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SUB-TURMAS 5 e 6
APONTAMENTOS DE INTRODUO AO
ESTUDO DO DIREITO
1 SEMESTRE
2010/2011
Docente:
Sandra Lopes
Lus
Estes apontamentos correspondem matria das aulas
prticas da cadeira de Introduo ao Estudo do Direito
leccionada s sub-turmas 5 e 6 da Noite, no 1 semestre do
ano lectivo de 2010- 2011. Tm uma finalidade exclusiva de
auxlio aos alunos no estudo para a preparao dos exames.
INDCE
Interpretao
CAPTULO III:
A Norma Jurdica
1.
2.
3.
4.
Casos prticos
Casos prticos
Casos prticos
Casos prticos
Testes de anos
BIBLIOGRAFIA CONSULTADA:
Outros manuais
Castanheira Neves: Metodologia Jurdica Problemas Fundamentais 1993
Karl Larenz: Metodologia da Cincia do Direito, 4 Edio 2005
Karl Engisch: Introduo ao Pensamento Jurdico, 10 Edio 2008
Gomes Canotilho/Vital Moreira: CRP anotada, 2010.
Aspectos a abordar:
coercibilidade/
exterioridade/
estatalidade
13.
Os fins do Direito: a Justia, Segurana Jurdica e
Promoo do Bem-estar Econmico, Social e Cultural
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
14.
Ordem
ORDEM
NATURAL:
I)
II)
III)
IV)
V)
ORDEM
SOCIAL:
b) Ordem fctica
c) Ordem normativa
I)
humana
visando
realizao
de
certos
III)
IV)
Ordem Fctica
I)
Consiste
na
descrio
das
condutas
humanas
nas
III)
IV)
para
pases
com
mo-de-obra
mais
barata;
VI)
I)
II)
III)
IV)
V)
podemos
Ordem
Ordem
Ordem
Ordem
de trato social
religiosa
moral
jurdica
ORDEM
DE TRATO SOCIAL
10
i)
sociais
que
traduzem
hbitos
sem
carcter
ORDEM RELIGIOSA
no
para
com
os
outros
homens
sentido
de
11
ao
crente
estabelecido
seu
favor,
mas
apenas
ORDEM MORAL
12
II)
Moral
social
ou
positiva:
comporta
conjunto
de
13
III)
ORDEM JURDICA
A ordem jurdica:
Ordena os aspectos mais importantes da convivncia social
Exprime-se atravs de regras jurdicas
Visa a prossecuo de valores da Justia e da Segurana.
14
RELAES DIREITO
MORAL
I)
Critrio teleolgico:
Moral interessa-se pela relao plena do homem fim
pessoal
Direito visa a realizao da Justia para assegurar a paz
social necessria
convivncia em liberdade
II)
Critrio do objecto:
15
III)
Critrio da Imperatividade:
Moral Unilateralidade como visa a perfeio pessoal
limita-se a impor deveres, isto perante um sujeito
moralmente obrigado, no existe uma outra pessoa a exigir
o cumprimento dos seus deveres.
Direito Bilateralidade como visa regular as relaes
sociais segundo a Justia, impe deveres e reconhece
direitos correlativos, isto quem se encontra juridicamente
obrigado face a ele existe outra pessoa que lhe pode exigir o
cumprimento desses deveres.
16
IV)
17
Ex:
O art. 16 da Declarao Universal dos Direitos do Homem que a CRP
acolhe, remete para as justas exigncias da moral.
Tambm no Direito Civil art. 280 CC negcios jurdicos cujo objecto
ou fim seja ofensivo aos bons costumes, apelando moral social
dominante.
Direito
Positivo5,
ao
qual
se
apontam
algumas
caractersticas.
Vamos abordar cinco caractersticas do Direito ou da ordem jurdica:
1.
2.
3.
4.
5.
Necessidade
Imperatividade
Coercibilidade
Exterioridade
Estatalidade ou Estadualidade
Necessidade
18
humana,
tal
uma
imprescindibilidade
individual
Moral:
aqui
tambm
existe
uma
imprescindibilidade
19
Imperatividade
ser:
escolhermos
devemos
obedecer-lhes
livremente
entre
sem
seu
possibilidade
cumprimento
de
no
cumprimento.
Por isso, dir-se- que o Direito orienta
as nossas condutas
20
anti-imperativista:
nem
todas
as
proposies
tm
natureza imperativa
3) Concepes mistas: sntese das teses anteriores, uma parte
dos actos jurdicos tm natureza imperativa, outros actos,
embora no sejam dotados de imperatividade, devem ser
reconhecidos como jurdicos.
Exemplos de actos que no seriam imperativos, seriam os actos que
se limitam a consagrar na lei definies de certos conceitos jurdicos
ou mesmo as normas de organizao. Todavia mesmo em relao a
estas possvel perspectivar alguma imperatividade:
Normas conceituais: so regras autnomas que s ganham sentido
quando conjugadas com outros preceitos jurdicos que por elas so
esclarecidos. Os destinatrios das normas conceituais so os
aplicadores do Direito. Os tribunais e a Administrao devem
obedincia lei (no podem sob pena de ilegalidade da deciso,
recusar aplicar um conceito legal designadamente atravs da
articulao interpretativa entre a definio em causa e outras
normas que ganham significado luz desse conceito), e como tal tais
normas gozam de imperatividade para estes rgos. Ex: 202 CC
definio de coisa todos os negcios jurdicos que tenham por
objecto coisas devem atender a esta definio.
21
Exterioridade
Consiste
no
facto
de
as
normas
jurdicas
disciplinarem
22
23
24
das
normas
jurdicas
por
regra
feita
25
Posio a adoptar:
A considerao da coercibilidade como sendo caracterstica do
direito, determina a necessidade de todas as normas para serem
jurdicas gozarem da possibilidade de serem impostas pela fora.
Verifica-se que a coaco no necessria, no existe e no
possvel em relao a um nmero considervel de normas, que so
tidas como tendo natureza jurdica.
Coaco no existe:
Nem todo o direito pressupe coaco, por exemplo: art. 11 da CRP
os smbolos da Republica de Portugal so a bandeira e o hinos
nacional; tambm no existe mecanismo coactivo que obrigue o PR
a respeitar o art. 136 da CRP onde se estabelece um prazo 20 dias
para promulgar as leis.
Coaco no possvel:
H regras cuja sano no pode ser coactivamente imposta, por
exemplo se Estado condenado a pagar uma indemnizao, no
possvel usar a fora para executar a sentena jurdica porque quem
detm a fora justamente quem est obrigado a pagar.
Coaco no necessria:
A verdade que a motivao psicolgica ou acatamento da maioria
das
normas
jurdicas
no
passara
26
pelo
receio
das
sanes
que
encerra
uma
diversidade
de
perspectivas
de
enquadramento.
Segundo postulados da igreja catlica, fala-se da vontade de Deus
no corao dos homens, fala-se tambm de dar a cada um o que
seu.
27
1- Justia
uma
paridade
de
circunstncias
ou
situaes,
28
29
Segurana
30
ideia
conjugar
ambos.
31
Deve-se
obedecer
uma
32
do
ttulo
legitimador.
