al examinar los hechos acontecidos en Ciudad Jurez, concluy que el caso de Jurez ilustra la fundamental
y constructiva funcin que puede desempear la CNDH despus
de documentar prcticas abusivas. Lamentablemente, la institucin
demor cinco aos en asumir este rol constructivo, y el costo de este
retraso para las vctimas y sus familias es incalculable.28
La CNDH le contest a Human Rights Watch y numer los diversos documentos que ha expedido al respecto desde 1998: en
2003, 2004, 2005 y 2008, los que contienen sus recomendaciones
y el correspondiente seguimiento.29 La ONG internacional no
desconoci dichos documentos y acciones. Los cita todos, menos
el ltimo, en virtud de que su documento es anterior al de 2008.
No obstante, sorprende que la CNDH respondi en forma muy
general y defensiva, y no se refiri en nada a su casi inactividad
durante cinco aos, ni a los asesinatos y desapariciones de mujeres durante aqullos. El Ombudsman debe tener sentido autocrtico, ms que esa ONG, si bien manifest sus desacuerdos con la
actuacin de la CNDH en este caso, tambin reconoci los aciertos que ha obtenido en el mismo, a partir de 2003.
28 Ibidem,
p. 48.
Nacional de los Derechos Humanos, op. cit., nota 12, p. 42, 59,
69 y 70. Por ejemplo, en la pgina 42, textualmente se afirma que, En este
contexto, sera conveniente que HRW hubiera revisado al menos uno de los 21
Informes Especiales o alguna de las 14 Recomendaciones Generales emitidas
por la Comisin Nacional de los Derechos Humanos, por ejemplo el Informe
especial sobre los Casos de Homicidios y Desapariciones de Mujeres en el Municipio de Jurez, Chihuahua, del ao 2003, y el seguimiento que se le ha dado
en los 4 aos siguientes, para que con mayores elementos pudiera fundamentar
su crtica y estar en condiciones de atribuir a la CNDH una falta de verificacin
hacia las autoridades.
29 Comisin
31
El Ombudsman, con la ley en la mano, debe hacer una interpretacin finalista de sus facultades. Precisamente para ello se
crea una institucin con esas caractersticas en un pas como el
nuestro, y por las cuales se le dota de presupuesto y recursos que
en algunos de los pases ms ricos del mundo les parecen inverosmiles. La finalidad es que no prevalezca la impunidad, ms
que casi todas las asesinadas y desaparecidas en Ciudad Jurez
eran mujeres pertenecientes a familias humildes. En el mundo se
exhiben documentales y videos sobre estos asesinatos acontecidos
desde hace quince aos. Bajo Jurez, La ciudad devorando a sus hijas,
Fenmeno que horroriza a Mxico y al mundo, afirman aqullos30 y la
CNDH se dilat cinco aos para volver a actuar. Reconozco que
a partir de 2003, en este caso especfico, su conducta se modific
por la razn que sea.
Dejo constancia de que en la actual CNDH conozco a seis
funcionarios capaces y honestos, y que creen en la causa de los
derechos humanos. Varios de ellos son mis amigos, aunque soy
ms amigo de la verdad.
Como sealan varios tratadistas, el anlisis que el ombudsman
realiza de cada caso no debe nicamente circunscribirse al punto
de vista legal, sino tambin debe tener presente el de la justicia,
la equidad, los principios de coexistencia social y la conducta que
deben seguir los funcionarios pblicos.31
VII. La autonoma de los rganos locales
A. Cuando se discutan los principios que contendra el proyecto constitucional para elevar la institucin del Ombudsman a
este rango, uno de los ms polmicos era si deba existir un solo
30 Huerta, Csar, Muestra el drama de Ciudad Jurez, El Universal, 5 de
septiembre de 2008, p. E9.
31 Letowska, Ewa, The Polish Ombudsman: the Commissioner for the
Protection of Civil Rights, International and Comparative Law Quarterly, Londres,
vol. 39, part I, 1990, p. 212. Gellhorn, Walter, Ombudsmen and Others, Cambridge,
Massachusetts, Harvard University Press, 1996, p. 14.
32
JORGE CARPIZO
rgano de carcter nacional con delegaciones en los estados, o si,

por el contrario, cada estado deba contar con su Comisin autnoma e independiente.
Especialmente las ONGS ms serias y comprometidas en
la causa de los derechos humanos estaban a favor de la primera
opcin, debido a que opinaban que en las entidades federativas,
el Ombudsman se vera presionado por las fuerzas polticas especficamente las autoridades y sociales locales; opinaban que un
Ombudsman nacional sera ms autnomo e independiente. Era el
mismo escepticismo que haba prevalecido en la creacin de la
CNDH en 1990.
Considero que se tom la decisin correcta en el sentido de
apoyar la descentralizacin, el sistema federal y a que los problemas se deben resolver lo ms cercano de donde se presentan.
Al mismo tiempo, se preserv la unidad de la interpretacin
que en estos casos debe existir. No se descubri el Mediterrneo,
sino que el rgano revisor de la Constitucin se inspir en la larga
y fructfera tradicin y experiencia de nuestro juicio de amparo,
y sta es la razn por la cual las recomendaciones, acuerdos y
omisiones de los Ombudsmen locales pueden ser recurridos ante el
rgano nacional, lo cual no implica ninguna jerarqua del rgano
nacional hacia el local, que debe gozar de autonoma. Es la misma situacin que acontece con un juez de distrito y un tribunal
colegiado. Este ltimo puede revisar la resolucin del primero,
pero el juez para expedirla debe tener asegurada su independencia. No puede el magistrado indicar al juez el sentido de la sentencia.
B. Como ya expres, no se puede generalizar y hay Comisiones locales que laboran y hacen honor a la autonoma e independencia indispensable en un Ombudsman. No obstante, varios
presidentes de Comisiones sienten, por un lado, la presin de las
autoridades locales y, por el otro, la de la CNDH. No desean
distanciarse de esta ltima porque se quedaran aislados ante la
presin de las autoridades locales, pero entonces resultan dbiles
ante indicaciones por parte de la Comisin Nacional, fracturn-
33
dose con ello el sistema nacional no-jurisdiccional de defensa de

los derechos humanos.32
32 Oficina
de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Diagnstico sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Mxico,
Mxico, OCNUDH, 2004, pp. 186 y 187, donde se encuentra el siguiente texto:
En el caso de los Ombudsman, el nombramiento recae en los legislativos. Aunque la diversidad de situaciones impide hacer un anlisis detallado, se pueden
mencionar algunos problemas detectados en la remocin o cambio de presidentes de Ombudsman. Se ha ido configurando un patrn: cuando un Ombudsman
se muestra excesivamente independiente frente al gobernante, el resultado son
obstculos a su posible reeleccin. [] Guadalupe Morfn de Jalisco y Ral
Ramrez, de Baja California, encontraron serios obstculos atribuidos por un
buen nmero de actores a causas polticas cuando intentaron reelegirse. En el
transcurso de la consulta tambin se recibi informacin sobre un presunto hostigamiento de los gobiernos de Quertaro y Chiapas a los Ombudsman de esos estados, Bernardo Romero Vzquez y Pedro Ral Gonzlez, respectivamente. En
algunos casos, el malestar se expres en la desproteccin frente al hostigamiento
de quienes se sintieron irritados por sus recomendaciones. La ex Ombudsman de
Jalisco, Guadalupe Morfn Otero, y Bernardo Romero Vzquez, por ejemplo,
tienen varias denuncias penales en su contra. En suma, hay evidencia de que la
autonoma de los Ombudsman no est plenamente garantizada.
Un ltimo aspecto particularmente delicado son las divisiones que existen al
interior de la comunidad de Ombudsmen mexicanos. Las diferencias han llegado
a la prensa, en donde incluso se han publicado desplegados periodsticos en los
que se descalifican las actividades de unos u otros. El ombudsman de Quertaro
incluso present un documento donde alega haber sido hostigado por la Comisin Nacional de los Derechos Humanos.
En el mismo sentido al autor de este ensayo se le entreg un cuadro sinptico
cuya informacin ha verificado con algunos responsables de ONGS de Derechos
Humanos, que le solicitaron omitiera sus nombres. En virtud de la confianza que
le merecen dichos responsables, transcribo el siguiente cuadro sinptico:
Intromisin del presidente de la CNDH en las designaciones
de los titulares de los organismos pblicos de derechos humanos
y la vulneracin de su autonoma
Titular y Estado
Guadalupe Morfn
Otero.
Jalisco
Hecho
Con el caso de Puente Grande inicia una relacin conflictiva entre la comisionada estatal y la
CNDH. Posteriormente, los puntos de vista de
Guadalupe Morfn sobre prostitucin, nios de la
calle y la recomendacin sobre adopciones, inco-
34
JORGE CARPIZO
As no se ide el sistema no-jurisdiccional, y esta situacin

daa el buen funcionamiento del propio sistema y los resultados
que el mismo debe presentar. La CNDH tiene que aceptar y percatarse de que no guarda jerarqua respecto a los rganos locales.
Los debe apoyar con respeto a su independencia.
modaron a ciertos grupos. La CNDH cabilde con
el entonces gobernador Ramrez Acua, el cardenal Juan Sandoval Iiguez, y el Congreso local por
lo que se impidi su reeleccin. Incluso se intent
llevarla a juicio poltico por la emisin de una recomendacin
Bernardo Romero
Vzquez.
Quertaro
Denunci hostigamiento: primero por parte del

gobierno estatal debido a las recomendaciones emitidas y, posteriormente, por parte de la
CNDH
Ral Ramrez Bahena.

Baja California
No pudo ser reelegido por decisin del gobierno

del estado e influencia de la CNDH
Pedro Ral Lpez

Hernndez.
Chiapas
Ante un problema de tierras en la comunidad de

Laguna Chamula, municipio de Comitn de Domnguez, la Comisin emite una recomendacin
que el gobierno del estado no acepta. Los campesinos recurren a la Comisin Nacional de Derechos Humanos, la cual se concentra en una supuesta extralimitacin de las funciones de Pedro
Ral, por lo que le emite una recomendacin. La
cual sirve de pretexto para que el entonces Presidente del Congreso del Estado y actual Presidente de la Comisin Estatal pueda operar su
destitucin. Antes de su destitucin, Pedro Ral
fue hostigado mediante amenazas a su integridad
fsica y nunca hubo solidaridad de la CNDH.
Magdalena Beatriz
Gonzlez Vega.
San Luis Potos
Debido al trabajo conjunto con la CDHDF en

el proyecto Fortalecimiento Institucional de Organismos Pblicos de Derechos Humanos, patrocinado por
la Fundacin Mac Arthur y la Comisin Europea, la CNDH releg al organismo local, a pesar
de que el proyecto fue avalado por la Federacin
Mexicana de Organismos Pblicos de Derechos
Humanos, el titular de la CNDH intervino para
que ste se cancelara. Los miembros de la mesa
35
Un rgano constitucional autnomo no implica irresponsabilidad, ni que sus actos sean secretos u opacos. Al contrario, uno
de los aspectos de la defensa de su autonoma se encuentra en la
transparencia de su actuacin.
El 13 de noviembre de 2007 se public en el Diario Oficial de la
Federacin un decreto con adiciones al artculo 6o. constitucional
para garantizar el acceso a la informacin pblica, establecindose una serie de bases sobre esta materia para la federacin, los
estados y el Distrito Federal.
La primera de ellas es que:
Toda la informacin en posesin de cualquier autoridad, entidad,
rgano y organismo federal, estatal y municipal es pblica y slo
podr ser reservada temporalmente por razones de inters pblico en los trminos que fijen las leyes. En la interpretacin de este
derecho deber prevalecer el principio de mxima publicidad.
Resulta obvio que esta base y todas las otras bases de la mencionada adicin son aplicables sin excepcin a los rganos constitucionales autnomos de carcter federal y local.
La Constitucin, en su artculo 102, apartado B, se refiere a los
organismos de proteccin de los derechos humanos. La reforma al
artculo 6o. constitucional no hace exclusin alguna. Hubiera sido
un craso error si lo hubiera realizado, debido a que el derecho al
acceso a la informacin pblica es caracterstica de la democracia,
la secreca de la autocracia y de los regmenes totalitarios.
directiva que promovieron el desarrollo de dicho
proyecto fueron relegados. Esta situacin influy
en el enrarecimiento del ambiente para evitar la
reeleccin de Magdalena Beatriz Gonzlez Vega
Manuel Vidaurri
Archiga.
Guanajuato
De la misma forma que en el caso de San Luis

Potos, la participacin en el proyecto financiado
por la Fundacin Mac Arthur y la Comisin Europea, origin que la CNDH relegara al organismo local.
Hubo intentos para evitar la reeleccin de Manuel Vidaurri Archiga
JORGE CARPIZO
36
En consecuencia, a la CNDH y a todos los organismos respectivos de los estados y del Distrito Federal les obligan todas las
bases incluidas en el artculo 6o. constitucional. El acceso a la
informacin pblica es un derecho humano. El sistema nacional
no-jurisdiccional de defensa de los derechos humanos est obli
gado jurdica y moralmente a dar el ejemplo de transparencia a
todo el sector pblico del pas.33
VIII. El grave problema de la inseguridad pblica
A. Desde hace muchos aos la seguridad pblica se ha venido deteriorando en forma alarmante. Los homicidios, secuestros,
narcotrfico y robo se han incrementado y multiplicado. La violencia la podemos representar en el nmero de asesinatos y decapitados de los cuales dan noticia cotidiana los medios de comunicacin. La corrupcin e ineficiencia de los cuerpos policacos y
ministeriales es increble, y como corolario la impunidad.
La sociedad ha organizado marchas masivas para protestar,
decir basta y exigir acciones concretas a las autoridades en 1997,
2004 y 2008.
La inseguridad pblica, alimentada por diversos agentes de
la autoridad, por accin o por omisin, lesiona gravemente muchos derechos humanos protegidos en nuestra Constitucin. Entre otros menciono: a la vida; a la libertad; al trnsito y a la mo33 Vase
Lpez-Aylln, Sergio y Arellano, David, Estudio en materia de transparencia de otros sujetos obligados por la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica Gubernamental, Mxico, IFAI-CIDE-UNAM, 2008. En la p. 62, se lee lo
siguiente: La CNDH ha avanzado en el cumplimiento de las obligaciones de
transparencia, mientras que ha fallado en su enfoque al usuario. En la p. 65 se
afirma que de los rganos con objetivo especfico como son la Auditora Superior
de la Federacin, el Banco de Mxico, el Instituto Federal Electoral y el Infonavit, la CNDH es el organismo que menos congruencia ha alcanzado entre accin
organizacional y marco normativo, debido principalmente a las carencias en su
enfoque al usuario. Por su parte, en la p. 70 se resalta que la CNDH ocupa el
lugar 11 entre los 16 organismos estudiados con nivel de implantacin bajo, en
lo que respecta a la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin.
37
vilidad; a que se administre justicia a travs de los tribunales; a

justicia pronta y expedita; a que la actuacin de las instituciones
policacas debe regirse por los principios de legalidad, eficiencia,
profesionalismo y honradez; a que nadie puede ser privado de
su libertad, propiedades o derechos sino mediante juicio seguido
ante los tribunales; a que nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio o posesiones sino a travs de mandamiento
de autoridad competente fundado legalmente.
Ante el grave panorama de la inseguridad pblica y violacin
de derechos humanos, la presencia de la CNDH ha pasado casi
desapercibida. Declaraciones y desplegados tibios y timoratos. La
misma terminologa de los polticos. Su presencia se ha desvanecido a tal grado que ante la indignacin popular por la inseguridad pblica no se le menciona como parte del problema ni de
la solucin, asiste nicamente a ceremonias. Todo lo anterior es
grave, gravsimo. Es casi como si no existiera.
En los ltimos once aos, a partir de la primera manifestacin, la CNDH debe sealar las recomendaciones emitidas, no
declaraciones o buenas intenciones, sobre este problema; los estudios y estadsticas que ha realizado sobre la corrupcin e ineptitud de los funcionarios pblicos; sobre la impunidad galopante;
sobre la preparacin tcnica y prctica de los agentes del Ministerio Pblico y de la polica, y sobre la administracin de justicia; decirnos los proyectos de leyes que ha redactado, los trabajos
serios que ha presentado sobre la seguridad pblica. Es que en
estos once aos no se ha percatado de esta terrible problemtica?,
las quejas que recibe no se refieren a ella?
La CNDH puede contestar que en el ao 2006 expidi el
Informe especial de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos sobre el Ejercicio Efectivo del Derecho a la Seguridad Pblica en nuestro pas. En la Presentacin de ste afirma que:
Esta Comisin Nacional instrument un programa de trabajo
orientado a lograr un anlisis sistemtico de carcter documental y de campo sobre la manera de cmo el Estado mexicano
trata de cumplir su encomienda sobre la seguridad pblica que
JORGE CARPIZO
38
brinda a la ciudadana, y que en su sentido ms amplio comprende la labor que realizan las instituciones que integran los
tres mbitos de gobierno, encargadas de la prevencin e investigacin de los delitos.
Este Informe Especial es muy general y vago. En mi opinin

no aporta casi nada para la solucin del gravsimo problema de
la inseguridad pblica en el pas. La parte ms importante del
mismo, que debera ser la de las propuestas, contiene diecisis
que, en mi criterio, son tambin vagas, y no contribuyen en nada
o casi en nada a la solucin del problema. Son propuestas que
expresan que se realice lo que las autoridades dicen que ya estn
llevando a cabo, reiteran ideas acertadas que se han expuesto
desde hace muchos aos, las cuales comenzaron a ejecutarse y
con posterioridad se abandonaron, recomiendan que se concluyan acciones que se supone se estn implantando, y que las autoridades del rea cumplan con sus compromisos. En concreto,
nada o muy poco,34 y demasiado tarde: en 2006.
Transcribo el apartado VII. Propuestas de este Informe Especial de la
CNDH para que el lector pondere si mi opinin y criterio al respecto son adecuados y certeros: VII. Propuestas. Por lo expuesto anteriormente, y en virtud
de que el derecho a la seguridad pblica corresponde garantizarlo a los tres
rdenes de gobierno, esta Comisin Nacional de los Derechos Humanos formula respetuosamente a ustedes seoras y seores secretarios de Gobernacin y
Seguridad Pblica Federal; procuradores generales de la Repblica, de Justicia
Militar y de Justicia de las entidades federativas; gobernadores de las entidades
federativas, jefe de Gobierno del Distrito Federal; secretarios, subsecretarios y
directores generales de Seguridad Pblica del Distrito Federal y de las entidades
federativas, se formulan las siguientes propuestas:
Primera. Que en el marco de las Conferencias Nacionales de Seguridad
Pblica, de Procuracin de Justicia de Prevencin y Readaptacin Social, se
tomen las medidas para activar, renovar y coordinar, con toda objetividad, las
polticas gubernamentales en el mbito de la seguridad pblica, as como los
programas de trabajo que hasta ahora se estn instrumentando sobre la prevencin del delito, el combate a la corrupcin y a la impunidad, la dignificacin de
los cuerpos policiales, la atencin a vctimas del delito y la renovacin integral
del sistema penitenciario, con la finalidad de que se fomente la cultura de la
denuncia y se reafirme el estado de derecho.
34
39
Dicho Informe Especial es a lo ms una cafiaspirina que persigue curar un cncer generalizado. Es ste un Informe digno de
Segunda. Que dentro del mismo marco, se emitan los acuerdos necesarios,
tendentes a garantizar que se informe a la ciudadana, puntualmente, con datos
estadsticos confiables, el estado que guardan las rdenes de investigacin, presentacin, aprehensin, reaprehensin y de comparecencia, a fin de acreditar
que a las vctimas u ofendidos del delito, se les est garantizando una pronta,
completa y sobre todo imparcial, procuracin y administracin de justicia.
Tercera. En razn de lo anterior, se realice una reordenacin en la base
de datos de la Procuradura General de la Repblica, as como de las Procuraduras Generales de Justicia de los 31 estados de la Repblica Mexicana y la
del Distrito Federal, con la finalidad de detectar los mandamientos judiciales
y ministeriales citados en el punto que antecede, a fin de que a la brevedad se
designe personal para que se avoque al desahogo inmediato de las rdenes de
aprehensin rezagadas; asimismo, de detectarse alguna accin u omisin imputable a los servidores pblicos responsables de las mismas, se tomen las medidas
conducentes, para sancionar esas conductas y evitar en un futuro, acciones de
esa naturaleza, debiendo notificar puntualmente a la vctima del delito las acciones realizadas al respecto.
Cuarta. En virtud de la problemtica derivada de la falta de coordinacin
adecuada entre las policas preventivas de los tres mbitos de gobierno, se tomen las medidas conducentes para que se homologuen las acciones que hagan
posible la formacin de cuerpos policiales preventivos con similar capacidad
tctica-operativa, para el anlisis y desactivacin de escenarios predelictivos,
el manejo e integracin de informacin e investigacin preventiva y de conocimientos sobre las condiciones particulares del entorno socio-delictivo en el que
brindan sus servicios y los derechos humanos.
Quinta. El desarrollo profesional deber basarse en tcnicas modernas y en
la formacin de valores cvicos, el conocimiento de los ordenamientos jurdicos
inherentes a su funcin, la vocacin de servicio y de comportamiento tico, con
la finalidad de que se transformen cualitativa y cuantitativamente los sistemas
operativos, el marco jurdico, la capacitacin y la profesionalizacin policial, as
como el rgimen disciplinario, las prestaciones sociales, los ascensos y promociones, el equipamiento, los sistemas de informacin, el respeto a los derechos
humanos y los mecanismos de control, de evaluacin, de medicin de resultados
y de mejora continua para elevar la calidad del servicio de seguridad pblica.
Sexta. Debido a que la prevencin del fenmeno delictivo es sin duda una
tarea compartida entre los tres mbitos de gobierno, se recomienda que con un
espritu de colaboracin institucional coordinada, y de corresponsabilidad, respetando el mbito de las atribuciones que a cada uno compete, se ofrezca una
respuesta integral a las demandas de la comunidad en esta materia, y se permita
o ample la participacin de la sociedad civil.
40
JORGE CARPIZO
un Ombudsman cuya oficina cuenta con ms de mil servidores pblicos? y presentado diez aos despus de la marcha social de 1997
para solicitar resultados en el problema de la inseguridad pblica.
Sptima. Como es primordial avanzar sustancialmente en la integracin
del Registro Nacional de Policas y el Sistema Nacional de Huellas Dactilares
Delincuencial, a efecto de contar con informacin oportuna que permita la expedita identificacin de los elementos policiales y de los internos de los centros
penitenciarios, por ello, se recomienda que a la brevedad posible se concluya la
consolidacin y aplicacin de los datos de dicho Registro, a fin de que el Sistema
Nacional de Informacin sea confiable y permita enfrentar de manera integral,
coordinada y exitosa la inseguridad pblica.
Octava. La experiencia refleja que la problemtica de mayor impacto para
el esquema de prevencin, procuracin e imparticin de justicia, se refleja en
los altos niveles de impunidad, con los que se anula la capacidad disuasiva y
reactiva de las policas preventivas, y para evitarlo debe fomentarse la participacin de la vctima del delito, por lo cual se recomienda que se impulse la
cultura de apoyo y respeto a la condicin de la vctima del delito, que permita a
sta ejercer sus derechos y obtener de parte de los servidores pblicos los apoyos
necesarios.
Novena. Consolidar el Sistema Nacional de Seguridad Pblica, incorporando iniciativas desde el seno del Consejo Nacional de Seguridad Pblica,
donde las dependencias del Ejecutivo Federal responsables de las reas de Desarrollo Social y Humano y de Crecimiento con Calidad, conjuguen esfuerzos
con los estados y municipios de la Federacin, a fin de que contribuyan a corto
plazo con la estructura de una poltica criminal coherente, que permita combatir no solamente las causas que propician la criminalidad, sino tambin sus
efectos, promoviendo para ello programas conjuntos entre las instituciones pblicas, privadas y la sociedad, con la finalidad de que les permitan desactivar los
escenarios predelictivos, atacando sus factores estructurales.
Dcima. A fin de transparentar el desempeo institucional, se promueva
la participacin ciudadana, bajo esquemas de representacin que aseguren la
presencia de personas comprometidas con el tema de la seguridad pblica, as
como relacionadas con los lugares en los que se pretenden ejecutar los planes y
programas de accin, se hagan pblicos los resultados y se diseen las estrategias de trabajo sobre la base de las condiciones geodelictivas.
Undcima. Con el propsito de lograr la eficiencia en la institucin del
Ministerio Pblico, bajo un nuevo modelo de procuracin de justicia nacional,
de elevada eficacia jurdica y el uso pertinente de la investigacin cientfica aplicables en contra de las formas tradicionales y ms recientes de las actividades
ilcitas, se recomienda, promover el cumplimiento de los compromisos adquiridos dentro del marco de la Conferencia Nacional de Procuracin de Justicia, en
cuanto al intercambio de informacin, para el diseo y ejecucin de operativos
41
Es que la CNDH no siente que tiene cuando menos un granito de responsabilidad de la situacin de inseguridad en la cual
conjuntos, que les permitan a su vez reducir el tiempo de integracin de las averiguaciones previas, incorporando nuevas tecnologas informticas y personal
especializado del mismo, as como erradicar la prctica ilegal de iniciar las denominadas actas circunstanciadas, con el fin de esclarecer puntualmente los
hechos probablemente delictivos que les son denunciados; as mismo, se debe
reducir el rezago en la integracin de las averiguaciones previas, y solucionar
con ello uno de los reclamos sociales, el de contar con un sistema de procuracin de justicia digno de confianza.
Duodcima. Para alcanzar los objetivos anteriores, tambin dentro del
marco de la Conferencia Nacional de Procuracin de Justicia, se planeen, determinen y supervisen adecuadamente, los proyectos y programas de profesionalizacin y capacitacin especializada del personal sustantivo de la Procuradura
General de la Repblica y las procuraduras de las entidades federativas, a fin
de obtener unidad en los criterios, as como criterios uniformes de actuacin
con los que se garantice la vigilancia y el respeto del Estado de derecho; y adems, coordinar la informacin entre las procuraduras del pas y sus similares
a nivel internacional, para la localizacin de fugitivos y satisfacer solicitudes de
extradicin; mismo, deber obtenerse asistencia jurdica internacional, con el
compromiso de realizar la investigacin, trmite y desahogo de las peticiones
sealadas, dando cumplimiento a los requisitos legales aplicables y los tratados
internacionales de los que Mxico es parte.
Decimatercera. Disear y ejecutar un programa de intercambio de informacin entre los tres niveles de gobierno, que les permita dar un seguimiento
oportuno hasta lograr el cumplimiento de los mandamientos judiciales y ministeriales, para lo cual se debe realizar una reestructuracin orgnica, funcional y
de operacin de las instituciones, as como establecer un proceso de reingeniera
financiera orientada a fortalecer las actividades sustantivas y a mejorar la eficiencia en el manejo de los recursos.
Decimacuarta. Se adopten las medidas jurdicas necesarias, por parte de
los tres rganos de gobierno, tendentes a garantizar el cumplimiento efectivo y
puntual de las recomendaciones emitidas por esta Comisin Nacional, as como
por las Comisiones Estatales de Derechos Humanos, a fin de resarcir el pleno
goce de los derechos fundamentales que les resulten afectados a las personas por
las acciones u omisiones en que incurran o hayan incurrido, servidores pblicos
federales, estatales o municipales en el ejercicio de sus funciones.
Decimaquinta. Es preciso desarrollar los derechos que constitucionalmente se encuentran reconocidos a favor de las vctimas del delito, a fin de hacerlos
efectivos a travs de redes de atencin integral de fcil acceso, que permitan
inicialmente conocer el alcance de sus derechos y lograr su cumplimiento; es
necesario, como en el caso de los inculpados, que cuenten con una verdadera
42
JORGE CARPIZO
Mxico se encuentra horriblemente sumergido?, cuando su finalidad es la defensa y proteccin de los derechos humanos.
Qu ha hecho con efectividad en estos once aos? Solicitar
ms y ms presupuesto, gastarlo superfluamente, no en las funciones sustantivas, e intentar crearse buena imagen derrochando
recursos en medios de comunicacin.
representacin legal gratuita y profesional que defienda los derechos que les
reconoce la Constitucin, as como, tomar las medidas de la seguridad idneas
para evitar que se revelen los datos personales y eliminar los riesgos de sufrir
amenazas por parte de los delincuentes.
Decimasexta. Con el propsito de lograr una accin eficiente en la prevencin del delito y en la reaccin ante su surgimiento, es indispensable instrumentar redes de comunicacin, a partir de un solo nmero telefnico de emergencia
en el mbito nacional que permita la respuesta inmediata y coordinada por
parte de las autoridades. Vase www.cndh.org.mx.
Ahora bien, se pueden contrastar estas Propuestas con algunas de las medidas y acciones que el autor de este artculo tom al respecto cuando tuvo la
responsabilidad de actuar como autoridad, vase Carpizo, Jorge, Un ao en la
procuracin de justicia: 1993, Mxico, Porra-PGR, 1994, pp. 27-102, 105-123,
129 y 130, 135-162, 173-174 y 181-199.
Como acadmico no he abandonado este tema. Entre otros estudios destaco: Reformas constitucionales al Ministerio Pblico y la creacin de un sistema nacional de seguridad pblica, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nm.
82, t. XXVIII, Mxico, UNAM, 1995, pp. 371-383. Derechos Humanos y
procuracin de justicia, Nexos, Mxico, nm. 251, noviembre de 1998, pp.
13-15. Andrade, Julin, Asesinato de un cardenal. Ganancia de pescadores, Mxico,
Nuevo Siglo-Aguilar, 2002, pp. 515-538. Propuestas sobre el ministerio pblico y la
funcin de investigacin de la Suprema Corte, Mxico, Porra-Instituto Mexicano de
Derecho Procesal Constitucional, 2005, pp. 1-49; La reforma del Estado en
2007 y 2008, Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional,
Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2008, nm. 19, pp.
19-48; La moral pblica en Mxico, Voz y voto, Mxico, 2008, nm. 181,
pp. 38-45.
Estos esfuerzos acadmicos por contribuir a superar el grave problema de
la inseguridad pblica, fueron realizados por una persona que adems est dedicada a estudiar otros temas. El lector interesado podr, entonces, comparar
estos ensayos con las propuestas de la CNDH sobre la misma cuestin, organismo que tambin se ocupa de otras responsabilidades, pero que cuenta con ms
de mil servidores pblicos. Adems, el lector interesado podr contrastar la fecha de
las Propuestas de la CNDH con las de los ensayos escritos por el autor de este
artculo.
43
En esta situacin tiene tambin responsabilidad la Comisin

de Derechos Humanos del Senado de la Repblica, que no le ha
solicitado a la Comisin Nacional explicacin alguna. Al contrario, varios de los miembros de esa comisin de la anterior legislatura, al quedarse sin trabajo, recogieron los frutos de su connivencia; cuando menos uno, el ms importante, se convirti en
funcionario de la CNDH, con una remuneracin envidiable. Por
eso estamos como estamos.
Dicho organismo, el 24 de agosto de 2008, tres das despus
de la firma del Acuerdo Nacional por la Seguridad, la Legalidad
y la Justicia, manifest pblicamente que
Prximamente, como parte de sus funciones, la CNDH emitir el
Segundo Informe Especial sobre Seguridad Pblica, para lo cual
ha decidido realizar un Segundo Censo de Delitos No Denunciados, como instrumento de informacin valioso para los fines
compartidos del abatimiento de la impunidad y el apoyo a las
vctimas.35
De nueva cuenta, como en el caso de Ciudad Jurez, se acta

o se promete actuar despus de la presin pblica. Es as como
debe actuar un Ombudsman?
Por ello, la CNDH debe, como todo organismo pblico, proporcionar la documentacin pblica que se le solicita con base en
el artculo 6o. constitucional.
B. El 21 de agosto de 2008, ante el gran problema de la

inseguridad pblica, se firm el mencionado Acuerdo Nacional por la Seguridad, la Legalidad y la Justicia, suscrito por
autoridades federales y locales, personalidades sociales y vctimas
de delitos. El presidente de la CNDH firm tambin los 75 compromisos que comprenden dicho Acuerdo.
El 3 de septiembre del propio ao se public en diversos medios de comunicacin el desplegado firmado por 29 organismos
35 Comisin Nacional de los Derechos Humanos, Comunicado de prensa
CGCP/131/08, del 24 de agosto de 2008, www.cndh.org.mx.
44
JORGE CARPIZO
pblicos de proteccin y defensa de los derechos humanos, manifestando que evaluaran el avance de los 75 compromisos del
mencionado Acuerdo.
Dicho desplegado y declaracin revisten un inters especial.
Mucho nos dice sobre el Ombudsman mexicano. A ese documento
le encuentro aspectos positivos
a) Es la primera presencia realmente importante del sistema nacional no-jurisdiccional de defensa y proteccin de los derechos humanos sobre la inseguridad pblica, a partir de la
gran marcha social de 1997.
b) En el primer prrafo expresan que actuarn en ejercicio del
mandato constitucional ms amplio posible. Reconocen una interpretacin extensiva de sus facultades, lo cual, hasta donde
conozco, no haba acontecido en esos once aos. Adems
citan un instrumento internacional.
c) Expresamente aceptan que la seguridad pblica es un derecho fundamental.
d) Informan a la opinin pblica su intencin de tomar una
serie de medidas que contribuyan a superar este grave problema. Esa intencin es ms que bienvenida.
Como se dice, ms vale tarde que nunca. El liderazgo de esas
acciones lo toma la CNDH, como debe ser, por constituir el organismo que cuenta con mayores recursos humanos y financieros, y
por ser la Comisin un organismo con presencia nacional, como
su propio nombre lo indica, adems de haber sido hasta ahora
omisa respecto a esta responsabilidad.
No obstante, tambin existen aspectos preocupantes:
a) Se manifiesta que es un Acuerdo de Unidad, y el presidente
de la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal
manifest que no fue invitado a la reunin, quiz por razones ideolgicas, ni a suscribir el Acuerdo, y se cre una polmica pblica al respecto entre los presidentes de esas dos
45
Comisiones.36 Asimismo, en el desplegado no aparecieron

las firmas de otros dos presidentes de esos organismos. Entonces de qu unidad se est hablando?
b) El seguimiento y evaluacin de esos 75 compromisos le corresponde a las organizaciones sociales que han venido luchando por la seguridad pblica. Empero, la CNDH dice
que tambin va a realizar esa labor?
c) Qu va a pasar si la evaluacin de los Ombudsmen, especficamente de la CNDH, es diversa a la de las organizaciones
sociales? Por ejemplo, estas ltimas perciben proclividad de
la CNDH hacia las autoridades o, por el contrario, resulta
ms papista que el papa por remordimiento o para lavar
omisiones pasadas.
d) Las organizaciones sociales invitaron y desean que el seguimiento y la evaluacin los realicen instituciones acadmicas.37 Cuando menos hasta ahora no se ha invitado a la
CNDH a pesar de su desplegado. Todo indica que no goza
de la total confianza de las organizaciones sociales.
e) El presidente de la CNDH firm el Acuerdo Nacional. l
es un funcionario pblico que goza de autonoma funcional, pero que es responsable ante la sociedad. Los reclamos
sociales son tambin para l, quien debe cumplir los compromisos que asume en el Acuerdo Nacional y en su desplegado. En consecuencia, la CNDH, en este punto especfico,
debe ser evaluada, no evaluadora. Parece que la finalidad
es: para no ser evaluada me autoproclamo evaluadora.
f) La CNDH se quiere convertir en juez y parte. Conoce todas las omisiones en que ha incurrido respecto a este grave
36 Sal, Lilia y Martnez, Marco A., Defensores peleoneros, El Centro,
Mxico, ao 2, nm. 548, 4 de septiembre de 2008, p. 9. Nieto, Francisco, La
novela de los Ombudsman, El Centro, Mxico, ao 2, nm. 549, 5 de septiembre de 2008, p. 9. Fierro, Juan Omar, Y las mujeres lo llaman misgino, El
Centro, Mxico, ao 2, nm. 549, 5 de septiembre de 2008, p. 9.
37 Huerta, Csar, Muestra el drama de Ciudad Jurez, El Universal, 5 de
septiembre de 2008, p. A15.
46
JORGE CARPIZO
problema. Se declara evaluadora para no rendir cuentas y

evadir sus responsabilidades. Pocas situaciones daan ms a
un ombudsman que el oportunismo poltico.
g) Resulta surrealista que el presidente de la CNDH ponga
fecha para que los funcionarios que no cumplan los mencionados compromisos presenten su renuncia y l no se incluya, cuando l es tambin un funcionario que ha estado en
esa responsabilidad ya casi nueve aos, y ha sido omiso, por
la razn que sea, en proteger y defender realmente el derecho
humano de la seguridad pblica. l es parte del grave problema que vivimos. Al respecto, tiene una enorme responsabilidad por omisin. Ojal ahora contribuya a su solucin.
Considero que para la fecha que seal, las ONGS deben
presentar una evaluacin de las acciones de la CNDH, mismas
a las que se comprometi en su desplegado. La sociedad puede, y debe, pedirle cuentas y responsabilidades a un ombudsman.
Ningn organismo pblico debe estar exento de la rendicin de
cuentas (38).
Rechazo tajantemente la nueva filosofa u ocurrencia del ombudsman nacional: me convierto en evaluador para no ser evaluado.
D. La CNDH tiene una responsabilidad jurdica, moral e histrica, que no puede eludir. Reitero, ineludiblemente habr de
ser evaluada por la sociedad, a travs de las ONGS de derechos
humanos.
IX. Conclusiones y propuestas
A. Las ONGS de derechos humanos las contemplo un poco
pasivas. Ante las dificultades por las que est transitando el sistema nacional no-jurisdiccional de los derechos humanos, no han
podido, aunque algunas lo han intentado, crear conciencia en la
sociedad, que tiene el derecho de recibir los beneficios que deben
derivarse de la institucin del ombudsman criollo, de los problemas
actuales que afligen a ese sistema no-jurisdiccional.
47
Desde luego, existen algunas ONGS muy activas y que realizan esplndidamente sus labores y cumplen con sus finalidades.
No puedo dejar de expresar que tengo dudas de que actualmente
constituyan la mayora.
Anhelo verlas de nueva cuenta como las conoc hace muchos aos, con fortaleza singular, con mstica inagotable, en pie
de lucha. El momento de Mxico las necesita. Hay que apoyar y
colaborar con el ombudsman en sus labores, pero cuando sea necesario hay que criticar positivamente. Asimismo, denunciar cualquier probable desviacin en las funciones, irresponsabilidad o
corrupcin.
Las ONGS tienen un papel muy importante que desempear y lo deben seguir cumpliendo sin desmayo alguno.
B. Soy optimista. El sistema nacional no-jurisdiccional de defensa de los derechos humanos puede y debe superar los problemas actuales que lo debilitan e impiden que cumpla sus funciones
con plenitud. Reitero, existen Comisiones que estn trabajando
bien o muy bien.
Dicho sistema nacional se puede fortalecer con las siguientes
medidas o actitudes:
Transparencia en su funcionamiento. Debe ser un ejemplo
de respeto al artculo 6o. constitucional en relacin con el derecho de acceso a la informacin pblica.
Vigorizar el desempeo de sus funciones primordiales, entre
las que destaca la expedicin de recomendaciones y el seguimiento de su cumplimiento.
Realizacin total de las atribuciones de los Consejos Consultivos. Si es necesaria alguna reforma legal al respecto, que se
efecte.
Cuidado especial al momento de la designacin de los ombudsmen. Deben tener experiencia, estar comprometidos y creer
en la causa de los derechos humanos. No es un cargo burocrtico
ms. A los ombudsmen deben adornarles las virtudes de capacidad,
valenta, honradez, congruencia y lealtad infinita a la causa de
los derechos humanos.
48
JORGE CARPIZO
Creacin real, no ficticia, del servicio civil de carrera, especialmente de los visitadores adjuntos, quienes deben gozar de autonoma tcnica y a quienes hay que garantizarles el nombramiento por concurso abierto de oposicin, estabilidad, ascensos
por concursos de mrito, remuneracin, adscripcin y sistema de
responsabilidades. Las recomendaciones son deducciones lgicojurdicas de las pruebas que obran en el expediente. El visitador
adjunto no puede recibir instrucciones contrarias a las pruebas.
De aqu la importancia de su autonoma tcnica.
Austeridad en el manejo de los recursos financieros. La autonoma del ombudsman no implica irresponsabilidad. Deben realizarse auditoras de fondo por los rganos de fiscalizacin. Quien
nada debe nada teme. En este aspecto, las oficinas del ombudsman
deben ser, y as tiene que ser, casas de cristal. Recurdese que su
autoridad es nicamente moral y si sta se deteriora, resulta imposible que pueda cumplir con su funcin.
Las comisiones respectivas de los Congresos tienen que respetar la autonoma e independencia de los ombudsmen. Apoyarlos
frente a sus enemigos institucionales y tradicionales, pero no descuidarlos, sino pedirles informacin, preguntarles e interpelarlos
cuantas veces sea necesario. La reforma reciente al artculo 93
constitucional establece las bases de esta atribucin. Los pesos y
contrapesos, la labor de control, de informacin y transparencia
son indispensables en cualquier sistema democrtico, incluido los
ombudsmen.
Las ONGS deben reactivarse en su labor civil en beneficio de la causa de los derechos humanos. Jams recibir apoyos
econmicos de los ombudsmen. Respeto mutuo amplio. Cada uno
cumple con funciones diversas que confluyen en la misma causa
y objetivo: una mejor defensa y proteccin de los derechos humanos.
Es posible llevar a cabo las sugerencias que expongo. Slo se
necesita voluntad poltica y ms voluntad poltica, aunada a gran
amor y entrega a la causa de los derechos humanos. Creer y dedicarse a ella con plenitud, con abnegacin, sin titubeo alguno.
49
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IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN EN EL MARCO