Lei
valoriza
segurana,
de
mercado
no
asseguram
reduo
das
33
1- Justia distributiva
2- Segurana: a tranquilidade pblica e a estabilidade do Direito
so mais facilmente concretizveis numa comunidade onde o
bem-estar esteja genericamente partilhado pelos cidados.
momento
histrico,
sejam
elas,
nacionais,
estrangeiras ou aptridas.
7
34
etnia,
lngua
tradies
sedimentadas
naquela
convivncia.
Funes do Estado
35
10
36
do
interesse
pblico
e com
titulares
amovveis
37
Estado de Direito
38
39
Ramos de Direito
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); F A (Freitas do Amaral); G T (Galvo
Telles)
Aspectos a abordar:
1. Conceito
2. Critrio de distino entre Direito Pblico e Privado
3. Classificaes
Conceito11
11
Vide FA p. 215.
40
ramos
so
as
vrias
partes
ou
divises
de
direito,
Critrio do interesse
12
41
de
direitos
civis
ou
comerciais
pertencentes
particulares.
Na normas de direito privado que visam proteger na esfera da vida
privada dos particulares certos interesses pblicos, por exemplo as
normas de direito civil destinadas a proteger os interesses dos filhos
em caso de separao ou divorcio dos pais, 13 ou a norma que dispe
que na falta de herdeiros, os bens de qualquer pessoa falecida so
atribudos a ttulo sucessrio ao Estado tais normas so entendidas
pelos civilistas como normas de direito privado simultaneamente de
interesse e ordem pblica.
No entanto os autores14 que defendem este critrio mitigam a
validade das crticas dizendo que o direito pblico e privado, apenas
predominantemente ou essencialmente mas no exclusivamente,
tutelam respectivamente o interesse pblico e privado.15
13
42
43
MRS
17
aposio
de
autoridade,
que
est
em
causa
44
contrrio
agem
numa
posio
de
paridade
est
em
causa
FA18
Defende um critrio combinado do interesse e dos sujeitos:
direito pblico: o sistema de normas que tendo em vista a
prossecuo dum interesse colectivo, conferem para esse efeito a um
dos sujeitos da relao jurdica poderes de autoridade sobre o outro.
direito privado o sistema de normas que visando regular a via
privada das pessoas no conferem a nenhuma delas poderes de
autoridade sobre as outras, mesmo quando pretendam proteger um
interesse pblico considerado relevante.
NSG
19
implica
que
os
trs
critrios
apresentados
sejam
apenas
entes
pblicos
entre
si,
tutelando
Vide p. 250.
Vide p. 232.
45
Classificaes
Direito pblico
1. Direito Constitucional
2. Direito Administrativo: Direito do Urbanismo; Direito do
Ambiente
3. Direito Financeiro, Tributrio e Fiscal
4. Direito Processual
5. Direito Penal
Direito privado
1. Direito privado Comum ou Civil:20
a. Direito das Obrigaes
b. Direitos Reais
c. Direito da Famlia
d. Direito das Sucesses
e. Direito da Personalidade e Direito de Autor (recentes)
2. Direitos privados especiais
a. Direito comercial
b. Direito do Trabalho
20
46
Direito penal:
22
21
47
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de
Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles); F A (Freitas do Amaral)
Aspectos a abordar:
9. Consideraes gerais sobre Fontes de Direito
10.
Costume
11.
Jurisprudncia
12.
Doutrina
13.
Lei
14.
Direito internacional
15. Princpios fundamentais de Direito
16.
Hierarquia das fontes/ normas
24
48
1. Noo:
No seu sentido jurdico formal fontes de direito so os modos de
formao ou revelao de normas jurdicas.
25
de
fontes
reveladoras
podero
ser
doutrina
jurisprudncia.26
25
FA p. 352; tambm 393 para FA uma coisa a fonte ou seja o facto jurdico de
onde nasce o direito, outra coisa o direito nascido dessa fonte, ou seja, uma
norma ou um conjunto de normas, por isso a lei enquanto fonte de direito no pode
ser definida como norma.
26
Vide FA p. 439.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
49
criao
duma
norma
jurdica.
Ex:
lei,
jurisprudncia e doutrina
No voluntrias: so aquelas que no explicitam uma vontade
dirigida especificamente criao duma norma jurdica. Ex: costume
Vide FA p.358
50
Costume
1. Noo: pratica
obrigatoriedade
social
reiterada
28
com
convico
de
29
28
Vide FA, O A, SJ
Vide MRS p. 155 onde se refere o art. 885 n2 do CC como exemplo de
relevncia dos usos pela lei.
29
51
30
convico por
implica
vrias
sanes:
politicas,
diplomticas,
econmicas e at militares.
52
53
3. O costume em Portugal
32
Todavia:
reconhecido o costume internacional nos artigos 8 n1 e 29 n2
da CRP.
E, embora o costume no seja referido nos artigos iniciais dos CC
relativos s fontes de direito, a verdade que ele est acolhido no
art. 348 do CC, onde se prev a prova do direito consuetudinrio.
54
34
FA:
F A entende tambm que o costume uma fonte imediata de direito
em Portugal. Defende as teses pluralistas (pluralismo jurdico)
segundo as quais o ordenamento jurdico tem mais que uma fonte de
direito vlida. O Direito brota no s do Estado, mas tambm de
outros organismos e da prpria sociedade.
Em defesa do costume como fonte de Direito:
a. O costume tem maior legitimidade democrtica porque brota do
povo.
b. Existem vrios casos em que o costume se afirma como fonte de
direito, nomeadamente ao nvel internacional.
c. O costume tambm a principal fonte de direito nos PALOPS
33
34
55
Exemplos de costumes:
Internacionais: princpio do pacta sunt servanda; principio do mare
liberum
Direito constitucional: no Reino Unido a Constituio no
escrita; Em Portugal Jorge Miranda entende que existem costumes
contra
legem
nos
casos
de:
desvalorizao
dos
planos;
MRS:
A relevncia do costume no depende da lei. O costume uma
forma autnoma de criao do direito que se situa ao lado da
lei, no carecendo de consagrao legal, nem de efectiva aplicao
coactiva pelos rgos do Estado.
A importncia do costume, enquanto fonte de direito inegvel,
nomeadamente ao nvel do Direito Internacional.
56
Nogueira de Brito:
Exclui que o costume seja uma fonte privilegiada de Direito e sujeitao CRP. Embora reconhea que a lei no est acima do costume
enquanto fonte de Direito.
O costume deve ser avaliado luz dos valores fundamentais da
comunidade expressos na CRP.
Jurisprudncia35
1. Noo:
Entende-se por jurisprudncia o conjunto de decises em que se
exprime a orientao seguida pelos tribunais ao julgarem os casos
concretos que lhes so submetidos.
A jurisprudncia pode ser considerada como fonte de direito quando
a mxima de deciso ou o critrio normativo que conduziu soluo
do caso concreto seja considerado vinculativo perante outro caso da
mesma ndole.
de
determinar
em
concreto
as
situaes
em
que
35
57
precedente
obrigatrio
para
o julgamento de casos
36
58
a. Costume jurisprudencial
b. Decises dos tribunais superiores, com fora obrigatria
geral: Assentos e Acrdos do TC
c. Jurisprudncia uniformizada
a. Costume jurisprudencial
Consiste na repetio de julgados que leva formao de um
costume jurisprudencial. Tem dois elementos:
Uso repetio de julgados. Implica um nmero significativo de
casos (diferente da jurisprudncia constante que abrange poucos
casos).
Convico de obrigatoriedade no s para os juzes que decidem
mas tambm para os interessados directos no processo (quanto a
este ltimo aspecto, separa-se tambm da jurisprudncia constante).
Da jurisprudncia, brotam ento novas regras jurdicas, mas O A
considera
que
fonte
de
Direito
no
propriamente
Assentos
Estavam previstos no art. 2 do CC e eram decises do STJ (Supremo
Tribunal de Justia) reunido em pleno, que fixavam doutrina com
fora obrigatria geral, isto , no caso de dvida ou contradio na
interpretao de algum preceito legal, o STJ fixava a interpretao
tida por mais adequada, com fora imperativa para futuros casos
idnticos.
37
37
59
60
fonte
como
de
Direito,
pois
declarao
de
Carcter legislativo:
Tm uma prescrio normativa, pois asseguram para o futuro um
certo contedo normativo (tanto os assentos como as declaraes do
TC com fora obrigatria geral).
Carcter jurisdicional:
-as decises com fora obrigatria geral tm um carcter vinculado
porque
so
de
emisso
obrigatria
uma
vez
verificados
os
lei
adoptada
por
livre
iniciativa
do
legislador,
61
Em concluso:
A atribuio de fora obrigatria geral a uma deciso jurisprudencial
no lhe retira carcter jurisprudencial, dado que tambm aqui o
tribunal exprime um conjunto de fontes existentes ao declarar qual
o direito que se aplica com fora obrigatria geral. O tribunal
realiza uma declarao abstracta do direito a aplicar ao caso40, por
isso pode-se dizer que tais decises servem o direito constitudo e
no visam proceder a uma renovao da ordem jurdica, como
acontece na lei.
Para MRS, as decises com fora obrigatria geral tambm so actos
jurisdicionais.
c. Jurisprudncia uniformizada
Verifica-se quando os Tribunais Superiores, diante casos semelhantes
decidem adoptar as mesmas providncias para chegar a modos
uniformes de deciso, evitando-se assim, oscilaes e insegurana
nas
suas
decises
tambm
desperdcio
de
actividade
40
62
Doutrina42
Noo:
A doutrina traduz-se nas opinies ou pareceres dos jurisconsultos
acerca duma questo de direito expostas em tratados, manuais,
monografias, pareceres.
Os jurisconsultos so juristas qualificados, em regra Docentes de
direito nas Universidades.
A doutrina elaborada pelos tericos do Direito para ser utilizada
pelos prticos do Direito:
1. D a conhecer aos prticos o contedo e significado de um
certo ordenamento jurdico positivo (d parecer sobre a melhor
forma de aplicar o direito aos casos concretos, influenciando os
2.
42
Vide MRS, O A, SJ e FA
63
43
64
-Os
ensinamentos
de
Manuel
de
Andrade
Antunes
Varela
feitura
do
Cdigo
de
Processo
dos
Tribunais
Administrativos.
Lei
Aspecto esttico
45
1. Noo:46
Existem vrias acepes para a palavra lei no campo do Direito.
-Lei como sinnimo de Direito
-Lei como um dos modos de formao de normas jurdicas
(enquanto fonte de Direito)
-Lei como diploma emanado da AR por oposio aos Decretos-lei
do Governo
65
47
Mrs considera que as leis tambm materiais so aqueles actos legislativos que
alm de serem formalmente leis, so dotados de generalidade e abstraco no seu
contedo. P.45 Nog Brito diferente este adopta a posio de O A.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
66
critrios
normativos de
autoridade
competente
para
estabelecer
critrios
normativos
2. Observncia de formas eventualmente estabelecidas para essa
actividade: o acto lei deve revestir a forma escrita (no h leis
orais)
3. Sentido de alterar a ordem jurdica pela introduo dum acto
normativo: a lei deve criar modificar ou extinguir normas
jurdicas
Em suma, O A adopta uma noo ampla de lei, considerando que
para a sua qualificao basta apenas a sua existncia em sentido
material.51
50
51
Cfr FA p. 402
Vide p.272
67
52
Classificao de leis53
a) Solenes
52
53
68
Leis constitucionais
Leis ordinrias: leis da AR e decretos - leis do G
Decretos legislativos regionais
b) Comuns
Leis que no obedecem a um procedimento especfico.
i.
ii.
iii.
iv.
regionais
Leis das
autarquias:
ex.
posturas/
regulamentos
municipais.55
2. O regulamento57
Noo
o acto unilateral do Estado, ou de outra entidade pblica ou
privada
habilitada
exercer
poder
executivo
(funo
69
Classificao:
legislao
regional
ou
nacional.
Ex
decretos
pedaggico
duma
Faculdade
de
Direito)
ou
de
59
58
Cfr FA p. 510
Cfr NSG p. 120 e 179. Os regulamentos internos da administrao abrangem
apenas os funcionrios subalternos de um superior hierrquico e tm por
fundamento a prpria hierarquia administrativa cfr FA p. 513
59
70
71
internos
da
Administrao
com
fundamento
na
61
Formas de regulamentos
1. Decretos regulamentares: promulgados pelo PR e referendados
pelo PM e Ministros da matria (art. 134 b) e 140 n1 da CRP)
e publicados DR (art. 119 CRP)
2. Resolues
do
Conselho
de
Ministros:
competncia
61
Vide p. 514
Ex: Portaria que identifica os modelos para publicitao de pedidos de
licenciamento, comunicao prvia ou autorizao de operaes urbansticas.
62
72
ofcios
circulados:
regulamentos
internos do Governo
6. Regimentos internos: estatuto de um rgo ou instituio. Ex
regimento da AR
7. Decretos regulamentares regionais: regulamentos das regies
autnomas
8. Posturas municipais: regulamentos das autarquias locais
9. Sem forma especial os regulamentos dos restantes institutos
pblicos, servios com autonomia administrativa, e mesmo os
regulamentos dos rgos colegiais das empresas privadas
concessionrias de servios pblicos.
Consideraes finais
Regulamento e Lei em sentido formal
Tanto a lei como os regulamentos, so materialmente actos criadores
de normas jurdicas, a diferena reside no valor formal de cada um
em relao ao outro: a lei pode revogar o regulamento, mas o
regulamento no pode revogar a lei e, se a contrariar ilegal.
Tambm a lei, em regra baseia-se unicamente na CRP, enquanto que
o regulamento s ser vlido se uma lei de habilitao atribuir
competncia
para
sua
emisso
(salvo
os
regulamentos
63
interpretem
oficialmente
lei,
integrem
lacunas,
63
Cfr FA p. 516
73
4. A Lei na CRP
de
regulamentos);
tambm
proibio
de
74
da
proeminncia
ou
superioridade
das
leis
em
leis
de
valor
reforado66ou
leis
de
no
podendo
declinar
sua
66
75
Direito internacional67
1. Direito internacional
internacionais
pblico:
tratados
acordos
que
so
aprovados
pelos
Parlamentos
nacionais
Vide NSG, O A, FA
76
2. Direito comunitrio
Direito comunitrio original: o texto dos tratados - Tratado de
Lisboa
Direito comunitrio derivado: o que produzido pelos rgos da
Unio Europeia e que comporta regulamentos, decises, directivas,
recomendaes e pareceres.