JURDICO MEXICANO: ALCANCES Y PERSPECTIVAS
Ada Figueroa Bello*
Sumario: I. Introduccin. II. Igualdad y no discriminacin.
III. La dignidad humana como elemento base del derecho de
igualdad y no discriminacin. IV. Igualdad y no discriminacin
en el marco constitucional mexicano. V. Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin. VI. Conclusiones y propuestas. VII. Bibliografa.
I. Introduccin
Desde una perspectiva general lo que pretendemos con el desarrollo de este trabajo son tres objetivos especficos. El primero de
ellos, analizar conceptualmente el derecho de igualdad y la no discriminacin, tomando como punto de partida y de fundamento
a estos dos derechos humanos, y formalmente, derechos fundamentales a la dignidad humana.
Un segundo objetivo lo marcamos desde la ptica constitucional, estudiando ambos derechos en el marco jurdico mexicano, claro est, refirindonos entre otras muchas cuestiones, a la
reforma constitucional de 2001, en materia indgena, as como
tambin a la legislacin secundaria en este plano (Ley Federal
* Investigadora del CITEJYC, Universidad Autnoma de Nuevo Len
(Mxico); reconocimiento del Sistema Nacional de Investigadores, SNI-Conacyt; reconocimiento PERFIL PROMEP-SEP, aida.figueroabl@uanl.edu.mx, aidafibe
@gmail.com.
55
ADA FIGUEROA BELLO
56
para Prevenir y Eliminar la Discriminacin) aprobada en 2001

por el Congreso Federal, mediante la cual se reconoce e institucionaliza la adopcin de instrumentos de igualdad. Como por
ejemplo, las medidas compensatorias1 que si bien asumen el principio igualitario aunque proponga un tratamiento normativo
diferencial contribuyen a reducir o eliminar los obstculos y
deficiencias que impiden el acceso a la realizacin de una efectiva
igualdad de oportunidades.
Y finalmente, sealamos que una vez abocados al anlisis del
conjunto normativo que plasma el derecho de igualdad y no discriminacin de forma genrica, con posterioridad examinaremos
algunos de los instrumentos jurdicos dirigidos a paliar y a combatir el fenmeno de la discriminacin en nuestro pas.
II. Igualdad y no discriminacin
Desde antao, la igualdad ha sido uno de los grandes temas
que desde la Grecia antigua se ha analizado, tanto desde su vertiente filosfica considerada como valor, pero tambin desde
un plano jurdico aprecindola como un derecho y un principio bsico y fundamental de todo derecho,2.
Sin embargo y aun cuando se dice que la igualdad es un derecho universal, los filsofos griegos Aristteles la equiparaban
a la idea de justicia, aludiendo al trato igual dirigidos a los iguales, y al trato desigual a los desiguales. Recordemos que en este
momento histrico, la condicin de esclavo (res-cosa) gozaba de
1 Postigo
Asenjo, Marta, La conquista de la igualdad y las acciones afirmativas: de la igualdad formal a la igualdad sustancial, Clepsydra: Revista de
Estudios de Gnero y Teora Feminista, nm. 4, 2005, pp. 33-46.
2 Vase Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad: alcances y perspectivas, Mxico, UNAM- Conapred, 2005, pp. 21-45. Martn Vida, Mara ngeles, Evolucin
histrica del principio de igualdad y paradojas de exclusin, Granada, Universidad de
Granada, 2004. Ferrajoli, Luigi, La igualdad y su garanta, Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma de Madrid, nm. 13, 2009, pp. 311-325.
Gmez Torres, Carmelo J., Dimensiones de la igualdad, Derechos y libertades:
Revista del Instituto Bartolom de las Casas, ao 11, nm. 16, 2007, pp. 253-258.
IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN
57
aceptacin y validez,3 ahora ya percibindola como condicin de

desigualdad absoluta y total.
Por ello. Podramos afirmar que los tratos desiguales estaban debidamente justificados? Acaso el propio derecho justifica
algunos casos de tratamientos desiguales? Una respuesta a las anteriores interrogantes son las denominadas acciones positivas o
afirmativas,4 instrumentos que en principio de cuentas implican
un trato desigual dirigidos al logro de la igualdad sustancial.
En la idea de igualdad confluyen dos nociones: identidad y
semejanza.5 Con ello aludimos a que todas las personas, si bien
somos distintas, atendiendo a aspectos fsicos, culturales, sociales, etctera, a pesar de ello, podemos observar ciertos elementos que nos hacen semejantes entre s. Es precisamente aqu que
de manera analgica y que en condiciones iguales debemos ser
tratados,6 pero en qu plano slo desde una perspectiva formalista y jurdica? Interrogante que nosotros atenderamos negativamente.
De ah que en la doctrina a la igualdad se le ha considerado
una utopa,7 un ideal a alcanzar, puesto que aun en la normativa
3 Nettel Daz, Ana Laura, Igualdad y discriminacin: reflexiones sobre
la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Alegatos, Mxico,
nm. 67, septiembre-diciembre de 2007, pp. 431-440.
4 Gonzlez Martn, Nuria, Acciones positivas: orgenes, conceptualizacin y perspectivas, en Torre Martnez, Carlos de la, Derecho a la no discriminacin, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2006, pp. 307-367.
Durn, Paloma, Discriminacin positiva o acciones positivas: STC 166/1988
de 26 de septiembre, Persona y derecho: Revista de Fundamentacin de las Instituciones
Jurdicas y de Derechos Humanos, nm. 54, 2006, pp. 151-164.
5 Prez Portilla, Karla, op. cit., pp. 5-20. Posada Kubissa, Luisa, De la diferencia como identidad: gnesis y postulados contemporneos, Araucaria: Revista
Iberoamericana de Filosofa, Poltica y Humanidades, nm. 16, 2006, pp. 108-133.
6 Cfr. Laporta, Francisco Javier, El principio de igualdad. Introduccin a
su anlisis, Sistema, nm. 67, julio de 1985, p. 14. Del mismo autor vase, Problemas de la igualdad, en Valccel, Amelia (ed.), El concepto de igualdad, Madrid,
Pablo Iglesias, 1994, p. 66 y ss.
7 Lpez Als, Javier, El concepto de igualdad en la revolucin liberal, en
Ramos Santana, Alberto y Romero Ferrer, Alberto, 1808-1812: los emblemas de la
58
ADA FIGUEROA BELLO
jurdica se establecen premisas o bien hiptesis normativas que

razonan y legitiman la desigualdad.8
De lo anterior, entonces podemos cuestionarnos la igualdad
es un concepto absoluto, acabado, ntegro, total? Parecera que
tal interrogante nos muestra una visin de blanco o negro, sin
claroscuros ni tonalidades grisceas, sin embargo, estimamos que
no es as, dado que si bien la igualdad constituye un ideal, tambin representa un valor y un derecho.
La igualdad no resulta una nocin total y absoluta, no desde
una perspectiva jurdica, puesto que en el propio derecho se establecen tratamientos desiguales permitidos9 incluso por la misma
norma legal.10 No obstante, para aquellos quienes simpatizamos
con el Humanismo11 (derechos humanos) nos pronunciamos por
una igualdad plena y absoluta.
Sin embargo, en realidad y con una visin estrictamente material, slo desde un plano formal y normativo podemos afirmar
la existencia de una igualdad formal absoluta, de acuerdo con lo
libertad, Cdiz, Congreso Internacional Doceaista, 2009, pp. 299-314. Loewe,
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poltico en Rousseau, Estudios en homenaje al profesor Gregorio Peces-Barba, 2008,
vol. 4, pp. 839-876.
8 Vase, Bobbio, Norberto, Igualdad y libertad, Barcelona, Paids, 1993, p.
88. Prez vila, Mayra Jazmn, Paradigmas del ideario liberal, Bajo palabra.
Revista de Filosofa, nm. 3, 2008, pp. 157-163. Bernuz Benitez, Mara Jos,
Igualdad (y diferencia), en Garca Inda, Andrs y Marcuello Servs, Carmen
(coords.), Conceptos para pensar el siglo XXI, Espaa, Los Libros de la Catarata,
2008, pp. 141-165.
9 Biruls Bertrn, Josefina, Las paradojas de la igualdad, Estudios de derecho judicial, nm. 142, 2007, pp. 111-124.
10 Consltese, Carbonell, Miguel, Igualdad y libertad. Propuestas de renovacin
constitucional, Mxico, UNAM-CNDH, 2007, pp. 61-116, en particular, pp. 64 y
ss., quien alude a los denominados juicios de relevancia, a travs de los cuales se
justifican los tratos desiguales.
11 Ferrer Santos, Urbano, Posthumanismo y dignidad de la especie humana, en Ballesteros Llompart, Jess y Fernndez Ruiz-Glvez, Mara Encarnacin
(coords.), Biotecnologa y Posthumanismo, Espaa, Aranzadi, 2007, pp. 153-170.
59
que establece la ley,12 muy diversa a la igualdad sustancial, fctica, real.13 Por consiguiente, alude a la clsica expresin del mundo del deber ser, y del ser, de la realidad social, mbitos en los
que la idea o concepto de igualdad se ha analizado como valor
filosfico, jurdico, poltico y desde diversas manifestaciones ticas, econmicas, etctera.
El derecho a la igualdad atae a aquel derecho atribuible a
todo ser humano a ser respetado y a gozar de todas aquellas prerrogativas que le son reconocidas sin importar su nacionalidad,
origen racial, orientacin o preferencia sexual. Corresponde al
derecho que toda persona posee a no ser discriminado por condiciones o razones especficas.14
Asimismo, la igualdad goza de un carcter relacional,15 y por
ende, comparativo. En el mbito doctrinal se clasifica a la igualdad formal en la ley y ante la ley,16 pero para efectos de este traba12 Cfr. Ara Pinilla, Ignacio, Reflexiones sobre el significado del principio
constitucional de igualdad, en Garca Sanmiguel, L., El principio de igualdad,
Madrid, Dykinson, 2000, p. 202.
13 Vase, Bustos Bottai, Rodrigo, Hacia la igualdad sustancial: reflexiones
a raz de la Ley Orgnica para la Igualdad Efectiva de Mujeres y Hombres, en
Figueruelo Burrieza, ngela et al. (coords.), Igualdad para qu?: a propsito de la Ley
Orgnica para la Igualdad Efectiva de Mujeres y Hombres, Granada, Comares, 2007, pp.
71-106. En este mismo sentido consltese, Trujillo Prez, Antonio Javier, La promocin de la igualdad sustancial, en Balaguer Callejn, Francisco et al. (coords.),
Reformas estatutarias y declaraciones de derechos, Sevilla, Junta de Andaluca, Instituto
Andaluz de Administracin Pblica, 2008, pp. 199-210. Rosa Jaimes, Vernica
de la, Una aproximacin a la nocin de igualdad sustancial, Derechos Humanos
Mxico. Revista del Centro Nacional de Derechos Humanos, nm. 3, 2006, pp. 33-51. Garrido Gmez, Mara Isabel, Los planos de vigencia de la igualdad material en el
contexto de una comprensin compleja de la igualdad, Derechos y libertades: Revista
del Instituto Bartolom de las Casas, ao 13, nm. 20, 2009, pp. 57-78.
14 Alexy, Robert, Teora de los derechos fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1993, p. 45.
15 Davara de Cara, Juan Carlos, El trmino de la comparacin en el principio de igualdad en la aplicacin de la ley, Repertorio Aranzadi del Tribunal Constitucional, nm. 2, 2004, pp. 1373-1376.
16 Ferrajoli, Luigi, Derecho y garantas. La ley del ms dbil, Madrid, Trotta,
1999, pp. 73 y ss. Moreno Prez, Jos Mara, El principio de igualdad en la
aplicacin de la ley: supervivencia en el mbito de la doctrina constitucional,
60
ADA FIGUEROA BELLO
jo slo abordaremos la igualdad formal, la igualdad sustancial,17

as como tambin la igualdad de oportunidades18 y la igualdad de
resultados.19
En primera instancia, antes de adentrarnos al contenido de
este apartado, nos situaremos en el mbito del terreno de la teora de la discriminacin,20 y en cuyas notas centrales considera
como tal a todo acto desfavorable que tiene como resultado efectos perjudiciales a grupos sociales. Aun cuando por tradicin se
ha enfocado bsicamente desde una ptica grupal o social, la
discriminacin tambin puede generarse de manera individual
y personal.21
Temas laborales: Revista Andaluza de Trabajo y Bienestar Social, nm. 73, 2004, pp.
327-336. Redondo Garca, Ana Mara, Igualdad en la ley y juicio de constitucionalidad, en Prez Tremps, Pablo (coord.), La Reforma del Tribunal Constitucional: actas del V Congreso de la Asociacin de Constitucionalistas de Espaa, Espaa,
Tirant lo Blanch, 2007, pp. 441-458. Ollero Tassara, Andrs, La igualdad en
la aplicacin de la Ley en la doctrina del Tribunal Constitucional, Estudios de
derecho judicial, nm. 87, 2006, pp. 229-260.
17 Montesern, Mariv, De la igualdad formal a la igualdad efectiva, Abaco: Revista de Cultura y Ciencias Sociales, nm. 49-50, 2006, pp. 217-225.
18 Gonzlez, Pablo, Igualdad de oportunidades: aplicacin y desarrollo transversal,
Espaa, Vigo: Ideaspropias, 2006. Mingorance Daz, Pilar et al., El principio
de igualdad de oportunidades en la formacin, Educar, nm. 38, 2006, pp. 151170. Guibet Lafaye, Caroline, Bienes primarios, igualdad de oportunidades e
igualdad de resultados, Isegora, nm. 33, 2005, pp. 261-275.
19 Lpez Pelez, Antonio, Ciudadana, igualdad y servicios sociales: los
lmites del discurso neoliberal, Revista del Ministerio de Trabajo e Inmigracin, nm.
Extra 3, 2007, pp. 251-272. Prez Luo, Antonio Enrique, Dimensiones de la igualdad, Sevilla, Fundacin El Monte, 2007, pp. 61 y ss.
20 Prez Contreras, Mara de Montserrat, Comentarios a la Ley General
para la igualdad de oportunidades entre mujeres y hombres, Boletn Mexicano de
Derecho Comparado, nueva serie, ao XLIII, nm. 127, enero-abril de 2010, pp.
359-374, en particular, pp. 360 y ss.
21 Prez Campos, Ana Isabel, Igualdad y no discriminacin en la negociacin colectiva, Anuario Jurdico y Econmico Escurialense, nm. 43, 2010, pp. 143174. Gmez Jarabo, Gregorio et al., Vulnerabilidad psicosociolaboral, trabajo
y salud mental, Psicopatologa, vol. 27, nms. 1-2, 2007, pp. 45-70. Cervantes
Barragn, Domingo y Bueno Snchez, Eramis, Vulnerabilidad social municipal en el Estado de Zacatecas, Mxico, Cuadernos geogrficos de la Universidad de
61
En s, la nocin de discriminacin ha adquirido una connotacin negativa, a pesar de que gramaticalmente presenta sinnimos tales como separar, distinguir, pero slo a nivel lexicogrfico.22 En el mundo como fenmeno sociopoltico, la idea de
discriminacin23 ha ido adquiriendo rasgos y caractersticas negativas, despectivas, traducindose en un tratamiento de inferioridad con resultados desfavorables y perjudiciales.24
Uno de los instrumentos que ha contribuido a lograr, o por lo
menos, intentar el logro de la igualdad sustancial, son las acciones positivas, herramientas que no han sido del todo aceptadas y
acogidas por la mayora de las legislaciones, sobre todo latinoamericanas. Tales instrumentos de igualdad cuentan con diversas
denominaciones: acciones afirmativas, acciones positivas (terminologa europea), discriminacin positiva o afirmativa (acepcin
norteamericana y para la gran mayora de los pases latinoamericanos). En el caso de Mxico se han implementado en el mbito
poltico,25 apenas una simiente de la igualdad real, implicando un
Granada, nm. 45, 2009, pp. 173-207. Beraud Lozano, Jos Luis, Vulnerabilidad socioambiental en Mazatln, Mxico, Cuadernos geogrficos de la Universidad
de Granada, nm. 45, 2009, pp. 31-62.
22 Fernndez Lpez, Mara Fernanda, Las causas de la discriminacin o la
movilidad de un concepto, Temas Laborales: Revista Andaluza de Trabajo y Bienestar
Social, nm. 98, 2009, pp. 11-57.
23 Rodrguez Zepeda, Jess, Una idea terica de la discriminacin, en Torre Martnez, Carlos de la (coord.), Derecho a la no discriminacin, Mxico, UNAMConapred-CNDH, 2006, pp. 29-56.
24 Sol Puig, Luisa Carlota, Discriminacin y derechos humanos: Qu entendemos por discriminacin y cules son sus principales mbitos?, en Urrutia
Asua, Gorka (coord.), Derechos humanos y discriminacin: nuevos o continuos retos?,
Espaa, Alberdania, 2009, pp. 23-40.
25 En el mbito Federal por ejemplo, el artculo 4o., del Cofipe dispone la
obligacin de los partidos polticos para garantizar la igualdad entre mujeres y
hombres en materia de puestos de eleccin popular, no debiendo exceder de
70% la representacin de un solo sexo. En este sentido, consltese Martnez Rodrguez, Antonia y Garrido Rubia, Antonio, De la poltica de la presencia a la
poltica de la diferencia: la representacin de las mujeres en cuatro parlamentos
nacionales (Mxico, Chile, Argentina y Uruguay), Documentos CIDOB. Amrica
Latina, nm. 32, 2010, pp. 7-34.
62
ADA FIGUEROA BELLO
avance en materia desigualdad sustancial y real, principalmente

para aquellos grupos sociales o colectivos en situacin de vulnerabilidad, an con las resistencias de quienes las consideran un
mecanismo discriminatorio y desigual.26
III. La dignidad humana como elemento
base del derecho de igualdad
y no discriminacin
De forma preliminar podemos afirmar que la dignidad humana, cualidad inherente a todo ser humano por el slo hecho
de serlo, de ser persona id quod est perfectissimun in tota natura,
le es intrnsecamente atribuible y, por tanto, intransmisible e inalienable; es la base y fundamento de la igualdad.27 Constituye
un valor superior que trasciende a toda caracterstica fsica, sociolgica, poltica, cultural, racial. Toda persona posee dignidad
humana, valor que implica por s mismo un respeto total, ntegro
y absoluto a todo ser humano, inherente, supremo y atribuible a
l, corresponde a la calidad misma de ser persona, de la esencia
humana, esto es, hypostasis propietate distincta ad dignitatem pertinente.
Cada uno de los seres humanos es nico e irrepetible, por
naturaleza y esencia somos diferentes, poseemos rasgos distintivos que nos hacen diversos unos de otros, diferencias que si bien
resultan ser intrnsecas como por ejemplo, el sexo, la edad, entre otras, todas, todos pertenecemos a la especie humana. Esta
26 Langon Cuarro, Miguel, Es discriminatoria la legislacin anti-discriminacin?, Revista de Derecho, nm. 1, 2008, pp. 35-42.
27 Vase, Spaemann, Robert, Sobre el concepto de dignidad humana,
en Massini Correas, Carlos Ignacio y Serna Bermdez, Pedro (eds.), El derecho a la vida, Pamplona, Ediciones Universidad de Navarra, 1998, p. 85, quien
considera a la palabra dignidad un tanto complicada de conceptualizar, dado
que consiste en una cualidad indefinible y simple. Tambin consltese, Len
Correa, Francisco Javier, Dignidad humana y derechos humanos en biotica,
Biomedicina, vol. 3, nm. 1, 2007, pp. 71-81. Jimnez Garca, Francisco, El
respeto a la dignidad humana (I), en Beneyto Prez, Jos Mara et al. (coords.),
Tratado de derecho y polticas de la Unin Europea, 2009, vol. 2, pp. 291-394.
63
realidad atendera a cuestiones fundamentalmente iusnaturalistas

de la Teora General del Derecho. Conceptualmente se ha considerado a la dignidad como la esencial superioridad del hombre, vulnerndose al considerarla como cualquier otra parte de la
naturaleza,28 violando el reconocimiento de su dimensin jurdica
natural como derecho inalienable e inherente a la persona.29
El concepto de dignidad30 representa dos aspectos, el primero
de ellos, autnomo o independiente, y que estriba en el respeto
irrestricto de la condicin innata del ser humano. El segundo, de
tipo relacional, esto es, atae al goce de los dems derechos, dado
que en el caso de que la dignidad sea vulnerada, dicha afrenta
equivaldr a la violacin del derecho en s mismo. Con ello hemos de destacar el carcter intrnseco e innato de la dignidad de
toda persona, por lo que no hay cabida para tratos discriminatorios lesivos.31
Atendiendo a lo anterior, la dignidad de la persona, la nocin
y estructura fundamental de los derechos humanos, su respeto
y reconocimiento implica la cuestin mnima en el ejercicio del
conjunto de los derechos atribuibles a toda persona. La dignidad
28 Gonzlez Prez, Jess, La dignidad de la persona, Madrid, Civitas, 1986, p.
18. Hernndez Galindo, Jos Gregorio, A propsito de un libro. La igualdad,
corolario de la dignidad humana, Elementos de Juicio. Revista de Temas Constitucionales, nm. 8, 2008, pp. 261-266.
29 Vase, Guerra Lpez, Rodrigo, Afirmar a la persona por s misma. La dignidad
como fundamento de los derechos de la persona, Mxico, Comisin Nacional de los
Derechos Humanos, 2003, p. 116, quien alude al carcter natural de la idea de
dignidad, considerndola como el valor que posee realmente un ser existente
que se muestra a s mismo en la experiencia como un ser con interioridad, incomunicabilidad, incomparable calidad de absoluto y trascendencia vertical: la
persona, cuyo fundamento es la naturaleza.
30 Pel, Antonio, Una aproximacin al concepto de dignidad humana,
Universitas: Revista de Filosofa, Derecho y Poltica, nm. 1, 2004-2005, pp. 9-13.
31 Aguayo Cruz, Enrique I., Una nueva propuesta iusnaturalista en la filosofa mexicana para fundamentar los derechos humanos, en Saldaa Serrano, Javier (coord.), Problemas actuales sobre derechos humanos. Una propuesta filosfica,
Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2000, pp. 39-50, en particular, pp. 47 y ss.
64
ADA FIGUEROA BELLO
humana constituye un absoluto,32 dado que no implica conductas

de discriminacin motivadas por raza, sexo, ideologa, nacimiento, etctera. As pues, constituye el valor ms bsico de toda persona. Emmanuel Kant lo expresaba como imperativo categrico
formulndose en un principio, un valor fundamental y absoluto,
expresando lo siguiente:
Obra de tal modo que trates a la humanidad, tanto en tu persona
como en la de cualquier otro, nunca meramente como un medio,
sino que, en todo momento, la trates tambin como a un fin. Pues
los seres racionales estn todos bajo la ley de que cada uno debe
tratarse a s mismo y debe tratar a todos los dems nunca meramente como medio, sino siempre a la vez como fin en s mismo. De
este modo, surge un enlace sistemtico de seres racionales por leyes
objetivas comunes, esto es, un reino, el cual, dado que estas leyes
tienen por propsito precisamente la referencia de estos seres unos
a otros como fines y medios, puede llamarse un reino de los fines.33
Cabe sealar que esta visin absoluta de la dignidad de la

persona ha estado inserta en los diversos instrumentos y documentos internacionales de proteccin de los derechos humanos,
considerndola como una cualidad universal en el seno de la humanidad.34
No obstante, atendiendo a esta cuestin natural de todo ser
humano, cabra cuestionarnos: en realidad, existe igualdad entre los seres humanos? Podramos dar respuesta a esta interro32 Aun cuando se afirme que la expresin de dignidad, y sobre todo su utilizacin est impregnada de paradojas, en este sentido, vase Saldaa Serrano,
Javier, La dignidad de la persona: fundamento del derecho a no ser discriminado injustamente, en Torre Martnez, Carlos de la (coord.), Derecho a la no
discriminacin, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2006, pp.
58-61. Spaemann, Robert, op. cit., p. 95.
33 Kant, Emmanuel, Fundamentacin de la metafsica de las costumbres, trad. de
Jos Mardomingo, Barcelona, Ariel, 1999, pp. 173 y ss.
34 Serrano, Jos Miguel, El sujeto ante la dignidad: algunos aspectos ticos
de las IPS y su posible desarrollo investigador, Persona y Derecho: Revista de Fundamentacin de las Instituciones Jurdicas y de Derechos Humanos, nm. 58, 2008, pp.
125-146.
65
gante afirmando que de manera axiolgica, todos gozamos de

ese valor supremo que corresponde a la dignidad de la persona.35 Ello no resulta tan sencillo cuando en algunos regmenes
antidemocrticos, como lo han sido el nacional socialismo36 o
bien, el apartheid37 aberraciones absolutamente denigrantes de
la condicin humana relativas a discriminaciones raciales han
justificado la minimizacin total de personas con determinadas
caractersticas, que an gozando de dignidad, carecan de tal reconocimiento bsico.
En este mismo sentido, la dignidad de la persona es un basamento esencial y fundamental del conjunto de los derechos humanos y derechos fundamentales inherentes a cada uno, esfera
limitante del poder del Estado, organizacin poltico-jurdica y
social, frente al individuo. Como concepto filosfico absoluto podemos considerar a la dignidad como aquel valor de la persona
que implica la limitacin del ejercicio del poder,38 a travs del
conjunto de derechos fundamentales establecidos y consagrados
en los diferentes instrumentos constitucionales del Estado constitucional de derecho.39
35 Camps Cervera, M. Victoria, La paradoja de la dignidad humana, Biotica & Debat: Tribuna Abierta del Institut Borja de Biotica, nm. 50, 2007, pp. 6-9.
36 Vase, Santana Quintana, Mara Cristina, La perspectiva histrica de
un tema prohibido en Alemania: el nacionalsocialismo, en Mateo del Pino,
Mara de los ngeles y Galvn Gonzlez, Victoria, A contracultura: insurrectos,
subversivos, insumisos, Espaa, Aduana Vieja, 2009, pp. 265-282.
37 Portell, Susanna y Muntan, Isabel, Lapartheid, una reflexi per al present, L Aven: Revista de Histria i Cultura, nm. 330, 2007, pp. 54-57. Gentle,
Leonard, Afrique du Sud: apartheid social et contestations populaires, Alternatives Sud, vol. 14, nm. 4, 2007, pp. 125-132. Tambin vase, Freund, Bille,
La ville sud-africaine est-elle encore post-apartheid? lment de rflexion
partir du cas de Durban, Tiers Monde: Revue Tiers Monde, nm. 196, 2008, pp.
741-758. Booth, Ken et al., Seguridad en frica del sur: ms all del realismo,
tras el apartheid, Relaciones Internacionales: Revista Acadmica Cuatrimestral de Publicacin Electrnica, nm. 6, 2007, pp. 1-28.
38 Molero Fernndez, Paz, Derechos fundamentales y dignidad humana
(I), Cuenta y Razn, nm. 3, 2008, pp. 35-38.
39 Ferrajoli, Luigi, Sobre los derechos fundamentales, Cuestiones Constitucionales, nm. 15, julio-diciembre de 2006, pp. 114-116.
66
ADA FIGUEROA BELLO
De este mismo modo, la dignidad humana implica el respeto

y reconocimiento que cada ser humano se debe a s mismo y a
los dems, esto es, ser valorados por ser personas. An cuando tal
nocin de dignidad humana ha sido fundamental en los textos
internacionales de proteccin de derechos humanos,40 en nuestro
pas no ha gozado del mismo tratamiento, principalmente en el
mbito doctrinal y jurisprudencial. Ello obedece a que ha prevalecido una vergonzosa apata y desinters en ofrecerle la importancia debida como uno de los conceptos fundamentales de la
proteccin de los derechos humanos, es decir se ha descuidado
su estudio y anlisis.
Una prueba de lo anterior, es sencillamente la reforma constitucional de agosto de 2001, aludiendo en el artculo 1o. y por
primera vez, la nocin de dignidad de la persona, y que a la letra
dice,
Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico
o nacionalidad, el gnero, la edad, las capacidades diferentes, la
condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente
contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
Sin lugar a dudas y ante el escaso anlisis doctrinal e interpretativo que ha tenido la idea de dignidad de la persona en nuestro ordenamiento jurdico, podemos destacar que se inserta en la
40 Gros Espiell, Hctor, La dignidad humana en los instrumentos internacionales sobre los derechos humanos, Anuario de Derechos Humanos, nm. 7,
enero de 2006, pp. 387-418. Amnista Internacional, Por la dignidad humana. Campaa global de Amnista Internacional, Amnista Internacional: Informe,
nm. 85, 2007, pp. 1-15. Amezcua, Luis, Algunos puntos relevantes sobre la
dignidad humana en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional, nm.
8, 2007, pp. 339-355. Urioste Braga, Fernando, La dignidad humana en la
Declaracin de Derechos Humanos, Revista de Derecho Pblico, nm. 29, 2006,
pp. 69-78.
67
parte dogmtica, contenido por dems significativo en materia

de derechos fundamentales, al brindar base y estructura al orden
jurdico mexicano.41
Pues bien, la persona posee ese elemento axiolgico denominado dignidad,42 ligado invariablemente a lo que se conoce como
autonoma de la voluntad. No es otra cosa que el principio bsico
de derecho privado mediante el cual los individuos son capaces
de establecer y determinar sus relaciones jurdicas de manera libre; representa uno de los fundamentos indispensables en la mayora de las codificaciones jurdicas en materia civil.43
No obstante lo anterior, hemos de precisar que la idea de
dignidad ha trastocado el mundo de la espiritualidad,44 considerando al hombre con una categora especial, puesto que ha sido
creado a imagen y semejanza de Dios. Pensamiento anterior a
la filosofa tica kantiana,45 en la que se consideraba a la razn
41 Saldaa
Serrano, Javier, op. cit., pp. 68 y 69.

Boisselot et al., Dignidad de la persona humana, trad. de Hctor Gonzlez Uribe, Mxico, Jus, 1947, pp. 181-186. Melendo, Toms, Dignidad humana
y biotica, Espaa, Universidad de Navarra, 1999, pp. 151-169.
43 Saldaa Serrano, Javier, op. cit., pp. 75-79.
44 Martnez Martnez, Julio Luis, Libertad religiosa y dignidad humana: claves catlicas de una gran conexin, Espaa, Universidad Pontificia Comillas, 2009. Del
mismo autor, Teologa cristiana de la dignidad, en Torre Daz de la, Francisco
Javier (ed.), Dignidad humana y biotica, Espaa, Universidad Pontificia Comillas,
2008, pp. 199-242. Peces-Barba Martnez, Gregorio, La dignidad humana,
en Ass Roig, Rafael F. de et al. (coords), Los desafos de los derechos humanos hoy,
Espaa, Dykinson, 2007, pp. 155-172. Ortega, Iigo, El fundamento bblico
de la dignidad humana en Evangelium vitae, en Molina, Enrique y Pardo,
Jos Mara (coords.), Sociedad contempornea y cultura de la vida: presente y futuro de la
biotica, Espaa, EUNSA, 2006, pp. 179-186.
45 El pensamiento de Kant concibe que aquello que constituye la condicin para que algo sea un fin en s mismo no tiene meramente valor relativo o
precio, sino un valor interno, esto es, dignidad. Vase, Kant, Inmanuel, Fundamentacin de la metafsica de las costumbres, Madrid, Real Sociedad Econmica
Matritense de Amigos del Pas, 1993, p. 71. De la Mirandola, Pico, De la dignidad del hombre, Mxico, Ramn Llaca y Ca., 1996, pp. 101-140. En este mismo
sentido vase, Carpintero, Francisco, Igualdad y simetra: la seleccin de los
derechos, en Saldaa Serrano, Javier (coord.), Problemas actuales sobre derechos
42 Vase
68
ADA FIGUEROA BELLO
como el fundamento de la dignidad humana, manifestada en dos

vertientes: la autonoma46 y la libertad o libre albedro.47
Como es bien sabido, la Constitucin alemana ha dado la
pauta a seguir slo para aquellos ordenamientos jurdicos que
lo han seguido, el espaol,48 por ejemplo, y no as el nuestro en
lo relativo a la dignidad humana, tan claro y evidente lo expresa
en su artculo 1o., apartado 1, Die Wrde des Menschen ist unantastbar. Sie zu achten und zu schtzen ist Verpflichtung aller staatlichen Gewalt
(La dignidad humana es intangible. Respetarla y protegerla es obligacin de
todo poder pblico).49
De acuerdo al pensamiento de Kant, la igualdad hace de
cada persona un individuo diferente a todos los dems y de cada
individuo una persona igual a todas las otras.50
humanos. Una propuesta filosfica, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
UNAM, 2000, pp. 61-89.
46 Cfr. Miguel Berian, Iigo de, Es digno un ser que no es autnomo?
Reflexiones acerca del concepto kantiano de dignidad humana, Estudios en
homenaje al profesor Gregorio Peces-Barba, Espaa, Dykinson, 2008, pp. 415-430.
Gordillo Alvrez-Valds, Lourdes, La autonoma, fundamento de la dignidad
humana?, Cuadernos de Biotica, vol. 19, nm. 66, 2008, pp. 237-253.
47 Aludiendo a esta manifestacin de la dignidad del hombre es el legtimo
aposento de la libertad de la voluntad, exegticamente considerada, y elemento
constitutivo del ser humano. Vase, Martnez Pineda, ngel, El derecho, los valores
ticos y la dignidad humana, Porra, Mxico, 2000, p. 25.
48 Gonzlez Morn, Luis, La dignidad humana en el ordenamiento jurdico espaol, en Torre Daz, Francisco Javier de la (ed.), Dignidad humana y biotica,
Espaa, Universidad Pontificia Comillas, 2008, pp. 167-197.
49 Starck, Christian, Introduccin a la dignidad humana en el derecho
alemn, Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional, nm. 9, 2005, pp. 489497. Roca Fernndez, Mara Jos, La tolerancia entre los individuos como deber fundamental en el Derecho alemn: consideraciones aplicables al derecho
espaol, en Elsegui Itxaso, Mara y Galindo Ayuda, Fernando (coords.), El
pensamiento jurdico: pasado, presente y perspectiva: libro homenaje al profesor Juan Jos Gil
Cremades, Espaa, El Justicia de Aragn, 2008, vol. 3, pp. 943-962.
50 De la Mirandola, Pico, op. cit., p. 118. Belloso Martn, Nuria, El principio de dignidad de la persona humana en la teora kantiana: algunas contradicciones, en Elsegui Itxaso, Mara y Galindo Ayuda, Fernando (coords.),
El pensamiento jurdico, cit., vol. 3, pp. 77-104. Luther, Jrg, Razonabilidad
69
IV. Igualdad y no discriminacin en el marco

constitucional mexicano
En el marco jurdico mexicano debemos expresar que el principio de igualdad se contempla en el artculo 1o. de la Constitucin federal. Dicho numeral cuenta con dos clusulas: la primera
de ellas, que expresa la prohibicin de esclavitud, y la segunda
que interesa a nuestro estudio, la prohibicin de discriminacin, disposicin que se incluy a este artculo a raz de la reforma constitucional en el 2001.
Del contenido jurdico de este artculo debemos destacar tres
cuestiones en materia de igualdad. En primer trmino, en el pargrafo con el que inicia el contenido del artculo 1o. se expresa
el principio de igualdad de manera genrica y abstracta, estableciendo que todo individuo gozar de las garantas que otorga
esta Constitucin. Una segunda cuestin es la que corresponde
a la prohibicin expresa de la esclavitud, y una tercera, relativa a
la prohibicin de discriminacin por diversos motivos.
El principio de igualdad se consagra de manera genrica en
el artculo 1o. de nuestra carta magna mexicana, otorgndole un
papel central en el ordenamiento jurdico,51 disposicin constitucional que contempla su pleno desarrollo en sus dos clusulas
siguientes: la prohibicin de la esclavitud y el derecho de no discriminacin.
Por consiguiente, como hemos dicho con anterioridad, en el
pargrafo segundo del artculo 1o. constitucional se establece la
clusula general relativa al derecho a no ser discriminado por
y dignidad humana, Revista de Derecho Constitucional Europeo, nm. 7, 2007, pp.
295-326.
51 Gonzlez Martn, Nuria, Principio de igualdad y no discriminacin:
referencia al marco jurdico mexicano, en Carrasco Durn Manuel et al. (coords.), Derecho constitucional para el siglo XXI: Actas del VIII Congreso Iberoamericano de
Derecho, Espaa, Aranzadi, 2006, vol. 1, pp. 797-810. Montalvo Romero, Josefa,
Igualdad laboral y no discriminacin en el contexto mexicano, Anuario Jurdico
y Econmico Escurialense, nm. 40, 2007, pp. 229-242.
ADA FIGUEROA BELLO
70
razones especficas: origen tnico52 o nacional,53 gnero,54 edad,