Regulamentos e decises: so actos obrigatrios para todos os seus
destinatrios e directamente aplicveis dentro das ordens jurdicas
dos estados membros.
Directivas:
vinculam
em
parte
os
pases
destinatrios,
mas
convencional
existe
uma
recepo
automtica
condicionada 8 n2 CRP).
O art. 8 n4 da CRP consagra o principio do primado do direito
da Unio Europeia sobre o direito do Estado Portugus. Isto , a
77
69
Noo
Para FA os princpios gerais ou fundamentais de Direito so em regra
mximos ou formulas que exprimem as grandes orientaes e valores
que caracterizam uma certa ordem jurdica ou um certo ramo do
direito.
So exigncias universais de qualquer ordenamento jurdico como
forma de legitimao e validade. Transcendem o direito positivo e
so vlidos de per si num Estado de Direito porque representam
postulados da ideia de Direito. Impem-se ao prprio legislador
constituinte porque colocam as suas opes sob o signo da Justia.
Em suma, os princpios fundamentais so expresso do Direito
Natural, e por isso interrogveis. O seu acolhimento decorre do art.
8 n1 da CRP..
Santos Justo e NSG entendem que os princpios fazem parte das fontes no
intencionais de Direito, a par do costume p. 218
69
Fala-se tambm de princpios fundamentais da CRP e princpios gerais de cada
ramo de direito cfr NSG p. 205
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
78
Caracterizao e importncia
Quanto forma podemos falar de:
- Princpios normativos de direito positivo que so enunciados de
modo expresso, por ex: princpio do Estado de Direito Democrtico
do art. 2 da CRP.
- Princpios gerais que so indues lgicas das normas jurdicas
positivas,
partindo
duma
compreenso
teleolgica
do
sistema
dos
princpios
decorre
de
trs
funes
que
Consideraes finais:
No consensual a considerao dos princpios fundamentais como
fonte autnoma de direito SJ, NSG, FA e BM entendem que so
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
79
70
Vide
Vide
Vide
Vide
p.
p.
p.
p.
581
154
563
167
80
normativos:
Hierarquia para FA
76
74
81
(posturas,
Conflitos de fontes
Baptista Machado77 refere algumas regras importantes que auxiliam
a resolver os conflitos entre actos normativos de direito interno.
Existem trs critrios gerais para resolver conflitos de normas:
1. Critrio da posteridade quando conflito entre fontes da
mesma hierarquia prefere a lei mais recente: lei posterior
derroga lei anterior art. 7 CC
2. Critrio da especialidade - quando conflito entre fontes da
mesma hierarquia lei especial prevalece sobre a lei geral ainda
77
82
caso
diploma
padece
de
inconstitucionalidade
orgnica.
b. O decreto regulamentar ou decreto simples do Governo no
pode violar disposto numa lei ou decreto-lei sob pena de
ilegalidade.
c. As portarias genricas e os despachos normativos subordinamse aos decretos regulamentares e aos decretos simples
d. Alm das matrias reservadas de competncia exclusiva da AR
ou do Governo, h matrias de competncia conjunta, nestes
casos prevalece sempre a lei posterior, por exemplo um
decreto-lei pode revogar uma lei ou o inverso.
e. Entre o direito regional (decretos legislativos regionais e
decretos regulamentares regionais), e o direito estadual no h
relao de hierarquia, cada um tem por fora da CRP a sua
esfera de competncia limitada.
f. As autarquias locais s tm competncia normativa de tipo
regulamentar (posturas e regimentos). O direito regulamentar
do Estado tem precedncia sobre o direito regulamentar das
autarquias,
sem
prejuzo
da
autonomia
constitucional
83
84
Aspectos a abordar:
1. A interpretao em sentido restrito
2. A integrao de lacunas
3. Novas perspectivas metodolgicas de concretizao ou
desenvolvimento do direito
4. Exemplos prticos e dvidas da doutrina
Consideraes gerais:
Depois de termos analisado e definido o Direito, e de termos
concludo que este se manifesta atravs de regras jurdicas, vamos
agora determinar o sentido da regra para poder solucionar o caso
concreto ou a situao da vida com que o aplicador do Direito se
depara.
Fala-se de interpretao em termos amplos no sentido de abranger
todas as modalidades de determinao da regra jurdica, abarcando
nesse conceito:
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
85
perspectivas
desenvolvimento
do
metodolgicas
direito:
os
de
autores
concretizao
incluem
aqui
ou
outras
Aspectos a abordar:
1. Noo
2. Modalidades de interpretao
a. Critrio
dos
sujeitos/
fontes/
Interpretao
autntica;
oficial;
particular
b. Critrio do
objectivo
ou
fim
origem
judicial;
da
ou
valor:
doutrinal
interpretao:
Subjectivistas/
Objectivistas/Teses mistas; Historicistas/ Actualistas; art. 9
CC
c. Critrio dos resultados da interpretao: interpretao
declarativa; extensiva; restritiva; abrogante; enunciativa;
correctiva
Noo
86
Modalidades de interpretao
Os autores apresentam vrias modalidades de interpretao, de
acordo com diferentes critrios. Temos trs critrios principais, que
convm analisar:
1. Critrio dos sujeitos/ fontes/ origem ou valor
2. Critrio do objectivo ou fim da interpretao
3. Critrio dos resultados da interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
autntica
oficial
judicial
doutrinal
78
87
e) Interpretao particular
Interpretao autntica
2 Requisitos:
Interpretao oficial
2 Requisitos:
1.feita por lei (em sentido amplo) de valor inferior ao da lei
interpretada
Ex:
Lei interpretada: lei da AR que diz que quem conduzir sob
efeito de substancias psicotrpicas, deve ser punido com coima
Norma interpretativa portaria do Ministro da Administrao
Interna que diz que se devem incluir tambm medicamentos no
conceito de substancias psicotrpicas
88
sentido
normativo
das
leis
hierarquicamente
administrativos
subordinados
entidade
que
fez
interpretao oficial).
maior
parte
da
doutrina
entende
que
temos
uma
estabelece limites
89
Interpretao Judicial
1. Feita pelos tribunais num processo
2. S tem valor vinculativo no processo em si. Fora do processo,
apenas pode persuadir pela fora e exactido dos argumentos
(invocao de jurisprudncia).
Interpretao doutrinal
1. Feita fora das condies que caracterizam as situaes
anteriores. Por juristas ou jurisconsultos
2. No tem qualquer fora vinculativa, mas pode persuadir: em
resultado do prestgio do intrprete ou da coerncia lgica da
argumentao
Interpretao particular
1. Feita por qualquer cidado comum, no jurista (quanto a estes
fala-se de interpretao nos termos do art. 6 do CC)
2. No tem qualquer fora vinculativa
90
Objectivistas:
Tese defendida por Radbruck no final do sec. XIX.
Visa determinar o sentido intrnseco da lei, desligado da vontade de
quem a fez. como se a lei ganha-se vida prpria. limitada
apenas pelos elementos lingusticos e sistema de Direito em que se
insere. Est em causa determinar a mens legis
Vantagens: maior adaptao s exigncias de justia e necessidades
do caso concreto. A lei tem virtualidades prprias alm daquelas que
o legislador lhe deu. Nem sempre o legislador se exprime da melhor
forma e a prpria lei pode abranger casos no previstos pelo
legislador.
Desvantagens: falta de unanimidade quanto determinao do seu
sentido
Vide SJ 323
91
Historicistas/ actualistas
Historicistas:
Visa-se determinar o sentido da lei no momento da sua criao e
entrada em vigor.
Vantagens: maior certeza e segurana dado que se determina o
sentido no mbito das circunstancias da sua criao.
Desvantagens: no atende ao carcter de durabilidade das leis. As
leis no so feitas para vigorarem apenas um ou dois anos, e por
vezes o sentido inicial da feitura no se coaduna com as mudanas
sociais que entretanto podem ocorrer.
Actualistas:
Visa-se determinar o sentido da lei no momento da sua interpretao.
Vantagens: maior adaptao s exigncias da vida (dado que se
interpreta uma lei que pode ter 30 anos, luz das exigncias de
hoje). Impede que tenham que se estar sempre a fazer novas leis.
Desvantagens: pode levar a situaes de arbtrio. Aplicaes de leis a
casos, que no se compadecem com tal soluo (desfasamento da
realidade).
92
Art. 9 do CC
deliberadamente
acima
da
velha
querela
entre
Indcios objectivismo:
de
correspondncia..no
art.9
n2
afastam
93
Indcios subjectivismo:
1. Art. 9 n.1 interpretao no deve cingir-se letra da lei
consagra a menor importncia da lei
2. Art. 9 n.1 consagra o elemento histrico essencial s teses
subjectivistas circunstancias em que a lei foi elaborada
Vide p. 323
94
95
Elementos da interpretao:
81
81
96
ii.
as
normas
nacionais
97
Literal
Menor importncia da lei: art. 9 n. 1 no deve cingir-se letra da
lei
Lei como ponto de partida: art. 9 n1- reconstituir a partir dos
textos
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
98
Sistemtico
Unidade do sistema jurdico art. 9 n1
Teleolgico
O Elemento teleolgico decorre do art. 9 n.3: se o legislador se
exprimiu bem, porque escolheu os fins mais adequados para
satisfazer a necessidade
O A e MRS, porque so objectivistas, consideram que o elemento
teleolgico tambm decorre do art. 9 n.2 circunstncias em que
a lei aplicada, o que parte da ideia de O A de justificao social da
lei: fins actuais!
Consideraes finais:
S com a considerao destes elementos se pode verdadeiramente
interpretar uma lei. No qualquer pessoa que lendo todas as
manhas o Dirio da Republica, consegue encontrar a soluo para a
resoluo dum litigio que tenha. Para se interpretar a lei preciso lla, certo, mas a misso do intrprete vai para alm disso.
O sentido real da lei s se obtm pela considerao dos elementos
literal e do lgico.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
99
1.
2.
3.
4.
5.
6.
82
Interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
declarativa
extensiva
restritiva
abrogante
enunciativa
correctiva
Interpretao declarativa
As
dificuldades
que
podem
surgir
com
esta
modalidade
de
100
do
83
Extensiva:
83
101
Restritiva:
Se o legislador disse mais do que queria dizer o sentido literal
mais amplo que o sentido real o intrprete deve limitar a letra da
lei, em funo dos elementos lgicos da interpretao.
Exemplo:84 antes da introduo do divrcio no ordenamento jurdico
brasileiro, havia uma disposio com o seguinte teor: O casamento
indissolvel. Coloca-se a questo de saber se uma pessoa viva
ainda se encontra casada.
Indissolvel significa que no se pode desfazer em qualquer
circunstncia.
84
Todavia,
atendendo
Vide O A
102
aos
elementos
lgicos
da
Interpretao abrogante
Noo
aquela em que o intrprete reconhece que o sentido da lei
indecifrvel ou seja que impossvel apreender o seu contedo.
Verifica-se quando pergunta qual o sentido da lei? se responde:
nenhum!
Traduz o reconhecimento de que no h regra nenhuma. O
intrprete limita-se a reconhecer que a fonte jurdica no apresenta
nenhuma regra: ele no mata a regra, apenas verifica que aquela
est morta.
A esta modalidade de interpretao est subjacente a ideia de
incompatibilidade ou contradio insanvel entre o esprito e a letra
da lei, pelo que impossvel determinar um sentido til lei. Do
confronto entre a letra e o esprito no possvel retirar qualquer
sentido ou significado lei.
Casos do CC onde em que se admite: arts.23n2 e 348n3 CC
85
86
103
1. Lgica:
resulta
da
incongruncia
insanvel
dos
preceitos
forem
incompatveis
entre
si,
isto
os
preceitos
considera
abrogante
inadmissvel
valorativa
em
Portugal
se
legislador
porque
interpretao
ps
em
vigor
permite
esta
modalidade
de
interpretao
quando
Admissibilidade
lgica87
na
doutrina
da
interpretao
abrogante
obrigado
ao
aproveitamento
mximo
das
leis,
tentando
104
se
no
se
encontrar
prevalncia.
88
Vide O A p. 405
105
nenhum
critrio
de
Consideraes finais
Na interpretao abrogante, no se trata de revogao da lei,
porque no existe lei, s existe uma mera aparncia da lei (as suas
palavras repugnam o esprito). Mesmo a interpretao abrogante por
incompatibilidade ou valorativa, s se verifica perante casos de
incompatibilidade simultnea e no sucessiva, pois neste ultimo caso
a norma posterior revoga a anterior
Cabral Moncada considera que a interpretao ab-rogante no
mais que interpretao restritiva levada s ltimas consequncias. 89
No mesmo sentido Galvo Telles como interpretao restritiva
levada as ultimas consequncias, tanto se restringe a letra que ela
desaparece.90
Noo
aquela em que o interprete deduz de uma norma, uma regra que
nela apenas esta virtualmente contida, usando para tal certas
inferncias ou argumentos lgico jurdicos.
Enquanto, que na interpretao em sentido estrito se visa apenas
descobrir o sentido real que tem na lei pelo menos uma explicitao
mnima, na inferncia lgica de regras implcitas, trata-se de, com
base em regras j existentes, inferir outras regras que no esto
expressamente formuladas, atravs de
inferncia.
89
90
91
Vide - S J 338.
Vide p 185
Vide MRS/ BM/ NSG/ SJ
106
processos
lgicos
de
i.
mnimo de
correspondncia na letra da lei)
ii.
92
93
94
107
A:
quem
est
autorizado
entrar
em
competies
108
Interpretao correctiva98
Noo:
desenvolvem uma certa modalidade de trabalho por conta de outrem ex
desportistas ou os artigos 874 e ss do CC que fixam a disciplina particular do
contrato compra e venda sendo que a disciplina geral dos contratos consta do art.