capacidades diferentes,55 condicin social, condiciones de salud,
religin,56 opiniones, preferencias, estado civil, o cualquier otra57
que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular
o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
De la misma manera alude a la relacin existente entre la
dignidad de la persona y el principio de igualdad real y efectiva,58
considerado un derecho atemporal y atribuible a todo ser huma52 Puyol
Gonzlez, ngel, Derechos humanos y multiculturalismo, Enrahonar: Quaderns de Filosofa, nms. 40-41, 2008, pp. 67-81.
53 Daz Crego, Mara, El derecho a no ser discriminado por razn de nacionalidad: un derecho de los extranjeros?, Revista Espaola de Derecho Constitucional, ao 30, nm. 89, 2010, pp. 115-155.
54 Figueruelo Burrieza, ngela, La igualdad compleja en el constitucionalismo del siglo XXI. Referencia especial a la no discriminacin por razn de
sexo, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nm. 123, 2008, pp. 245-271. Lagunes Huerta, Luca, Periodismo sin discriminacin: reto del siglo XXI, El
Cotidiano, nm. 58, 2009, pp. 87-91. Buitrago Leal, Roxana, What Are The
Different Ways in Which We Can Understand Gendered Diasporic Identities?,
Zona Prxima: Revista del Instituto de Estudios Superiores en Educacin, nm. 11, 2009,
pp. 170-183. Rodrguez-Armas, Magdalena Lorenzo, La igualdad real y efectiva desde la perspectiva del gnero en la jurisprudencia del tribunal constitucional
federal alemn y el tribunal constitucional espaol, Anuario Jurdico y Econmico Escurialense, nm. 40, 2007, pp. 181-194. Valenzuela Reyes, Mara Delgadina, Evolucin legislativa sobre los derechos e igualdad jurdica de la mujer en
Mxico, Revista Latinoamericana de Derecho Social, nm. 10, 2010, pp. 325-345.
55 Toms Olivares, Violante, La discapacidad como elemento de discriminacin positiva, en Vicente Gimnez, Teresa y Hernndez Pedreo, Manuel
(coords.), Los derechos de los nios, responsabilidad de todos, Espaa, Universidad de
Murcia, 2007, pp. 213-218.
56 Lpez Uresti, Irune, Generacin vulnerable?, Crtica, ao 59, nm.
963, 2009, pp. 21-25.
57 Garibo, Ana Paz, Hijos de padre annimo: una nueva categora discriminatoria?, en Ballesteros Llompart, Jess y Fernndez Ruiz-Glvez, Mara
Encarnacin (coords.), Biotecnologa y Posthumanismo, Espaa, Aranzadi, 2007, pp.
487-503. Bonet i Mart, Jordi, La vulnerabilidad relacional: anlisis del fenmeno y pautas de intervencin, Redes: Revista Hispana para el Anlisis de Redes
Sociales, nm. 11, 2006, pp. 1-17.
58 Valds Dal-Re, Fernando, Del principio de igualdad formal al derecho
material de no discriminacin, en Quintanilla Navarro, Beatriz y Valds Dal-
71
no, enfatizando la dimensin iusnaturalista y axiolgica de la dignidad de la persona humana,59 como fundamento constitucional
del orden pblico y la paz social.60 De ah que resulte necesaria
la accin de los poderes pblicos para garantizar la dignidad de
cada persona y el pleno desarrollo de su personalidad en una sociedad econmica, social y democrtica.61
Pues bien, como ya hemos dejado sentado, el marco jurdico constitucional mexicano contempla en el prrafo tercero del
artculo 1o. la clusula genrica del derecho de no discriminacin, sin embargo, esta disposicin jurdica es un incipiente intento de regular todos aquellos tratamientos desiguales y desfavorables que implican el acto discriminatorio, y que en nuestro pas
han persistido en la sociedad. En consecuencia, resulta de ello un
marco constitucional insuficiente y escaso para una problemtica
como la discriminacin, con profundas races en nuestra conciencia social e individual, prevaleciendo la apata y la falta de reconocimiento y aceptacin a lo diferente, a lo diverso.
Pareciese que resulta ms cmodo mostrar actitudes desvalorativas y discriminatorias, que asumir un respeto a grupos que,
no es que posean la caracterstica de ser vulnerables, sino que por
meras circunstancias histrico-sociales se encuentran en determinada situacin de vulnerabilidad.62 Tal es el caso por ejemplo, de
Re, Fernando (dirs.), Igualdad de gnero y relaciones laborales, Espaa, Ministerio de
Trabajo e Inmigracin, 2008, pp. 19-43.
59 Prez Trivio, Jos Luis, La relevancia de la dignidad humana: un comentario, Doxa: Cuadernos de Filosofa del Derecho, nm. 30, 2007, pp. 159-164.
60 Rey Martnez, Fernando, Igualdad y discriminacin: estrategias contra
los estigmas, las castas y la ciudadana debilitada, en Torres Aguilar, Manuel
y Salazar Bentez, Manuel, La inclusin del otro: ms all de la tolerancia, Espaa,
Universidad de Crdoba, 2008, pp. 49-86.
61 Hernndez, Mara del Pilar, Avances de los derechos humanos de la
mujer en Mxico? Hacia una pedagoga de la igualdad en la diferencia, Revista
Latinoamericana de Derecho Social, nm. 10, enero-junio de 2010, pp. 379-388.
62 Stith, Richard, La prioridad del respeto: cmo nuestra humanidad comn puede fundamentar nuestra dignidad individual, Persona y Derecho: Revista
de Fundamentacin de las Instituciones Jurdicas y de Derechos Humanos, nm. 62, 2010,
pp. 181-210.
72
ADA FIGUEROA BELLO
las y los indgenas, nias y nios, mujeres, adultos mayores, homosexuales, personas con discapacidad, etctera, grupos sociales
minoritarios que tradicionalmente han sufrido discriminacin.
Pero a todo esto, podemos establecer qu causas o razones
jurdicas se han utilizado para discriminar o tratar desigualmente
a las personas? En otras palabras, qu tipo de diferencias son vlidas y cules no, jurdicamente? Si bien es cierto que algunas de
ellas, como por ejemplo, el color de piel, ya han sido superadas,
simplemente basta observar la situacin poltica que prevalece en
los Estados Unidos de Amrica, pas en el que se postulara una
persona de raza negra como candidato presidencial, obteniendo
el triunfo electoral.
En nuestro marco constitucional, es a partir de la reforma de
agosto de 2001 a travs de la cual se adiciona un tercer prrafo
al artculo 1o. de nuestra carta magna en el que se establece de
forma, hasta cierto punto casustica, los motivos por los cuales se
prohbe discriminar, por cuestiones tnicas, gnero, edad, capacidades diferentes, condiciones socioeconmicas, de salud, creencias religiosas, orientacin sexual, entre otras. No obstante, aun
quedan sin contemplarse otros tipos de discriminacin, tal es el
caso de la discriminacin por xenofobia, por rasgos lingsticos,
por preferencias sexuales, por cuestiones genticas, por discapacidad, entre otEn este sentido podra entenderse que dicha reforma
ha dado un paso trascendental en materia de derechos individuales, derechos fundamentales, derechos humanos. Sin embargo,
an es perfectible, toda vez que constituye slo el punto de partida para conformar todo un marco pleno de reconocimiento de
prerrogativas postuladas en nuestro texto constitucional.
A pesar de que en el plano internacional el reconocimiento
de los derechos humanos ha experimentado un avance normativo de gran trascendencia, plasmndose en numerosos instrumentos jurdicos en materia de no discriminacin.63 Observamos que
en el caso mexicano, la lucha antidiscriminatoria y de exclusin
63 Domnguez Garca, Fernando, Dignidad humana, tratados internacionales y derechos de los extranjeros (comentario a las SSTC 236/2007,
73
social se ha visto integrada en el marco jurdico, con pasos lentos

e irremediablemente escasos, frente a la dimensin de esta problemtica y sus consecuencias.
En este mismo sentido, uno de los avances que ha experimentado nuestro ordenamiento jurdico en el mbito del derecho a
la no discriminacin ha sido precisamente la implementacin y
desarrollo de diversas acciones y medidas institucionales dirigidas
a la conformacin de una sociedad ms justa e incluyente,64 esto
al hacer frente a numerosas prcticas y tratos discriminatorios
que han persistido en diferentes mbitos de la sociedad mexicana. Uno de esos instrumentos jurdicos de carcter constitucional
constituye el derecho de toda persona a no ser discriminada, incorporado en el tercer prrafo del artculo 1o. de nuestro ordenamiento jurdico supremo, y otorgndole naturaleza constitucional, y evidentemente considerndolo un derecho individual.
Aunado a lo anterior, debemos destacar la obligacin que
tiene el Estado mexicano de salvaguardar los derechos individuales, pues stos constituyen lmites al ejercicio del poder pblico,
al llevar a cabo acciones institucionales y normativas, dirigidas a
eliminar aquellas prcticas discriminatorias que han sufrido grupos de personas considerados tradicionalmente vulnerables. Por
tal razn se considera que uno de los objetivos principales del
marco jurdico del derecho de no discriminacin es una autntica
cohesin social.
En el mbito que nos ocupa hemos de destacar dos cuestiones en lo relativo a la dinmica de la discriminacin. En primer
lugar, la gran complejidad que conlleva el tratamiento discriminatorio, y que deriva de las diferentes formas de pensar: estereotipos sociales sumamente arraigados en la sociedad,65 intolerancia,
259/2007 y concordantes), Revista Jurdica de Catalunya, vol. 107, nm. 4, 2008,
pp. 1153-1168.
64 Soberanes Fernndez, Jos Luis, Igualdad, discriminacin y tolerancia
en Mxico, Cuestiones Constitucionales, nm. 22, 2010, pp. 261-274.
65 Morales, J. Francisco y Fernndez-Arregui, Saulo, Perspectivas psicolgicas de la discriminacin y la exclusin social, en Yubero Jimnez, Santiago
74
ADA FIGUEROA BELLO
prejuicios permanentemente presentes en nuestro imaginario social, el no reconocimiento a lo diferente, tendiendo a la homogeneizacin social. Y en segundo trmino, su multidimensionalidad, que
atiende al predominio de los tratos desfavorables en diversos entornos sociales, lo que produce una estructura social fragmentada
y desintegrada; incluso, la gran mayora de las veces, se presenta
de manera combinada o conjunta, tal es el caso por ejemplo, de
una mujer, trabajadora e inmigrante, suponiendo una triple discriminacin.
De todo ello resulta una situacin de clara indefensin, marginacin, vulnerabilidad y desprecio, originada por lagunas jurdicas66 y la apata y desinters institucional que ha caracterizado
la estructura poltica y social mexicana, en lo relativo a temas de
igualdad, no discriminacin e igualdad de oportunidades. La discriminacin se ha enraizado con bases y perfiles bajo el prejuicio
social, causando daos a determinados colectivos, pero tambin
reflejando una cultura nacional de mediocridad, representada
por la poca actuacin por parte de instituciones pblicas y privadas de Mxico.
Otro de los elementos instrumentales en la lucha contra la
discriminacin y la exclusin social son las acciones positivas, medidas de igualdad a favor de aquellos colectivos sociales que en el
devenir histrico han sufrido prcticas discriminatorias que vulneran y restringen su dignidad humana como base de los derechos
fundamentales, al considerrselas individualmente.
V. Ley Federal para Prevenir y Eliminar
la Discriminacin
Sin ninguna duda podemos expresar que la aprobacin de
esta normativa federal ha obedecido al rango constitucional otorgado al derecho de no discriminacin en nuestra carta magna.
et al. (coords.), Exclusin: nuevas formas y nuevos contextos, Cuenca, Universidad de
Castilla-La Mancha, 2009, pp. 11-24.
66 Nettel Daz, Ana Laura, op. cit., pp. 437 y ss.
75
Toda esta cuestin atiende al refrn popular que dice no hay peor
ciego que el que no quiere ver, y efectivamente, hemos sido una
sociedad que se ha mostrado indiferente, indolente y aptica, provocando una fractura en la sociedad mexicana.68
Esta nueva Ley federal constituye precisamente un instrumento normativo cuya finalidad principal consiste en otorgar regulacin jurdica a lo fcticamente visible en materia de no discriminacin. Esto es, constituye el primer paso, el reconocimiento de
la existencia de conductas discriminatorias por diversos motivos o
razones, suscitada de forma real y material hacia ciertos grupos o
colectivos sociales, tradicionalmente marginados y excluidos.69 As
se contribuye pues de forma inicial a la configuracin jurdica del
derecho de no discriminacin, con el establecimiento de disposiciones jurdicas tendientes a eliminar todo acto de discriminacin.
No hay que olvidar que esta reforma constitucional trasciende
de igual manera en la dimensin poltica, impulsando acciones dirigidas a la vida democrtica de Mxico y al fortalecimiento del Estado de derecho con polticas pblicas incluyentes de todos los grupos
sociales. Concibindose as a la discriminacin como toda distincin,
exclusin o restriccin, que basada en el origentnico70 o nacional,71
68 Vase, Carbonell Snchez, Miguel, La Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Disriminacin, en Torre Martnez, Carlos de la (coord.), Derecho a la
no discriminacin, Mxico, UNAM, 2006, pp. 327-341.
69 Uribe Arzate, Enrique y Romero Snchez, Jess, Vulnerabilidad y victimacin en el Estado mexicano, Espiral: Estudios sobre Estado y Sociedad, vol. 14,
nm. 42, 2008, pp. 75-96.
70 Copello Barone, Natalia Patricia, La diferencia en la igualdad. El desafo judicial para la inclusin de las comunidades aborgenes en un mundo pluricultural, Cuestiones Constitucionales, nmero 20, 2009, pp. 103-147. Wieviorka,
Michel, La mutacin del racismo, Revista de Mexicana de Ciencias Polticas y Sociales, nm. 200, 2007, pp. 13-22. Peucker, Mario, La discriminacin tnica en el
mercado laboral-evidencia emprica sobre un fenmeno multidimensional, en
Urrutia Asua, Gorka (coord.), Derechos humanos y discriminacin: nuevos o continuos
retos?, Espaa, Alberdania, 2009, pp. 101-128.
71 Gmez Izquierdo, Jorge, El mito mestizo. Definicin racista de la identidad nacional, Metapoltica: la mirada limpia de la poltica, nm. 67, noviembrediciembre de 2009, pp. 76-93. Belsu Guillorme, Katrina, El rechazo invisible:
integracin que discrimina, en Catal Prez, Manuela (coord.), Miradas y voces
76
ADA FIGUEROA BELLO
sexo, edad, 72 discapacidad, 73 condicin social o econmica, 74

condiciones de salud,75 embarazo,76 lengua,77 religin ,78 opiniode la inmigracin, Espaa, Montesinos Editor, 2009, pp. 65-77. Falomir Pichastor,
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82 No podemos dejar de citar a Bourdieu, P., La distinction. Critique sociale du
jugement, Pars, Editions de Minuit, Le Sense commun, 1979, obra que a pesar
de tener tiempo de haber sido editada, representa perfectamente los signos que
por insospechados que parezcan han sido objeto de discriminacin y trato desigual: modales, buen gusto, forma de expresarse, etctera. Carbonell Snchez,
Miguel, La xenofobia constitucionalizada, Revista de la Facultad de Derecho de
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78
ADA FIGUEROA BELLO
De esta manera, la lnea fundamental en materia de no discriminacin es la obligacin por parte del Estado mexicano de establecer las condiciones necesarias para que todo gobernado goce y
disfrute del conjunto de prerrogativas expresadas y garantizadas
en nuestro texto constitucional, con miras a instaurar una poltica antidiscriminatoria congruente y coordinada para garantizar a
toda persona el pleno goce y ejercicio de sus derechos. De ah que
el derecho a la igualdad y no discriminacin represente uno de las
vertientes medulares en el reconocimiento y promocin de la igualdad de trato e igualdad de oportunidades para todas y todos,83 as
como para los colectivos en situacin de vulnerabilidad.84
Resulta interesante sealar que esta Ley ha tenido como antecedentes los trabajos de un rgano institucional denominado
Comisin Ciudadana de Estudios contra la Discriminacin, creada en marzo de 2001. Presidida por Gilberto Rincn Gallardo
recientemente fallecido e integrada de forma plural y representada por integrantes de comisiones de derechos humanos,
diversas organizaciones civiles, entidades acadmicas, miembros
de los partidos polticos, as como tambin del Ejecutivo y Legislativo, ambos a nivel Federal discusiones y acuerdos de los que
derivaron un Proyecto de Ley.
Como en la gran mayora de las veces, dicho documento sent
las bases para que una vez cumplidas las correspondientes fases
83 Paniagua, Karla, El aspecto s cuenta. Notas sobre discriminacin laboral, Metapoltica: la mirada limpia de la poltica, nm. 67, noviembre-diciembre
de 2009, pp. 25- 28. Aguilera Rull, Ariadna, Prohibicin de discriminacin y
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13-42.
79
del procedimiento legislativo, el 11 de junio de 2003 se publicase

la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin en el
Diario Oficial de la Federacin, mediante la cual se creara el Consejo
Nacional para Prevenir y Eliminar la Discriminacin (Conapred).
En esa misma lnea hay que destacar su relevancia y trascendencia legislativa, al regular uno de los tpicos estructurales
de todo Estado de derecho como lo es el derecho de no discriminacin, sancionando tratamientos desfavorables sin justificacin,
cuyo contenido normativo quedara integrado en seis captulos.
En el primer captulo Disposiciones Generales da a conocer
el carcter pblico e inters social que en toda normativa jurdica
ha de prevalecer. Sin embargo, expresa dos conceptos que perfilan
los objetivos centrales de la lucha antidiscriminatoria: la igualdad
de oportunidades e igualdad de trato. Ello implica brindar un mnimo de condiciones para que cada persona tenga posibilidad de
acceder a una igualdad efectiva y sustancial, ya no slo una igualdad de iure, sino tambin en el mbito material, de hecho.
El derecho constitucional comparado85 ejerce una acentuada
influencia en el artculo 2o., de esta Ley, esencialmente del artculo 3o., apartado 2, de la Constitucin italiana de 194786 y el
numeral 9, apartado 2, de la Constitucin espaola,87 al contemplar el compromiso por parte de los poderes pblicos de eliminar
todos aquellos obstculos para el logro de la igualdad sustancial.
Y aqu cabra la siguiente interrogante: pueden existir personas
con un trato ms igual que otros? Acaso hay ms iguales que
otros? O ms bien, hay personas menos iguales que otras?
85 Brito Melgarejo, Rodrigo, El principio de igualdad en el Derecho Constitucional Comparado, en Gonzlez Martn, Nuria (coord.), Estudio jurdicos en
homenaje a Marta Morineau, Mxico, UNAM, 2006, t. II, pp. 135-148. Prez Portilla, Karla, op. cit., pp. 124-134.
86 Bonilla, Miranda, La dignidad humana en la jurisprudencia de la Corte
Institucional Italiana, Revista de Ciencias Jurdicas, nm. 119, 2009, pp. 37-68.
87 Varela, Santiago, La Constitucin espaola en el marco del derecho
constitucional comparado, en Fernndez Rodrguez, Toms R. (coord.), Lecturas sobre la Constitucin espaola, Madrid, Universidad Nacional de Educacin a
Distancia, 1978, t. I, pp. 13-30.
80
ADA FIGUEROA BELLO
Otra de las cuestiones trascendentales expresadas en este

apartado es lo relativo al artculo 4o., en el que dispone lo siguiente:
Para los efectos de esta Ley se entender por discriminacin toda
distincin, exclusin o restriccin que, basada en el origen tnico
o nacional, sexo, edad, discapacidad, condicin social o econmica, condiciones de salud, embarazo, lengua, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil o cualquier otra, tenga por
efecto impedir o anular el reconocimiento o el ejercicio de los
derechos y la igualdad real de oportunidades de las personas.
Tambin se entender como discriminacin la xenofobia y el
antisemitismo en cualquiera de sus manifestaciones.
Ciertamente, en lo esencial y como se podr observar,

esta disposicin trasciende lo expresado por el texto constitucional, al tratar de regular dos mbitos en los que las conductas discriminatorias se presentan.88 Ello muestra una cierta apertura al
mbito jurdico de la normativa internacional,89 contemplando
la xenofobia y el antisemitismo como conductas equiparables a la
discriminacin.90
Una de las decepciones normativas ms evidentes ha sido lo
relativo a la ausencia del concepto de discriminacin indirecta,91
88 Montes Berges, Beatriz, Discriminacin y perjuicio: su relacin con
otras variables psicosociales, en Ramos lvarez, Manuel M. y Berrios Martos,
Pilar, Investigacin en psicologa, 2007, vol. 2, pp. 183-202.
89 Shelton, Dinah, Prohibicin de discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos, Anuario de Derechos Humanos, 2008, pp. 15-39.
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con el Dr. Carlos Villn Durn, Revista Digital Universitaria, vol. 8, nm. 7, julio
de 2010, pp. 1-6.
90 Nettel Daz, Ana Laura, op. cit., pp. 431-433.
91 Pern Quesada, Salvador, La prohibicin de discriminacin indirecta,
Aranzadi Social: Revista Doctrinal, vol. 2, nm. 11, octubre de 2009, pp. 35-38.
Tambin consltese, Elorza Guerrero, Fernando, Despido y prueba de la dis-
81
aspecto que s contemplaba el Proyecto inicial de esta Ley, y que

desafortunadamente no incorpor la perspectiva progresista y de
avanzada. Nos referimos a decepciones, porque son precisamente las discriminaciones indirectas aquellos tratamientos cuya aplicacin resulta neutra, y sin embargo, acarrean consecuencias y
resultados perjudiciales. Es decir, constituyen tratos desfavorables
encubiertos, a simple vista neutrales, y por ende, formalmente no
discriminatorios.92 El procedimiento de seleccin de personal es
uno de los mbitos en el que mayor incidencia se presenta este
tipo de conductas discriminatorias.93
La regulacin jurdica normativa para eliminar todo tipo de
tratamientos desfavorables que conlleva la discriminacin haba
pecado de mostrar una completa apata.94 Con la nueva normativa se pretende atender esta grave problemtica, otorgarle reconocimiento y brindarle visibilidad jurdica y social. Consecuencia
ineludible que ha originado el haberle otorgado carcter constitucional al derecho de no discriminacin y sobre todo, darle visibilidad a esta problemtica jurdica y social, dado que habra quienes
incluso dudaran si en Mxico ha existido discriminacin.95
De forma preliminar, podemos aseverar que la lucha contra la discriminacin apenas ha permeado en las diferentes inscriminacin indirecta por razn de sexo, Temas Laborales: Revista Andaluza de
Trabajo y Bienestar Social, nm. 103, 2010, pp. 247-257.
92 Vase, Garca-Perrote Escarpn, Ignacio, Discriminacin indirecta, en
Ojeda Avils, Antonio y Gorelli Hernndez, Juan (coords.), Diccionario Jurdico
Laboral, Granada, Comares, 1999, p. 249.
93 Tomei, Manuela, Anlisis de los conceptos de discriminacin y de igualdad en el trabajo, Revista Internacional del Trabajo, vol. 122, nm. 4, 2003, pp.
443-445.
94 Naya Garmendia, Luis Mara y Dvila Balsera, Paul, El derecho a la
educacin, los derechos de la infancia y la no discriminacin, en Lpez Noguero, Fernando (coord.), Educacin como respuesta a la diversidad: una perspectiva
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Pablo de Olavide, 2008, pp. 114-135.
95 Bokser Liwerant, Judit, Reflexiones sobre un fenmeno difuso a partir
de la Primera Encuesta Nacional sobre Discriminacin en Mxico, Revista Mexicana de Ciencias Polticas y Sociales, nm. 200, 2007, pp. 71-86.
82
ADA FIGUEROA BELLO
tancias gubernamentales de nuestro pas, desde una perspectiva

tanto normativa como tambin institucional, sin que ello signifique una desvaloracin en los esfuerzos por paliar los efectos de
tratos discriminatorios a diversos grupos que histricamente se
han situado en circunstancias de vulnerabilidad. Ha sido hasta
hace poco menos de una dcada cuando el fenmeno de la discriminacin y la exclusin social se reconoci con una incipiente
visibilidad normativa, aun cuando ha persistido en nuestro pas el
fenmeno discriminatorio desde tiempo atrs.
A manera de un enfoque comparativo, hemos de sealar que
la Unin Europea, como organizacin internacional sui generis,
va a la vanguardia en la lucha antidiscriminatoria,96 al emitir un
importante nmero de normativas vinculantes, como lo son por
ejemplo, las Directivas comunitarias.97 Desafortunadamente en
Mxico ha prevalecido un clima de desinters y apata social e
institucional en el fomento de acciones normativas como instrumentales en la lucha contra la discriminacin.
96 Vase, Figueroa Bello, Ada, Igualdad y no discriminacin por razn de sexo como
derecho fundamental en el marco de la Unin Europea, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2010. De la misma autora, Participacin equilibrada
entre mujeres y hombres en la toma de decisiones de la Unin Europea : mito o
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83
Uno de los mecanismos que se han implementado y aplicado

en las legislaciones contemporneas en materia de igualdad y no
discriminacin han sido las acciones positivas, medidas cuyo eje
central constituye un tratamiento desfavorable con miras a lograr
la denominada igualdad sustancial, real o efectiva; tambin se
le conoce como affirmative action, o bien discriminacin positiva,
trmino que a nuestro parecer consideramos un tanto confuso y
contradictorio.
En esa misma lnea, en la lucha contra la discriminacin en
nuestro pas se han implementado algunos programas y planes
gubernamentales, slo que un lastre que toda accin institucional
presenta es que no trasciende ms all del periodo sexenal durante el cual se emite, careciendo de viabilidad y congruencia, pero
sobre todo de continuidad. Programas como por ejemplo, PROGRESA, o bien, el actual Programa de Igualdad de Oportunidades, que lejos de representar avances y logros, han representado
un falso inters por parte de las instancias oficiales para atender
y eliminar la discriminacin.
VI. Conclusiones y propuestas
Si bien es cierto que en el actual siglo XXI se han experimentado numerosos avances en el plano cientfico y tecnolgico,
la visin progresista que tal desarrollo pudiera implicar se ve ensombrecida ante el abismo que la discriminacin representa en
nuestro pas; lo que provoca un grave estigma social y cultural
en aquellas personas, tanto en su vertiente individual como en
quienes integran a ciertos colectivos que por ciertas condiciones
se encuentran en situacin de vulnerabilidad.
El boquete social y jurdico que el fenmeno de la discriminacin ha representado resulta de grandes dimensiones. No slo
basta con la aprobacin de una normativa que visibilice de una
vez por todas el grave desafo que suponen las prcticas discriminatorias en nuestro pas; sino mucho ms an, el fiel compromiso
del Estado mexicano de llevar a cabo e implementar un conjun-
84
ADA FIGUEROA BELLO
to de medidas y polticas de acciones positivas que conlleven a

superar toda forma de discriminacin, exclusin y limitacin y
de derechos y oportunidades de quienes han sido discriminados,
desde una ptica individual como en el entorno colectivo y social.
El Estado mexicano es el encargado de desarrollar estos instrumentos dirigidos a eliminar los tratamientos discriminatorios y
as lograr la igualdad sustancial y material en el seno de la sociedad mexicana.
La lucha constitucional y legal contra el fenmeno de la discriminacin apenas inicia, agrupando todo un marco jurdico en
materia de derechos humanos de igualdad y no discriminacin.
Todo ello representa una muestra de la marcada influencia que
han ejercido todos los instrumentos internacionales que el Estado mexicano ha firmado y ratificado, disponindose en nuestro
texto constitucional una clusula genrica de no discriminacin
y otra sobre igualdad material o sustancial. An resta llevar a
cabo diversas acciones para que convivamos en una sociedad
ms igualitaria con el debido respeto de los derechos humanos
de las personas que integramos Mxico, surgiendo as una vida
de reconciliacin y reconocimiento de los derechos fundamentales de aquellos que, de manera tradicional, se han enfrentado a
tratamientos desvalorativos y perjudiciales que les han causado
mella en el reconocimiento integral y goce de sus derechos fundamentales.
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DERECHO A LA INFORMACIN
COMO HERRAMIENTA DEMOCRATIZANTE
Luis Gerardo Rodrguez Lozano**
Todos los males de la democracia pueden curarse con ms
democracia.
Alfred Emanuel Smith
Sumario: I. Introduccin. II. El carcter universal de las libertades de expresin y de informacin. III. La libertad de expresin
y de informacin en la Constitucin mexicana. IV. La libertad
de informacin y de expresin en la jurisprudencia mexicana.
V. Libertad de expresin e informacin: su distincin a travs de
la doctrina. VI. La veracidad como criterio de distincin entre
la libertad de expresin y el derecho de la informacin. VII. La
falta de aseguramiento de las libertades informativas: mediocracia y desinformacin. VIII. Conclusiones. IX. Bibliografa.
I. Introduccin
Conforme avanzaron en complejidad los procesos de intercambio
de ideas, opiniones e informaciones entre los hombres, y con la
subsecuente positivizacin de los derechos fundamentales, se hizo
* Profesor de tiempo completo de la Facultad de Derecho y Criminologa
de la Universidad Autnoma de Nuevo Len.
101
102
ms patente la necesidad no slo de reconocerlas sino de garantizar las libertades de expresin e informacin debido al flujo comunicativo que han mantenido los seres humanos;1 as los procesos
de la comunicacin se revelan como un elemento esencial para el
avance de la sociabilidad humana en su forma social o individual,
por tal razn, no dudamos en sostener que sin un dilogo permanente entre los hombres, las sociedades viviran presentes de
intolerancia y conflictos brutales.
Dadas las circunstancias generales de la humanidad, vale la
pena remembrar que en una primera fase en la evolucin social,
la sociedad de la informacin fue representada por la imprenta,
y en una segunda etapa posterior aparecieron los medios de comunicacin audiovisuales, entre los que se destacaban la radio,
el cine y la televisin, mismos que hicieron posible difundir informacin a gran escala; en una tercera etapa la actual ha
hecho su aparicin la tecnologa satelital de alcance global.
II. El carcter universal de las libertades
de expresin y de informacin
El derecho de la informacin como derecho positivo y garanta surge por vez primera en los textos de las declaraciones
internacionales de derechos, en la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, con la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, en su artculo 19, que seala
que todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de
expresin; este derecho incluye el no ser molestado a causa de
sus opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por
cualquier medio de expresin. Desafortunadamente y como consecuencia de la evidente evolucin del derecho de la informacin,
1 Para ser ms precisos, debemos advertir que las libertades de expresin
y de informacin representan la parte medular de los Estados democrticos,
quien opine lo contario pienso tiene un pobre concepto de la sociedad actual y
de la democracia como forma poltica indispensable para imaginar la construccin de un Estado moderno.
DERECHO A LA INFORMACIN COMO HERRAMIENTA
103
la redaccin de este texto normativo no permite esclarecer las diferencias entre ambas libertades, resultando que de manera oscura el derecho a la informacin se nos presente a primera vista sin
ejercicio de interpretacin en el derecho general de la libertad
de expresin.
De igual manera, la Declaracin Universal de Derechos del
Hombre de 1948, en su artculo 19 establece lo siguiente:
Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y expresin, este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus
opiniones, el de investigar y recibir informacin y opiniones,
y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier
medio de expresin. 2
En tanto que el artculo 19, apartado 2, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966, se presenta ms
detallado, aunque sin plantear la distincin entre la libertad de
expresin y de informacin, al agrupar las caractersticas del derecho de la informacin en la libertad de expresin, otorgndole
una mayor importancia a la libertad de expresin e indicando
que toda persona tiene derecho a la libertad de expresin, este
derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir in2 Como se observa la consagracin del derecho de la informacin contina
siendo muy vaga, al observarse una confusin normativa y semntica entre la
libertad de expresin y el derecho de la informacin, sin embargo, cabe resaltar
que dicho derecho se encuentra consagrado en un texto normativo internacional, que es el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, propiciando su proteccin
internacional con la transformacin de los ordenamientos internos de los pases
que han procedido a su ratificacin. En Francia e Italia, por ejemplo, estos preceptos son norma directamente aplicable que consagra el derecho de informacin como un derecho autnomo, colmando por tanto la laguna existente en sus
respectivas Constituciones que no mencionan explcitamente el citado derecho;
en el caso mexicano la consagracin internacional de la que venimos hablando
proviene del mismo pacto arriba mencionado, y se convierte en norma jurdica
aplicable en virtud del reconocimiento que tienen en Mxico los tratados internacionales como autnticos medios de control constitucional. Vase Chinchilla Marn, Carmen, La radiotelevisin como servicio pblico esencial, Madrid, Tecnos,
1988, p. 22.
104
formaciones de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya

sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por
cualquier otro procedimiento de su eleccin.
El artculo 19, apartado 3, prrafo 2, del referido Pacto plantea que el ejercicio del derecho de informacin establece deberes
y responsabilidades especiales, sujetando a la persona a otro tratamiento, para lo cual seala algunas restricciones, mismas que
debern estar sealadas en la ley en aras de:
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los
dems.
b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico, la
salud y la moral pblica.
Por su parte, la Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969, seala en su artculo 13, apartado 1, que toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin.
Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica,
o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
Destaca particularmente la Convencin Americana de Derechos Humanos por haber hecho inclusin de un elemento distinto respecto de los textos sealados anteriormente. As, la referida
Convencin, artculo 13, apartado 3, marca una condena expresa a las violaciones a la libertad de expresin, al sealar que no se
puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de
papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres
y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones.
Lo expuesto lleva a sealar que los constituyentes de los preceptos normativos internacionales no realizaron la distincin entre la libertad de expresin y de informacin, pues consideramos
105
que debido al momento histrico, tuvieron a bien se le otorgara

una mayor importancia a la libertad de expresin, ya que se consider que la proteccin y garanta del derecho o libertad de
informacin se mostraba implcita en el derecho fundamental
de la libertad de expresin.
III. La libertad de expresin y de informacin
en la Constitucin mexicana
Refirindonos especficamente al reconocimiento estatal de
las mencionadas libertades, podemos aadir que las mismas se
encuentran consagradas en el artculo 6o. de nuestra Constitucin poltica, reparando la facultad inherente al sujeto para expresar libremente sus ideas y opiniones, sea de forma escrita o
verbal. Por lo que hace a la libertad de expresin, la Constitucin
no le otorga un carcter absoluto, el constituyente de 1917 contempl lmites lgicos de la determinada garanta individual: la
moral, los derechos de terceros, la seguridad nacional y la perturbacin del orden pblico, de tal forma que recae en la prohibicin de injurias en la manifestacin de la libertad de expresin.
Debemos dejar asentado que en lo tocante a la libre manifestacin de las ideas o libertad de expresin, se tiene la presuncin
de que las opiniones e ideas no tienen rango de veracidad, sencillamente son eso, ideas u opiniones de quien las expresa. En cambio, al profundizar en el estudio de la libertad de informacin,
prevista a raz de la reciente reforma constitucional de 19773 en
3 Jorge Carpizo sostuvo con motivo del coloquio internacional El derecho a la Informacin y los Derechos Humanos organizado por el Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, celebrado del 18 al 21 de septiembre de 2000, una verdad triste ms no desalentadora para el futuro de nuestro
pas: Mxico tiene un retraso de alrededor de cincuenta aos en el campo
del derecho a la informacin. Nuestra legislacin al respecto es muy antigua y
en muchos casos omisa o inexistente. Las decisiones judiciales al respecto son
escasas y sin trascendencia En consecuencia, a partir de 1977 han existido
varios intentos por legislar acerca del derecho a la informacin, pero los mismos
se han frustrado por la oposicin de algunas empresas informativas y por la de
106
el mismo artculo del texto constitucional, donde se agreg que el

derecho a la informacin ser garantizado por el Estado.
Independientemente de la reforma, dicha frase por s sola no
nos dicta gran cosa en cuanto a aspectos tales como:
1. El concepto especfico del derecho a la informacin.
2. La garanta estatal del derecho de la informacin.
3. Distincin entre derecho de la informacin y la libertad de
expresin.
A continuacin aclararemos lo que las hace diferentes, ya
que la misma doctrina exige que el derecho de la informacin se
componga de tres libertades: buscar, recibir y difundir informaciones, adems del requisito de la veracidad.4
Aun cuando la consagracin de las libertades y garantas en
materia de expresin e informacin parecen estar muy detalladas
en el texto constitucional, no es suficiente el sistema de tutela
constitucional de las garantas que nos ocupan. Si recapitulamos,
nuestro pas, en 1857,5 opt por defender la tradicin libertaria
muchos comunicadores, con el argumento de que se trataba de imponer una
ley mordaza, cuando lo nico que se persegua era actualizar nuestro rgimen
jurdico con instituciones que ya son una realidad, y a veces por dcadas, en los
pases en los cuales los sistemas democrticos funcionan mejor. Carpizo, Jorge,
Algunas reflexiones sobre la clusula de conciencia de los comunicadores,
en Carpizo, Jorge, Carbonell, Miguel, Derecho a la informacin y derechos humanos,
Mxico, Porra-UNAM, 2003, p. 480.
4 Escribe atinadamente Juan Beneyto: Lo que primero se busc fue el derecho a expresar libremente (es decir, sin censura) los pensamientos y los sentimientos. Tratbase de una lgica reaccin ante los mecanismos represivos.
Lo que se demuestra con las declaraciones norteamericanas: el Bill of Rights de
Virginia de 1776 y la Declaracin de Pensilvania. Vase Beneyto, Juan, Los
orgenes del derecho a ser informado, Persona y Derecho, vol. V, 1978, p. 14. La
preocupacin de hoy consiste en buscar los medios adecuados para allegarle
la informacin a las masas que requieren de ella como requisito indispensable
para comprender el entorno social, poltico y cultural en el que se desenvuelve
el ser humano; en esa perspectiva es que principia a tomar forma la configuracin del derecho a ser informado.
5 Sergio Garca Ramrez evoca el proceso del constituyente de 1857, donde la clase poltica mexicana buscaba adherirse a las tradiciones de los pases
107
de tutela y garanta de la libertad de expresin, en esta fase histrica an no se desarrollaban los ulteriores y autnomos derechos
fundamentales en materia de informacin.
Dicha tradicin libertaria, generalmente slo se asocia a los
antecedentes de las luchas republicanas francesas, especialmente
la Revolucin francesa de 1789 y la Declaracin de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano del mismo ao, aunque debemos
reparar en un dato importante y precedente a la Revolucin francesa para ilustrar mejor la participacin mexicana en el desarrollo y disfrute de la conquista social de la libertad de expresin,
quiero decir que los
...principales aportes provienen del mundo anglosajn la censura, los impuestos a la imprenta, y otras restricciones a la libertad
de expresin, que se hicieron extensivas a las colonias inglesas,
constituyeron uno de los motivos de agravio que condujeron a la
independencia de los Estados Unidos y permitieron, incluso desde su independencia, una mayor elaboracin doctrinal y jurisprudencial de la libertad de expresin en este ltimo pas,6
Situacin contrastante con la independencia mexicana, donde la investigacin del historiador Eric Van Young arroj:
Si se pone uno a estudiar las masas populares es otra cosa: incluso
tomando en cuenta la articulacin de las capas y los canales de
la transmisin de las nuevas ideas, yo calculara que la tasa de alfabetismo en la Nueva Espaa era de diez por ciento, y eso sera
en las ciudades, entre la poblacin criolla. Entre la gente indgena
el analfabetismo era casi total y aunque no haya todava buenos
libertarios, el gran jurista mexicano recuerda: En el debate de 1857 se afirm
que la libertad de prensa es la ms preciosa de las garantas del ciudadano y sin
la que son mentira cualesquiera otras libertades y derechos, Garca, Ramrez, Sergio, Libertad de expresin y derecho a la informacin, en Carbonell,
Miguel (comp.), Problemas contemporneos de la libertad de expresin, Mxico, PorraComisin Estatal de los Derechos Humanos, 2004, p. 73.
6 Fandez, Ledesma, Hctor, Los lmites de la libertad de expresin, Mxico,
Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2004, p. 27.
108
estudios en cuanto a eso podemos decir que, en comparacin con

Nueva Inglaterra y a reserva de extenderse sobre ese paralelo, la
diferencia es abismal.7
Cuando hablamos de contraste se trata de acotar sobre una

veracidad de la historiografa mexicana, que nos concientiza del
contraste de formacin intelectual y acadmica entre los distintos
sectores de la poblacin mexicana novohispana, veta constante
en la historia latinoamericana:
En Nueva Inglaterra, en el centro de las colonias britnicas a la
hora de su revolucin de independencia tenemos justo lo contrario: un alfabetismo entre los hombres de alrededor de un noventa
por ciento. Ellos lean peridicos y panfletos, discutan en tabernas ideas polticas, imbuidos de todas las formas de discurso pblico, con una esfera civil muy desarrollada. Tenemos esos elementos,
en la Nueva Espaa, slo en ciertas capas de las ciudades.8
Existen otras evidencias que han ocasionado refutaciones a

las tesis de Van Young, nos remontamos a la propia historia de
Mxico,9 con su documentacin probada, y no tenemos que recurrir a historiadores extranjeros, baste con el Diario de Debates
de la Reforma de 1977, tocante a la reforma del artculo 6o. de
la Constitucin mexicana, que fue la primera reforma en la historia constitucional mexicana en introducir que el derecho a la
7 Van, Young, Eric (entrevista), Eric Van Young: Viva la bola!, Conversaciones con Christopher Rodrguez Michael, Letras Libres, ao XII, nm. 141,
septiembre de 2010, pp. 72-79.
8 Ibidem, p. 75.
9 Durante la Colonia, el ayuntamiento fue la nica expresin aunque
limitada de los pueblos, destacando aquel que en 1808 con Primo de Verdad
y Ramos, ambicionaba la emancipacin poltica de Mxico; y aunque el intento
fracas, las ideas libertarias expuestas encontraron campo fecundo al iniciarse
la guerra de Independencia. En Andrade, Snchez, Eduardo, Comentario al
artculo 6o., Diario de debates, reforma 1977, en Derechos del pueblo mexicano, Mxico
a travs de sus constituciones, t. II: artculos (5o.-11), 5a. ed., Mxico, Cmara de
Diputados LVII Legislatura-Miguel ngel Porra-Instituto de Investigaciones
Jurdicas, UNAM, 2000, p. 783.
109
informacin ser garantizado por el Estado, un avance notable,

mas un tanto impreciso.
Emerge una realidad, necesaria de afrontar por la historiografa mexicana y los estudiosos de historia constitucional y derecho pblico, tambin mencionada por el autor citado en lneas
anteriores: cuando llegan las ideas, adems estn tan deformadas y tienen tan poca relacin con el origen que toman la forma
de expresiones religiosas, utpicas y milenaristas, como las que
rodearon al rey Fernando VII, el Deseado.10
Del entendimiento comparativo, que incluye las influencias
trasatlnticas cuando hacamos remembranza de las influencias
francesas, as como la tradicin inglesa, misma que les negaron
a sus colonos en su determinado momento histrico, nos encontramos en condiciones de comprender cules son los significados
y la esencia de la libertad de expresin y de informacin en la
Constitucin mexicana, claves inteligibles de dos libertades autnomas, a partir de la evolucin de las tecnologas de la informacin y la comunicacin.
Otro proceso determinante para el desarrollo tardo en Mxico del derecho a la informacin fue consecuencia de los acontecimientos de Tlatelolco y la negativa del Estado a abrir sus archivos hasta que transcurriesen 30 aos de los acontecimientos.11
El mencionado movimiento social, con independencia de sus deficiencias, trajo como consecuencia una respuesta estatal que significa hasta la fecha, que el Estado asuma compromisos especficos en cuanto a la divulgacin de las informaciones que posee.12
IV. La libertad de informacin y de expresin
en la jurisprudencia mexicana
Pese a la relevancia de estas libertades para el Estado democrtico contemporneo, la doctrina jurisprudencial no ha mos10 Van,
Young, Eric, op. cit., p. 75.