405 do CC.
96
97
98
109
i.
Admissibilidade em Portugal:
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
110
interpretao
excepcionalmente
admissvel
sempre
que
111
Consideraes finais
Posto isto, parece evidente que os casos em que alguns autores
admitem a possibilidade de interpretao correctiva, isto quando
so postos em causa preceitos de direito natural, o que est em
causa efectivamente o controlo da validade da norma e no um
problema de interpretao. A correco no resulta da interpretao
da regra, mas do controlo da validade de uma norma. Temos um
problema de hierarquia das fontes do direito e no de interpretao,
a legislao ordinria sendo fonte de valor inferior aos princpios
jurdicos fundamentais no pode contrari-los, pelo que se o fizer,
nasce morta.
112
Integrao de lacunas
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de
Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles)
Aspectos a abordar:
1. Consideraes iniciais
2. Lacuna jurdica
3. Integrao: analogia legis; analogia jris; norma que o
interprete criaria
Consideraes iniciais
113
Teorias
SJ:
Teoria
tradicional
correntes
positivistas
que
propugnam
114
Lacuna jurdica
115
da
lei
(perspectiva
resultam
de
novas
questes
que
surgindo
em
116
estatuio
Nota:
A interpretao restritiva/ restrio teleolgica pode dar a
conhecer uma lacuna oculta Ex: se lei determinasse em regra
genrica a forma de celebrao do casamento, e se apurasse por
117
99
Vide SJ
118
Noo:
O preenchimento do vazio jurdico um processo precrio:
pressupe a permanncia da lacuna aps a sua integrao. O
tribunal integra a lacuna para apreciar o caso concreto, que ter de
ser preenchido para casos futuros.100
Trata-se de um processo normativo porque se determina a regra
aplicvel ao caso concreto. No existe uma soluo casustica das
situaes como na equidade
Processos:
Intra-sistemticos: a soluo do caso conforme o conjunto de
disposies vigentes.
1. Analogia
legis
recurso
uma
regra
determinada
normalmente legal
2. Analogia juris recurso a um princpio jurdico determinado
normalmente induzido por regras legais
3. Norma que o intrprete criaria apela ao esprito geral do
sistema
Extra-sistemticos:101 a soluo funda-se noutros critrios.
1. Normativos: o legislador emite uma norma para colmatar a
lacuna
2. Discricionrios: o legislador d Administrao a possibilidade
de optar entre duas solues igualmente possveis de acordo
com a melhor prossecuo do interesse pblico
3. Equitativos: o juiz no decide segundo uma norma (injunes
do sistema normativo), mas segundo as circunstancias do caso
concreto. Tambm no procura criar uma norma, no se
abstrai, procurando uma soluo adequada a todos os casos
daquela ndole uma regra antes considera o caso nas suas
particularidade, procurando uma soluo que se lhe adeque
luz do valor da Justia.
100
101
119
integrao
de
lacunas,
porque
lacuna
ou
actuar
ao
abrigo
de
um
poder
Analogia legis:
Deve-se
procurar
uma
situao
qualificaes jurdicas
Facto X
facto Y
Lei B--------------------?????
120
similar/
comparao
de
Nota:
analogia
pode
ter
por
base
qualquer
regra:
legal/consuetudinria/ jurisprudencial
102
Exemplo da dificuldade:
103
121
em
caso
de
calamidade
publica
(inundao/
122
104
analogia
legis
no
possvel
em
relao
regras
bem
determinadas:
1. Regras excepcionais (art. 11 CC)
2. Regras penais positivas que
definem
os
crimes
ou
Lei
Geral
Tributria:
os
impostos
so
criados
Vide CM p 238
123
1. Normas excepcionais
Como sabemos o art. 11 do CC admite a interpretao extensiva de
normas excepcionais, mas probe a sua analogia.
As normas excepcionais105 s valem para os casos previstos e no
para outros, de outro modo generalizar-se-ia o que excepcional.
Discute-se na doutrina se a proibio da aplicao analgica de
normas excepcionais total, ou se, se, dirige apenas s normas
excepcionais,
cujas
normas
gerais
correlativas
contivessem
105
106
124
poder
dizer
que
existe
criao
de
verdadeiras
normas
valorativas,
mas
mtodo
de
determinao
Isto no basta para qualificarmos uma regra como excepcional, que ela
contrarie uma outra regra de mbito mais vasto, pois se o legislador apresentasse
uma primeira categoria como regra, ficariam automaticamente as restantes
qualificadas como excepes, mesmo nos casos em que o seu contedo no fosse
realmente contraditrio.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
125
excepcionalidade
formal,108
deve
haver
antes
uma
126
PL/AV:
O projecto do CC chegou a admitir, como regra a aplicao analgica
das normas excepcionais, s a no permitindo nos casos em que as
normas gerais correlativas exprimissem princpios essenciais de
ordem pblica. Tal suscitou dvidas sobre o seu resultado prtico de
aplicao, pelo que foi rejeitado.
-Daniel Morais:110
distino
normas
entre
formalmente
excepcionais
127
EX: O A
Se existe uma norma as obrigaes contratuais devem se exercer
de boa f
Caso: obrigaes no contratuais tambm boa f? analogia
legis: sim dada a proximidade das situaes
Caso: direitos no obrigacionais (direitos subjectivos), por exemplo
os direitos de personalidade tambm devero ser exercidos de boa
f? Tentar procurar um principio geral que justifique que os direitos
subjectivos devem ser exercidos com boa f - ir ao principio geral
da boa f extenso justificada por analogia iuris.
128
129
Interprete:
o intrprete que o agente da integrao, mas o critrio dessa
integrao objectivo, o que decorre da expresso esprito do
sistema. Este facto amarra o intrprete aos valores prprios do
ordenamento, devendo agir em conformidade com os juzos de valor
legais e naturais.
Consideraes finais:
Verifica-se assim uma orientao generalizadora e objectivista que
preside norma que o intrprete criaria art. 10 n3 CC.
A norma que o intrprete criaria aplica-se ao caso concreto, e uma
vez resolvido, a lacuna mantm-se.
correctiva,
extenso
130
teleolgica
reduo
Reduo teleolgica
Doutrina concebida pelos alemes.114
Esquema:
LX---- Interpretao (elementos histrico/sistemtico/teleolgico+
literal) --- retira-se a regra X---interprete conclui atendendo
finalidade da lei que esta regra X demasiado ampla ---- logo = vai
restringir a regra X
113
114
131
Ex da jurisprudncia alem:115
O art.181 BGB estabelece a nulidade do negcio jurdico realizado
consigo mesmo
O fim do art. 181 do BGB proteger o representado, impedindo que
o representante, em virtude de uma coliso de interesses entre ele e
o representado, realize um negcio consigo mesmo com eficcia para
o representado, que o beneficie (ao representante) e prejudique o
outro (o representado).
Art. 181 do BGB: visa proteger os interesses do representado
132
Extenso teleolgica
133
Uma viva cujo marido falecera num acidente pediu uma penso que
ultrapassa aquele momento, invocando que depois da morte natural
do marido teria direito a uma penso da Segurana Social que
perdeu por o marido no ter podido continuar a pagar as necessrias
quotas. E qual o fundamento para este facto?