Snchez, Eduardo, op. cit., p. 340.
11 Andrade,
12 Idem.
110
trado una unidad conceptual a lo largo de su historia, pues se

observa una mayor riqueza en la quinta y Sptima poca principalmente, pero la Novena poca no ha sido omisa al respecto,
prueba de ello son las variadas interpretaciones que ha emitido.
A continuacin se apuntan cuatro tesis que delinean los lmites a la libertad de expresin. Una tesis del Tribunal Colegiado de
Circuito, sobre la libre manifestacin de las ideas se ha encargado
de precisar un pronunciamiento interesante:
Conforme al artculo 6o. constitucional, la manifestacin de ideas
no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa,
sino en el caso de ataque a la moral, los derechos de tercero, provoque algn delito o perturbe el orden pblico. Y es evidente que
ese derecho constitucionalmente garantizado incluye toda manifestacin artstica o cultural, ya que el arte y la cultura son una
manera de expresar tambin ideas y dado que, por lo mismo,
todo el acervo cultural del ciudadano est protegido por la garanta constitucional. En consecuencia, sera contrario a la libertad
constitucional que las autoridades pudieran, por cualquier ttulo,
imponer patrones artsticos o culturales a los ciudadanos, como
si tuviesen facultades ms altas que la Constitucin Federal, para
decidir por los gobernados adultos qu clase de arte o de cultura
les resulta conveniente asimilar, y garantizado por la Constitucin
de elegir ellos mismos qu clase de elementos artsticos o culturales deben asimilar. Y sera absurdo un proteccionismo pseudo
nacionalista en estas materias, que impusiera a todo un pueblo la
obligacin de asimilar determinadas manifestaciones culturales,
mediocres o no, sacrificando la garanta constitucional. Por otra
parte, la proteccin a los ingresos pecuniarios de los msicos y ejecutantes nacionales no puede ser un valor tan alto que justifique
el sacrificio de la libertad artstica y cultural del pueblo mexicano,
y la nica manera aceptable de que se imponga el arte nacional
ser el superar su calidad, y el aprovechar las races culturales y
la idiosincrasia del pueblo, las que pueden ser fomentadas, pero
no impuestas, por la autoridad. Una imposicin de la autoridad
al respecto, a ms de violar el derecho constitucional, vendra ms
bien a propiciar la mediocridad y la adulteracin de los valores
nacionales, a limitar el espritu creativo y a reducir las capacida-
111
des de los mexicanos de estar al tanto y al nivel de las corrientes

artsticas extranjeras.13
Otro de los temas tratados oportunamente por el Poder Judicial Federal es el concerniente al carcter no absoluto o relativo
de la libertad de expresin, donde se puede constatar:
De acuerdo con el artculo 6o. constitucional es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquier materia, y
ninguna ley ni autoridad puede coartar la libertad de imprenta,
que no tiene ms lmites que el respeto a la vida privada, y, segn el artculo 1o., de la Ley de Imprenta, constituye ataques a
la vida privada, toda manifestacin o expresin maliciosa hecha
por medio de la imprenta, que exponga a una persona al odio, al
desprecio o ridculo, o pueda causarle demrito en su reputacin
o en sus intereses. Pero el artculo 5o. aclara que no se considerar maliciosa una expresin, aunque sean ofensivos sus trminos
por su propia significacin, cuando se hayan tenido motivos para
considerar verdaderos los hechos imputados y se hayan publicado
con fines honestos. De lo expresado por la publicacin motivo de
este asunto, resulta que ella tuvo por objeto protestar por hechos
de que fue vctima un grupo de estudiantes y de injuriar, difamar
o calumniar expresamente al demandante quien (ciertamente con
trminos ofensivos por su propio significado), fue sealado como
responsable de ellos. Y si es manifiesta la oposicin existente entre
las tendencias representadas por ambos, desde el punto de vista
poltico, y el quejoso tuvo motivo fundado para considerar verdaderos los hechos imputados al denunciante, con fundamento
en el artculo 5o. de la Ley de Imprenta no pueden considerarse
maliciosas sus expresiones.14
Para lo que hace al Pleno de la Suprema Corte de Justicia de

la Nacin, el mismo ha dejado aclarado:
El precepto constitucional citado garantiza a todo individuo que
se encuentre en territorio nacional la facultad de expresar libre13 Semanario
14 Ibidem,
Judicial de la Federacin, Sptima poca, vol. 97-102, sexta parte.

vol. XXVIII, segunda parte.
112
mente su pensamiento, ya sea en forma escrita o verbal. Con las

nicas limitaciones de que no ataque a la moral o los derechos de
terceros, que no provoque algn delito o perturbe el orden pblico. En congruencia con lo anterior, se concluye que el numeral 2,
prrafo 1, de la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada
no viola la mencionada garanta constitucional, pues no coarta el
derecho de los gobernados de expresar libremente sus ideas, en
virtud de que lo que sanciona no es la expresin del pensamiento
en s mismo, sino el acuerdo de constitucin de una organizacin criminal, cuya finalidad principal es cometer cierto tipo de
delitos, lo que indudablemente va en perjuicio de la sociedad y
del inters pblico, razn por la cual la represin de esa manifestacin se ubica entre las limitaciones que el referido artculo
6o. constitucional impone a la libertad de expresin. Esto es, el
mencionado artculo 2o., prrafo primero, es acorde con los principios que derivan de la garanta constitucional sealada, pues no
sanciona el hecho o acto de pensar, sino el acto a travs del cual se
materializa ese pensamiento que se traduce en el acuerdo de tres
o ms personas para organizarse o la organizacin en s para cometer los delitos a que el propio artculo 2o., se refiere, en forma
permanente o reiterada.15
A mayor abundamiento, el Pleno de la Suprema Corte de

Justicia de la Nacin ha trazado distinciones importantes como la
a continuacin transcrita:
El artculo 8o. de la Ley Federal de Cinematografa que establece
que las pelculas sern exhibidas en su versin original y, en su
caso, subtituladas en espaol, en los trminos que establezca el
reglamento respectivo, mientras que las clasificadas para pblico
infantil y los documentales educativos podrn exigirse dobladas al
espaol, no transgrede la libertad de expresin que como garanta individual consagra el artculo 6o., de la Constitucin federal,
consistente en el derecho de todo individuo de exteriorizar sus
ideas por cualquier medio, no slo verbal o escrito, sino por todo
aquel que la ciencia y la tecnologa proporcionan, con la nica
15 Ibidem,
Novena poca, t. XVI, julio de 2002.
113
limitante de que quien emita su opinin no provoque situaciones

antijurdicas como el ataque a la moral, a los derechos de terceros,
cometa un delito o perturbe el orden pblico. Ello es as, en virtud
de que el artculo impugnado permite la exteriorizacin de las
ideas que transmite el autor de la obra a travs de diferentes medios, como es la traduccin en forma escrita, tratndose de las pelculas subtituladas filmadas en idioma extranjero o la sustitucin
del idioma en que originalmente se filmo la pelcula por el idioma
espaol, cuando se trata de pelculas infantiles y documentales,
por lo que el hecho de que tal precepto no contemple como medio
de difusin de las ideas, para todo tipo de pelcula, su traduccin
verbal al idioma espaol, no constituye una violacin a la garanta
constitucional referida.16
Respecto del derecho de la informacin, la doctrina jurisprudencial ha abordado el tema de la siguiente manera:
En cuanto a que la Secretara de Comunicaciones es la nica autoridad que cuenta con conocimientos suficientes para determinar si es o no de inters social que funcione determinado nmero
de radiodifusoras, debe decirse que es una pretensin insostenible
de las responsables, pues en primer lugar las dejara al margen del
anlisis de la constitucionalidad de sus decisiones en ese aspecto,
lo que sera violatorio del artculo 103, fraccin I, de la Constitucin Federal; y, en segundo lugar, dejara al arbitrio de los gobernantes el uso de uno de los medios ms importantes para la difusin de ideas, lo que sera dejar a su arbitrio o aun a su capricho o
inters la libertad de expresin, lo que sera claramente violatorio
del artculo 6o. constitucional, pues si el Estado tiene la obligacin
de proteger el derecho a la informacin, implcito ya en todo sistema democrtico en que el voto de los ciudadanos debe ser informado y no un voto a ciegas, ese derecho implica la obligacin de
no entorpecer el uso de los medios de difusin masiva de ideas, y
prohbe que el Estado se erija en guardin tutelar de la cantidad o
calidad de medios de comunicacin que en su propio criterio es16 Ibidem,
Novena poca, t. XI, junio de 2000.
114
tima que deben existir en el pas, como si paternalmente pudiese

controlar la cantidad y calidad de la difusin de ideas.17
Es muy importante sealar que una tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin enfatiz que el derecho a la informacin tena tambin rango de garanta social, por eso:
La adicin al artculo 6o. constitucional, en el sentido de que el derecho a la informacin ser garantizado por el Estado, se produjo
con motivo de la iniciativa presidencial de cinco de octubre de mil
novecientos setenta y siete, as como del dictamen de las Comisiones Unidas de Estudios Legislativos y Primera de Puntos Constitucionales de la Cmara de Diputados de las que se desprende: a)
Que el derecho a la informacin es una garanta social, correlativa
a la libertad de expresin, que se instituy con motivo de la llamada
Reforma Poltica, y que consiste en que el Estado permita el que,
a travs de los diversos medios de comunicacin, se manifieste de
manera regular la diversidad de opiniones de los partidos polticos;
b) Que la definicin precisa del derecho a la informacin queda a
la legislacin secundaria, y c) Que no se pretendi establecer una
garanta individual consistente en que cualquier gobernado, en el
momento en que lo estime oportuno, solicite y obtenga de rganos
del Estado determinada informacin. Ahora bien, respecto del ltimo inciso no significa que las autoridades queden eximidas de su
obligacin constitucional de informar en la forma y trminos que
establezca la legislacin secundaria; pero tampoco supone que los
gobernados tengan un derecho frente al Estado para obtener informacin en los casos y a travs de sistemas no previstos en las normas relativas, es decir, el derecho a la informacin no crea a favor
del particular la facultad de elegir arbitrariamente la va mediante
la cual pide conocer ciertos datos de la actividad realizada por las
autoridades, sino que esa facultad debe ejercerse por el medio que
al respecto se seale legalmente.18
17 Semanario
Judicial de la Federacin, Sptima poca, vols. 145-150, sexta parte. Todo parece indicar que el derecho a recibir informacin, con las consecuencias que entraa ste, se encuentra implcito en dicha jurisprudencia.
18 Semanario Judicial de la Federacin, Octava poca, t. X, Segunda Sala, agosto de 1992.
115
Debemos destacar una limitacin en la tesis que nos antecede, y consiste en que tiene una redaccin muy limitada, al establecer nicamente a los partidos polticos como sujetos con garantas para el acceso a los medios de comunicacin.19
Afortunadamente, el criterio de acceso a la informacin pblica fue ms tarde mejorado por el Pleno de la Suprema Corte
a raz de la matanza de Aguas Blancas Guerrero, sealando que
incurriran en violaciones graves de las garantas individuales en
los trminos del artculo 97 constitucional las autoridades que se
atrevieran a brindar a la comunidad informacin manipulada,
incompleta o falsa.20 Lo anterior es muy importante porque se establece la obligacin de la autoridad de abastecer a la poblacin
de informacin veraz.
Llama poderosamente la atencin la subsecuente tesis relacionada con ciertos aspectos democrticos para el otorgamiento
de las concesiones:
Conforme al artculo 6o. constitucional, la manifestacin de ideas
no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa.
Ello se deriva de que, conforme a la filosofa que inspira nuestra Constitucin, el individuo tiene una esfera de derechos que la
autoridad no puede tocar, y esa esfera incluye la libertad de expresin, de comunicarse ideas. La libre expresin es bsica para
que pueda pensarse siquiera en la existencia de un sistema democrtico, en el que la soberana radica en el pueblo, y en el que las
autoridades slo pueden hacer aquello que el pueblo les ha facultado para hacer, en la propia Constitucin. Y la inclusin de un
derecho en sta no implica que el Estado lo haya concedido a los
ciudadanos, sino que stos se lo reservaron y decidieron garantizar su ejercicio mediante la inclusin expresa de ese derecho en la
propia ley fundamental, pues la Constitucin otorga la garanta,
19 A este respecto, queda claro que los partidos polticos hoy en da se encuentran muy distantes de ser estructuras empobrecidas, ya que quienes dirigen
el destino de los partidos la mayora de las veces son sujetos que por lo menos
tienen un modo de vida bastante digno; inclusive en ocasiones se les observa un
modo de vida de verdadera ostentosidad.
20 Semanario Judicial de la Federacin, Novena poca, t. IX.
116
no el derecho (artculos 1o. y 39). Y esa libertad de expresar las

ideas y de comunicarlas, incluye lgicamente tambin las ideas filosficas, cientficas, artsticas, religiosas, etctera, y todas las formas y maneras como esas ideas y expresiones artsticas pueden
difundirse, lo que incluye la poesa, la msica, etctera. Ahora
bien, la libertad constitucional de expresar ideas debe incluir necesariamente la libertad constitucional de utilizar libremente todos los medios de expresin, sean palabras o conductas, en cuanto
puedan difundir ideas. Y esto incluye necesariamente tambin los
medios masivos de difusin. Pues sera absurdo, en la sociedad
contempornea, que slo la palabra hablada o escrita en forma
individual estuviera constitucionalmente protegida, dejando al arbitrio o monopolio de las autoridades el uso, a su antojo, de los
medios masivos de comunicacin modernos, como son la prensa,
el radio y la televisin. Y as como sera tirnico pensar que la
autoridad legislativa secundaria y que la autoridad administrativa
pudiesen limitar el nmero de publicaciones en el pas, o en una
regin del pas, a ttulo de proteger econmicamente a los empresarios de las publicaciones limitativamente permitidas, con lo que
se favorecera un monopolio de la informacin, as tambin resulta contrario a la libertad constitucional, en principio, que se limite
el uso de los canales de radio y televisin con vista a proteger el
inters mercantil de las emisoras limitativamente permitidas. Sin
embargo, como por las caractersticas de estos medios de comunicacin, el nmero de canales utilizables tiene un lmite tcnico, es
claro que el Congreso puede reglamentar el uso de esos canales y
concesionarlo, ya que se trata, adems, del uso del espacio territorial y del medio en que se propagan las ondas electromagnticas,
como lo afirma el artculo 1o., de la Ley de Radio y Televisin. Y
como esos medios masivos de comunicacin constituyen una actividad de inters pblico, el Congreso y las autoridades administrativas deben vigilar y protegerla, para el debido cumplimiento
de su funcin social, lo cual redundar en beneficio de los fines
que se persiguen garantizando la libertad de expresin: una vida
democrtica ms plena, y tambin una vida ms plena en los terrenos artsticos, filosficos, de simple diversin, etctera. Y slo
cuando esos altos fines puedan resultar afectados, es cuando se
podran limitar, razonando esto cuidadosamente, los canales uti-
117
lizables. Lo que las autoridades deben combatir es el monopolio

monocromtico de esos medios masivos de comunicacin. Y la
nica razn para prohibir el uso de nuevos canales, o para cancelar las concesiones o permisos de canales en uso, ser el evitar
que se forme un monopolio que coarte la libertad de expresin,
o impedir que los canales utilizables queden en manos de personas poco serias, que pudieran atacar indebidamente la moral
o atacar indebidamente la vida privada de las personas, cuando
esas personas no sean pblicas y cuando los ataques no tengan
justificacin constitucional. Entender de otra forma la intencin
de la ley en el otorgamiento de concesiones y permisos, sera darle
un contenido contrario a las disposiciones del artculo 6o. constitucional. Por otra parte, cuando se va a otorgar una concesin,
la Secretara de Comunicaciones y Transportes debe hacer los
estudios pertinentes, que deben referirse a los requisitos legales a
satisfacer, a la seriedad de la instalacin y de su programacin y
funcionamiento, y sobre todo, a que no se constituyan monopolios monocromticos de tan importantes medios masivos de difusin, pues aun las estaciones comerciales difunden una ideologa
ciertamente, de manera directa o indirecta, al travs del contenido de sus programas y anuncios, y ese estudio que formulen las
autoridades debe darse a conocer ntegramente a las personas e
instituciones que pudieran resultar afectadas, para que estn en
oportunidad real de presentar sus objeciones, en trminos del artculo 19 de la Ley Federal de Radio y Televisin, en relacin con
el artculo 14 constitucional; se violar la garanta de audiencia de
esos posibles afectados si tuviesen que formular sus objeciones a
ciegas, sin conocer en su plenitud todos los elementos del estudio
hecho por las autoridades. Por ltimo, sobre esas objeciones las
autoridades deben resolver en forma fundada y motivada, pues
el artculo 16 constitucional exige que se funden y motiven las
resoluciones que puedan causar alguna molestia a los gobernados, en sus derechos. O sea que aunque las autoridades deban
resolver a su libre juicio, esto no quiere decir que puedan resolver
caprichosamente y derogando la garanta constitucional de fundamentacin y motivacin, ni que a su juicio quede exento del
control constitucional del juez de amparo, en trminos del artculo 103, fraccin I, de la Constitucin Federal. Y si las autoridades
118
no formulan los estudios pertinentes, o no los dan a conocer a los

interesados, habr que mandar reponer el procedimiento administrativo. Y si no fundan y motivan su resolucin, incluyendo el
rechazo de las objeciones, de manera que se trate de una violacin
formal (omisin absoluta de motivacin o de fundamentacin en
ese aspecto) se deber mandar reponer la resolucin reclamada.21
Otra sentencia vinculada a la anterior, pero que arroja nuevos datos tiles al presente estudio es la que se transcribe a continuacin:
El artculo 6o. constitucional vino a garantizar explcitamente el
derecho a la informacin, que ya est implcito en todo sistema
democrtico, puesto que el voto de los ciudadanos tiene derecho
a ser un voto informado y no un voto a ciegas. Y habiendo derecho a la informacin, es de verse que en los tiempos actuales las
radiodifusoras y las estaciones de televisin son uno de los medios
ms poderosos de expresar ideas y de transmitir informacin, por
lo que tambin es manifiesto que las autoridades no pueden limitar el uso de los canales o frecuencias disponibles, para establecer un floreciente negocio comercial (con el pretexto de evitar
competencia ruinosa en esta materia), ni para establecer un monopolio monocromtico o tendencioso de la informacin y de la
difusin de ideas y cultura en general, protegidas por el artculo
6o. constitucional tambin. Ni podra la ley ordinaria darles tales
facultades, contra el espritu y contenido de las garantas constitucionales. Por las mismas razones, cuando las autoridades se ven
obligadas, slo por la saturacin fsica de las frecuencias disponibles, a limitar el uso de radiodifusoras o estaciones de televisin,
es claro que se deben ceir a los dictados del inters comn, que
est en la difusin de la mxima diversidad de ideas informativas
y culturales. Y es claro tambin que en ese aspecto de control y
limitacin, deben actuar con facultades arbitrales reguladas por la
21 Semanario Judicial de la Federacin, Sptima poca, vols. 109-114, sexta parte. Creemos, sin lugar a dudas, que el problema que obstaculiza la certeza de
tan bello texto jurdico es la desmedida ambicin por el poder poltico y econmico que han mostrado a lo largo de la historia los seres humanos, variando
dicho comportamiento en funcin de la sociedad de que se trate.
119
ley, y no con facultades discrecionales no sujetas a control constitucional, que les otorgaran un poder desptico antidemocrtico,
y tambin es claro que las resoluciones que dicten escogiendo a un
concesionario entre varios, debern estar cuidadosamente facultadas y motivadas, y que deben exponerse en ellas claramente, al
alcance de todos y sin trminos esotricos, las razones que, al establecer las comparaciones necesarias entre las caractersticas de
las diversas solicitudes, hacen que una de ellas sea mejor para el
inters comn, as como tambin deben dar a conocer a todos los
solicitantes las caractersticas de las dems solicitudes y estudios
tcnicos formulados por ellas o por los interesados, a fin de que
no slo no haya una seleccin desptica, sino que tambin haya
oportunidad de defensa para los afectados, ya que stos malamente podrn objetar adecuadamente una eleccin cuyas razones no
se les han dado a conocer. Es de verse que si uno de los concesionarios ofrece ms material informativo o de contenido formativo,
cultural o poltico, y otro ofrece ms material ligero o intrascendente al inters comn, en principio y salvo prueba en contrario,
favorece al primero frente al solicitante de espritu ms comercial.
Y tambin es de verse que la diversidad de concesionarios favorece, en principio y salvo prueba en contrario, una mejor difusin
de informacin, una ms amplia gama de ideas y, por lo mismo,
los monopolios de estos medios de informacin resultan en un
adecenamiento contrario al inters pblico. Luego, en principio y
salvo prueba en contrario, se debe siempre favorecer al solicitante
nuevo frente al ya establecido, con miras al inters comn en que
haya diversidad ideolgica en el uso de los medios de informacin
y difusin de cultura que utilizan las ondas electromagnticas.22
Es evidente que la tesis aludida pretende considerar al pluralismo un requisito indispensable para el afianzamiento de la
opinin pblica u opiniones pblicas segn sea el caso, constituyendo una interpretacin jurisprudencial ms con el objetivo de conceder a la diversidad ideolgica, es decir al pluralismo
ideolgico-informativo, su valor trascendental para la formacin,
desarrollo y consolidacin de las sociedades democrticas.
22 Semanario
Judicial de la Federacin, Sptima poca, ts. 115-120, sexta parte.
120
V. Libertad de expresin e informacin:

su distincin a travs de la doctrina
Distinguir doctrinalmente ambas libertades es el primer paso

para el anlisis jurdico, y toca diferenciar mediante la doctrina
y el anlisis las respectivas libertades, toda vez que la evolucin
en el mundo de las comunicaciones vino a trastocar la manera
tradicional de visualizarlas, en palabras de Owen Fiss, la libertad
de expresin significa una relacin social entre el Individuo y el
Estado:
Bsicamente la tradicin de la libertad de expresin puede entenderse como una proteccin del orador de la esquina de una calle.
Un individuo se sube a una caja vaca en una esquina de alguna
gran ciudad, comienza a criticar las medidas polticas del gobierno y es detenido entonces por quebrantar la paz. En este contexto, la primera enmienda se concibe como una coraza, como un
medio para proteger al orador individual de la posibilidad de ser
silenciado por el Estado.23
Desafortunadamente hoy da los grandes intereses han contribuido en impedir la generacin de canales de opinin veraces;
precisamente en esos vacos ideolgicos propiciados por intereses corporativos han propiciado en la sociedad civil la necesidad
cada vez ms imperante de la bsqueda de una mayor claridad
conceptual, en aras de hacer ms transparentes y precisos los
conceptos de estas libertades,24 intencin reflejada hoy en da con
el uso y abuso de las redes sociales en el Internet.
23 Owen, Fiss, Libertad de expresin y estructura social, en Carbonell Snchez, Miguel (coord.), Problemas contemporneos de la libertad de expresin, cit., p. 17.
24 Por otra parte, Juan Jos Solozbal Echavarra alude al carcter institucional de las libertades informativas con la sucesiva tesis: Por ello se ha
de sealar que de la caracterizacin individual o institucional que se confiere
a los mismos depende la solucin a los principales problemas que estos derechos plantean; as, en relacin con la atribucin de su titularidad; el tipo
de comunicacin que cubren los mismos; la posicin de los poderes pblicos
respecto a su ejercicio; su vigencia en las relaciones internas de los medios de
121
Ante la diversidad de interpretaciones sobre dichas libertades, es necesario recurrir a criterios de distincin como aludimos
al principio del presente apartado; al respecto Joaqun Uras proporciona tres teoras consistentes:
a) Ambas integran un mismo y nico derecho, del que se estiman manifestaciones diferentes.
b) Ambas parten de una misma base pero al mismo tiempo se
han ido diferenciando en cuanto a su rgimen jurdico.25
c) Se sostiene que son dos derechos totalmente diferentes.26
comunicacin-libertad interna de prensa; exigencia de veracidad en la informacin para su proteccin constitucional y alcance de los lmites de la libertad
de expresin y resolucin de sus conflictos con respecto de otros derechos o
bienes constitucionales reconocidos, vase Solozbal Echeverra, Juan Jos,
La libertad de expresin desde la teora de los derechos fundamentales,
Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 52, mayo-agosto de 1991, p. 76.
Conviene insistir en que las libertades de expresin y de informacin son trascendentales para la formacin de la opinin pblica libre, y en consecuencia
imprescindibles en el funcionamiento y accionar de toda democracia. De ah
que se puede afirmar que las libertades de expresin y de informacin se
consideren no slo como derechos de libertad, sino que adems poseen una
dimensin institucional.
25 La diferencia entre libertad de expresin y de informacin es equivalente
a la que existe entre noticia y opinin o entre hecho y juicio de valor. Empero,
stos dos supuestos no se dan siempre en un estado puro, sino que tienden a
entrelazarse, tan es as que en la prctica no es comn la difusin de noticias
con carcter neutral o sin una carga valorativa. La razn es lo complicado de
difundir opiniones desvinculndolas de plano de algn hecho. Uras, Joaqun,
Lecciones de derecho de la informacin, Madrid, Tecnos, 1999, p. 56.
26 Pese a las diferencias observadas en estos derechos, se debe considerar
que las afinidades entre stos muestran rasgos de cada etapa histrica. As, la
libertad de expresin y el derecho a comunicar o recibir informacin tienen
un aspecto de derecho de libertad, un mbito en el que ciudadanos y poderes
pblicos habrn de abstenerse y dejar hacer, otro de derecho de prestacin, que
permita que los poderes pblicos intervengan activamente en aras de hacer
ms eficiente dicho derecho. En ciertas ocasiones la libertad de expresin podr
consistir en una actuacin positiva a cargo del Estado, proporcionando medios
para permitir que los ciudadanos puedan ejercerla; otras veces el derecho a
transmitir informacin consiste en que los poderes pblicos no interfieran en la
libre accin del periodista.
122
No hay duda, subraya Manuel Aragn acerca del sentido de

que las libertades de expresin y de informacin son autnomas,
Aragn establece que desde el punto de vista jurdico-dogmtico,
es perfectamente claro que no se trata de una sola libertad o de
un solo derecho, sino de dos libertades, de dos derechos igualmente distintos.27 Aunque su postura suena convincente, se encuentra muy lejana de lograr unanimidad entre quienes se han
ocupado de dicha cuestin, reparemos pues en el tratamiento
doctrinal otorgado a estas libertades.
En una lnea anloga, yace la exposicin de Ernesto Villanueva, quien seal que la frase libertad de informacin puede
entenderse en la forma de un derecho de todo individuo a recibir,
investigar y transmitir hechos dotados de trascendencia pblica a
travs de los medios de comunicacin social.28
En este contexto, la distincin de estas libertades no es una
cuestin de menor importancia, sino de la mayor trascendencia
para el tema que nos ocupa, de ello depende el real alcance constitucional que tengan dichas libertades informativas, es decir, que
si nos encontramos ante un mismo derecho, compartirn los mismos lmites, estarn por consiguiente sometidos a idnticos requisitos y sern idnticos en su finalidad constitucional y, en consecuencia, su eficacia jurdica frente a otros derechos.
Por cuanto a las consecuencias jurdicas derivadas de una
u otra postura (libertad de informacin o libertad de expresin)
podemos sealar que por medio del derecho de la informacin
se comunican hechos; cosa que no sucede con la libertad de expresin, la cual manifiesta opiniones, lo que significa que en los
procesos de anlisis, ponderacin, interpretacin y argumentacin de la libertad de expresin no se puede aplicar el criterio de
veracidad o falsedad.
27 Aragn, Manuel, Libro en homenaje a Joaqun Toms Villarroya, Valencia,
Fundacin Valenciana de Estudios Avanzados, 2000, t. I, p. 98.
28 Villanueva, Ernesto, Derecho de la informacin, Mxico, Miguel ngel Porra, 2006, p. 37. El autor propone una definicin donde se identifican ambas
libertades, concedindole al Estado una funcin prestacional con el nimo de
salvaguardar de mejor forma derechos de tipo social.
123
Debemos resaltar que existe una postura que afirma una distincin entre ambas libertades, pero sta se encuentra lejos del
consenso, lo que no impide afirmar que la corriente doctrinal
que destaca la distincin entre ambas libertades da tras da cobra
ms fuerza, particularmente nosotros nos adherimos a ella, habida cuenta de las consideraciones vertidas en el presente ensayo.
En este mismo tenor, Sergio Lpez-Aylln nos dice que la libertad de expresin y de informacin se entiende de la siguiente
forma:
La libertad de expresin comprende, en derecho mexicano, tres
libertades interrelacionadas: las de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole. Estas tres libertades constituyen derechos subjetivos de los particulares frente al Estado, es
decir, suponen que cualquier individuo puede, en relacin con
aqul, buscar, recibir o difundir informaciones, opiniones e ideas
por cualquier medio; y que ese individuo tiene frente al Estado un
derecho a que ste no le impida buscar, difundir o recibir informaciones, opiniones e ideas por cualquier medio.29
De lo hasta ahora expuesto se infiere que la libertad de informacin versa sobre hechos susceptibles de someterse a todo tipo
de diligencias aptas para arribar hacia la verdad. En cambio, la
libertad de expresin se refiere a pensamientos, ideas u opiniones
no sujetas a veracidad, por tanto, mientras los hechos son susceptibles de prueba por su materialidad, en las ideas, opiniones o
pensamientos no se persigue tal fin.
Desde luego hay que admitir las dificultades que surgen cuando tenemos que elaborar la distincin a partir de su objeto (juicios
de valor y hechos), el efecto generado es por consiguiente impreciso y vago, ya que cuando se informa, a menudo tambin se est
valorando el hecho, lo que implica diversas complicaciones al momento de elaborar una distincin acerca de los juicios de valor y
29 Lpez-Aylln, Sergio, Constitucin poltica de los Estados Unidos Mexicanos
comentada y concordada, 17a. ed., Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
UNAM, 2003, t. I, p. 125.
124
los hechos noticiables. Correctamente apunta Rafael Bustos Gisbert, que en la informacin los hechos se encuentran mezclados
con las ideas y los juicios de valor, por eso debe ser el juez quien a
travs de los diversos mecanismos de interpretacin determine si
nos encontramos ante hechos, opiniones o juicios de valor.30
A nuestro juicio, no existen uniformidad de criterios en torno a las distinciones de las libertades informativas en la doctrina cientfica, de ah que va cobrando fuerza la postura en favor
de elaborar la distincin entre ambas libertades: de expresin y
de informacin, y por ende, de otorgarles autonoma en base a
criterios tales como: la veracidad (libertad de informacin) y los
juicios de valor o de opinin (libertad de expresin). Aun cuando
una corriente dominante considera a la libertad de informacin
como parte de la libertad de expresin, reducindola al clsico
paradigma de la libertad de expresin, circulan otras tendencias
que propugnan por una reestructuracin de los moldes tradicionales de la libertad de expresin.
El reto reside en entender, proteger en suma tutelar31 estas
libertades en el actual entorno socio-poltico y cultural en que
se ven involucrados los procesos informativos. De este modo, se
vuelve necesario encontrar un adecuado consenso los aspectos de
definicin conceptual y requisitos, en tanto no se alcance dicho
cometido, un sinnmero de conductas no menos importantes se
vern afectadas por el velo de la inseguridad jurdica.
Ambos derechos en Mxico se encuentran consagrados constitucionalmente, una de sus principales caractersticas es la de
ser considerados parte integrante de nuestros derechos fundamentales por el papel que han venido desempeando los medios
de comunicacin-informativos en los procesos accidentados de
30 Bustos Gisbert, Rafael, El concepto de libertad de informacin, Revista
de estudios polticos, nm. 85, 1994, p. 267.
31 Se trata de la responsabilidad estatal de asumir su funcin de fuente de
informacin y garante del pluralismo en Villaverde, Mnendez, Ignacio, Los
derechos del pblico, el derecho a recibir informacin del artculo 20.1. d) de la Constitucin
Espaola de 1978, Madrid, Tecnos, 1995, p. 85.
125
formacin, transicin y consolidacin de la democracia mexicana, por lo que en Mxico nicamente se considerarn derechos
fundamentales protegidos aquellos que disponen de una garanta
constitucional, en este tenor Joaqun Uras nos comenta que los
derechos fundamentales son decisiones constitutivas de una sociedad que se decide sobreponer, como norma jurdica, a todas
las decisiones posteriores del Estado, incluso del legislador. Esta
supremaca de los derechos sobre el legislador conlleva lo que se
denomina el doble carcter de los derechos fundamentales.32
VI. La veracidad como criterio
de distincin entre la libertad de expresin
y el derecho de la informacin
Si consideramos que el derecho a la informacin se encuentra en la naturaleza del hombre, y que este derecho demanda por
s mismo la posibilidad de comunicarse y de ser informado como
sujeto integrante de la polis, en esta perspectiva es donde cobra
importancia el concepto de veracidad como parte integrante del
derecho a la informacin, as adems el sometimiento de dicha
informacin a todas las diligencias necesarias para poder verificar la verdad.
Aunque es cierto que al informar es posible que paralelamente se puedan expresar ideas y juicios de valor, tambin es
posible estar frente a un ejercicio conjunto donde existan visiones diferentes, ya que sus efectos, lmites y contenidos no son los
mismos; la llamada prueba de la verdad, la relevancia pblica de
determinadas informaciones o la existencia de una necesaria labor probatoria de la informacin son elementos exclusivos de la
libertad de informacin que exigen buscar aquellos criterios que
nos permiten distinguir cuando nos encontramos ante el ejercicio
de uno u otro derecho.33
32 Uras,
33 Bustos
Joaqun, op. cit., p. 25.

Gisbert, Rafael, op. cit., p. 262.
126
Del anlisis del derecho a la informacin se desprende que

ste se encuentra condicionado por la veracidad, es conveniente
pues delimitar qu tipo de informacin es la indicada para exigirle
la cualidad de ser veraz, ms an considerando que la informacin reviste gran importancia para el Estado democrtico, pues
la informacin pblica debe guardar peculiaridades entre las que
destacan el equilibrio entre las diversas opciones polticas, ideolgicas, culturales, etctera, propias del Estado democrtico; es
indispensable adems que quienes reciben la informacin sean tomados en consideracin por el orden jurdico, habida cuenta de
que ellos tambin son partcipes de esa discusin, queda claro que
el mbito del derecho a ser informado se ubica en lo pblico.34
Derivado de los valores implicados en el ejercicio del derecho
a la informacin (social, poltico e ideolgico) se requiere que el
emisor de la informacin asuma diversas prerrogativas y obligaciones; as las cosas, es forzoso delimitar los tipos de informacin
y caracteres que debe reunir el citado derecho fundamental para
que sea digno de la proteccin, tutela y garanta de la Constitucin; al respecto, Socorro Apreza Salgado, retomando ciertos
criterios del Tribunal Constitucional Espaol expresa que:
El Tribunal Constitucional desde hace 19 aos slo ha otorgado
la proteccin constitucional de las libertades de informacin y expresin, siempre y cuando, cumplan con el requisito de la veracidad en lo que se refiere a la primera libertad mencionada, y en
el caso de la segunda libertad que la opinin no sea injuriosa; y la
relevancia pblica en ambas libertades para poder contribuir as,
a la formacin de la opinin pblica libre.35
34 El mandato de la veracidad considera que el derecho a ser informado
se encuentra dentro de lo pblico y es definido por diversas normas que hacen
posible el acceso a la informacin veraz, entre las que destacan principalmente:
los derechos fundamentales relacionados con la libre manifestacin de las ideas
en un proceso de comunicacin pblica libre. Es de tal importancia la veracidad
que sin este requisito en la difusin de la informacin no podemos imaginar un
Estado de corte democrtico.
35 Apreza Salgado, Socorro, Veracidad y pluralismo informativo en el medio televisivo:
una tarea pendiente, Salamanca, Ediciones Universidad de Salamanca, 2004, p. 26.
127
Con base en lo anterior, creemos que el requisito de veracidad exhorta que a todo hecho noticiable se le apliquen todas las
diligencias obligatorias, as como tambin que los procedimientos
comprobatorios sean llevados a cabo con total profesionalismo,
dado que slo as se puede suponer que la informacin difundida
revista el carcter de veraz, ello representa ponderar la buena fe
en la obtencin de la informacin; lo contradictorio, no veraz y
ulteriormente no merecedor de ser tutelado y garantizado en el
rubro del libertad de la informacin sera para Javier Cremades:
Una informacin que se elabore con frivolidad o superficialidad,
fcilmente ser sensacionalista, que no es sinnimo de falsa. Su
tratamiento podr dar lugar a una actuacin imprudente (con
riesgo de quebrar el principio de equilibrio entre los derechos fundamentales, si hay varios en juego) siempre relevante en el mbito
del derecho privado. El comunicar como hechos simples rumores
o, lo que es peor, meras invenciones o insinuaciones realizadas
con insidia, no goza de proteccin jurdica pues, al actuar con menosprecio de la veracidad de lo comunicado, defrauda el derecho
de todos a la informacin.36
Resta aadir que del aseguramiento y cumplimiento del

mandato constitucional acerca de la caracterstica inherente de
veracidad por parte de los profesionales de la informacin, de
quienes pertenezcan a las diversas corrientes y tendencias de opinin y consecutivamente en la bsqueda del aseguramiento del
pluralismo en las fuentes de informacin, de todo ello depender
la calidad de la informacin, lo que a su vez permite el desarrollo ptimo y sustancial de una opinin pblica crtica habida de
participar en los diversos asuntos que demanda la cosa pblica:
El pluralismo informativo es un requisito sine qua non del derecho
a recibir informacin veraz. Entre ambos existe una interdepen36 Cremades, Javier, La exigencia de veracidad como lmite del derecho a
la informacin, Estudios de derecho pblico en homenaje a Juan Jos Ruiz-Rico, Espaa, Tecnos, 1997, pp. 598-619.
128
dencia, la vulneracin de uno repercute en la existencia del otro,

lo que a su vez, pone en peligro la formacin libre de la opinin
pblica, funcionan pues, como un sistema en el que la falta de
una, rompe el equilibrio del todo.37
Podemos estar seguros de que si sucede un dilogo efectivo

entre medios de comunicacin e informacin, Estado y sociedad,
se realizarn avances en los procesos de recepcin de informacin veraz y plural que harn posible la correcta formacin de
la opinin pblica, se requiere asimismo garantizar el pluralismo
informativo al igual que la veracidad informativa, por ser ambos
requisitos esencialsimos para el ejercicio de una verdadera democracia.
VII. La falta de aseguramiento de las libertades
informativas: mediocracia y desinformacin
Ya ha quedado aclarado el punto sobre las distintas formas
de interaccin de la informacin, slo que se dan dos circunstancias especiales en el Estado Moderno, la primera consiste en
que un Estado democrtico asume el firme compromiso de informar atendiendo el inters general, en tanto que en el Estado de corte liberal sucede lo contrario, los medios de comunicacin se encuentran sometidos a fuertes intereses comerciales,38
muy renuentes a satisfacer necesidades de inters general, en tal
esquema poltico la informacin adquiere el carcter de simple
mercanca, su valor equivale a la capacidad de vender que posea
la noticia.
En la sociedad actual, lo que encontraramos es una aceleracin de los hechos histricos, los medios de comunicacin han
contribuido para fortuna y desgracia en la modificacin de los esquemas ideolgicos. Sin embargo, las diferencias existentes entre
37 Apreza
Salgado, Socorro, op. cit., p. 25.

Snchez Gonzlez, Santiago, Los medios de comunicacin y los
sistemas democrticos, Espaa, Marcial Pons, 1996, p. 9.
38 Consltese
129
la izquierda y la derecha se deben a esquemas de igualdad social;

si del acceso al poder pblico se trata, todas las fuerzas polticas
con independencia de su ideologa, deben procesar sus estrategias a travs de los medios de comunicacin.
Llega el momento en este sentido en que ya no se discuten
aspectos de ideologa partidaria, sino de posesionar un mensaje
en los medios de comunicacin que permita a las fuerzas polticas
el acceso al poder.39 Como se puede ver, los medios de comunicacin han orillado a los partidos polticos a jugar el mismo juego,
aunque no necesariamente dentro del Estado de derecho, por
tanto no jugarlo es estar condenado al fracaso poltico electoral.40
Al querer reducir el escenario de deliberacin y debate poltico a los medios de comunicacin, se ocasiona un problema con
la grave consecuencia de propiciar el que los medios de comunicacin informen menos, es decir, desinformen y subinformen.
Recordemos que hoy en da, las campaas sirven de pretexto
para llevar a cabo jugosos negocios, dejando de lado su funcin
informativa; en resmen subinformar significa ausencia de informacin, reducir, deformar la noticia. Por lo que hace a la desinformacin, entendemos por esta a la falsedad que busca inducir
al engao a todo aquel que se encuentra en bsqueda de informacin.41
Ningn medio de comunicacin es ajeno al peligro y a la tentacin de subinformar y desinformar, pero el problema tradicionalmente se acentuaba ms en el medio televisivo, pues su poder
39 Consltese
Alonso Muoz, Alejandro y Rospir, Juan Ignacio, Democracia

meditica y campaas electorales, Barcelona, Ariel, 1999, p. 16. Vase Duverger,
Maurice, La democracia sin el pueblo, Barcelona, Ariel, 1997.
40 Bobbio, Norberto, Izquierda y derecha, trad. de Alessandra Picone, Madrid,
Taurus, 1996. Vase Castells, Manuel, La era de la informacin. El poder de la informacin, 5a. ed., trad. de Carmen Martnez Gimeno, Madrid, Siglo XXI, 2004, t.
II, p. 343. Vase Apreza Salgado, Socorro, op. cit., p. 71. Para nuestra decepcin
se observa es la reduccin de la informacin a los ms bajos estndares de calidad, y por consiguiente a la fcil y cmoda manipulacin de la mente humana.
41 Sartori, Giovanni, Homo videns la sociedad teledirigida, 2a. ed., trad. de Ana
Daz Soler, Madrid, Taurus, 2005, p. 84.
130
meditico tiene una capacidad increble de proliferacin en las masas, afectando gravemente la esencia de la informacin, el medio
televisivo pervierte la cultura de masas y la convierte en una cultura con escaso inters por la discusin de los asuntos pblicos.42
El panorama que es ofrecido por la televisin infiere una resuelta orientacin hacia la subinformacin,43 privilegiando la obtencin de mayores ndices de audiencia, para el medio televisivo.
En este sentido, el verdadero periodismo informativo se diluye en
informacin banal, una realidad ms de las sociedades contemporneas.
El verdadero problema radica en que el poder meditico no
se encuentra debidamente acotado por un sistema de pesos y
contrapesos, ya que quienes desafortunadamente pagan los cos42 Vase
Popper, Karl y Condry John, La televisin es mala maestra, trad. de

Isidro Rosas Alvarado, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1998, p. 42.
43 Un claro ejemplo de este fenmeno desinformativo lo tenemos en un
incidente padecido por el crtico libans Edward Said, quien seala que: en
aquella parada de unos diez minutos, me fotografiaron, sin permiso, en el acto
de lanzar un guijarro jugando a competir con algunos muchachos jvenes que
estaban presentes, ninguno de los cuales, por cierto, tena un objetivo particular.
El rea estaba desierta hasta donde alcanzaba la vista. A los dos das, mi foto
apareci en los peridicos de Israel y todo Occidente, me describan como un
terrorista que lanzaba piedras, un individuo violento, la cantidad habitual de
difamacin y falsedades que conoce cualquiera que haya incurrido en la ira de
la propaganda sionista. Me gustara sealar dos ironas. La primera es que, a
pesar de haber escrito por lo menos ocho libros sobre Palestina en los que siempre he abogado por la resistencia a la ocupacin sionista, jams he defendido
otra cosa que la coexistencia pacfica entre nosotros y los judos de Israel, una
vez que acaben la represin militar israel y la expropiacin a los palestinos. Mis
escritos han circulado por todo el mundo y se han traducido por lo menos a
treinta y cinco lenguas, de manera que, dada la claridad de mi mensaje, resulta
difcil desconocer mi postura. Sin embargo, el movimiento sionista, al considerar intil refutar los hechos y los argumentos que he presentado y, lo que es ms
importante al ser incapaz de impedir que mi trabajo llegue a audiencias cada
vez ms amplias, ha recurrido a tcnicas progresivamente ruines con el fin de
detenerme, vase Said W., Edward, Freud y los no europeos, trad. de Olivia de
Miguel, Barcelona, Global Rhythm, 2003, pp. 11 y 12. Se observa la intencin
negativa y sensacionalista de algunos medios de comunicacin en desinformar,
dndole prioridad a supuestas conductas agresivas.
131
tos son los ciudadanos por encontrarse en una relacin de sometimiento frente a los medios de comunicacin. Es bien sabido que
la televisin goza de una influencia considerablemente mayor a
la de los dems medios, por lo que el potencial desinformativo
aumenta, al ser el instrumento de mayor alcance y mayor poder
meditico que los poderes formales en turno.
VIII. Conclusiones
nicamente encuentro una respuesta a semejante y desalentador panorama y es la de fomentar el pluralismo informativo,
impulsando la apertura de los medios a las ms variadas corrientes de opinin pblica, de igual manera se debe buscar evitar
que las concesiones estn en manos de un reducido nmero de
grupos mediticos, razn suficiente para tener cuidado a quien
otorgarlas, recordemos que la competencia por s misma no es la
panacea, pero bien orientada y controlada puede corregir muchos aspectos.
La libertad de expresin y la libertad informativa, aunque la
segunda sea una derivacin de la primera, son dos derechos autnomos, recprocos y colindantes, ambos colindantes en la libertad
de informacin. Para garantizar esta libertad se requiere una correcta definicin doctrinal con sustentos jurdicos que conformen
jurisprudencia valiosa y generadora de derecho y justicia, y finalmente, educacin poltica y participacin ciudadana, para que
los ciudadanos sepan cmo debe llevarse a cabo el disfrute de sus
libertades de expresin e informacin en un sistema democrtico
por excelencia.
Slo as podremos arribar hacia una opinin pblica, concreta y deliberativa, que discuta los problemas de la actualidad y
que sepa discernir cundo es el momento adecuado para hacer
exigibles tales derechos.
Unas palabras apropiadas para cerrar nuestro estudio conclusivo son las palabras expuestas por Ignacio Villaverde Menndez: El pblico, incapaz de protegerse por si solo de la mani-
132
pulacin y desinformacin de la que pueden ser vctimas, exige

del Estado una ordenacin positiva de, al menos, aquellos que
pongan en peligro de forma ms intensa el inters democrtico
en una informacin objetiva, veraz e imparcial.44
IX. Bibliografa
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XXI, 2004.
Chinchilla Marn, Carmen, La radiotelevisin como servicio pblico
esencial, Madrid, Tecnos, 1988.
44 Villaverde
Menndez, Ignacio, op. cit., p. 93.
133
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derecho a la informacin, Estudios de derecho pblico en homenaje a
Juan Jos Ruiz-Rico, Espaa, Tecnos, 1997.
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DERECHOS SOCIALES Y JUSTICIABILIDAD:

DESMONTANDO PREJUICIOS
Rodrigo Bustos Bottai*
Sumario: I. Introduccin. II. Los derechos sociales son derechos positivos. III. Relacin de tensin entre los derechos
sociales y los derechos civiles. IV. Los derechos sociales dependen
de la disponibilidad econmica. V. Discrecionalidad en la regulacin de los derechos sociales. VI. Inexistencia de mecanismos
de garanta y problemas de tcnica jurdica. VII. Conclusiones
y propuestas. VIII. Bibliografa.
I. Introduccin
En muchos pases la no realizacin de los derechos sociales se considera ms una fatalidad que una verdadera vulneracin de derechos esenciales del ser humano. A esto debe agregarse que, en el
mbito de la teora de los derechos humanos, uno de los principales
puntos de controversia sigue siendo la cuestin de si los derechos
sociales son derechos propiamente tales o bien simplemente meras
expectativas. La importancia prctica de asumir una u otra posicin no es menor. Si se parte del supuesto que los derechos sociales
son meras expectativas, su existencia y regulacin dependern de
la situacin social y poltica existente en cada pas. En cambio, si se
estima que los derechos sociales tienen eficacia jurdica como los
* Abogado por la Universidad de Chile y doctor en derecho con mencin
de Doctor Europeus por la Universidad de Salamanca.
135
136
RODRIGO BUSTOS BOTTAI
dems derechos, deben asumirse obligatoriamente como punto de

referencia jurdica para los distintos operadores del derecho. Las
posiciones que han sealado que los derechos sociales en realidad
son normas programticas o meras aspiraciones han defendido su
inexigibilidad ante los poderes pblicos y, en especial, respecto de
los tribunales de justicia.
En todo caso, los argumentos en favor de la falta de eficacia
jurdica de los derechos sociales deben ser contextualizados en la
evolucin histrica de los derechos humanos. Est claro que en
un comienzo la nocin de derechos humanos comprenda solo a
los derechos civiles y fue con posterioridad que se fueron incorporando a su concepto los derechos polticos, y todava despus,
los derechos sociales. No es el caso de efectuar en esta ocasin un
recorrido detallado sobre las transformaciones que ha tenido el
discurso de los derechos humanos en los ltimos dos siglos pero,
sin duda, el reconocimiento jurdico de los derechos sociales en los
textos jurdicos ha sido ms lento y ha debido sortear ms dificultades que en el caso de los derechos civiles.1 Los derechos sociales
no fueron incorporados en la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789 y, despus de que transcurriera
todo el siglo XIX con mltiples conflictos y grandes desigualdades
sociales, se incluyeron listas de derechos socioeconmicos en algunas Constituciones.2 Entre stas, las ms importantes son la Constitucin mexicana de 1917 y la Constitucin de Weimar de 1919,
definida esta ltima por algunos como el arquetipo de la Constitucin democrtica con orientacin social.3 Pero fue sobre todo en
1 Para ms detalles sobre ese recorrido y especficamente acerca de la incorporacin normativa de los derechos sociales en los textos constitucionales,
vase Prez Luo, Antonio, Derechos humanos, Estado de derecho y constitucin, 8a.
ed., Madrid, Tecnos, 2003, pp. 122-125. Vanossi, Jorge, El Estado de derecho en el
constitucional social, Buenos Aires, Eudeba, 2000, pp. 537-578.
2 Un primer antecedente durante el siglo XIX lo encontramos en la declaracin de derechos emanada de la Asamblea Nacional Constituyente de
Frankfurt reunida en San Pablo en 1848, ya que en ella se proclamaban diversas
aspiraciones sociales.
3 Cfr. Pilia, Rita, I diritti sociali, Napoli, Jovene Editore, 2005, p. 15.
DERECHOS SOCIALES Y JUSTICIABILIDAD
137
los aos siguientes al fin de la Segunda Guerra Mundial cuando

se fueron aprobando, de manera paulatina en la mayora de los
pases occidentales, textos constitucionales que contemplaban catlogos ms o menos extensos de derechos econmicos y sociales.
Sin embargo, no obstante los cambios sealados en el discurso de los derechos humanos, en la actualidad en muchos lugares
hablar de derechos humanos es casi sinnimo de derechos civiles
y, en cierta medida, de derechos polticos, pero no de derechos
sociales. Eso se debe, a mi juicio, por un lado a la resistencia de
algunos sectores a incorporar los cambios producidos en la nocin de derechos humanos y, por otro, a la existencia de algunos
prejuicios sobre los derechos sociales que persisten hasta el da de
hoy.4 A continuacin describir los principales argumentos de las
posiciones que sostienen que los derechos sociales no pueden ser
eficaces jurdicamente, intentar refutar esos argumentos y defender la tesis de que se trata de derechos plenamente exigibles.
II. Los derechos sociales son derechos positivos
Es muy comn en la doctrina jurdica la afirmacin de que el
elemento esencialmente diferenciador entre los derechos civiles
y los derechos sociales es que los primeros tendran como contrapartida obligaciones negativas o de no hacer mientras que a
los segundos corresponderan obligaciones positivas o de hacer.5
Segn ese planteamiento, el Estado est impedido para matar a
alguien, para vulnerar el derecho de propiedad o para negar injustificadamente el derecho al sufragio. Respecto a los derechos
sociales, la situacin sera distinta. En el caso, por ejemplo, del
derecho a la salud o del derecho a la educacin, stos se traduci4 Se refieren expresamente a la existencia de prejuicios sobre los derechos
sociales, Luciani, Massimo, Sui diritti sociali, en Romboli, Roberto (coord.), La
tutela dei diritti fondamentali alle Corti Costituzionali, G. Giapichelli, Torino, 1994, p. 80.
Pisarello, Gerardo, Los derechos sociales y sus garantas, Madrid, Trotta, 2007, p. 59.
5 Cfr. Bckenfrde, Ernst-Wolfgang, Escritos sobre derechos fundamentales, Baden-Baden, Nomos, 1993, pp. 76-78.
138
ran en la prctica en obligaciones positivas o de hacer del

Estado hacia los individuos. De acuerdo con esa misma visin,
solo seran exigibles jurdicamente las abstenciones y, por tanto,
los derechos civiles y polticos.
A nuestro juicio, esas posiciones deben enmarcarse en el contexto histrico en el que tuvieron origen las dos clases de derechos que estamos tratando. Las Constituciones de las primeras
versiones del Estado liberal de derecho reconocan los derechos
civiles y requeriran para su realizacin de la abstencin del Estado. En el caso de los derechos econmicos y sociales, en cambio,
su origen est vinculado con la necesidad de disminuir las desigualdades existentes y de asegurar a todas las personas condiciones mnimas de vida, de lo cual se desprende que para asegurar
esos derechos, el Estado debe realizar acciones positivas.
Sin embargo, al da de hoy la simple distincin entre derechos negativos y positivos ha perdido vigencia. Despus de un
mnimo estudio de los dos tipos de derechos, se puede concluir
fcilmente que los derechos civiles no implican solamente obligaciones negativas y los derechos sociales no se manifiestan slo
como obligaciones positivas o de hacer.6
As, siendo ms precisos, de lo que ms propiamente cabra
hablar en el caso de los derechos civiles y polticos es que las
obligaciones principales por parte del Estado son obligaciones
de no hacer pero sin descuidar que tambin existen obligaciones
secundarias o complementarias que se traducen en obligaciones
positivas o de hacer. De esta manera, el derecho poltico al sufragio no slo requiere que el Estado no niegue a los ciudadanos la
posibilidad de expresar su posicin poltica a travs del voto (obli6 De esta posicin es Cascajo Castro, para quien hoy no parece tan clara la
supuesta separacin entre sendas clases o tipos de derechos fundamentales. El
carcter prestacional o participativo tambin puede ser un atributo de algunos de
los llamados derechos clsicos de libertad individual. Por el contrario, este ltimo
elemento de defensa e iniciativa particular puede acompaar al sujeto titular de
un derecho social, para percibir las oportunidades y prestaciones que un determinado sistema social le proporciona. Cascajo Castro, Jos Luis, La tutela constitucional
de los derechos sociales, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1988, p. 72.
139
gacin principal negativa), sino que implica que el Estado debe

cumplir con establecer y regular un sistema electoral que cumpla
con la finalidad de que las elecciones se realicen en condiciones
de igualdad y transparencia (obligaciones secundaria positivas).
Otro ejemplo es el de las obligaciones estatales de no matar o
no torturar (obligaciones principales negativas) ya que el Estado tiene tambin la obligacin de establecer sistemas policiales y
judiciales eficientes que contribuyan a evitar que esos delitos se
produzcan y a reparar las consecuencias de un eventual incumplimiento de las obligaciones de no afectar la vida humana y la
integridad fsica (obligaciones secundarias positivas).
Lo anterior es aplicable tambin respecto de los derechos
sociales, ya que ellos no se traducen solamente para el Estado
en obligaciones positivas sino que implican en muchas hiptesis
obligaciones negativas.7 Es el caso, por ejemplo, del derecho a la
salud, respecto al cual el Estado no tiene solamente la obligacin
de prestar una adecuada atencin de salud a los ciudadanos (obligacin principal positiva), sino que tambin tiene el deber de no
afectar este derecho en sus diversos aspectos mediante cualquier
conducta que pudiera implicar prcticas nocivas a la salud (obligacin secundaria negativa).
En esta lnea de descartar que los derechos civiles se asimilen
en forma absoluta a obligaciones de no hacer y los derechos sociales a las de hacer, Asbjorn Eide propone un esquema que engloba
ambas clases de derechos de manera conjunta.8 De acuerdo con su
esquema, ms que la simple distincin entre obligaciones negativas
y positivas, cada derecho tendra diferentes niveles de proteccin.
As, existiran en primer lugar, obligaciones de respetar,
que se caracterizaran por el deber del Estado de no impedir el
ejercicio de un derecho a los individuos. En un segundo nivel,
7 Cfr.
Lucas Verd, Pablo, Teora general de las relaciones constitucionales, Madrid, Dykinson, 2000, p. 148.
8 Cfr. Eide, Asbjorn, Economic, Social and Cultural Rights as Human
Rights, en Eide, Asbjorn et al. (eds.), Economics, Social and Cultural Rights, Dordrecht-Boston-Londres, Martinus Nijhoff Publishers, 1995, pp. 36-38.
140
existiran obligaciones de proteger, las que implicaran evitar que

terceras personas afecten o impidan el ejercicio de los derechos
protegidos. Por ltimo, existira un tercer nivel constituido por
las obligaciones de asistencia y satisfaccin. En virtud de ellas, el
Estado estara obligado a garantizar el ejercicio del derecho en
cuestin a quienes no puedan hacerlo por s mismos. El esquema
descrito se aplicara tanto a los derechos civiles y polticos como
a los derechos econmicos, sociales y culturales, pero en este trabajo nos interesa analizar especialmente cul es su aplicacin en
el caso de estos ltimos.
El primer nivel de obligaciones que asumira el Estado en
relacin a los derechos sociales, parte del supuesto que son los individuos los primeros que deben satisfacer sus propios derechos.
Esta idea encuentra respaldo en la Declaracin sobre el Derecho
al Desarrollo, que identifica al individuo como el sujeto activo de
todo desarrollo econmico y social al sealar que la persona humana es el sujeto central del desarrollo y debe ser el participante
activo y el beneficiario del derecho al desarrollo.9 Por lo tanto,
sera siempre el sujeto particular el que en un primer lugar debe
procurar, con sus propios medios, ejercitar sus derechos sociales.
En el mbito doctrinario, la importancia del rol de los individuos en la realizacin de sus propios derechos sociales ha sido
especialmente desarrollada por la corriente del pluralismo jurdico, cuyo exponente principal es Georges Gurvitch. Este autor
ha sostenido una postura antiestatalista que plantea fundamentalmente que el Estado no es el nico ente capaz de crear derecho, ya que tambin lo pueden hacer los grupos de individuos
organizados en una pluralidad de asociaciones que varan dependiendo de los distintos mbitos sociales y a travs de ellas les
corresponde de manera preferente ejercer sus derechos sociales.10
9 Asamblea
General de las Naciones Unidas, Declaracin sobre Derecho al

Desarrollo, Resolucin 41/128, de 4 de diciembre de 1986, artculo 2o., apartado 1.
10 Cfr. Gurvitch, George, La Dclaration des drotis sociaux, Paris, Librairie Philosophique J. Vrin, 1946, p. 79; Bobbio, Norberto, Gurvitch y los derechos
sociales, El tiempo de los derechos, Madrid, Sistema, 1991, pp. 30 y 34.
141
El segundo nivel de obligaciones seran las de proteger. Ellas

exigiran la tutela por parte del Estado de la libertad de los individuos de acceder al ejercicio de sus derechos con sus propios
recursos sin ser afectados en su uso por terceras personas. Este
nivel de obligaciones tiene relacin con el deber de los individuos
particulares de respetar los derechos humanos, en lo que se ha
llamado por la doctrina efecto terciario o Drittwirkung.11 En el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en
adelante, PIDESC) existen varios pasajes que hacen referencia a
la posibilidad de que sean los sujetos individuales los que afecten
los derechos contenidos en su texto.12 Este nivel de obligaciones
estatales tiene especial relevancia en el mbito de las relaciones
laborales, ya que el derecho del trabajo interviene, fundamentalmente, en relaciones entre privados.13 Adems, con el creciente
proceso de globalizacin econmica, el efecto horizontal de los
derechos humanos tiene cada vez ms relevancia, ya que se reconoce que las empresas trasnacionales pueden violar los derechos
humanos, inclusive ms que los mismos gobiernos. Ha sido en
este nuevo contexto que, en el 2003, se adoptaron, en el marco
de la Organizacin de las Naciones Unidas, las Normas de la
ONU sobre las Responsabilidades de las Empresas Transnacionales y Otras Empresas Comerciales en la Esfera de los Derechos
Humanos. Esta declaracin ha sido suscrita de manera voluntaria por empresas de todos los pases y tiene especial importancia
11 Sobre la Drittwirkung o efecto horizontal de los derechos humanos
consltese Alexy, Robert, Teora de los derechos fundamentales, Madrid, Centro de
Estudios Constitucionales, 2002, pp. 506-524. Garca Torres, Jess y JimnezBlanco, Antonio, Derechos fundamentales y relaciones entre particulares, Madrid, Civitas, 1986, p. 149.
12 As lo hace, por ejemplo, el artculo 5o., el cual seala que ninguna disposicin del presente Pacto podr ser interpretada en el sentido de reconocer
derecho alguno a un Estado, grupo, individuo para emprender actividades o
realizar actos encaminados a la destruccin de cualquiera de los derechos o
libertades reconocidos en el Pacto, o a su limitacin en medida mayor que la
prevista en l.
13 Cfr. Cascajo Castro, Jos Luis, op. cit., p. 68.
142
en el mbito de los derechos sociales por sus exigencias en materia de derechos laborales y de proteccin al medio ambiente.
En el caso de las obligaciones de asistencia y satisfaccin,
correspondientes al tercer nivel del esquema de Eide, ellas requieren para su cumplimiento un rol ms activo por parte del
Estado. Sin embargo, de la necesidad de adoptar medidas no se
desprende que ellas se traduzcan exclusivamente en desembolsos
de recursos econmicos. Esas medidas pueden ser, por ejemplo,
la adopcin de leyes protectoras de los derechos laborales o la
regulacin de un servicio pblico, sea ste administrado por el
Estado o por privados.14
De esta forma, todos los derechos fundamentales deben ser
considerados como un todo, constituido por un haz de obligaciones y posiciones diversas que no pueden ser vistos en forma
unvoca. Es relevante destacar que esta visin ha sido asumida,
con pequeas variaciones, por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en su interpretacin de los preceptos
del PIDESC.15
III. Relacin de tensin entre los derechos
sociales y los derechos civiles
Una segunda afirmacin muy comn con la que discrepo, y

que est muy relacionada con la anterior, es que las diferencias
en las estructuras entre los derechos civiles y los derechos sociales derivaran en una relacin de tensin entre ambos tipos de
14 Cfr.
Abramovich, Vctor y Courtis, Christian, Los derechos sociales como derechos exigibles, Madrid, Trotta, 2002, pp. 33-37.
15 Aunque la existencia de tres niveles de obligaciones respecto de los DESC
ha sido reconocida en diversas observaciones generales, consltese, especialmente, Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, El derecho a
una alimentacin adecuada, E/C.12/1999/5, Observacin general nm. 12,
Ginebra, 12 de mayo de 1999, prrafo 15. Tambin Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, La igualdad de derechos del hombre y de la mujer
al disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales, E/C.12/2005/4,
Observacin general nm. 16, Ginebra, 11 de agosto de 2005, prrafo 17.
143
derechos debido al diferente rol que le cabe al Estado en su proteccin.16

Esas perspectivas sealan que, al procurar la realizacin de
ambas clases de derechos, en la prctica se le estara exigiendo
al Estado un rol principalmente abstencionista para que cumpla sus obligaciones en el caso de los derechos civiles, mientras
debera desempear un papel principalmente activo e, incluso,
intervencionista para dar efectivo cumplimiento a los derechos
sociales. Esto llevara a que, siendo contrapuestas las estructuras
jurdicas de las obligaciones derivadas de ambas clases de derechos, el papel que le cabra al Estado para garantizarlos sera
diametralmente opuesto y se producira una difcil coexistencia
entre ellos.17
La idea de colisin de derechos es concordante con la nocin
de generaciones de derechos. En efecto, Karel Vasak, el primer
autor que se refiri a esta nocin, expresa que:
Mientras los derechos de la primera generacin (civiles y polticos)
se basan en el derecho a oponerse al Estado y los de la segunda generacin (econmicos, sociales y culturales) en el derecho a exigir
al Estado, los derechos humanos de tercera generacin que ahora
se proponen a la comunidad internacional son los derechos de la
solidaridad.18
En definitiva, para Vasak las diversas generaciones de derechos representaran una trade de valores diferentes: la libertad,
16 Cfr.
Bobbio, Norberto, Sobre el fundamento de los derechos del hombre,

El tiempo de los derechos, Madrid, Sistema, 1991, p. 59.
17 En este sentido, Osuna Patio seala que la dinmica del Estado social est
montada sobre la estructura del Estado burgus de derecho, lo cual se traduce en
que a un aparato institucional diseado con espritu restrictivo de la actividad estatal, se le encomiendan tareas de administracin prestacional. De tal suerte, el Estado social encierra en s mismo la prohibicin y la obligacin de intervencin de la
esfera pblica en el mbito social. Osuna Patio, Nstor Ivn, Apuntes sobre el concepto
de derechos fundamentales, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 1995, p. 18.
18 Vasak, Karel, La larga lucha por los derechos humanos, El Correo de la
Unesco, vol. XXX, noviembre de 1977, p. 29.
144
en el caso de la primera, la igualdad en el caso de la segunda, y la

solidaridad para los derechos de tercera generacin.
La distincin que se realiza comnmente, catalogando a los
derechos civiles como derechos de libertad y a los derechos sociales
como derechos de igualdad tiene, por tanto, una explicacin histrica. Sin embargo, el discurso de los derechos humanos que naci
en un momento histrico determinado ha ido evolucionando y lo
mismo ha ocurrido con los conceptos de libertad e igualdad.
En el caso de la idea de libertad, sta se conceba en la poca
de la Revolucin francesa como una libertad natural y pre-estatal,
necesaria para el desarrollo autnomo del individuo en un mbito
de autarqua que no deba ser interferido por el mundo exterior.19 Por
el contrario, como explica muy bien Bobbio, en la actualidad la
libertad no se entiende slo como facultad negativa, sino tambin
como poder positivo, esto es, como capacidad jurdica y material
de convertir en concretas las abstractas posibilidades garantizadas
por las constituciones liberales.20 En cuanto a la igualdad, esta nocin tambin ha ido cambiando desde una igualdad meramente
formal a la idea ms moderna relacionada con la justicia distributiva, que plantea que debe darse a cada persona un trato diferente
en funcin de sus necesidades.21 Esta evolucin de las nociones de
igualdad y libertad ha significado que, ms que en confrontacin,
estos conceptos se han ido acercando.
En la actualidad son muchos los autores que se oponen a la
idea de que dentro del discurso de los derechos humanos exista
una separacin tajante en los valores que fundamentan cada clase de derechos. Entre ellos, varios consideran que el nico valor
del que derivan los derechos humanos en su conjunto es el de la
libertad, porque la finalidad ltima de todos ellos es de poten19 Cfr.
Bckenfrde, Ernst-Wolfgang, op. cit., pp. 73 y 74.

Norberto, Igualdad y dignidad de los hombres, El tiempo de los
derechos, Madrid, Sistema, 1991, p. 44.
21 No obstante, sobre las ideas de libertad e igualdad no existe una visin
nica y ambos conceptos siguen estando al centro de discusiones filosficas y
jurdicas.
20 Bobbio,
145
ciar la capacidad de autodeterminacin del individuo.22 Son muy

claras desde esta perspectiva las palabras de Ara Pinilla, quien
expresa que:
Si partimos del valor absoluto de la libertad, entendida como libertad realmente incondicionada, habr que concluir que todos
los derechos humanos, tanto los derechos de la primera como los
de la segunda generacin, encuentran su fundamento ltimo en
el valor de la libertad.23
An ms contundente es Bckenfrde, segn el cual los derechos sociales no constituyen un contra principio frente a los
denominados derechos de libertad, sino ms bien encuentran su
necesidad y justificacin a partir del propio principio del aseguramiento de la libertad.24 En la misma lnea argumentativa, Alexy
se refiere a la libertad jurdica cuando habla de los derechos individuales y a la libertad fctica al referirse a los derechos sociales.25
En mi opinin, no corresponde hablar de una tensin entre
los derechos civiles y los derechos sociales. En primer lugar porque, si bien pueden existir hiptesis de conflictos entre ambas
clases de derechos, tambin puede ocurrir en el caso de derechos
pertenecientes a una misma categora. Uno de los casos ms tpicos y citados es el de los conflictos que se suscitan entre el derecho a la intimidad y el derecho a la libertad de prensa, ambos
correspondientes a la primera generacin de derechos. En segundo lugar, son mltiples los valores que estn en la base de los
derechos humanos sin que predominen de manera absoluta unos
sobre otros y, finalmente, todos derivan de la dignidad humana
de la persona. sta es, por ejemplo, la solucin del constituyente
espaol de 1978 al consagrar en el artculo 10, apartado 1, a la
22 Cfr.
Peces-Barba Martnez, Gregorio, Escritos sobre derechos fundamentales,

Madrid, Eudema, 1988, pp. 195 y 196.
23 Ara Pinilla, Ignacio, Las transformaciones de los derechos humanos, Madrid,
Tecnos, 1994, p. 110.
24 Bckenfrde, Ernst-Wolfgang, op. cit., p. 74.
25 Cfr. Alexy, Robert, op. cit., pp. 486-501.
146
dignidad de la persona como fundamento del orden poltico.26

Como afirma Salazar, generalmente no es posible cuantificar la
cuota en que los principios y valores impregnan las normas de
derechos humanos.27 Adems, seguir afirmando que los derechos
civiles tendran como fundamento la libertad y los derechos sociales la igualdad, corresponde a una concepcin atomizada de
los derechos de los seres humanos no compatible con la idea,
cada vez ms consolidada en el derecho internacional de los derechos humanos, de interdependencia e indivisibilidad de las diversas clases de derechos.
IV. Los derechos sociales dependen
de la disponibilidad econmica
Otro de los argumentos ms frecuentes contra la eficacia jurdica de los derechos sociales es el de la denominada disponibilidad econmica. Esta idea surge de la premisa que sostiene que
los derechos econmicos, sociales y culturales, a diferencia de los
derechos civiles y polticos, requieren para su realizacin del desembolso de recursos econmicos. En esta lnea argumentativa,
Gonzlez Moreno afirma que el derecho a un acto positivo (facere)
a favor del ciudadano tropieza en gran parte de los derechos de
contenido social, econmico o cultural, con numerosos condicionamientos, principalmente de orden financiero, que privan de
eficacia en una medida variable al reconocimiento constitucional
del derecho.28
26 Segn Cossio Daz la Constitucin espaola relativiza de esta forma las
nociones de Estado de Derecho y Estado social haciendo compatible ambos calificativos estatales y requiriendo la conjuncin tanto del valor de libertad como
de igualdad. Cfr., Cossio Daz, Jos Ramn, Estado social y derechos de prestacin,
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1989, p. 36.
27 Cfr., Salazar, Carmela, Dal riconoscimento alla garanzia dei diritti sociali, Torino, G. Giappichelli Editore, 2000, p. 19.
28 Gonzlez Moreno, Beatriz, El Estado social. Naturaleza jurdica y estructura de
los derechos sociales, Madrid, Civitas, 2002, p. 128.
147
Como consecuencia de lo anterior, los derechos sociales podran ser relativizados y tendran menor eficacia jurdica, ya que
dependeran de la riqueza existente en un momento histrico determinado en cada pas, mientras los gobiernos siempre se encontraran obligados a respetar los derechos civiles y polticos.29
Ese tipo de planteamientos parten de la premisa de que existiran libertades civiles baratas y derechos sociales caros. No comparto
ese tipo de ideas que, a mi parecer, estn ms bien fundadas en
prejuicios que en razones de tcnica jurdica. No pretendo desconocer que algunos derechos socioeconmicos requieren de importantes desembolsos monetarios y que stos en algunos casos
pueden asumir dimensiones relevantes. Pero, acaso para asegurar el derecho a un juicio justo no se requiere que se destinen
partidas del presupuesto que permitan la existencia de tribunales,
jueces y, en general, de todo el aparato judicial, funcionando de
manera adecuada? No necesita el derecho al sufragio de que
el Estado gaste recursos pblicos para asegurar que los procesos
electorales se desarrollen de manera eficiente y transparente? Me
parece claro que respecto a muchos derechos civiles y polticos se
requiere, como en el caso de los derechos econmicos, sociales y
culturales, de desembolsos de recursos econmicos y que, sin embargo, nadie desconoce que se pueda recurrir a los tribunales ordinarios de justicia o a la justicia constitucional cuando han sido
vioEntre los que han defendido la posicin de que todos los derechos implican desembolsos econmicos para su adecuada realizacin destaca el aporte de los juristas norteamericanos Stephen
Holmes y Cass Sunstein. Dichos autores han mostrado, a travs
de numerosos ejemplos concretos, que los planteamientos que
29 As, De Castro Cid, aunque seala que los derechos sociales son verdaderos derechos imprescindibles para la defensa de la dignidad humana, sostiene
reiteradamente que su operatividad jurdica depende de las condiciones sociales, econmicas y polticas presentes en cada pas. Cfr. Castro Cid, Benito de, Los
derechos econmicos, sociales y culturales: anlisis a la luz de la teora general de los derechos
humanos, Len, Universidad de Len, 1993, pp. 167-181. En el mismo sentido
vase Martnez Estay, Jos, Jurisprudencia constitucional espaola sobre derechos sociales,
Barcelona, Cedecs, 1997, pp. 103-106.
148
defienden la imposibilidad de exigir jurdicamente los derechos

sociales por su elevado costo son, en el caso de los Estados Unidos
de Norteamrica, motivados simplemente por prejuicios ideolgicos que no se corresponden con la realidad. Han evidenciado,
por ejemplo, como, para asegurar el derecho de propiedad en los
Estados Unidos, cada ao se establece un gasto pblico enormemente elevado. O acaso, la existencia de los cuerpos de polica
y de los tribunales de justicia no busca en gran medida prevenir
y reprimir delitos a la propiedad como el hurto y el robo? Y la
propiedad de los bienes inmuebles, no requiere de un complejo y costoso sistema de registro? Sin duda que s, y no podemos
tampoco olvidar a la propiedad intelectual que tambin est regulada y tiene sistemas de proteccin que requiere desembolsos
de recursos pblicos.
A lo anterior se agrega, adems, el gasto pblico en poltica de defensa que en parte tiene como objetivo proteger bienes
como la vida, la integridad fsica pero tambin la propiedad de
los habitantes de un Estado. Todas las anteriores son solamente
algunas muestras de como un clsico derecho liberal como es el
de propiedad necesita para su adecuado desarrollo del gasto pblico del Estado. Los ejemplos son muchos ms, tanto respecto a
este especfico derecho como en relacin a otros derechos civiles
y polticos.30
Insisto en que es un hecho evidente que la realizacin de los
derechos no requiere solamente de su reconocimiento jurdico
y del establecimiento de mecanismos de tutela, sino tambin de
mltiples factores, entre ellos, debe considerarse la situacin econmica de cada pas. Por ello, por ms que en muchos pases
pobres se hayan establecido extensas listas de derechos, su efectividad es muy limitada, entre otras cosas, por la fragilidad de
su aparato estatal y la inexistencia de recursos econmicos que
permitan respetarlos y protegerlos. Pero en esos pases las defi30 Para una revisin exhaustiva, consltese Holmes, Stephen y Sunstein,
Cass, The Cost of Rights: Why Liberty Depends on Taxes, New York, W. W. Norton,
1999, pp. 255.
149
ciencias mencionadas y los problemas de eficacia de los derechos