A viva invocou que se o marido estivesse vivo, ter-lhe-ia continuado
a pagar as cotas para a Segurana Social, o que lhe iria dar direito a
uma penso de velhice que duraria at ao final da sua vida (da
viva). O no surgimento deste direito na sua esfera jurdica,
consequncia da morte do marido, por isso o responsvel deve pagar
uma
penso
que
ultrapasse
presumvel
vida
do
marido,
134
135
Interpretao
136
(armas
qualquer
objecto
que
cause
Interpretao extensiva
Avs - estende a bisavs 877 CC
Mes solteiras - estende a divorciadas
Interpretao restritiva
Casamento indissolvel - limita-se a indissolvel por divrcio
Benfica campeo nacional - limita-se a campeo nacional de futebol
Estado mental limita-se a estado mental negativo/depressivo art.
282 n1 CC
Aos Bombeiros limita-se a Bombeiros da cidade de Faro
Lei art. 5 n1 do CC limita-se s leis que estejam sujeitas a
publicao (h normas das autarquias no sujeitas a publicao)
Reduo teleolgica
137
Extenso teleolgica
O art. 844 2 paragrafo do BGB fixa ao responsvel por acidente que
causou a morte do marido de algum uma indemnizao por danos
atravs do pagamento de uma penso pecuniria para o sustento
durante o tempo presumvel da vida do de cujus. Tambm abrange
uma penso de velhice que existiria se o marido tivesse pago as
cotas?
A norma que prev que no permitido a docentes acumular funes
no ensino particular se estes beneficiarem de dispensa de actividade
docente durante um ano escolar a fim de realizarem trabalhos de
investigao
deve
circunscrever-se
regncia
de
disciplinas
138
Interpretao enunciativa
CFR p. 500
139
tambm
treinar;
quem
pode
caar,
pode
tambm
117
140
Elucidao do problema:
141
142
Concluso:
Do pensamento destes autores decorre que a escolha entre o
argumento de analogia e o argumento a contrario passa pela anlise
da teleologia da lei. Ideia de que para se perceber a inteno da lei:
a lgica tem de combinar-se com a teleologia
dele
decorre
regra
geral
de
que
118
Vide p.554
143
aplica-se
particular
situao
dos
animais
144
analgica
deste
artigo
porque
uma
norma
excepcional (substancial).
2. Caso teste passado: suscita-se a aplicao do regime de
renda
condicionada
previsto
para
arrendamento
de
condies
atmosfricas
em
actividades
comerciais,
SLL:
Diferena
resoluo
de
hiptese
pela
possibilidade
de
Aplicao analgica:
1. Suscita-se a aplicao duma concreta lei para resolver um caso
2. No serve para determinar uma regra, porque a determinao da
excepcionalidade corre paralela determinao do regime geral
(norma excepcional no se aplica, logo sobra o regime geral)
145
Excluso
da
aplicao
da
norma
basta-se
com
mera
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de
Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles)
146
Aspectos a abordar:
5. Noo e estrutura da norma jurdica
6. Caractersticas da norma jurdica
7. Classificaes de normas jurdicas
Noo
A norma jurdica um elemento fundamental do direito na sua
funo de ordenar a convivncia humana. Todavia o seu sentido no
unvoco, fala-se de disposio, preceito, lei, regra jurdica.
A regra normalmente considerada como um critrio de conduta:
regra pela qual se pautam as condutas humanas diz respeito aos
comportamentos que os indivduos devem adoptar ou no.
Embora a generalidade das regras visem orientar condutas, existem
regras em que essa funo est ausente. Por exemplo:
- Normas de segundo grau: de identificao jurdica (arts. 67,202,
203 CC); de produo jurdica; normas sancionatrias
- Regras sobre regras: normas sobre fontes; vigncia da lei;
interpretao; revogatrias (que se limitam a revogar outras)
- Normas que produzem efeitos jurdicos automticos: ex 130 CC
regula os efeitos jurdicos da maioridade
- Normas totalmente retroactivas, ex: 308 e 309 CC
-Normas instrumentais: normas de organizao que disciplinam a
estrutura e funcionamento dos rgos e processos tcnicos de
aplicao de normas Direito Processual.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
147
Do
exposto,
resulta
que
nem
todas
as
normas
regulam
os
norma
jurdica
prev
uma
situao
de
facto,
que
faz
148
2. Estatuio ou consequente
Previso
A previso refere uma situao tpica da vida/ uma certa situao de
facto/ uma certa conduta.119
As noes que a lei vai buscar s situaes tpicas da vida sofrem
uma deformao teleolgica ao serem incorporadas no sistema
jurdico. Os factos so jurisdicionalizados, transformando-se os seus
conceitos naturalistas em conceitos jurdicos. Assim todos os
conceitos usados pela norma jurdica do expresso a um especfico
sentido jurdico.
A previso da regra uma previso normativa. Exemplos para
elucidar esta situao:
O que significa a expresso quem matar outrem?
1. Se Eduardo der um tiro no corao de Ana e esta morrer, diz se
que Ana matou Eduardo?
2. Se Joana, medica, desligar o aparelho a que se encontra ligado
um doente com diagnstico de morte cerebral?
3. Se Pedro, pai de uma criana de 4 anos, no reparando que ela
brinca no mar, se ausentar para beber caf, e no regresso se
deparar com um afogamento fatal que matou o filho?
A determinao do sentido da expresso tem de ser determinada
juridicamente, e no facticamente.
Da mesma forma, quando a lei fala de filho, a expresso dirige-se
apenas aqueles que juridicamente possam ser considerados como tal,
e no aos que o sejam de um ponto de vista biolgico. Assim a
criana abandonada nascena, cuja paternidade no pode ser
119
149
Estatuio
a prescrio do efeito jurdico, no caso de a situao prevista (na
previso) se verificar.
Tambm a estatuio tem um carcter normativo, pois na sua
essencialidade jurdica e no fctica.
150
1.Generalidade
2. Abstraco
3. Bilateralidade
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
151
4. Hipoteticidade
5. Imperatividade
Generalidade
Definio
Traduz-se no facto de a norma jurdica ter uma indeterminabilidade
de destinatrios, isto dirige-se no a uma pessoa concreta, mas a
todas quantas se possam encontrar na situao hipottica, qual
determinada estatuio corresponde. Dirige-se a uma categoria de
pessoas no individualmente determinadas.
120
Diferena individualidade
A generalidade contrape-se individualidade, tipicamente: geral o
preceito
respeitante
aos
cidados, e individual
o preceito
respeitante ao cidado X
Todavia, nem em todos os casos em que haja apenas um sujeito na
situao normativamente prevista, o preceito individual. Por
exemplo:
120
Cfr NSG
152
121
Isto porque?
Diferena pluralidade
Em ambos casos existem vrios sujeitos na situao normativamente
prevista
H pluralidade de destinatrios quando a norma se dirige a varias
pessoas individualmente determinadas. Por exemplo:
Se um Director Geral ordena ao seu Secretrio para avisar todos os
directores de Servios a se deslocarem ao seu gabinete, em certo dia
e hora, existe uma ordem plural e no geral, porque se dirige a
pessoas individualmente consideradas.