suelen producirse para todas las clases de derechos y no slo los
econmicos, sociales y culturales. Muchas veces, incluso las violaciones a los derechos humanos a gran escala afectan de manera
conjunta diversos derechos con contenido muy dismil.
Por lo anterior, queda claro que mi propsito no es desconocer que la realizacin de los derechos requiere frecuentemente de
un alto nivel de gasto pblico. Mi planteamiento es otro y consiste bsicamente en intentar transparentar los debates acerca de las
polticas pblicas, especialmente cuando el tema en discusin tiene relacin con los derechos humanos. Precisar cuestiones como
el costo econmico que tiene para el Estado y, por tanto, para
el conjunto de los ciudadanos la proteccin de los derechos no
implica necesariamente juicios de tipo valorativo, pero la informacin constituye un elemento esencial para la toma de decisiones que s requieren priorizar unas opciones polticas sobre otras.
Sin embargo, en los debates acerca de los derechos, muchas veces
se convierten informaciones no contrastadas en hechos evidentes
de los que deben derivarse como lgicas consecuencias determinadas decisiones polticas. Es, entre otras cosas, para combatir
esas verdades preconcebidas que hemos intentado contribuir a
depurar el debate acerca del costo de los derechos.
V. Discrecionalidad en la regulacin
de los derechos sociales
Una idea muy asentada en la doctrina contraria a la exigibilidad jurdica de los derechos sociales y a su obligatoriedad para el
legislador, es que ellas implicaran afectar la discrecionalidad de
la que debe gozar el legislador en estas materias como poder legitimado a travs de la voluntad soberana. Uno de los autores que
expresa claramente esta opinin es Bckenfrde que, si bien no
duda en afirmar que la realizacin de los derechos sociales es necesaria para asegurar la libertad individual, considera que no son
justiciables. El raciocinio de este autor se basa principalmente en
150
el presupuesto ya rebatido ms arriba de que los derechos

socioeconmicos son derechos de prestacin, mientras que los civiles y polticos requieren de abstenciones para su cumplimiento.
A lo anterior aade que las prestaciones necesarias para asegurar
los derechos sociales deben ser concretadas por el legislador en el
marco de la divisin de poderes propia de un Estado de derecho.
A juicio de Bckenfrde, si se encomendara al juez la aplicacin
inmediata de derechos fundamentales sociales mediante la concesin de pretensiones jurdicas concretas y reclamables, debera
entonces desempear al mismo tiempo el papel del legislador y
del administrador.31
Se trata, sin embargo, de una argumentacin coherente con
una visin del Estado de derecho alejada de la utilizada en este
trabajo. Si bien no es este el lugar para profundizar en esta cuestin, me parece oportuno mencionar algunas consideraciones
acerca de los orgenes y el concepto de Estado de derecho. Es
sabido que, aun teniendo varios elementos en comn, las dos revoluciones liberales de fines del siglo XVIII siguieron en diversos
aspectos caminos diferentes. Uno de estos aspectos fue el de la
versin de Estado de derecho que implementaron: mientras en la
Francia posrevolucionaria se adopt la forma de Estado de derecho legislativo liberal con un Poder Legislativo soberano y casi sin
limitaciones, en los Estados Unidos de Norteamrica se impuso
una opcin diferente: el Estado constitucional de derecho.
En el caso de la Revolucin francesa se buscaba poner fin al
poder absoluto del soberano, erigiendo al legislador como representante de la voluntad soberana de manera incontrarrestada.
De esta forma, mientras en Francia y en las posteriores Constituciones europeas el texto constitucional slo estableca directrices hacia el rgano legislativo, al otro lado del Atlntico se
decidi que incluso el Poder Legislativo deba tener lmites y que
stos deban ser establecidos por una Constitucin legitimada por
un consenso ciudadano que se eriga como norma suprema que
31 Bckenfrde,
Ernst-Wolfgang, op. cit., pp. 77-78.
151
obligaba a todos los poderes del Estado. No fue hasta el periodo

de entre guerras del siglo XX y, sobre todo despus de la Segunda Guerra Mundial, que los ordenamientos jurdicos europeos
incorporaran el principio de supremaca constitucional y el rgimen de Estado constitucional de derecho.
Esta diferencia en la nocin de Estado de derecho tiene diversas consecuencias y, entre ellas, se encuentra la conceptualizacin de la doctrina de la divisin de poderes. En la poca en que
se forj la nocin de Estado de derecho en Europa, la divisin de
poderes era considerada un dogma absoluto, porque se pretenda
evitar la existencia de un Poder Ejecutivo excesivamente poderoso. Ninguno de los tres tradicionales poderes del Estado Ejecutivo, Legislativo y Judicial poda invadir las prerrogativas que
les correspondan a los otros. Por el contrario, con la nocin de
Estado constitucional de derecho recogida actualmente en la mayora de las Constituciones se asume que los diversos rganos del
Estado se controlan uno a otro y entran en continuas relaciones
recprocas.32 En este contexto el juez deja de ser la simple bouche
qui prononce les paroles de la loi en la famosa expresin de Montesquieu y, con la Constitucin en la mano, puede reinterpretar
las leyes e incluso, en muchos ordenamientos jurdicos, llegar a
invalidarlas por su inconformidad con el texto constitucional.
No obstante, algunos siguen sosteniendo respecto a los derechos sociales que el legislador es el ms indicado para definir con
absoluta libertad su contenido y plazos de actuacin. Al tratarse
del rgano que posee legitimidad democrtica por voluntad de la
32 Esto es muy bien expresado por Prieto Sanchs cuando, al referirse a la
actual nocin de Constituciones, seala que ya no permite concebir las relaciones entre legislador y juez, entre poltica y justicia, en los trminos estrictos
y formalmente escalonados propios del Estado de derecho decimonnico, sino
que obliga a una concepcin ms compleja y, si se quiere, ms cooperativa de
las fuentes del derecho, donde un principio de equilibrio y flexibilidad venga a
moderar la antao rgida subordinacin. Prieto Sanchs, Luis, Los derechos
sociales y el principio de igualdad sustancial, en Aon Roig, Mara Jos (ed.),
La universalidad de los derechos sociales: el reto de la inmigracin, Valencia, Tirant Lo
Blanch, 2004, p. 167.
152
ciudadana, le correspondera de manera exclusiva regular estas

cuestiones que, entre otras cosas, implican significativas decisiones presupuestarias. De acuerdo con esta posicin, los tribunales
de justicia no deberan inmiscuirse en la proteccin de derechos
sociales a menos que existan normas legales desarrolladas por
parte del legislador.
Al respecto, nos cabe afirmar que, si bien comprendemos el
temor de que se judicialicen en exceso las polticas sociales, creemos que el poder judicial puede tener un rol importante en la
realizacin de los derechos sociales. Sabemos que no es imaginable que en causas judiciales especficas se pueda intervenir en
la planificacin de reas sociales tan relevantes como la salud,
la educacin y la previsin social.33 Tampoco desconocemos el
riesgo que se producira para la equidad del sistema poltico si
el Poder Judicial interviniera en algunos casos de una forma y
en otros de una manera distinta. No obstante, se ha demostrado
en la prctica que si los rganos jurisdiccionales son provocados
de manera adecuada pueden cumplir un rol muy relevante en la
proteccin de los derechos sociales, pudiendo, incluso, generar
cambios a nivel de la administracin o del Poder Legislativo.34
En el mbito de la justicia constitucional, el Tribunal Warren en
Estados Unidos o, en tiempos ms recientes, los tribunales constitucionales de Colombia35 y Sudfrica,36 son prueba de ello. Se ha
podido constatar que la justicia constitucional no necesariamente
33 Cfr.
Abramovich, Vctor y Courtis, Christian, op. cit., p. 42.

Pisarello, Gerardo, op. cit., p. 65; Abramovich, Vctor y Courtis,
Christian, op. cit., p. 44.
35 Acerca del rol de la Corte Constitucional de Colombia en la proteccin
de los derechos sociales, vase Uprimmy Yepes, Rodrigo, The Enforcement of
Social Rights by the Colombian Constitucional Court: Cases and Debates, en
Gargarella, Roberto et al. (ed.), Court and Social Transfromation in New Democracies. An
Institutional Voice for the Poor? Aldershot/Burlington, Ashgate, 2006, pp. 127-151.
36 Sobre la jurisprudencia del Tribunal Constitucional de Sudfrica en materia de derechos sociales, puede revisarse Liebenberg, Sandra, Adjudicacin
de derechos sociales en la constitucin de transformacin social de Sudfrica,
Anuario de Derecho Humanos, Universidad de Chile, nm. 2, ao 2006, pp. 53-72.
34 Cfr.
153
se limita a defender el statu quo y que puede jugar un rol transformador en las sociedades actuales.
A lo anterior debemos agregar que la frmula del Estado
constitucional de derecho tiene tambin como pilar el principio de supremaca constitucional, que implica que los preceptos
establecidos en las Constituciones no son simples orientaciones
para el legislador, sino que obligan jurdicamente a dicho rgano como a los dems poderes del Estado. Lo anterior se traduce
en que todos los preceptos constitucionales incluyendo los que
consagran derechos sociales que, segn algunos, no constituiran
autnticos derechos subjetivos establecen obligaciones a los
poderes pblicos que, por tanto, no cuentan con discrecionalidad
absoluta en su regulacin.
VI. Inexistencia de mecanismos de garanta
y problemas de tcnica jurdica
Por ltimo, otro de los principales argumentos de quienes

sostienen que los derechos sociales son meros planteamientos
programticos es que, generalmente, no existen los mecanismos
judiciales adecuados para poder exigir el cumplimiento de estos
derechos ante los tribunales de justicia.
Respecto a ese planteamiento, debe admitirse que tanto en
los tratados internacionales como en las Constituciones nacionales existe un desequilibrio respecto de las garantas contempladas para asegurar el cumplimiento de los derechos civiles, por
un lado, y los derechos sociales, por otro. Es evidente tambin
que en la mayora de los textos constitucionales esta diferencia
ha redundado en una menor proteccin de los derechos sociales.
Sin embargo, la inexistencia de instrumentos procesales concretos no es un argumento suficiente para afirmar que los derechos
sociales no son ni pueden ser justiciables. Si bien, efectivamente,
a menudo no existen en los ordenamientos jurdicos nacionales
mecanismos adecuados para proteger los derechos sociales reconocidos constitucionalmente, dichos mecanismos pueden ser
154
creados e, incluso, el legislador puede estar obligado a hacerlo.37

Como dice Ferrajoli, lo que no puede consentirse es la falacia
realista de la reduccin del derecho al hecho y la determinista
de la identificacin de lo que acontece con lo que no puede dejar de
acontecer.38
Ahora bien, el problema existira si los derechos sociales no
pudieran ser garantizados jurisdiccionalmente debido a elementos intrnsecos a su naturaleza jurdica. sta es la posicin de un
sector de la doctrina que seala que los derechos sociales adolecen de ser excesivamente indeterminados tanto respecto a su
contenido como respecto a los sujetos pasivos.39 Lo anterior generara dificultades tcnicas insoslayables en la elaboracin de
las garantas de los derechos con un contenido socioeconmico
y explicara el hecho de que en mltiples Constituciones los derechos econmicos y sociales aparecen reconocidos como meros
principios programticos. La posibilidad de garantizar los derechos sociales sera, por tanto, muy diferente a la de los derechos
civiles que siempre tendran plena efectividad de inmediato. As,
mientras los segundos constituiran estados, esto es, derechos perfectos desde un punto de vista jurdico, los derechos sociales seran procesos que se encontraran en una etapa intermedia en la
que, estando reconocidos, an no seran justiciables pero podran
llegar a serlo de manera progresiva.
Segn estos planteamientos, derechos como el derecho a la salud
o el derecho a la vivienda seran vagos e indeterminados en cuanto
a su contenido y a las obligaciones que generan. Sin embargo,
compartimos la opinin de aquellos que, si bien admiten que lo
anterior es en parte cierto, sostienen que la indeterminacin no
es exclusiva de los derechos sociales y es ms bien consustancial
37 Cfr.
Abramovich, Vctor y Courtis, Christian, op. cit., p. 40.

Luigi, Derechos y garantas. La ley del ms dbil, Madrid, Trotta,
1999, p. 65.
39 Cfr. Fernndez-Miranda Campoamor, Alfonso, El Estado social, Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 69, ao 23, septiembre-diciembre de
2003, pp. 160-163.
38 Ferrajoli,
155
al lenguaje en general, al lenguaje jurdico en particular y, en especial, al discurso de los derechos.40

Expliquemos lo anterior con un ejemplo. En el caso de un derecho civil tan importante como el derecho a la vida, podemos
afirmar que se trata de un derecho que implica la abolicin de la
pena de muerte? Ese simple enunciado general conlleva la prohibicin de prcticas abortivas? Permite o impide la eutanasia?
Las respuestas a estas interrogantes no son uniformes e incluso
dentro de las mismas sociedades occidentales las soluciones propuestas han sido diversas. Lo mismo ocurre con otros derechos
civiles y polticos que en las disposiciones de las Constituciones o
de los tratados de derechos humanos estn redactados en trminos muy generales y dan lugar a complejas cuestiones.41
Por todo lo anterior, nos adherimos sobre el punto a las palabras de Alexy que, al presentar su modelo de derechos sociales fundamentales, recuerda acertadamente que los problemas de
justiciabilidad que surgen en el marco de este modelo no se diferencian bsicamente de los que se presentan en los derechos
fundamentales tradicionales.42
En el mismo sentido, Prez Luo constata que:
Debe tambin rechazarse la afirmacin de que mientras los derechos
de libertad se benefician de la tutela constitucional directamente, los
derechos sociales no pueden ser objeto inmediato de tal tutela. Si
la Constitucin puede formular positivamente los derechos sociales
puede tambin tutelarlos en igual medida que a los dems derechos
40 Cfr.
Pisarello, Gerardo, op. cit, pp. 67-72; Aon Roig, Mara Jos et al.,
Lecciones de derechos sociales, Valencia, Tirant Lo Blanch, 2004, p. 77.
41 En el mismo sentido expuesto se pronuncia Carbonell, el cual adems
expresa que la determinacin del campo semntica sirve, entre otras cuestiones,
para poder determinar las obligaciones mnimas de los poderes pblicos en relacin con cada derecho social. Realizar dicha determinacin es una tarea que
corresponde desarrollar en primer trmino, al legislador que a travs de las leyes
debe determinar contenidos concretos para cada derecho, vase Carbonell, Miguel, Eficacia de la Constitucin y derechos sociales, Estudios Constitucionales,
nm. 2, ao 6, 2008, p. 55.
42 Alexy, Robert, op. cit., p. 427.
156
en ellas proclamados. As, si se proclama por va constitucional y

con carcter general para todos los trabajadores el derecho a la asistencia sanitaria, podra impugnarse como anticonstitucional cualquier disposicin de rango inferior que excluye a un determinado
grupo de trabajadores de ese beneficio, al igual que una ley que
suprimiera la libertad de culto o el derecho de sufragio.43
Otros autores como Pea Freire plantean que, ms que dificultades de tcnica jurdica para garantizar los derechos sociales,
el problema real es que no existe voluntad poltica para hacerlos efectivos, utilizndose razones de supuestas carencias tcnicas
como pretexto.44 En el mismo sentido, Prieto Sanchs afirma que
la diversa regulacin establecida para los derechos sociales en la
Constitucin espaola no obedece a ningn motivo tcnico, sino
ms bien a la voluntad constituyente.45
Estando de acuerdo con esas posiciones, me remito simplemente a las palabras del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la Organizacin de las Naciones Unidas
que ha sealado que, aunque sea necesario tener en cuenta el
planteamiento general de cada uno de los sistemas jurdicos, no
hay ningn derecho reconocido en el Pacto que no se pueda considerar que posee en la gran mayora de los sistemas algunas dimensiones significativas, por lo menos, de justiciabilidad.46
VII. Conclusiones y propuestas
Los derechos econmicos, sociales y culturales han surgido
dentro de la evolucin de los derechos humanos como parte de
43 Prez
Luo, Antonio, op. cit., p. 92.

Pea Freire, Antonio, La garanta en el estado constitucional de derecho, Madrid, Trotta, 1997, p. 161.
45 Cfr. Prieto Sanchs, Luis, Estudios sobre derechos fundamentales, Madrid, Debate, 1990, p. 190.
46 Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, La aplicacin
interna del Pacto, E/C.12/1998/24, Observacin general nm. 9, Ginebra, 3
de diciembre de 1998, prrafo 10.
44 Cfr.
157
la transformacin del Estado de derecho que, de tener un componente meramente liberal, ha pasado a convertirse en social. Lo
anterior ha significado que los derechos sociales se han calificado
como derechos de segunda generacin en contraposicin a los derechos
civiles y polticos que seran los de primera generacin. Esta evolucin
histrica explica en parte que, entre los que se dedican al estudio
de los derechos humanos, un sector siga insistiendo en que los nicos que tienen esa calidad son los derechos civiles y polticos. Uno
de sus principales argumentos es que los derechos que tienen un
contenido socioeconmico no pueden, por su propia naturaleza
jurdica, ser exigibles ante los tribunales de justicia. En las pginas
anteriores he procurado hacer frente a los argumentos principales
de aquellos que sostienen esas posiciones y he defendido la tesis de
que los derechos sociales pueden ser perfectamente eficaces jurdicamente. Me parece necesario despejar el debate de prejuicios que
persisten en el debate jurdico y ocuparnos as de las reales dificultades de ndole jurdicas, polticas y econmicas que efectivamente
existen para la realizacin de los derechos sociales.
VIII. Bibliografa
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LOS DERECHOS HUMANOS EN LA PRISIN

MEXICANA. ALGUNOS ASPECTOS
Jos Zaragoza Huerta*
Lugares donde retener a la persona
acusada o culpable de haber cometido
un delito han existido siempre.
Lo que ha variado en mutacin
progresiva ha sido su concepcin.1
Sumario: I. Introduccin. II. La prisin en Mxico. La
situacin actual. III. Los derechos humanos al interior de la
prisin mexicana. IV. Hacia la dignificacin de los cautivos en
Mxico. V. Conclusiones y propuestas. VI. Bibliografa.
I. Introduccin
Una caracterstica que ostenta actualmente el Estado mexicano
(titular del orden jurdico), es la constante reforma a sus instituciones, observndose con ello el principio de adecuacin social, es
decir, que la norma debe adecuarse a los cambios de la sociedad
* Doctor en Derecho, Universidad de Alcal de Henares, Madrid, Espaa.
Miembro del SNI (Conacyt). Perfil PROMEP. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurdicas, Facultad de Derecho y Criminologa, UANL. Miembro
del Cuerpo Acadmico Derecho Comparado.
1 Cfr. Garca Valds, Carlos, Teora de la pena, 3a. ed. (reimp. 1987), Madrid,

Tecnos, 1985, p. 67.
161
162
JOS ZARAGOZA HUERTA
(titular del orden social)2 que experimenta toda entidad poltica.

En esta tesitura, podemos sealar que frente a las transformaciones que se han experimentado en Mxico, particularmente en el
mbito poltico criminal (originado por los continuos actos de excesiva violencia) existe la preocupacin y ocupacin, por parte de
las autoridades gubernamentales, por instar a la sociedad para que
tambin se vincule en la resolucin de conflictos que no slo ataen al gobierno, sino que por el contrario, incluyen a la sociedad;3
surge aqu la necesidad de que la comunidad tambin participe
con sus propuestas,4 pues solamente de esta manera podrn alcanzarse conjuntamente los resultados deseados.
Ahora bien, nosotros como miembros de esta (nueva) sociedad (participativa) desde nuestra trinchera, la academia, igualmente pretendemos involucrarnos en esta problemtica que se
padece en nuestro pas, y que incide en la desconfianza ciudadana hacia las instituciones gubernamentales. Por ello, teniendo
presente los postulados esgrimidos por parte de Smend, quien seala que el trabajo realizado en la ctedra se configura como un
privilegio que compromete,5 nosotros asumimos el mismo.
Efectivamente, con dicho compromiso adquirido, pretendemos plasmar en primer trmino, la situacin imperante en el sistema penitenciario mexicano para posteriormente, a travs del
mtodo comparado, establecer una serie de propuestas que con2 Al respecto, vase Jescheck, Hans-Henrich, Tratado de derecho penal, trad. de
S. Mir Puig y F. Conde, Barcelona, Bosch, 1981, vol. 1, p. 4.
3 Vase Aguilera Portales, Rafael Enrique y Espino Tapia, Diana Roco,
Fundamento, naturaleza y garantas jurdicas de los derechos sociales ante la
crisis del Estado social, Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, nm. 10, ao
2006, pp. 1-29.
4 Al respecto, vase Aguilera Portales, Rafael Enrique, El debate iusfilosfico contemporneo en torno a la ciudadana entre comunitaristas y liberales,
Anuario de Derecho Universidad de Alcal de Henares, Universidad de Alcal de Henares, 2006, pp. 6-44.
5 Vase Smend, Rudolph, Ensayos sobre la libertad de expresin, de ciencia y de ctedra como derecho fundamental y sobre el tribunal constitucional alemn, trad. de Joaqun
Brage Camazano, Mxico, UNAM, 2005, p. 46.
LOS DERECHOS HUMANOS EN LA PRISIN MEXICANA
163
sideramos necesarias, que permitirn mejorar el sistema penitenciario mexicano.

En definitiva, pretendemos ofrecer una nueva visin de las
instituciones penitenciarias mexicanas, la cual consideramos,
dignificar la estancia del interno (dicha problemtica ha inspirado la elaboracin de un nmero importante de instrumentos
normativos),6 ahora, pretendiendo valorarlo como sujeto de derecho y no como un simple objeto, por ello, durante el proceso resocializador resultar indispensable la anuencia del recluso para
integrarse a las actividades tratamentales que le ayudarn a interiorizar que, si bien ste se encuentra separado temporalmente
de la sociedad, se le est preparando para que a su pronta vuelta,
se integre a la sociedad respetando la ley.
Sin embargo, para que pueda alcanzarse el fin primario del sistema carcelario mexicano, se debern impulsar dos ejes nucleares
que detentan los modernos modelos penitenciarios de occidente:
a) La resocializacin.7
b) La proteccin a los derechos humanos de los reclusos.8
II. La prisin en mxico. la situacin actual
Las opiniones esgrimidas por los estudiosos de esta asignatura,9
as como las noticias que tenemos a travs de los medios de co6 Vase ODonnel, Daniel, Derecho internacional de los derechos humanos. Normativa, jurisprudencia y doctrina de los sistemas universal e interamericano, Mxico, Oficina
en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos, 2007, particularmente pp. 200-203.
7 Vase Nistal Burn, Francisco Javier, El rgimen penitenciario: diferencias por su objeto. La retencin y la custodia/la reeducacin y la reinsercin,
Cuadernos de Derecho Judicial, nm. 33, 1995, pp. 134 y ss. Reviriego Picn, Fernando, Los derechos de los reclusos en la Jurisprudencia Constitucional, Madrid, Editorial
Universitas, 2008, p. 45.
8 Al respecto, vase Ferrajoli, Luigi, El garantismo y la filosofa del derecho, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2001, p. 123.
9 Al respecto, Garca Ramrez, Sergio, La prisin, Mxico, Fondo de Cultura Econmica-Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 1975, pp. 51 y ss.
164
JOS ZARAGOZA HUERTA
municacin de las prisiones mexicanas, denunciando los vicios

existentes y los abusos a los derechos de los cautivos, nos llevan a
concluir que, actualmente, la pena privativa de libertad sucumbe
ante una serie de adversidades que de forma paulatina se vienen
incrementando, incidiendo en el virtual fracaso carcelario.10
No obstante, consideramos que si bien actualmente no se alcanzan en su totalidad los fines de las instituciones penitenciarias mexicanas, como los relativos a la reinsercin social y la asistencia pospenitenciaria, por el contrario, en buena medida, s se
cumplen otros como la detencin, la custodia y la asistencia a los
internos.
Ahora bien, retomando el fin resocializador, consideramos
que entre los factores negativos que inciden en su virtual fracaso destacan los siguientes:
a) La sobrepoblacin11 como consecuencia del abuso por parte de legisladores y operadores jurdicos del derecho penal,
ignorando la esencia del mismo, esto es, la subsidiariedad y
fragmentariedad del mismo;
b) La violencia como resultado de la estancia ociosa y perniciosa de los reclusos;
c) Los motines derivados de las disconformidades y desconciertos que existen en el interior de la institucin por parte
de quienes se encuentran recluidos;12
d) La corrupcin como consecuencia de la impunidad imperante en el interior de los establecimientos;
e) La opinin ciudadana que descalifica todo tipo de actividades que se realizan en los centros penitenciarios, motivada
por el desconocimiento de lo acontecido en los mismos.
10 Vase Tllez Aguilera, Abel, Nuevas penas y medidas alternativas a la prisin,
Madrid, Edisofer, 2005, p. 27.
11 Vase Carranza, Elas, Justicia penal y sobrepoblacin, Mxico, Ilanud, 2001,
passim.
12 Vase Garca Andrade, Irma, Sistema penitenciario mexicano. Retos y perspectivas, 2a. ed., Mxico, Sista, 2004, pp. 249 y ss.
165
Paralelamente, existen otras causas (jurdicas) que inciden en

la crisis de la prisin mexicana, tales como:
a) La dispersin normativa;13
b) La ausencia en todo el pas de un rgano que fiscalice la ejecucin de la pena privativa de libertad, independiente del
Poder Ejecutivo;14
c) La ausencia de una Ley Federal Penitenciaria que regule detallada y uniformemente la ejecucin de las penas privativas
de libertad del pas (si bien existen algunos antecedentes:
a) iniciativa presentada por el entonces senador del estado
de la Baja California, el seor Amador Rodrguez Lozano,
consistente en expedir un Cdigo Federal de Ejecucin de
Sentencias; b) Iniciativa presentada por el Legislador, Alejandro Landero Gutirrez PAN), que al propio tiempo,
defina los principios que informan al moderno sistema penitenciario, los derechos, las garantas y los deberes de los
reclusos.15
Cabe sealar que en nuestra opinin, existe una paradoja
en la normativa penitenciaria mexicana, consistente en el hecho
que la misma represent en su momento, un modelo a seguir por
el resto de las naciones latinoamericanas e incluso, por algunos
pases de Europa, al sentar en su texto constitucional (1917)16 las
bases del sistema penitenciario mexicano para posteriormente,
a travs de la Ley que establece las Normas Mnimas sobre Readaptacin Social de Sentenciados (1971),17 potenciar los fines de
las instituciones penitenciarias mexicanas, teniendo en cuenta las
13 Vase
Garca Ramrez, Sergio, op. cit., p. 32.

Garca Andrade, Irma, op. cit., p. 223.
15 Vase Rodrguez Alonso, Antonio, Lecciones de derecho penitenciario, 3a. ed.,
Granada, Comares, 2003, pp. 15 y 16.
16 Al respecto, vase Nez Torres, Michael, La positivacin de los derechos humanos, en Zaragoza Huerta, Jos et al. (coords.), Los derechos humanos en
la sociedad contempornea, Mxico, Elsa G. de Lazcano, 2007, pp. 154 y 155.
17 Vase ampliamente, Garca Ramrez, Sergio, La reforma penal de 1971,
Mxico, Ediciones Botas, 1971, particularmente, pp. 57 y ss., passim.
14 Vase,
166
JOS ZARAGOZA HUERTA
Reglas Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos, elaboradas

por las Naciones Unidas en Ginebra, en 1955.
Consideramos que tal aportacin ha quedado desfasada,
pues el mandato constitucional dirigido al Estado para instrumentar las polticas pblicas resocializadoras resulta desatendido, en consecuencia, en el mbito punitivo nacional, existe un
distanciamiento entre la realidad socioeconmica y la norma, lo
que redunda en la ineficacia de la prisin mexicana (tengamos en
cuenta que el xito de un sistema penitenciario se ratifica con el
respeto a los derechos humanos de los internos, los bajos ndices
de reincidencia, de corrupcin, de quebrantamientos de permisos de salida y por los mecanismos que instrumenta para fomentar la resocializacin).18
Por lo anterior y como hemos indicado, debemos proponer
alternativas (jurdicas) que permitan potenciar por un lado, la
efectiva proteccin de los derechos humanos de los internos y por
otro, la consecucin del fin primario que impregna a las instituciones penitenciarias mexicanas, que no es otro que el relativo a
la reinsercin social, con independencia de que se alcancen los
fines secundarios, como la retencin y custodia de los detenidos
presos y penados, as como la asistencia a internos y liberados
(objetivos que deben ser garantizados por todo Estado de derecho, como presumimos es el caso del Estado mexicano).
III. Los derechos humanos al interior
de la prisin mexicana19
En Mxico, el reconocimiento, defensa e interpretacin de

los derechos humanos (positivacin), es tema que paulatinamente
ha ido evolucionando. En este sentido, con acierto Garca Ram18 En este sentido, vase Rodrguez Manzanera, Luis, Penologa, 3a. ed.,
Mxico, Porra, 2003, p. 217.
19 Un estudio pormenorizado de la vigente situacin carcelaria mexicana
puede consultarse en Calero Aguilar, A., Mxico, en Varios autores, Escobar,
G. (dir.), Sistema penitenciario. V informe sobre Derechos Humanos, Madrid, 2007, pp.
267 y ss.
167
rez destaca que los derechos humanos se constituyen en nuestro

tiempo como un asunto explosivo y expansivo que demanda sus
propias garantas.20 En esta tesitura, consideramos que falta mucho por realizarse en esta asignatura;21 ello es comprobable, pues
mientras en otras latitudes se alude a la existencia de derechos de
tercera y/o cuarta generacin,22 en nuestro pas por el contrario,
pareciera que nos encontramos en la primera etapa, aquella donde el individuo, el ciudadano, tena que enfrentarse con la autoridad para, mediante la lucha, arrancarle tales derechos.23
Resulta paradjica esta situacin, pues en un pas donde existe la presuncin por introducir al mundo jurdico una institucin
que, en su momento, represent un gran avance al tema de la
proteccin de los derechos del ciudadano, actualmente, afronta
serias adversidades.
Ahora bien, en el mbito nacional (ad intra) existen dos vas
que en cierta medida pretenden garantizar tales prerrogativas.
As podemos aludir, en primer lugar, a la va jurisdiccional
(juicio de amparo)24 y, en segundo plano, a la no jurisdiccional o
subsidiaria (queja ante la Comisin Nacional de Derechos Humanos y/o Comisiones Estatales de Derechos Humanos).25
20 Vase Garca Ramrez, Sergio, Los derechos humanos y la jurisdiccin interamericana, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2002, p. 5.
21 Vase Crdenas Gracia, Jaime, Diez tesis sobre nuestro atraso jurdico,
en Estrada Torres, Pedro Rubn (comp.), Neoconstitucionalismo y Estado de derecho,
Mxico, Limusa, 2006, pp. 62 y 63.
22 Vase Labrada Rubio, Valle, Introduccin a la teora de los derechos humanos:
fundamento. Historia. Declaracin universal de 10 de diciembre de 1948, Madrid, Civitas,
1998, pp. 63 y ss.
23 Vase Ihering, Rudolf von, La lucha por el derecho, trad. de Adolfo Posada y
Biesca, Madrid, Victoriano Surez, 1881, pp. 2 y 3.
24 Con referencia al tema, vase, entre otros, Fix-Zamudio, Hctor, El juicio
de amparo, Mxico, Porra, 1964, passim; Castro, Juventino, Lecciones de garantas y
amparo, Mxico, Porra, 1975, pp. 229-300; Burgoa Orihuela, Ignacio, El juicio
de amparo, 24a. ed., Mxico, Porra, 2004, passim.
25 Vase Quintana Roldn, Carlos F. y Sabido Peniche, Norma D., Derechos
humanos, Mxico, Porra, 1998, passim; Carpizo, Jorge, Derechos humanos y Ombudsman, Mxico, Porra, 1998, passim.
168
JOS ZARAGOZA HUERTA
Consideramos importante sealar que las diversas comisiones de derechos humanos frente a situaciones de vulneracin de
derechos, slo emiten recomendaciones, por tanto, carecen de
coercibilidad, resultando en buena medida ineficaces para la salvaguarda de tales prerrogativas.
Por cuanto acontece en el mbito penitenciario nacional, podemos sealar que en la mayora de los casos, la defensa de los
derechos de los reclusos sucumbe ante los actos de las autoridades penitenciarias, toda vez que se carece de los institutos adecuados para la proteccin de los mismos, es decir, se deja a los
internos en un completo abandono, olvidndose del mencionado
fin primario de la prisin mexicana: la reinsercin social, para
aplicarse (permutarse) a stos la justicia retributiva.26
Pese a las declaraciones normativas que sealan que a los reclusos slo se les ha de privar de su libertad, todos y cada uno de sus
derechos fundamentales (a la vida, a la salud y a la integridad fsica
y psquica, a la defensa, al trabajo remunerado, al respeto de su vida
privada, al secreto de su correspondencia, etctera) se encuentran
devaluados en comparacin con la tutela que poseen esos mismos
derechos cuando stos se refieren a quienes viven en libertad.27
Estas circunstancias que se padecen en el interior de la prisin mexicana (abandono y devaluacin de derechos de los penados) han motivado a algn sector de la doctrina penitenciaria nacional por considerarla como el lugar en el que por antonomasia,
se violan cotidianamente los derechos humanos, convirtindose
su disfrute, en un lejano anhelo ms que una realidad.28
As pues, coincidimos con aquel sector doctrinal que analizando esta situacin, indica que la prisin mexicana carece de
un humanismo, pues solamente en los hechos ha predominado la
26 Vase Zagrebelsky, Gustavo y Martini, Carlo Mara, La exigencia de justicia,
trad. de Miguel Carbonell Snchez, Madrid, Trotta, 2006, p. 37.
27 Cfr. Rivera Beiras, Iaki, La devaluacin de los derechos fundamentales
de los reclusos, en Rivera Beiras, Iaki (coord.), Tratamiento penitenciario y derechos
humanos, Barcelona, Bosch, 1994, p. 47.
28 Reyes Echanda, Alfonso, Criminologa, Colombia, Themis, 1987, p. 314.
169
brutalidad, la extorsin institucionalizada, las segregaciones en

celdas de castigo, la sobrepoblacin degradante, la falta de alimento y en general, la ausencia de un rgimen de derecho.29
Ante esta situacin, un minoritario sector de la doctrina mexicana haba comenzado a elevar las voces pidiendo la inclusin
de dicha institucin;30 necesidad que fue satisfecha a partir de la
reforma constitucional del 2008, la cual representa un impulso al
humanismo carcelario mexicano, potencindose con ello la proteccin de los derechos de los reclusos y garantizndose el correcto cumplimiento de las actividades en los centros carcelarios.
Actualmente, la Ley que establece las Normas Mnimas sobre Readaptacin Social de Sentenciados (artculos 1o., 3o., 8o.,
9o., 13, 15, 16, 17), las correspondientes normativas penitenciarias estatales y del Distrito Federal, prevn todo tipo de actividades que se deben realizar en torno a la ejecucin de las penas
privativas de libertad, debiendo destacar que todas son desempeadas por personal y autoridades dependientes del Poder Ejecutivo (con excepcin de algunos estados como Chihuahua o el
Estado de Mxico).
Por tanto, ante la carencia (en toda la Repblica mexicana)
de institutos penitenciarios que garanticen la salvaguarda de los
derechos humanos de los internos, debemos pugnar porque se introduzca a la brevedad en el modelo mexicano este rgano, similar al existente en el sistema penitenciario espaol, denominado
Juez de Vigilancia Penitenciaria.
Dicho instituto penitenciario ibrico surge como la satisfaccin de los deseos cientficos de un importante sector de la doctrina espaola.31
29 Cfr. Roldn
Quiones, Luis Fernando y Hernndez Bringas, M. Alejandro,

Reforma penitenciaria integral. El paradigma mexicano, Mxico, Porra, 1999, p. 233.
30 En este orden de ideas, vase Garca Andrade, Irma, op. cit., p. 223; Zaragoza Huerta, Jos et al., La introduccin del juez de vigilancia penitenciaria,
una necesidad del moderno penitenciarismo mexicano, Revista Electrnica Letras
jurdicas, nm. 7, 2008, pp. 1-21.
31 Cfr. Garca Valds, Carlos, Comentarios a la legislacin penitenciaria, 2a. ed.,
Madrid, Civitas, 1982, p. 241; ampliamente, en relacin con el tema, vase
170
JOS ZARAGOZA HUERTA
Su introduccin respondi, entre otras razones, al hecho de

que las crceles estn llenas de reclusos, quienes en su condicin
de seres humanos son titulares de derechos, de los cuales debe
garantizarse su proteccin judicial.32
Por ello, resultaba trascendental la adopcin en el ordenamiento penitenciario espaol de la presente institucin.
En cuanto a los fines que la fundamentan, Garca Valds seala que fiscalizar la actividad penitenciaria y garantizar los derechos de los internos configuran dos misiones fundamentales en
las que reposa la figura del Juez de Vigilancia;33 dicho en otros
trminos, el Juez de Vigilancia se configura como la autoridad jurisdiccional que garantiza y controla el correcto funcionamiento
de la relacin de sujecin especial en los establecimientos penitenciarios, es decir, el estricto cumplimiento del citado principio
de legalidad ejecutiva, plasmada en el artculo 2o., de la Ley Orgnica General Penitenciaria.34
Por ello, como certeramente apunta Figueruelo Burrieza, en
el moderno Estado de derecho, es el juez y, en general la potestad
jurisdiccional por l ejercida, la mejor garanta para la correccin
y medida de los supuestos de delimitacin de los derechos.35
Debemos mencionar que en Mxico dicho instituto no se
prev en la normativa carcelaria, por encontrarse en una vacatio
legis de tres aos que finalizar a finales del mes de junio del dos
Alonso de Escamilla, Avelina, El juez de vigilancia penitenciaria, Madrid, Civitas,
1985, pp. 53-65; Manzanares Samaniego, Jos Luis, La reforma penitenciaria
(el juez de vigilancia y la ejecucin de las penas carcelarias), Actualidad Penal,
nm. 38, 1994, p. 698.
32 Vase, Alonso de Escamilla, Avelina, op. cit., nota 31, pp. 19, 157-158;
tambin recogido en El control jurisdiccional de la actividad penitenciaria,
Cuadernos de Poltica Criminal, nm. 40, 1990, pp. 151 y 152.
33 Cfr. Garca Valds, Carlos, op. cit., p. 241.
34 Vase, Garca Valds, Carlos, Derecho penitenciario (Escritos, 1982-1989),
Madrid, Ministerio de Justicia-Secretaria General Tcnica, Centro de Publicaciones, 1989, p. 270.
35 Cfr. Figueruelo Burrieza, ngela, La ordenacin constitucional de la justicia en
Espaa, Colombia, Universidad Externado de Colombia, 1999, p. 13.
171
mil once; sin embargo, en la mayora de las entidades federativas

actualmente en la ejecucin de la pena privativa de libertad intervienen diversas autoridades, todas son dependientes del Poder
Ejecutivo.
En este orden de ideas, Garca Andrade, analizando comparativamente las funciones del juez de vigilancia espaol con respecto a aquellas que, en la mayora de los estados se encuentran
desarrolladas por parte de la administracin penitenciaria, seala
que dichas acciones ejecutadas conforme al modelo espaol son
llevadas a cabo por distintas y peculiares autoridades, bien en el
fuero Federal, bien en el comn.36
Quiz la razn que influy para que hasta el ao dos mil
ocho no se judicializara la pena privativa de la libertad en Mxico, fue el hecho de que la ejecucin de las penas, sometida al
control jurisdiccional, era una idea relativamente nueva37 y de
recepcin tarda en el modelo azteca.
IV. Hacia la dignificacin de los cautivos
en mxico
Si el Estado mexicano se erige en la actualidad como un ente
social, Democrtico y de derecho,38 consecuentemente justo, entonces debe configurarse como el garante de los derechos humanos de los miembros que lo integran. Lo que se traduce en que las
autoridades gubernamentales deben instrumentar polticas pblicas39 dirigidas a impulsar el reconocimiento y proteccin de los
36 Vase,
Garca Andrade, Irma, op. cit., p. 249.

Ojeda Velzquez, Jorge, Derecho de ejecucin de penas, 2a. ed., Mxico, Porra, 1985, p. 155.
38 Vase, Mir Puig, Santiago, El derecho penal en el Estado social democrtico y de
derecho, Barcelona, Ariel, 1994, pp. 31-34.
39 Con respecto a los retos que debe afrontar la nueva administracin pblica federal, vase, Gonzlez Archiga, Bernardo et al., Estrategias para un
federalismo gobernable ciudadano, en Gonzlez Archiga, Bernardo (coord.),
Polticas pblicas para el crecimiento y consolidacin democrtica 2006-2012. Propuestas
37 Vase,
172
JOS ZARAGOZA HUERTA
derechos humanos de los hombres en libertad, as como de aquellos que se encuentran compurgando una pena de prisin. Por
ello, como comenta Rawls, en una sociedad justa, la igualdad de
ciudadana se da por establecida definitivamente si los derechos
fundamentales asegurados por la justicia y por el Estado no estn
sujetos, ni a regateos polticos ni a clculos de intereses sociales.40
Esto significa, desde una visin penolgica, criminolgica y
penitenciaria, que la sociedad, a travs de los rganos estatales,
hace saber al recluso que ste contina formando parte de la misma, y que slo se le prepara para su pronta vuelta en libertad.
Por ello, el actual concepto de tratamiento penitenciario,
previsto en los modernos sistemas carcelarios de occidente (caso
espaol),41 se dirige a paliar las carencias del cautivo, ofertndole
las herramientas indispensables para que se pueda incorporar al
mundo laboral, adems de evitarle un violento impacto al momento de salir de la prisin. En definitiva, existe un inters por
parte del Estado por orientar las polticas penitenciarias hacia la
reinsercin social de los reclusos, ofertndoles en todo momento
condiciones de vida digna dentro del marco de la legalidad.
Ahora bien, consideramos que en Mxico existe una desatencin a la sociedad carcelaria42 y sus personajes del cautiverio.43
Surge aqu, por una parte, la demanda social y, por otra, la
necesidad estatal por instrumentar polticas que en armona con
los principios fundamentales penitenciarios,44 coadyuven a gapara una gobernabilidad, el federalismo, el empleo con estabilidad y la igualdad de oportunidades, Mxico, ITESM, 2006, passim.
40 Cfr. Rawls, John, Teora de la Justicia, 2a. ed., Mxico, 2006, p. 17.
41 Bueno Ars, Francisco, Estudio preliminar, en Garca Valds, Carlos,
La reforma penitenciaria espaola (Textos y materiales para su estudio), Madrid, Instituto
de Criminologa de la Universidad Complutense de Madrid, 1981, p. 8.
42 Vase, Neuman, Elas, La sociedad carcelaria, Buenos Aires, Depalma,
1990, passim.
43 Vase, Garca Ramrez, Sergio, Los personajes del cautiverio. Prisiones, prisioneros y custodios, Mxico, Porra, 1996, passim.
44 Vase, Villanueva, R. et al., Mxico y su sistema penitenciario, Mxico, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2006, pp. 34 y ss.
173
rantizar45 los mencionados derechos humanos de los reclusos46

para ofertar las instituciones penitenciarias necesarias que en forma concatenada, contribuirn al exitoso proceso de reinsercin
social de los penados, toda vez que, como indica Mapelli Caffarena, la concepcin resocializadora de la prisin, obliga a entender
la ejecucin en un proceso de recuperacin del penado.47
En este orden de ideas, Eraa Snchez destaca el compromiso estatal por reinsertar al interno, al sealar que,
...aqu se establece que la readaptacin social es una garanta,
pero a la vez una prestacin gubernamental que se contempla
como un derecho constitucional del sentenciado y que se tiene
frente a la potestad estatal para reclamar la insercin en un rgimen penitenciario regenerador.48
As pues, el gran desafo para el Sistema Penitenciario Mexicano radica en dignificar la estancia prisional. Por tanto, como
certeramente apunta Barros Leal, la lucha por los derechos de
los presos es un gigantesco desafo, tal vez uno de los mayores
de los tiempos modernos. Vencerlo es una tarea en la que todos
tenemos que involucrarnos.49 Para ello, resulta necesario que se
lleven a cabo algunas modificaciones que sealamos en prrafos
siguientes.
45 Vase, Ferrajoli, Luigi, Derecho y razn. Teora del garatismo penal, Madrid,
Trotta, 1995, pp. 851 y ss.
46 Garca Ramrez, Sergio, op. cit., p. 23.
47 Cfr. Mapelli Caffarena, Borja, El sistema penitenciario, los derechos humanos y la jurisprudencia constitucional, en Rivera Beiras, Iaki (coord.), Tratamiento penitenciario y derechos humanos, Barcelona, Bosch, 1994, p. 35. Del mismo
autor, Reforma penal y constitucin, Sistema Penal, agosto de 2007, p. 195.
48 Cfr. Eraa Snchez, Miguel, Comentario a la sentencia I.-20/2003 de
la SCJN que convalida la Legislacin Estatal de Penas Perpetuas (fcticas),
Jurdica. Anuario de Derecho de la Universidad Iberoamericana, nm. 36, 2006, p. 483.
Contrario a este punto, vase STC 299/2005, Reviriego Picn, Fernando, op.
cit., pp. 9, 45 y ss.
49 Cfr. Barros Leal, Csar, Prisin. Crepsculo de una era, Mxico, Porra, 2000,
p. 21.
174
JOS ZARAGOZA HUERTA
No obstante, debemos indicar que para poder llegar a aportar nuestras propuestas, hemos aplicado el mtodo comparado
del profesor Pegoraro,50 esto es, llevamos a cabo una micro y macro comparacin (atendiendo a principios, fines e instituciones
anlogas) con un modelo carcelario pionero que actualmente
marca pautas en los modernos sistemas carcelarios de occidente,
al potenciar la resocializacin51 y la proteccin de los derechos
humanos de los reclusos, como es el caso espaol,52 lo que nos ha
permitido determinar que es posible extrapolar algunos institutos
carcelarios ausentes en la normativa mexicana, pero presentes en
el modelo ibrico53.
V. Conclusiones y propuestas
1) El sistema penitenciario mexicano se encuentra en crisis
toda vez que no se alcanzan en su totalidad los fines de las instituciones penitenciarais nacionales.
2) Existe un desfase entre la realidad y la norma penitenciaria
mexicana.
3) Actualmente, al interior de los establecimientos penitenciarios mexicanos, los derechos humanos sucumben ante los actos de las autoridades penitenciarias.
50 Vase Pegoraro, Lucio, Premisas metodolgicas para una investigacin
de derecho comparado de las garantas constitucionales y subconstitucionales
de los entes locales, trad. de Pedro Rubn Torres Estrada, Letras Jurdicas, nm.
6, 2002, p. 17.
51 Vase, Garca-Pablos de Molina, Antonio, La supuesta funcin resocializadora del derecho penal: utopa, mito y eufemismo, Anuario de Derecho Penal y
Ciencias Penales, t. XXXII, 1979, pp. 645-700.
52 Vase Zaragoza Huerta, Jos, El sistema penitenciario espaol como
un referente obligado para los modelos mexicanos e iberoamericanos, en Figueruelo Burrieza, Angela y Gorjn Gmez, Francisco Javier (eds.), Las transformaciones del derecho en Iberoamrica. Libro homenaje a los 75 aos de la Universidad
Autnoma de Nuevo Len, Espaa, Comares, 2008, pp. 291 y ss. Del mismo autor,
Derecho penitenciario espaol, Mxico, Elsa G de Lazcano-Porra, 2007, passim.
53 Sanz Delgado, Enrique, Las viejas crceles: evolucin de las garantas
regimentales, Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, vol. LVI, 2003, p. 349.
175
4) Se carece de una normativa penitenciaria garantista que

homologue principios, fines y objetivos del moderno penitenciarismo mexicano.
Por lo que respecta a las propuestas, son las siguientes:
1) Debe llevarse a cabo la reforma a nivel constitucional (artculo 18), piedra angular del penitenciarismo mexicano54 con el
propsito de despojar a las entidades federativas y al Distrito Federal sus competencias de organizacin penitenciaria con la finalidad
que sea la Federacin quien asuma dicho compromiso, promulgando una Ley Federal Penitenciaria que desarrollando los preceptos establecidos en las Normas Mnimas mexicanas del ao 1971 y
unificando los principios, fines e instituciones carcelarias, acabar
con la dispersin normativa55 que genera confusiones y violaciones
a los internos de la Repblica mAs pues, la falta de homogeneidad
legislativa, as como de uniformes y racionales criterios de interpretacin de las normas penitenciarias vigentes son factores que sirven
de abono a posibles situaciones de corrupcin e intereses mezquinos en detrimento de los derechos de los internos.56
2) Debe introducirse en la totalidad del pas una institucin
jurdica trascendental que aportar beneficios al sistema carcelario nacional, como es la figura del Juez de Vigilancia Penitenciaria espaol.
3) Deben potenciarse algunas instituciones que han dejado
de configurarse como un eslabn del proceso reinsertador. Institutos que por su propia naturaleza sirven para paliar, en lo mayormente posible, las carencias de los reclusos, preparndolos
para su pronta vuelta a la sociedad.
54 Vase Malo Camacho, Gustavo, Manual de derecho penitenciario mexicano,
Mxico, INACIPE, nm. 4, serie Manuales de enseanza, 1976, p. 64.
55 Vase, Zaragoza Huerta, Jos, Promulgar una Ley Federal Penitenciaria, en Torres Estrada, Pedro Rubn y Barcel Rojas, Daniel Armando
(comps.), La reforma del Estado, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
UNAM, 2008, pp. 265 y ss.
56 Al respecto vase Ojeda Velzquez, Jorge, op. cit., p. 202; en el mismo
sentido, Mendoza Bremauntz, Emma, Derecho penitenciario, Mxico, Mc-Graw
Hill Interamericana, 1998, p. 254.
176
JOS ZARAGOZA HUERTA
4) As, entre otras instituciones podemos mencionar: a) el trabajo penitenciario; es una asignatura pendiente, pues solamente
sirve como terapia ocupacional y en el mejor de los casos, slo
puede ser medio de subsistencia del interno.57 Conscientes de la
realidad econmica mexicana, consideramos que es posible atender este terreno olvidado por las autoridades;58 b) asimismo, la
asistencia sanitaria se ha caracterizado por ser una de las materias ms deficientes en todos los pases. Actualmente en los modernos sistemas penitenciarios, para evitar tales males, se ha introducido la asistencia de personal mdico permanente en los
establecimientos, lo que efectivamente ha supuesto un avance
trascendental en el aspecto sanitario. No obstante, deben mejorarse los servicios ofertados al interior de los establecimientos penitenciarios mexicanos, y c) tambin la instruccin y educacin
son derechos reconocidos, concebidos como elementos fundamentales para la futura reinsercin social del interno. En Mxico,
ste es uno ms de los compromisos que debe asumir la legislacin penitenciaria, mxime que es mediante estos elementos que
los internos pueden obtener beneficios preliberacionales.
5) Debe optimizarse la asistencia pospenitenciaria, pues todo
lo conseguido durante la fase procedimental resocializadora, deviene intil si no se lleva a cabo un efectivo seguimiento y apoyo
al liberto una vez que se integra a la sociedad.
VI. Bibliografa
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contemporneo en torno a la ciudadana entre comunitaristas y
57 Al respecto vase Armando Gmez, P., El trabajo, Criminalia, nm. 5,
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58 Al respecto vase Zaragoza Huerta, Jos, El trabajo prisional: un derecho social, resocializador, en varios autores, Aguilera Portales, Rafael Enrique
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LOS NUEVOS DERECHOS HUMANOS

EN NUEVO LEN: EL DERECHO DE ACCESO
A LA INFORMACIN Y LA PROTECCIN
DE DATOS PERSONALES
Myrna Elia Garca Barrera*
Sumario: I. Introduccin. II. El derecho de acceso a la informacin en Nuevo Len. III. La proteccin de los datos personales en Nuevo Len. IV. Conclusiones y propuestas. V. Bibliografa.
I. Introduccin
En la evolucin de los derechos fundamentales1 pueden distinguirse, cuando menos, cuatro fases, mismas que son: Los derechos humanos nacen, en primer trmino como propuestas de los filsofos
iusnaturalistas; John Locke sostena que el hombre tiene como tal,
derechos por naturaleza que nadie, ni siquiera el Estado, le pue* Doctora en Derecho por la Facultad Derecho y Criminologa de la
UANL. Investigadora en el Centro de Investigacin de Tecnologa Jurdica y
Criminolgica de la Facultad Derecho y Criminologa de la UANL, y Catedrtica de la propia Facultad de Derecho y Criminologa de la UANL y de la
Universidad de Monterrey.
1 Dictmenes de Discusin de la Comisin de puntos constitucionales con

proyecto de decreto que adiciona un prrafo segundo al artculo 16 a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Gaceta Parlamentaria, Cmara
de Diputados, nmero 2653-II, jueves 11 de diciembre de 2008 en: http://
gaceta.diputados.gob.mx/Gaceta/60/2008/dic/20081211-II.html#Dicta20081211-2
(20 de junio de 2009).
183
MYRNA ELIA GARCA BARRERA
184
de sustraer y que ni l mismo puede enajenar. Los derechos humanos representan, dentro de esta concepcin, derechos innatos,
inalienables e imprescriptibles. De este modo los pensadores de la
Ilustracin fundaron sus crticas al Ancien Rgime, sobre la base de la
existencia de estos derechos que era preciso reconocer. Para estas
teoras filosficas, la libertad y la igualdad de los hombres no son
un dato de hecho, sino un ideal a perseguir, no una existencia, sino
un valor, no un ser, sino un deber. La segunda fase de esta evolucin se produce precisamente cuando los derechos a la vida, a la
libertad y a la igualdad son reconocidos por las Declaraciones de
Derechos de Inglaterra, de 1689, y de los Estados que formaron
las colonias inglesas en Amrica, de 1776 a 1784; as como por la
Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. La tercera fase se inicia con la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos adoptada en 1948, por la Asamblea General
de las Naciones Unidas, constituyndose en el primer sistema de
principios y valores esenciales aceptados y reconocidos por la mayor parte de los hombres, a travs de sus gobiernos. La ltima fase,
o sea la cuarta, es la de la especificacin de los derechos humanos,
que consiste en el paso gradual hacia una posterior determinacin de los derechos, en razn de las caractersticas propias de
sus titulares o de los propios derechos. En esta etapa se ubican los
derechos del nio, de la mujer, de los consumidores, entre otros; y
adems se trata de una fase en desarrollo que busca responder a
las exigencias de las sociedades contemporneas.
Ahora bien, autores como Karel Vasak2 han propuesto clasificar la evolucin de los derechos humanos en tres generaciones,
porque en cada una de ellas se ha cristalizado una nueva categora de derechos humanos. La primera generacin que se inicia
con la era moderna, abre paso a un concepto global de los mismos y a una reivindicacin por parte de la burguesa emergente
2 Contreras
Nieto, Miguel ngel, Los derechos humanos de la tercera

generacin, 10 Temas de Derechos Humanos, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2008, pp. 101 y 102. http://info5.juridicas.unam.mx/libros/4/1531/10.pdf (23 de junio de 2009).
LOS NUEVOS DERECHOS HUMANOS EN NUEVO LEN
185
de los derechos fundamentales del hombre y del ciudadano de

corte liberal-individualista, los cuales conforman la categora de
los derechos civiles y polticos, contenidos en las declaraciones
norteamericanas y francesas del ltimo cuarto del siglo XVIII,
as como en las Constituciones de los pases que accedieron a su
independencia en el siglo XIX.
Los derechos de segunda generacin son los conocidos como
derechos econmicos, sociales y culturales, que surgen durante y
despus de la primera guerra mundial, con la consagracin, todava dentro del mbito del derecho interno, en la Constitucin
mexicana de 1917 y en la Alemana de Weimar de 1919 y en general en las Constituciones promulgadas con posterioridad.
La tercera generacin surge a raz de los acontecimientos de
antes y despus de la Segunda Guerra Mundial, en donde se produce la internacionalizacin de las dos categoras de los derechos
humanos referidos en la primera y segunda generacin, con los
pactos internacionales suscritos en el seno de las Naciones Unidas.
De esta forma empieza a configurarse una nueva categora
de derechos humanos llamados de solidaridad, o derechos de la
tercera generacin, como son: el derecho a la paz, al desarrollo,
a la libre determinacin de los pueblos, as como un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado.
Los derechos humanos que corresponden a la tercera generacin surgen como respuesta a los problemas que actualmente tiene
el hombre, siendo uno de ellos la globalizacin y el impulso de la
nuevas TIC (Tecnologas de la Informacin y la Comunicacin),3
3 De acuerdo con los objetivos del Plan Europeo de Recuperacin Econmica de la Comisin COM (2008) 8001, la presente Comunicacin se propone impulsar la competitividad europea y el ecosistema de la innovacin a
largo plazo mediante una mayor inversin en la investigacin de alto riesgo en
el campo, estratgicamente importante, de las tecnologas de la informacin y
la comunicacin (TIC). Esta Comunicacin destaca el xito y la importancia
estratgica de la investigacin sobre las Tecnologas Futuras y Emergentes (Future and Emerging Technologies (FET)), al sentar las bases de las TIC futuras
y sembrar las semillas de la innovacin. Se describe aqu brevemente una estrategia a ms largo plazo y unas acciones especficas que deben ejecutarse dentro
186
porque en el contexto del desarrollo del Internet y de las tecnologas de la informacin, en conjuncin con otros factores, han
dado lugar a la incorporacin en nuestra Constitucin de un par
de derechos de muy reciente cuo en nuestro sistema jurdico,
sobre los cuales todava hace falta definir muchos elementos: los
derechos de acceso a la informacin y la proteccin de la intimidad y el honor.4
Ahora bien, cabe mencionar que la proteccin de datos personales y el acceso a la informacin son derechos fundamentales complementarios y que, en nuestra legislacin, tanto federal
como local, se protegi primeramente el derecho de acceso a la
informacin, o sea el derecho a la publicidad, sin proteger debidamente el derecho a la privacidad.
Si el acceso a la informacin es un derecho fundamental y su
garanta es de imperiosa observancia por las diversas instituciones pblicas, cul es el punto que divide o separa este derecho
fundamental de acceso a la informacin con el derecho, tambin
fundamental, de proteccin a la vida privada y de los datos personales?, cmo respetaremos y garantizaremos el derecho de acceso a la informacin sin soslayar el derecho a la privacidad, a la
integridad fsica y mental, a la proteccin de la familia, bienes, a
del Sptimo Programa Marco (7o. PM) a fin de que Europa pueda ponerse a
la vanguardia de la investigacin sobre las FET mediante el fortalecimiento
de su dimensin europea y mundial. Estas actividades complementan y refuerzan la accin descrita en la Comunicacin de la Comisin sobre la estrategia de I+D e innovacin para las TIC en Europa, especialmente en lo que se
refiere a aumentar la inversin en investigacin, establecer prioridades en los
trabajos y disminuir la fragmentacin. Tambin se tratan las conclusiones del
Informe Aho 2006 sobre la I+D y la innovacin en lo que se refiere al papel
de la ciencia de punta a la hora de atraer a la industria de categora mundial y a la necesidad de centros de excelencia para crear una masa crtica de
actividad en campos estratgicos. http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.
do?uri=COM:2009:0184:FIN:ES:PDF (5 de julio de 2009).
4 Discurso Inaugural del Seminario de Acceso a la Informacin y Proteccin de Datos Personales, Mxico, edificio sede de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin en el Centro Histrico de la ciudad de Mxico, 20 de enero
de 2009, http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/oscgv/Discursos/acceso-y-proteccion-dedatos.pdf (23 de junio de 2009).
187
la proteccin de los menores e incapacitados?, de qu depende

la publicidad o confidencialidad en la actividad gubernamental?,
hasta dnde debe llegar la transparencia y la rendicin de cuentas? y cules con los parmetros que se regulan en el Estado
de Nuevo Len, con respecto a los derechos fundamentales del
derecho de acceso a la informacin y la proteccin de datos personales?
II. El derecho de acceso a la informacin
en Nuevo Len
La informacin es un elemento imprescindible en el desarrollo del ser humano, ya que aporta elementos para que ste pueda
orientar su accin en la sociedad, ya que el control de la informacin se ha convertido en parte del dominio pblico, porque: La
relacin entre el acceso a la informacin y el ejercicio del poder
es una verdad, histricamente comprobable.5
Es de todos conocido que la informacin tiene una funcin
liberadora capaz de nutrir con elementos nuevos los razonamientos viejos. Informar es transformar.6 Porque ms informacin
es igual a ms capacidad, mayor solidez de la persona, mayor
solidez en sus pensamientos, en sus argumentos y por lo tanto
mejores instrumentos para la crtica y la propuesta.
Los principios bsicos que rigen el derecho de acceso a la informacin son los siguientes:
I. El derecho de acceso a sta es un derecho humano fundamental.
II. El proceso para acceder a la informacin pblica deber ser
simple, rpido y gratuito o de bajo costo.
5 Trejo
Delarbre, Ral, El derecho de acceso a la Informacin en la Constitucin mexicana: razones, significados y consecuencias, en Salazar Ugarte,
Pedro (coord.), El derecho a la informacin desde su discusin inicial, Mxico, Instituto
de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2008, p. 101.
6 Idem.
188
III. Deber estar sujeto a un sistema restringido de excepciones,

las que slo se aplicarn cuando exista el riesgo de dao
sustancial a los intereses protegidos y cuando ese dao sea
mayor que el inters pblico en general de tener acceso a la
informacin.7
El derecho de acceso a la informacin est ntimamente vinculado con los conceptos de transparencia y rendicin de cuentas, pero no deben confundirse, por lo que lo esquematizamos de
la siguiente forma:
RENDICIN
DE CUENTAS
TRANSPARENCIA
DERECHO DE
ACCESO A LA
INFORMACIN
El derecho de acceso a la informacin es un derecho fundamental y supone la potestad del ciudadano o mejor dicho de toda
persona, de solicitar informacin a las autoridades o sujetos obligados, y la obligacin correlativa de stas de responderle; el segundo crculo le correspondera a la transparencia, que incluye
el derecho de acceso, pero que tendra un contenido ms amplio,
pues implica una poltica pblica que busca maximizar el uso
pblico de la informacin y que debera proveer las razones que
justifican una accin o decisin determinada; un tercer crculo,
ms amplio, sera el de la rendicin de cuentas, que incluye a la
transparencia, pero contiene una dimensin adicional, que es la
7 Compilacin de normas y criterios en materia de transparencia y acceso
a la informacin pblica de la suprema Corte de Justicia de la Nacin, 4a.
ed., 2008. Tesis I.8o.A.131 A, JUS: 170998, Semanario Judicial de la Federacin y
su Gaceta, Novena poca, t. XXVI, octubre de 2007, Tribunales Colegiados de
Circuito, pp. 455 y 456.
189
sancin como elemento constitutivo, para el caso de inobservancia. Y como seala Sergio Lpez Aylln, todo se da en el marco
de las instituciones de la gobernanza democrtica.8
A primera instancia se cree que el derecho de acceso a la
informacin slo se limita a la supervisin o vigilancia del gasto
pblico, pero debe quedar claro que se refiere a toda la actividad
gubernamental, o sea no solamente a la informacin sobre los recursos pblicos, comprende as una cabal rendicin de cuentas de la actividad legislativa y judicial, de los objetivos y planes
gubernamentales o de las razones de las decisiones de gobierno.9
Como ya lo sealamos, los sujetos obligados debern preservar los documentos en archivos administrativos, actualizados, y
debern publicar la que se ha denominado informacin pblica de
oficio, o sea informacin en Internet, de forma completa y actualizada, con los indicadores de gestin y el ejercicio de los recursos
pblicos; siendo esto otro elemento central en la posibilidad de
hacer efectivo el derecho de acceso a la informacin.
En esta materia resulta importante no confundir el archivo histrico con los archivos administrativos de gestin y concentracin,
que tiene una funcin distinta y especfica. Por otro lado, el desarrollo de las tecnologas de la informacin permite hoy concebir
a los archivos, ya no como meros depositarios de documentos,
sino como autnticos sistemas de gestin documental que adems
puedan producir informacin til en cualquier momento, para
la propia organizacin administrativa e incluso, para la toma de
decisiones. La federacin y las entidades federativas podrn as
generar las leyes necesarias, y los municipios los reglamentos de
archivo indispensables, para darle vigencia al derecho de acceso
a la informacin.10
8 Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales, y de
la Funcin Pblica, con Proyecto de Decreto que reforma el artculo 6o. de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Mxico, Cmara de
Diputados, 6 de marzo de 2007, p. 28. http://www.senado.gob.mx/content/sp/com/
content/estatico/content/minisitios/pc/ (20 de julio de 2009).
9 Ibidem, p. 29.
10 Idem.
190
Adems, hay que sealar que cada una de las entidades federativas de la Repblica mexicana tiene hasta el mes de julio de
2008,11 para realizar las adecuaciones en sus Constituciones y en
sus leyes de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
para de esa forma cumplir con los principios sealados en la reforma constitucional citada.
La Constitucin seala que en la interpretacin del derecho
al acceso a la informacin pblica, prevalecer el principio de
mxima publicidad. Esto se entiende como el carcter pblico de
la informacin; el cual adems de hacer conexin entre la obligacin de los sujetos obligados de preservar archivos y de que la
informacin reservada ser siempre temporal, se seala la prueba
de dao. Lo que significa que al generarse el documento o la informacin, se clasificar el mismo, anotndose si es informacin
no pblica, reservada o confidencial, siempre fundando y motivando dicho argumento.
Por otro lado, si toda la informacin en posesin de cualquier
autoridad, obviamente incluyendo a las autoridades judiciales, es
pblica y slo puede ser reservada temporalmente por razones de
inters pblico, en trminos que fijen las leyes, es correcta la apertura judicial que seala la legislacin de nuestro estado y por lo tanto,
cumple con la primicia constitucional de que en la interpretacin
de este derecho deber prevalecer el principio de mxima publicidad.
Adems, la informacin slo podr ser clasificada como informacin reservada mediante resolucin fundada y motivada,
en la que a partir de elementos objetivos y verificables, pueda
identificarse una alta probabilidad de daar el inters pblico
protegido, lo que en el Cdigo de Buenas Prcticas y Alternativas
para el Diseo de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica en Mxico, llaman: prueba de dao.
Tambin seala la propia reforma constitucional que los sujetos obligados debern preservar los documentos en archivos ad11 Nuevo Len cumpli, primero, con la reforma a nuestra Constitucin en
septiembre de 2007 y ahora en julio de 2008, la nueva Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len.
191
ministrativos, los cuales necesitarn mantener actualizados, y debern publicar la que se ha denominado informacin pblica de oficio,
o sea informacin en Internet, de forma completa y actualizada;
con los indicadores de gestin y el ejercicio de los recursos pblicos.
Ahora bien, qu debemos de entender por indicadores de
gestin?12 Todas las actividades pueden medirse con parmetros
enfocados a la toma de decisiones, seales para monitorear la
gestin, en este caso pblica, que aseguran que las actividades
vayan en el sentido correcto y permiten evaluar los resultados
de una gestin frente a sus objetivos, metas y responsabilidades.
Por lo que un indicador de gestin es la expresin cuantitativa
del comportamiento y desempeo de todo proceso, mismo que al
poder ser comparado con algn nivel de referencia, puede estar
sealando una desviacin sobre la cual se toman acciones correctivas o preventivas segn sea el caso. En cuanto a stos, se dice:
Las empresas se involucran con los sistemas de gestin de calidad... por tres motivadores principales: por la exigencia del cliente, por ventaja competitiva y por mejorar la operacin interna.
Sin embargo, la mayora de ellas toman la decisin ms por la
presin (requisito de los clientes, ventaja competitiva), que por
conviccin (aumento en la efectividad y eficiencia de las operaciones internas).13
Un indicador de gestin14 es una medida de la condicin de

un proceso, evento o proyecto en un momento determinado, y
los indicadores en conjunto pueden proporcionar un panorama
de la situacin de un proceso, evento o proyecto. Utilizndose en
forma oportuna y sobre todo actualizada, los indicadores permi12 Prez Jaramillo, Carlos Mario, Los indicadores de gestin, Soporte &
CIA. LTDA, p. 1, http://www.soporteycia.com.co/documentos/SOPLOSINDICADO
RESDEGESTION.pdf (21 de julio de 2009).
13 Rincn Bermdez, Rafael David, Modelo para la implementacin de
un sistema de gestin de la calidad basado en la Norma ISO 9001, Revista
Universidad EAFIT, 2002. http://redalyc.vaemex.mx (21 de julio de 2009).
14 Prez Jaramillo, Carlos Mario, op. cit.
192
ten tener un control adecuado sobre cualquier situacin, con lo

que se podrn predecir y actuar con base en las tendencias positivas o negativas observadas en el desempeo global de las autoridades o sujetos obligados.
Los indicadores son una forma clave de retroalimentar el
proceso, de monitorear el avance o la ejecucin de un proyecto y
de los planes estratgicos de las autoridades o sujetos obligados.
Todo ello con la finalidad de asegurar la rendicin de cuentas
y la localizacin fcil y expedita de los documentos que cualquier
persona solicite a las autoridades o sujetos obligados de las leyes
de transparencia o de acceso a la informacin pblica.
Ahora bien, para entender el derecho de acceso a la informacin, se realiza la siguiente clasificacin que podemos esquematizar como sigue:
INFORMACIN
INFORMACIN
PBLICA
DE OFICIO
INFORMACIN
PBLICA
INFORMACIN
RESERVADA
INFORMACIN
NO PBLICA
INFORMACIN
CONFIDENCIAL
Se define al gnero informacin, como el contenido en los

documentos que los sujetos obligados generen, obtengan, adquieran, transformen o conserven por cualquier ttulo.
Por informacin pblica se entiende toda aqulla que, en
ejercicio de las facultades de los sujetos obligados, se encuentre en
su posesin y se contenga en los documentos que stos generen,
obtengan, adquieran, transformen o conserven por cualquier ttulo, conforme a la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len.
Adems, la propia ley seala a la informacin pblica de oficio, como aquella que los sujetos obligados deben difundir al p-
193
blico, a travs de la red mundial de informacin conocida como

Internet. Adems, existe otra informacin que el artculo 20 seala, que a pesar de que es potestativa su publicacin en Internet
como tal, segn sea la disposicin del sujeto obligado, determina
que ser informacin pblica de oficio, para los efectos del trmino de entrega, ya que la informacin pblica de oficio debe entregarse en un trmino de tres das despus de que el peticionario
compruebe el pago de los derechos. Es menester sealar que el
trmino de respuesta de la informacin pblica o de las versiones
pblicas ser de diez das hbiles, contados a partir de la solicitud
de acceso a la informacin.
Por informacin reservada se deber entender la informacin pblica temporalmente restringida al acceso pblico, por las
razones que dicte la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len, con su prueba de dao, sin
exceder de siete aos en reserva.
Informacin confidencial se define como aquella que en virtud de su naturaleza jurdica no es pblica, incluyndose en sta
la relacionada con los datos personales, con la propiedad industrial, los derechos de autor, as como de los otros derechos de
propiedad intelectual que se encuentran en poder de los sujetos
obligados, entre otros supuestos.
Una vez aclarados los tipos de informacin, debemos sealar
que los procedimientos de acceso a la informacin se regirn por
los principios de:

Mxima publicidad.
Disponibilidad.
Simplicidad y rapidez.
Gratitud del procedimiento.
Costo razonable de reproduccin de la informacin.
Suplencia de las deficiencias de las solicitudes, y
Auxilio y orientacin a los particulares.15
15 Artculo
113 LTAINL.
194
Ahora bien, cabe destacar que en ningn caso la entrega de

la informacin estar condicionada a que el solicitante motive
o justifique la causa de su solicitud, ni que el propio solicitante
demuestre inters alguno; y adems, la autoridad deber de suplir las deficiencias de las solicitudes y estar obligada a auxiliar
y orientar a los solicitantes que no sepan, leer o escribir, hablen
una lengua indgena o pertenezcan a grupos vulnerables, o bien
cuando no sepan qu documentos contienen la informacin que
buscan o de su inters.
Por otro lado, la propia legislacin en vigor seala que las solicitudes de acceso a la informacin podrn formularse:

Verbalmente.
Va telefnica.
Escrito libre.
A travs de formatos que el sujeto obligado deber proporcionar.
O por medios electrnicos por medio de un correo electrnico o crearse un sistema electrnico.16
Otro aspecto importante es que la solicitud deber hacerse
en trminos respetuosos y contendr:
El nombre del solicitante de la informacin.
El sujeto obligado a quien se dirija.
La descripcin de la informacin que se solicita anexando
en su caso cualquier dato que facilite su localizacin.
La direccin para recibir la informacin solicitada o las
notificaciones que correspondan. Las notificaciones podrn hacerse a travs de medios electrnicos, si as lo autoriza el solicitante.
La modalidad en la que refiere se otorgue el acceso a la informacin, la cual podr ser mediante consulta directa, copias simples, certificadas, u otro tipo de medio electrnico.
16 Artculo
116 LTAINL.
195
El sujeto obligado podr entregar la informacin en la

modalidad distinta a la solicitada cuando exista causa justificada, debiendo fundar y motivar dicha justificacin.17
Por otro lado, cuando la informacin solicitada no es competencia del sujeto obligado, ste deber comunicarlo al solicitante,
y en su caso orientarlo sobre la autoridad competente, o bien
remitir la solicitud a quien corresponda en un plazo no mayor
a cinco das, por lo que se tendr como fecha de presentacin la
que corresponda a la recepcin de la solicitud del sujeto obligado
competente.18
El plazo o, mejor dicho, los plazos para la entrega de la informacin solicitada sern:
Tres das, para el caso de informacin pblica de oficio.19
Diez das para toda la dems informacin.
Cabe sealar que la informacin pblica de oficio se enlista en el artculo 10 y en los correspondientes para:
Artculo 11, el Poder Ejecutivo.
Artculo 12, el Poder Legislativo.
Artculo 13, el Poder Judicial.
Artculo 14, las administraciones pblicas municipales.
Artculo 16, las autoridades electorales.
Artculo 17, la Comisin Estatal de Derechos Humanos.
Artculo 18, las universidades e instituciones de educacin
superior.
Artculo 19, la Comisin de Transparencia y Acceso a la
Informacin.
Y lo establecido en el artculo 20, por lo que los sujetos obligados tendrn obligacin de entregar en un plazo no mayor a
tres das la informacin pblica de oficio, es decir la enlistada
17 Artculo
113 LTAINL.
119 LTAINL.
19 Captulo tercero, artculos 9-27 LTAINL.
18 Artculo
196
en los artculos 10 y 20, y su correspondiente caso particular, ya

enlistado.
Ahora bien, el plazo de diez das, o sea la no informacin
pblica de oficio, podr prorrogarse por un periodo igual cuando
no sea posible dar respuesta en dicho trmino. El sujeto obligado
deber comunicar al solicitante, antes del vencimiento del plazo,
las razones por las cuales har uso de la prrroga. No podrn
invocarse como causales de ampliacin del plazo motivos que supongan negligencia o descuido del sujeto obligado en el desahogo
de la solicitud.20
Es menester sealar que la ley es omisa en precisar el trmino
que tendr el solicitante para pagar los derechos de la modalidad
de la informacin solicitada, porque seala que: En caso de que
sea necesario cubrir costos para obtener la informacin en alguna modalidad de entrega, el plazo correr a partir de la fecha en
que el solicitante acredite haber cubierto el pago de los derechos
correspondientes.21 Pero no seala el plazo que debe cumplir el
solicitante para realizar dicho pago de derechos.
Por otro lado, en el campo de las notificaciones, nos encontramos en la nueva Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
del Estado de Nuevo len, que las notificaciones a las solicitudes
de informacin se realizarn por conducto de una tabla de avisos,
instalada en lugar visible del recinto oficial del sujeto obligado,
por va electrnica o a travs del sistema electrnico autorizado
y que nicamente se harn de manera personal en el domicilio
sealado para tal efecto, por nica vez y por correo certificado,
las notificaciones relativas al requerimiento de aclaracin. Para
efectos de cmputo se entender presentada en tiempo la solicitud aclaratoria o la notificacin al tercero perjudicado cuando se
deposite la pieza en correo dentro del plazo que la Ley seala,22
lo que a todas luces es injusto, y carente de equilibrio procesal
entre las partes, porque el solicitante deber acudir a las oficinas
20 Artculo
21 Artculo
22 Idem.
116 LTAINL.
116 LTAINL.
197
del sujeto obligado para estar enterado del estado en que se encuentra su derecho de acceso a la informacin.
Por ltimo, respecto al tema de acceso a la informacin, debemos sealar que la nueva ley regula el procedimiento de inconformidad como el recurso del solicitante para el caso de negacin
o no respuesta a su solicitud de acceso a la informacin.
El procedimiento de inconformidad podr interponerse, de manera
directa o por medios electrnicos, ante la Comisin o ante el sujeto
obligado que haya conocido del asunto, en este ltimo caso se deber notificar de manera inmediata y por cualquier medio a la Comisin sobre la interposicin del procedimiento y remitir el documento
dentro de los tres das hbiles siguientes de haberlo recibido.23
SUJETO OBLIGADO
PERSONA
SOLICITUD
SOLICITUD
DE ACCESO
A LA INFORMACIN
O DE PROTECCIN
DE DATOS PERSONALES
DE ACCESO
A LA INFORMACIN
O DE PROTECCIN
DE DATOS PERSONALES
PROCEDIMIENTO DE
INCONFORMIDAD
CTAINL
COMISIN
DE TRANSPARENCIA
Y ACCESO A LA
INFORMACIN
El procedimiento de inconformidad procede por cualquiera

de las siguientes causas:
La negativa de acceso a la informacin.
La declaracin de inexistencia de informacin.
La clasificacin de informacin como reservada o confidencial.
23 Artculo
124 LTAINL.
198
La entrega de informacin en una modalidad distinta a la

solicitada o en un formato incomprensible.
La inconformidad con los costos o tiempos de entrega de
la informacin.
La informacin que se entreg est incompleta o no corresponda con la solicitud.
La inconformidad con las razones que motivan una prrroga.
La negativa de acceso, rectificacin, cancelacin u oposicin de datos personales.
El tratamiento inadecuado de los datos personales.
La negativa ficta.
El desechamiento de la solicitud de acceso en los trminos
de los artculos 108 y 112 de la presente Ley.
La declaracin de incompetencia de un sujeto obligado.24
Es evidente el avance con esta nueva Ley, pero estamos conscientes que estos nuevos derechos fundamentales y especficamente el derecho de acceso a la informacin deben tener la difusin necesaria para el beneficio de todos, porque la informacin
pblica es de todos. Y a contrario sensu, los datos personales deben
ser privados y por lo tanto protegidos por la Ley.
III. La proteccin de los datos personales
en Nuevo Len
Los procedimientos para acceder a los datos personales que
estn en posesin de las dependencias y entidades, deben garantizar la proteccin de los derechos de toda persona, en particular,
a la vida privada y a la intimidad; as como al acceso, seguridad,
proteccin y correccin de los datos personales, o mejor dicho de
ARCO, acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin de los datos
personales.
24 Artculo
125 LTAINL.
199
El derecho a la vida privada o a la intimidad personal es el

lmite del derecho de acceso a la informacin pblica, y consiste
en la prerrogativa que tenemos los individuos para no ser interferidos o molestados, por persona o entidad alguna, en el ncleo
esencial de las actividades que legtimamente decidamos mantener fuera del conocimiento pblico.
La materializacin de ese derecho ocurre al momento de
proteger del conocimiento ajeno al hogar, la oficina o mbito laboral, los expedientes mdicos, legales y personales, las conversaciones o reuniones privadas, la correspondencia por cualquier
medio, la intimidad sexual, la convivencia familiar o afectiva y todas aquellas conductas que se llevan a efecto en lugares no abiertos al pblico.
En Nuevo Len, la Ley de Acceso de la Informacin Pbli25
ca no contaba con un captulo relativo a la proteccin de los
datos personales; nicamente sealaba como un caso de informacin reservada el que se trate de informacin de particulares
relativa a datos personales, siempre y cuando sea recibida por la
autoridad bajo condicin de reserva de conformidad con alguna
disposicin legal. Adicionalmente la misma legislacin otorgaba
como atribucin a la extinta Comisin de Acceso a la Informacin Pblica de Nuevo Len, garantizar el debido ejercicio del
derecho a la privacidad y la proteccin de la informacin, que en
los trminos de la misma no podr ser suministrada. Sin embargo, no mencionaba los mecanismos que deberamos seguir para
hacer efectiva dicha garanta.
Ahora con la nueva Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len,26 se definen los datos personales como:
...la informacin numrica, alfabtica, grfica, fotogrfica, acstica o de cualquier otro tipo concerniente a una persona fsica
25 Ley abrogada por la Nueva Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len.
26 Ley aprobada en Decreto nmero 256, el da 30 de junio de 2008 y publicada en el Peridico Oficial del Estado, el 19 de julio de 2008.
200
identificada o identificable, relativa al origen tnico o racial, las

caractersticas fsicas, morales o emocionales, a la vida afectiva y
familiar, domicilio particular, nmero telefnico particular, cuenta personal de correo electrnico, patrimonio personal y familiar,
ideologa y opiniones polticas, creencias, convicciones religiosas o
filosficas, estados de salud fsico o mental, las preferencias sexuales, la huella digital, cido desoxirribonucleico (ADN), fotografa,
nmero de seguridad social, y toda aquella que permita la identificacin de la misma.
Y el ttulo segundo regula, en sus captulos, lo referente a la

proteccin de los datos personales.
Es menester sealar que, antes de la reforma del artculo 6o.
constitucional,27 si bien el habeas data no se encontraba nominado en nuestra Constitucin, hay autores que interpretan que en el
artculo 16 constitucional ya estaba regulado, al sealar: Nadie
puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o
posesiones, sino en virtud del mandamiento escrito de la autoridad
competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.
Aunque para la mayora de la doctrina, ste no es un amparo
especializado, porque no consiste en brindar proteccin inmediata y efectiva a los derechos fundamentales afectados por las
prcticas de almacenamiento procesamiento, y suministro de datos, es una proteccin general de la persona, por lo que debemos
entender que tambin protege la intimidad.
Ahora, despus de la reforma constitucional, el artculo 6o.
regula:
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacin, la Federacin, los Estados y el Distrito Federal, en el mbito de sus
respectivas competencias, se regirn por los siguientes principios
y bases: I. Toda informacin en posesin de cualquier autoridad,
entidad, rgano y organismo federal, estatal y municipal, es pblica y slo podr ser reservada temporalmente por razones de
inters pblico en los trminos que fijen las leyes. En la interpre27 Decreto
publicado el 20 de julio de 2007.
201
tacin de este derecho deber prevalecer el principio de mxima

publicidad.
II. La informacin que se refiere a la vida privada y los datos personales
ser protegida en los trminos y las excepciones que fijen las leyes.28 III. Toda
persona, sin necesidad de acreditar inters alguno o justificar su
utilizacin, tendr acceso gratuito a la informacin pblica, a sus
datos personales o a la rectificacin de stos. IV. Se establecern
mecanismos de acceso a la informacin y procedimientos de revisin expeditos. Estos procedimientos se sustanciarn ante rganos
u organismos especializados e imparciales. Y con autonoma operativa, de gestin y de decisin. V. Los sujetos obligados debern
preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicarn a travs de los medios electrnicos disponibles,
la informacin completa y actualizada sobre sus indicadores de
gestin y el ejercicio de los recursos pblicos. VI. Las leyes determinarn la manera en que los sujetos obligados debern hacer
pblica la informacin relativa a los recursos pblicos que entreguen a personas fsicas o morales. VII. La inobservancia a las
disposiciones en materia de acceso a la informacin pblica ser
sancionada en trminos que dispongan las leyes.
Actualmente se tiene la proteccin literal constitucional sobre la informacin relativa a la vida privada y sobre los datos
personales, y un ttulo completo en nuestra nueva ley. Tenemos
mucha tarea para hacer realidad dichos derechos fundamentales.
Por otro lado, como seala Carbonell: Por primera vez la
Constitucin menciona expresamente el derecho de acceso a
la informacin, que es una especie del genrico derecho a la
informacin.29
Ahora bien, cabe sealar que respecto a las comunicaciones,
el propio artculo 16 regula:
Las comunicaciones privadas son inviolables. La Ley sancionar
penalmente cualquier acto que atente contra la libertad y priva28 Lo
subrayado es nuestro.
Miguel, El rgimen constitucional de la transparencia, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2008, p. 8.
29 Carbonell,
202
ca de las mismas. Exclusivamente la autoridad judicial federal, a

peticin de la autoridad federal que faculte la ley o del titular del
Ministerio Pblico de la entidad federativa correspondiente, podr autorizar la intervencin de cualquier comunicacin privada.
Para ello, la autoridad competente, por escrito, deber fundar y
motivar las causas legales de la solicitud, expresando adems, el
tipo de intervencin, los sujetos de la misma y su duracin. La
autoridad judicial federal no podr otorgar estas autorizaciones
cuando se trate de materias de carcter electoral, fiscal, mercantil,
civil, laboral o administrativo, ni en el caso de las comunicaciones
del detenido con su defensor.
Asimismo, existen regulaciones que protegen la vida privada

y los datos personales:
Domicilio
Artculo 285 del Cdigo Penal Federal
El secreto a la correspondencia
Artculo 173 del Cdigo Penal Federal,

articulo 383 de la Ley de Vas Generales de Comunicacin, artculo 178 del
Cdigo Penal del Estado
La intervencin en comunicaciones Artculoa 50, 50 bis y 50 ter de la Ley

privadas (slo el juez federal y apli- Orgnica del Poder Judicial de la Fecando la Ley Federal en Materia deracin
de Delincuencia Organizada y la
Ley de Seguridad Nacional puede
hacerlo)
La guarda del secreto profesional
Artculo 36 de la Ley Reglamentaria

del artculo 5o. constitucional. Artculo
90 del Cdigo Civil Federal
El secreto bancario
Artculo 193 de la Ley de Instituciones

de Crdito, artculo 72 de la Ley del
Mercado de Valores, artculo 58 de la
Ley del Banco de Mxico, artculo 13
de la Ley de Proteccin y Defensa al
Usuario de Servicios Financieros
El derecho a la intimidad al utili- Artculo 76 bis de la Ley Federal de

zar medios electrnicos para la rea- Proteccin al Consumidor
lizacin de actos jurdicos (o sea, la
confidencialidad de los datos proporcionados)
203
La confidencialidad de datos esta- Artculo 5o. de la Ley de Informacin

dsticos
Estadstica y Geografa
La proteccin en la imagen u ho- Artculo 282 del Cdigo Penal Federal
nor de la persona
La autorizacin de la persona in- Artculo 33-A de la Ley para Agrupateresada para obtener informacin ciones Financieras
ante las instituciones de informacin crediticia
La rectificacin de datos por parte
del informante
Artculo 37 del la Ley de Informacin

Estadstica y Geografa
La proteccin de los datos personales, la privacidad y la intimidad son temas que se estn analizando a partir de la nueva
sociedad de la informacin, porque la intimidad entendida como
una esfera del individuo en la que ste puede desenvolverse sin
sufrir injerencia de ninguna especie, es un derecho personalsimo
que ha evolucionado a travs del tiempo. Ahora bien, el derecho
a la intimidad30 protege una zona espiritual ntima, o sea, un reducto personal y privado frente a posibles agresiones exteriores y
frente al conocimiento de los dems, y debe ser garantizado por
un poder jurdico sobre la informacin relativa a una persona o
a su familia, imponiendo a terceros y a los propios poderes pblicos la obligacin de que dichas personas manifiesten su voluntad
de no dar a conocer dicha informacin o, mejor dicho, prohibiendo la difusin de una informacin no consentida, porque el
respecto a la dignidad de la persona es la base fundamental de
la proteccin de datos personales.31 Por lo que ahora tenemos la
proteccin literal constitucional sobre la informacin relativa a la
vida privada y sobre los datos personales, en su fraccin segunda.
30 Fernndez Rodrguez, Jos Julio, Lo pblico y lo privado en Internet. Intimidad y libertad de expresin en la red, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
UNAM, 2004, pp. 97-99.
31 Parra Noriega, Luis Gustavo, Avances y retos en la legislacin en materia
de Proteccin de Datos Personales, 25 de febrero de 2009; http://www3.diputados.gob.mx/camara/content/download/210061/515613/file/DIP.%20LUIS%20
GUSTAVO%20PARRA%20NORIEGA.ppt (21 de julio de 2009).
204
La informacin a que se refiere a la vida privada y los datos personales ser protegida en los trminos y con las excepciones que
fijen las leyes.
Adems, la reforma del artculo 16 constitucional agrega un
prrafo como sigue:
Toda persona tiene derecho a la proteccin de sus datos personales, al acceso, rectificacin y cancelacin de los mismos, as como
a manifestar su oposicin, en los trminos que fije la ley, la cual
establecer los supuestos de excepcin a los principios que rijan
el tratamiento de datos, por razones de seguridad nacional, disposiciones de orden pblico, seguridad y salud pblicas o para
proteger los derechos de terceros.32
En el caso de Nuevo Len, la Ley de Acceso a la Informacin Pblica, publicada en el Peridico Oficial del Estado el da 21 de
febrero del 2003, ahora abrogada por la Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len,33 slo sealaba en su artculo 3o., respecto de datos personales, lo siguiente:
Para los efectos de esta Ley se entiende por datos personales: la informacin concerniente a una persona fsica, identificada o identificable, como es la relativa a su origen tnico o racial, o que est
referida a las caractersticas fsicas, morales o emocionales, a su
vida afectiva y familiar, a su vida econmica y patrimonio personal y familiar, domicilio, nmero telefnico, ideologa y opciones
polticas, creencias o convicciones religiosas o filosficas, los estados de salud fsicos o mentales, las preferencias sexuales u otras
anlogas que afecten su intimidad.
A partir de la reforma constitucional de julio de 2007, la

Constitucin seala claramente: II. La informacin que se refiere a la vida privada y los datos personales ser protegida en
32 Diario
Oficial de la Federacin, 1o. de junio de 2009.

en Decreto nmero 256, en el Peridico Oficial del Estado del 19
de julio de 2008.
33 Publicada
205
los trminos y las excepciones que fijen las leyes.34 Y adems

la Constitucin del Estado Libre y Soberano de Nuevo Len,
tambin regula: III. La informacin relativa a la vida privada y
datos personales ser protegida en los trminos y con las excepciones que determine la ley.35
Y la nueva Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
del Estado de Nuevo Len36 regula un ttulo completo de la Proteccin de Datos Personales, o sea se regula en 62 artculos; lo
que significa que ya tenemos el cmo, proteger los datos personales, ya que con anterioridad nicamente nos sealaban lo obligacin de protegerlos pero no determinaban la manera de hacerlo.
Dicha ley, reglamentaria del artculo 6o. constitucional es de
orden pblico e inters social y regula los derechos fundamentales de acceso a la informacin y la proteccin de datos personales.
La propia Ley en su artculo 6o., enlista los sujetos obligados,
as como sus obligaciones sealadas en el artculo 7o. De ah debemos sealar que los sujetos obligados pueden ser cualquier persona y cualquier autoridad, dependencia, unidad administrativa,
entidad, rgano u organismo del estado y municipios de Nuevo
Len. Y que ellos, tienen la obligacin de proteger ambos derechos fundamentales, que son el derecho de acceso a la informacin y el derecho de proteccin de datos personales.
Debemos destacar que la nueva legislacin seala la obligacin de asegurar la proteccin de datos personales, permitir al
titular o su legtimo representante el acceso y los derechos de rectificacin, cancelacin u oposicin de sus respectivos datos personales, as como capacitar a los servidores pblicos en materia
de proteccin de datos personales, transparencia y acceso a la
informacin.
34 Reforma
publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 20 de julio de 2007.

12 de septiembre de 2007 y publicada en el Peridico Oficial del
Estado del 28 de septiembre de 2007.
36 La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo
Len, tiene 153 artculos y 13 artculos transitorios.
35 Reforma
206
Ahora bien, para la proteccin del derecho de acceso a la

informacin, la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
del Estado de Nuevo Len, con sus siglas LTAINL, propone a los
sujetos obligados dos tipos de enlaces a los que llama:
a) El enlace de informacin:37 es el servidor pblico designado
expresamente por los titulares de cualquier sujeto obligado
como responsable del trmite de las solicitudes de acceso a
la informacin y las relativas a los datos personales.
b) El enlace de transparencia:38 es el servidor pblico designado expresamente por los titulares de cualquier sujeto obligado, para dar cumplimiento a la informacin pblica de
oficio.
Ambos enlaces tiene facultades expresas en la LTAINL y las
principales obligaciones de los sujetos obligados respecto a la proteccin de datos personales son:
III. Consentimiento39 expreso del titular, salvo las excepciones
que marca el LTAINL y otras disposiciones, pudiendo utilizarse
en su caso formatos escritos y en medios electrnicos.
IV. Excepciones al consentimiento expreso:40 Cuando se recaben datos para el ejercicio de las atribuciones legales conferidas a los sujetos obligados; cuando se refieran a las partes de un
contrato o precontrato; cuando sean necesarios para efectuar un
tratamiento para la prevencin o para el diagnstico mdico, asistencia sanitaria, siempre que los datos se obtengan por una persona sujeta al secreto profesional; y por ltimo, cuando los datos
figuren en fuentes de acceso pblico.
V. Informar al titular de manera expresa y clara.41
VI. Aviso de privacidad.42
37 Artculo
2 LTAINL.
38 Idem.
39 Artculo
45 LTAINL.
46 LTAINL.
41 Artculo 47 LTAINL.
42 Idem.
40 Artculo
207
VII. Excepciones al principio de informacin previa, por fines

histricos, estadsticos o cientficos.43
Es importante sealar que los datos personales slo podrn

ser recabados, tratados y cedidos por razones de inters general,
porque as lo disponga una ley o porque el afectado lo consienta
expresamente.
Adems, quedan prohibidos los sistemas de datos personales
creados con la finalidad exclusiva de almacenar datos de carcter general que revelen ideologa poltica o filosfica, afiliacin
sindical, religin, creencias, origen racial o tnico y preferencias
sexuales.
Por otro lado, los datos de carcter personal relativos a la
comisin de infracciones penales o administrativas nicamente
podrn ser incluidos en los sistemas de datos personales de los sujetos obligados competentes en los supuestos que as lo autoricen
las normas aplicables.
No obstante lo dispuesto en los apartados anteriores, podrn
ser objeto de tratamiento los datos personales cuando resulte necesario para la prevencin o para el diagnstico mdico, la prestacin de asistencia sanitaria o tratamientos mdicos o la gestin
de servicios sanitarios, siempre que dicho tratamiento de datos se
realice por un profesional sanitario sujeto al secreto profesional o
por otra persona sujeta a una obligacin equivalente de secreto.
Tambin podrn ser objeto de tratamiento los datos a que se
refiere el prrafo anterior cuando sea necesario para salvaguardar la vida o integridad fsica del interesado o de otra persona, en
el supuesto de que el interesado est fsica o jurdicamente incapacitado para dar su consentimiento.44
Los datos personales que hayan sido objeto de tratamiento,
debern ser suprimidos una vez que concluya el plazo de conservacin establecido en el catlogo de disposicin documental
o por las otras disposiciones aplicables. Los datos personales slo
43 Artculo
44 Artculo
48 LTAINL.
53 LTAINL.
208
podrn ser conservados mientras subsista la finalidad para la cual

fueron recabados.
En el caso de que el tratamiento de los datos personales haya
sido realizado por una persona distinta al sujeto obligado, el convenio o contrato que dio origen al tratamiento deber establecer
que a su trmino los datos debern ser devueltos en su totalidad
al sujeto obligado.45
Ahora bien, los derechos de acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin de los datos personales son derechos independientes, de tal forma que no puede entenderse que el ejercicio de
alguno de ellos sea requisito previo o impida el ejercicio de otro.
La procedencia de estos derechos, en su caso, se har efectiva una
vez que el interesado o su representante legal acrediten su identidad o representacin, respectivamente.46
Sin perjuicio de lo que dispongan otras leyes, slo los interesados o sus representantes podrn solicitar al sujeto obligado correspondiente, que les d acceso, rectifique, cancele o haga efectivo su derecho de oposicin, respecto de los datos personales que
le conciernan y que obren en un sistema de datos personales en
posesin de los sujetos obligados.47
Si se niega al interesado, total o parcialmente, el ejercicio de
los derechos de oposicin, acceso, rectificacin o cancelacin, o
a falta de respuesta a su solicitud dentro del trmino legal, ste
podr interponer el procedimiento de inconformidad previsto en
el Captulo Segundo del Ttulo Cuarto de la Ley.48
La Ley de Transparencia y acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len conceptualiza trminos49 como:
1) Bloqueo, que es la conservacin de datos personales una
vez cumplida la finalidad para la que fueron recabados, con
45 Artculo
54 LTAINL.
55 LTAINL.
46 Artculo
209
el nico propsito de determinar posibles responsabilidades

en relacin con su tratamiento, hasta el plazo de prescripcin de stas. Durante dicho periodo, los datos personales
no podrn ser objeto de tratamiento, y transcurrido ste, se
proceder a su supresin.
2) Consentimiento, toda manifestacin de voluntad, libre, inequvoca, especfica e informada, mediante la que el interesado consienta el tratamiento de datos personales que le
concierne.
3) Disociacin, que es el procedimiento mediante el cual los datos personales no pueden asociarse al interesado ni permitir,
por su estructura, contenido o grado de desagregacin, la
identificacin del mismo.
4) Encargado, aquel servidor pblico o cualquier otra persona
fsica o moral facultada por un instrumento jurdico o expresamente autorizado por el responsable para llevar a cabo el
tratamiento fsico o automatizado de los datos personales.
5) Interesado, la persona fsica titular de los datos que sean objeto del tratamiento.
6) Responsable, el servidor pblico titular de la unidad administrativa responsable de las decisiones sobre el tratamiento
fsico o automatizado de datos personales, as como el contenido y finalidad de los sistemas de datos personales.
7) Tratamiento de datos personales, es cualquier operacin o
conjunto de operaciones, efectuadas mediante procedimientos automatizados o fsicos y aplicadas a datos personales,
como la obtencin, registro, organizacin, conservacin,
elaboracin o modificacin, extraccin, consulta, utilizacin, comunicacin por transmisin, difusin o cualquier
otra forma que facilite el acceso a los mismos, cotejo o interconexin, as como su bloqueo, supresin o destruccin.
8) Transmisin, toda comunicacin o cesin de datos personales a una persona distinta del interesado, por lo que hay que
sealar que no se considerar como tal la efectuada por el
responsable al encargado de los datos personales.
210
Es importante sealar que respecto al consentimiento en el

tratamiento de datos personales es requisito contar con el consentimiento expreso del titular, salvo las excepciones que marcan
la LTAINL y otras disposiciones. Ahora bien, el consentimiento
podr ser revocado, cuando exista causa justificada y no se le atribuyen efectos retroactivos. Por lo que los sujetos obligados no podrn difundir o transmitir los datos personales contenidos en los
sistemas de datos desarrollados en el ejercicio de sus funciones,
salvo que haya mediado el consentimiento expreso de los interesados a que haga referencia la informacin. Y adems debern
contar con los formatos necesarios para recabar dicho consentimiento, pudiendo utilizarse en su caso medios electrnicos.
Cuando se utilicen cuestionarios u otros medios impresos
para la obtencin de datos, debern figurar en estos documentos,
en forma claramente legible, las advertencias anteriores. Ahora
bien, tambin se seala que no ser necesaria la informacin a
que se refieren las fracciones I, III, IV y V, si el contenido de ella
se deduce claramente de la naturaleza de los datos personales que
se solicitan o de las circunstancias en que se obtienen.
Cuando los datos personales no hayan sido obtenidos del interesado, el responsable del sistema de datos personales deber
dar a conocer el aviso de privacidad, a travs de mecanismos
impresos, sonoros, visuales, electrnicos o cualquier otro, dentro
de los tres meses siguientes al momento del registro de los datos,
salvo que exista constancia que el interesado ya fue informado.
Lo anterior no ser aplicable cuando expresamente una ley
lo prevea, cuando el tratamiento tenga fines histricos, estadsticos o cientficos, o bien si la informacin resulta imposible de dar
a conocer o exija esfuerzos desproporcionados, a criterio de la
autoridad competente en la materia, en consideracin al nmero
de titulares, a la antigedad de los datos y a las posibles medidas
compensatorias.
El responsable deber garantizar el manejo confidencial de
los datos personales, por lo que no podrn divulgarse o transmitirse salvo por disposicin legal, o cuando medie el consentimiento del titular.
211
El sujeto obligado deber adoptar las medidas de ndole tcnico y organizativo necesarias que garanticen la seguridad de los
datos personales y eviten su alteracin, prdida, transmisin y
acceso no autorizado. Dichas medidas sern adoptadas en relacin con el menor o mayor grado de proteccin que ameriten los
datos personales.
Los responsables slo podrn transmitir los sistemas de datos
personales a terceros particulares siempre y cuando se estipule, en
el contrato respectivo, la obligacin del tercero de aplicar las medidas de seguridad y custodia previstas en la LTAlNL, as como
la imposicin de penas convencionales por su incumplimiento.
Los derechos de acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin de los datos personales son derechos independientes, de tal
forma que no puede entenderse que el ejercicio de alguno de
ellos sea requisito previo o impida el ejercicio de otro. La procedencia de estos derechos, en su caso, se har efectiva una vez que
el interesado o su representante legal acrediten su identidad o
representacin, respectivamente.50
El interesado, en los trminos previstos en esta ley, tendr derecho a acceder, solicitar y obtener gratuitamente informacin de
sus datos de carcter personal sometidos a tratamiento, a conocer
el origen de dichos datos, as como las transmisiones realizadas o
que se prevean hacer de los mismos.
El titular de los datos personales o interesado tendr derecho
a rectificar sus datos personales cuando sean inexactos o incompletos, siempre que tal rectificacin no sea imposible o exija esfuerzos desproporcionados, a criterio de la autoridad competente
en la materia.
Si los datos personales hubieran sido transmitidos con anterioridad a la rectificacin o cancelacin, el responsable del tratamiento deber notificarlo dentro de los treinta das siguientes a
quien se hayan transmitido, quien deber tambin proceder a la
rectificacin o cancelacin.
50 Artculo
55 LTAINL.
212
El titular de los datos personales o interesado tendr derecho

a oponerse al tratamiento de sus datos personales, en el supuesto
de que stos se hubiesen recabado sin su consentimiento, cuando
existan motivos fundados para ello y la ley no disponga lo contrario. De actualizarse tal supuesto, el responsable deber excluir del
tratamiento, los datos relativos al interesado.
Los datos de carcter personal debern ser conservados durante los plazos previstos en las disposiciones aplicables. Si no hubiere disposicin expresa en la normatividad aplicable, el plazo
ser el que establezca el catlogo de disposicin documental para
la serie correspondiente.51
En el caso de solicitudes de rectificacin de datos personales,
el interesado deber indicar, adems de los sealados en el artculo 66, las modificaciones a realizarse y aportar la documentacin
que sustente su peticin.
Tratndose de solicitudes de cancelacin, la solicitud deber
indicar si revoca el consentimiento otorgado.
En el caso de las solicitudes de oposicin deber manifestar
los motivos fundados para tal determinacin.
Si se niega al interesado, total o parcialmente el ejercicio de
los derechos de oposicin, acceso, rectificacin o cancelacin, o
a falta de respuesta a su solicitud dentro del trmino legal, ste
podr interponer el procedimiento de inconformidad previsto en
el Captulo Segundo del Ttulo Cuarto de LTAINL.52
Respecto a los niveles de seguridad de datos personales,53
la LTAINL seala que los sujetos obligados debern elaborar
un documento que establezca las medidas de seguridad fsicas,
tcnicas y administrativas adoptadas para cada sistema de datos
personales que posean, las cuales garanticen el nivel de seguridad adecuado, de conformidad al tipo de datos contenidos en
dichos sistemas y con base en los estndares internacionales de
seguridad.
51 Catlogo
sealado en el artculo 62 de LTAINL.

69 LTAINL.
52 Artculo
213
El documento de seguridad deber incluir el nombre y cargo

de los servidores pblicos que intervienen en el tratamiento de
datos personales con el carcter de responsable y encargado, en
su caso. En el supuesto de actualizacin de estos datos, la modificacin respectiva deber notificarse a la Comisin de Transparencia y Acceso a la Informacin dentro de los diez das siguientes a que se efectu.
Asimismo, la ley prev un documento de seguridad, al que
refiere en el artculo dcimo tercero transitorio.
Tal documento deber remitirse a los rganos garantes en un
plazo que no deber exceder de un ao, a partir de la entrada en
vigor de la LTAINL; por lo tanto, se entiende que ste vence el
21 de julio de 2009.54
Las medidas de seguridad debern establecerse atendiendo a
la siguiente clasificacin:55
A los sistemas de datos personales que contienen alguno de
los datos que se enuncian a continuacin debern aplicarse las
medidas de seguridad de nivel bsico:
a) Datos de identificacin: Nombre, domicilio, nmero de telfono
particular, nmero de telfono celular, direccin de correo
electrnico, estado civil, firma, firma electrnica, Registro
Federal de Contribuyentes, Clave nica de Registro de Poblacin, cartilla militar, lugar y fecha de nacimiento, nacionalidad, edad, nombres de familiares dependientes y beneficiarios, fotografa, idioma, entre otros.
b) Datos laborales: Documentos de reclutamiento y seleccin,
de nombramiento, de incidencia, de capacitacin, puesto,
domicilio de trabajo, correo electrnico institucional, telfono institucional, actividades extracurriculares, referencias
laborales, referencias personales, entre otros.
54 Artculo
55 Artculo
Dcimo Tercero transitorio LTAINL.

79 LTAINL.
214
Los sistemas de datos personales que contengan alguno de los

datos que se enuncian a continuacin, adems de cumplir con las
medidas de seguridad de nivel bsico, debern observar las identificadas con nivel medio:
a) Datos patrimoniales: Bienes muebles e inmuebles, informacin
fiscal, historial crediticio, ingresos y egresos, cuentas bancarias, seguros, afores, fianzas, servicios contratados, referencias personales relacionadas con servicios financieros, entre
otros.
b) Datos sobre procedimientos jurisdiccionales o administrativos seguidos
en forma de juicio: Informacin relativa a una persona que se
encuentre sujeta a un procedimiento administrativo seguido
en forma de juicio o jurisdiccional en materia laboral, civil,
penal o administrativa.
c) Datos acadmicos: Trayectoria educativa, ttulos, cdula profesional, certificados y reconocimientos, entre otros.
d) Datos sobre trnsito y movimientos migratorios: Informacin relativa al movimiento de las personas dentro y fuera del pas e
informacin migratoria de las personas, entre otros.
Los sistemas de datos personales que contengan alguno de los
datos que se enuncian a continuacin, adems de cumplir con las
medidas de seguridad de nivel bsico y medio, debern observar
las identificadas con nivel alto.
a) Datos ideolgicos y religiosos: Creencia religiosa, ideologa, afiliacin poltica y/o sindical, pertenencia a organizaciones
de la sociedad civil y/o asociaciones religiosas, entre otros.
b) Datos de salud: Estado de salud, historial clnico, alergias, enfermedades, informacin relacionada con cuestiones de carcter psicolgico y/o psiquitrico, incapacidades mdicas,
intervenciones quirrgicas, vacunas, consumo de sustancias
txicas, uso de aparatos oftalmolgicos, ortopdicos, auditivos, prtesis, entre otros.
215
c) Caractersticas personales: Tipo de sangre, ADN, huella digital,

u otros anlogos.
d) Caractersticas fsicas: Color de piel, color de iris, color de cabello, seas particulares, estatura, peso, complexin, discapacidades, entre otros.
e) Vida sexual: Preferencia sexual, hbitos sexuales, entre otros.
f) Origen: Datos sobre el origen tnico y racial.
Ahora bien, los sujetos obligados, al tratar sistemas de datos,
debern de observar los siguientes principios:56
a) Consentimiento.
b) Informacin previa (respecto a la finalidad de los ficheros a
los titulares).
c) Licitud.
d) Calidad de la informacin.
e) Confidencialidad.
f) Seguridad.
g) Garantizar el ejercicio de los derechos de acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin.
h) Contar con una autoridad independiente de control.57
El principio del consentimiento es el eje fundamental a partir
del cual se ha construido el derecho a la proteccin de los datos
personales, y conlleva la idea de la autodeterminacin informativa. Implica que todo tratamiento de datos personales requiere
ser autorizado previamente por el titular de estos ltimos. En este
sentido, la manifestacin de la voluntad por parte del titular de
los datos deber ser libre, informada y especfica.
56 Boyer, Jol, Veinte aos de proteccin de datos personales en Francia:
un derecho humano puesto a prueba por la nuevas tecnologas, Seguridad, privacidad, confidencialidad? El desafo de la proteccin de datos personales, Montevideo,
Trilce-Goethe-Institut Montevideo, 2004, pp. 21-30.
57 En Nuevo Len es la Comisin de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len.
216
Ahora bien, respecto al principio de informacin, debemos

entender que el responsable del tratamiento de los datos tiene
la obligacin de dar a conocer a su titular la existencia del tratamiento, los fines de ste, as como la posibilidad de ejercer los
derechos de acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin. Del
cabal cumplimiento de este principio depende que el consentimiento sea vlido, pues de no conocerse de manera precisa los alcances del tratamiento, aqul puede considerarse como invlido,
adems se debe informar del cargo y la direccin del responsable
del tratamiento de las bases de datos.
Por su parte, el principio de licitud consiste en que las entidades gubernamentales slo deben desarrollar o tener sistemas de
datos personales relacionados directamente con sus facultades y
atribuciones. La posesin de sistemas de datos personales que no
estn directamente relacionados con las atribuciones de una entidad gubernamental violenta directamente este principio.
Respecto al principio de calidad, ste propone que los datos
recabados deben ser adecuados, exactos, pertinentes y no excesivos, segn sea la finalidad para la que fueron recabados.
El principio de confidencialidad establece que los sujetos
obligados deben asegurar el manejo confidencial de los sistemas
de datos personales, y que su transmisin o divulgacin solamente puede darse previo consentimiento del titular.
El principio de seguridad conlleva la obligacin de quien recaba los datos debe adoptar las medidas de carcter tcnico y
organizativo que aseguren un tratamiento seguro. En esta materia se reconoce que no todos los datos personales requieren del
mismo grado de seguridad, por lo cual pueden establecerse diferentes niveles. As por ejemplo, los datos de identificacin de
una persona como el domicilio, el nmero telefnico, el RFC, o
la fecha de nacimiento requieren de un nivel de proteccin bajo
o medio, a diferencia de los datos sensibles, que son aqullos relacionados con las preferencias ideolgicas, religiosas, la vida
sexual o la salud, que necesitan un nivel de proteccin alto.
217
La seguridad, privacidad y confidencialidad son el desafo de

la proteccin de datos personales. Hoy en da, las nuevas tecnologas llevan fuera de nuestros hogares las cosas ms ntimas, como
por ejemplo:
a) El personal de centros comerciales conoce todos nuestros
hbitos de consumo.
b) Nuestro banquero conoce nuestra liquidez monetaria y capacidad econmica.
c) El buro de crdito o las sociedades de informacin crediticia
conocen nuestros crditos y su cumplimiento o incumplimiento.
d) Nuestro acreedor conoce nuestros estados financieros y rcord crediticio.
e) Nuestro operador de Internet, nuestros sitios preferidos.
f) Nuestro operador telefnico, nuestra agenda y el rcord de
las llamadas recibidas y realizadas.
g) Nuestra universidad o centro de estudios, nuestros datos
acadmicos.
h) Nuestro estado y nuestro municipio tambin conocen nuestra liquidez monetaria y capacidad econmica, respecto al
pago de nuestras contribuciones.
IV. Conclusiones y propuestas
Primera. El derecho de acceso a la informacin y la proteccin
de datos personales son derechos fundamentales complementarios que, en nuestra legislacin tanto federal como local, fueron
protegidos, sin proteger debidamente el derecho a la privacidad.
Segunda. La libertad de informacin tiene su origen en la libertad de pensamiento, la validez de un pensamiento no est, ni estar
afectada por factores de poder, ni de poder autocrtico, ni de poder
dimanante del sufragio; por otra parte, el pensamiento es una de
las funciones ms altas de la vida humana.
218
Tercera. La nueva Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo regula el derecho de acceso a la informacin y el derecho de proteccin de datos personales, seala
sus procedimientos, sus requisitos, y en caso de negacin de ambos derechos, regula el procedimiento de inconformidad.
Cuarta. Debemos conocer los diversos tipos de informacin
pblica, informacin pblica de oficio, informacin reservada
e informacin confidencial en el tema de estos nuevos derechos
fundamentales.
Quinta. Todos los datos que brindamos en el desenvolvimiento de nuestra vida, y aquellos que surgen de actividades de terceros, pero que estn relacionados con nuestra persona, van conformando un perfil querido o no querido de nuestras actividades,
de nuestros gustos, de nuestras situaciones pasadas y presentes.
Aun sin consentimiento del titular y dueo de esos datos, cualquiera que tenga acceso a los mismos puede tener un panorama
global de la vida del otro.
Sexta. Este encuentro de dos derechos fundamentales, de acceso a la informacin y proteccin de datos personales en nuestro
estado de Nuevo Len, va avanzando, pero tenemos el compromiso los estudiosos de la ciencia jurdica de divulgarlos para
que sean ejercidos por toda personal lo que permitir tener una
sociedad ms informada y protegida.
V. Bibliografa
Doctrina
Boyer, Jol, Veinte aos de proteccin de datos personales en
Francia: un derecho humano puesto a prueba por la nuevas
tecnologas, Seguridad, privacidad, confidencialidad? El desafo de la
proteccin de datos personales, Montevideo, Trilce-Goethe-Institut
Montevideo, 2004.
Carbonell, Miguel, El rgimen constitucional de la transparencia,
Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2008.
219
, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, Comisin Nacional de Derechos Humanos-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004.
Fernndez Rodrguez, Jos Julio, Lo pblico y lo privado en Internet. Intimidad y libertad de expresin en la red, Mxico, UNAM,
Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004.
Legislacin
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley Reglamentaria del artculo 5o. constitucional.
Cdigo Civil Federal.
Cdigo Penal Federal.
Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin.
Ley de Instituciones de Crdito.
Ley de Agrupaciones Financieras.
Ley del Mercado de Valores.
Ley del Banco de Mxico.
Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros.
Ley Federal de Proteccin al Consumidor.
Ley de Vas Generales de Comunicacin.
Ley de Informacin Estadstica y Geografa.
Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nuevo Len.
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin del Estado de Nuevo Len.
Artculos
Compilacin de normas y criterios en materia de transparencia y
acceso a la informacin pblica de la suprema Corte de Justicia
de la Nacin, 4a. ed., 2008.
Tesis I.8.A.131 A, JUS: 170998, Semanario Judicial de la Federacin y
su Gaceta, Novena poca, t. XXVI, octubre de 2007, Tribunales
Colegiados de Circuito.
220
Contreras Nieto, Miguel ngel, Los derechos humanos de

la Tercera Generacin, 10 Temas de Derechos Humanos, Mxico,
Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM. http://info5.juridicas.unam.mx/libros/4/1531/10.pdf.
Dictmenes de Discusin de las comisiones unidas de puntos
constitucionales y de estudios legislativos el que contiene proyecto de decreto que adiciona un prrafo al artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, http://www.
senado.gob.mx/gace.php?sesion=2008/12/04/1&documento=71.
Parra Noriega, Luis Gustavo, Avances y retos en la legislacin en materia de Proteccin de Datos Personales, Avances y
propuestas legislativas en materia de Proteccin de Datos Personales, 25
de febrero de 2009, http://www3.diputados.gob.mx/camara/content/download/210061/515613/file/DIP.%20LUIS%20GUSTAVO%20PARRA%20NORIEGA.ppt.
Discurso Inaugural del Seminario de Acceso a la Informacin y
Proteccin de Datos Personales, Mxico, Edificio sede de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el Centro Histrico
de la ciudad de Mxico, 20 de enero de 2009, http://www2.scjn.
gob.mx/Ministros/oscgv/Discursos/acceso-y-proteccion-de-datos.pdf.
Prez Jaramillo, Carlos Mario, Los indicadores de gestin,
Soporte & CIA. LTDA, p. 1, http://www.soporteycia.com.co/documentos/SOPLOSINDICADORESDEGESTION.pdf.
Rincn Bermdez, Rafael David, Modelo para la implementacin de un sistema de gestin de la calidad basado en la Norma ISO 9001, Revista Universidad EAFIT, 2002, http://redalyc.
vaemex.mx.
Salazar Ugarte, Pedro (coord.), La reforma al artculo 6o. de la
Constitucin mexicana: contexto normativo y alcance interpretativo, Mxico, IFAI-Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2008.

Los Derechos Humanos en Los Umbrales Del Siglo XXI. Una Visión Interdisciplinaria - Aída Fig

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DEL SIGLO XXI: UNA VISIN INTERDISCIPLINAR

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

Esta obra fue dictaminada por sus pares acadmicos y aprobada

Primera edicin: 20 de marzo de 2012

Los derechos humanos en los umbrales del siglo

chos problemas por resolver, grandes controversias que atender, y

Es precisamente bajo este precepto que de manera anloga y

Al estimar estas prerrogativas como simples expectativas, su

de alcance global, siendo sta la etapa del verdadero desarrollo

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

I. Los derechos humanos

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como ser humano. Parece una definicin tautolgica. Tal vez lo

Hctor y Valencia Carmona, Salvador, Derecho Constitucional

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artculo segundo del Decreto de creacin de la CNDH estableci que

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EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

todos mexicanos de excepcin. Nunca fue un grupo de amigos

Federal murieron a manos de soldados, quienes transgredieron

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

todas. Ciertamente que hay Consejos que estn funcionando con

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

comendaciones y actuaciones del Ombudsman no son obligatorias

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

se ha avanzado positivamente en este aspecto. En 1990 nuestro

Por ejemplo, la CNDH expide escasas recomendaciones que

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

ni siquiera en clase de negocios. Los comentarios no esperaron.

V. Recomendaciones light y escasas

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

John M., Organismos autnomos y democracia. El caso de Mxico,

guardan en el escritorio del Ombudsman por no considerarlas

ejemplo, vanse Segundo Informe Semestral. Diciembre 1990-Junio 1991,

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

Sobre el no-seguimiento de las recomendaciones existen estudios.17

Sobre la interpretacin de los derechos humanos, inmersa

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

Gemes, tambin haba sido asesinado. El escndalo nacional e

Nacional de Derechos Humanos, op. cit., pp. 33 y 34.

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

Rights Watch, op. cit., pp. 42-47.

entonces ha expedido varios documentos importantes al respecto,

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

rgano de carcter nacional con delegaciones en los estados, o si,

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL

dose con ello el sistema nacional no-jurisdiccional de defensa de

As no se ide el sistema no-jurisdiccional, y esta situacin

Denunci hostigamiento: primero por parte del

Ral Ramrez Bahena.

No pudo ser reelegido por decisin del gobierno

Pedro Ral Lpez

Ante un problema de tierras en la comunidad de

Debido al trabajo conjunto con la CDHDF en

EL SISTEMA NACIONAL NO-JURISDICCIONAL