Por outro lado, se o Director Geral determinar para o futuro que
todos os Directores de Servios, em certo dia e hora se devem reunir
no seu gabinete, temos uma ordem geral, porque se dirige no s aos
actuais directores, mas tambm a todos aqueles que em cada
momento estiverem a desempenhar o cargo.
Dvida suscitada por O A:
Se, se determinar que todos os Governadores so chamados
Capital, temos um preceito geral ou individual?
121
153
Generalidade aparente
Se a regra se dirigir a todos os concessionrios das zonas de jogo da
Estremadura, e se, se concluir que apenas existe um nico, neste
caso, no existe generalidade, mas um comando individual.
Generalidade e abstraco
A generalidade coloca-se no plano subjectivo dos destinatrios, isto
dos titulares das situaes jurdicas por ela configuradas.
A abstraco situa-se no plano objectivo previsto na norma.
154
Nota:
Para MRS, preciso no confundir indeterminabilidade com
indeterminao. H casos de regras com indeterminao de
destinatrios (regras indeterminadas) que so determinveis (isto
em relao s quais no existe indeterminabilidade de sujeitos).
Decorre do pensamento de MRS que na indeterminabilidade (sujeitos
indeterminveis) nunca se conseguem individualizar os destinatrios
no momento da feitura da norma, j na indeterminao (sujeitos
indeterminados)
embora
aparentemente
se
dirija
uma
por
isso
generalidade
no
uma
Abstraco
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
155
Definio
Traduz-se, na indeterminabilidade das situaes de facto a que a lei
aplicada, isto , a norma jurdica aplica-se no a um caso
especfico,
mas
um
nmero
indeterminado
de
situaes
156
normativamente
seleccionadas,
por
isso
157
MRS123
No
se
deve
indeterminabilidade
confundir
como
indeterminao.
Existem regras que se dirigem a situaes de facto que podem ser
indeterminadas, mas que no so indeterminveis. Caso das regras
que se dirigem a situaes de facto bem precisas (caso das leis
retroactivas).
Decorre do pensamento de MRS que na indeterminabilidade
(situaes
indeterminveis)
nunca
se
consegue
concretizar
123
Cfr p. 192
158
A reter:
Generalidade e abstraco analisadas s na previso da norma
Generalidade e abstraco so apuradas no momento da feitura da
lei
Comandos jurdicos124
Concretos e abstractos
Concretos: fixam condutas que devem ser adoptadas numa situao
de facto individualizada
Ex: juiz ordena que certa pessoa pague 100 euros a outra; norma que
diga se se verificar a morte de C (situao de facto), A deve pagar
100 euros a B
Abstractos: fixam a conduta a adoptar numa situao de facto
abstracta/ definida de forma tpica.
Ex: contrato A deve a B dadas quantidades de certo tipo de
mercadorias sempre que este as requeira ou deve colocar certas
quantias em dinheiro sua disposio at certo limite, sempre que
este as solicite - no h uma definio da situao no tempo/ no
determinada dia, hora, local
Vide GT
159
Individuais:
cujos
destinatrios,
so
pessoas
individualmente
Bilateralidade
160
Hipoteticidade
MRS / O A / S J uma caracterstica da regra
A norma jurdica hipottica porque, exprimindo sempre a ordem
social, os efeitos jurdicos s se produzem se, se verificarem as
situaes ou factos previstos na previso. Assim publicada uma lei
sobre lenocnio (provocao ou favorecimento de da corrupo social
de outrem) s se aplica se o lenocnio for efectivamente praticado.
Ego/ SLL: a aplicao da regra depende da hiptese da ocorrncia
de uma actuao humana isto do facto.
Imperatividade125
MRS/ O A/ S J - no caracterstica de toda a norma
Imperatividade entendida como uma caracterstica da ordem
jurdica, mas nem todas as regras so imperativos.
Efectivamente, poderiam ser imperativas s as regras de conduta,
mas como vimos a definio de regra ultrapassa-as. Temos uma
multiplicidade de regras: regra como critrio de deciso; regras
125
161
definitrias
classificatrias;
regras
que
produzem
efeito
Classificaes de normas
jurdicas126
Dispositivas
Permissivas127
Supletivas
i)
ii)
2. Plenitude do sentido:128
a. Autnomas
b. No autnomas/remissivas:
i)
Remisso explcita (interpretativas; normas de reenvio ou
ii)
devoluo)
Remisso implcita (fices legais; presunes legais)
127
Cfr. MRS, O A
Estrutura vide GT
128
162
163
Normas Injuntivas:
Preceptivas: impem um comportamento, uma conduta ou a pratica
de um acto
Formas positivas de conduta: FACERE
Ex. Norma que diz que o contrato deve ser pontualmente cumprido
(art. 406 do CC)/ norma que manda circular pela direita/ norma que
manda pagar impostos/ norma que ordena que o pai d alimento aos
filhos.
Proibitivas: normas que probem ou impedem uma conduta ou
impem uma omisso.
Formas negativas de conduta, manda no fazer: NON
FACERE
Ex. Maioria normas penais (os outros no devem ofender a vida,
honra, liberdade e patrimnio); norma que probe o casamento a
menores ou a quem j casado
Dispositivas:
Permissivas:
permitam
ou
autorizam
condutas
Ex:
164
certos
comportamentos/
Supletivas:
visam
suprir
as
deficincias
ou
ausncias
de
Plenitude do sentido:
165
Ex:
Art 130 do CC que fixa os efeitos jurdicos da maioridade
Art. 1367 do CC que permite ao proprietrio fazer a apanha dos
frutos no prdio vizinho
Art. 1690 do CC que reconhece a legitimidade a qualquer dos
cnjuges para contrair dividas
Remisses explcitas
Normas interpretativas:129 visam fixar o sentido das palavras
legais ou esclarecer as dvidas que o seu contedo suscita, porque
nem sempre o legislador se exprime da melhor forma (uso de
expresses ambguas).
Atravs delas ordena-se que as expresses se entendam e apliquem
com o sentido fixado
A norma interpretativa no autnoma porque no vive por si,
sozinha no faz sentido antes tem de se ligar ao preceito
interpretado e com ele ficar a fazer um todo
A interpretao legislativa autntica, pode ser:
1. Sucessiva: quando uma lei nova vem interpretar uma lei
anterior
129
166
interpreta
expresses
usadas
noutro
ou
outros
Normas de devoluo
No regulam directamente certa matria, mas antes remetem para
outra regra que contm o regime aplicvel.
130
Podemos separar as
em vez de se
Remisses implcitas
A norma jurdica no remete expressamente para outra norma, mas
estabelece que o facto ou a situao a regular igual ou
considerado igual ao disciplinado por outra norma, remetendo,
130
131
Vide O A
Vide SJ e NSG
167
168
As
fices
so
regras
autnomas
porque
no
regulam
Objectivo
das
fices:
aplicar
um
facto
diferente
as
Presunes legais
Noo: verificam-se quando o legislador, para afastar as dificuldades
que podem resultar da prova de um facto ou situao a regular,
considera que provada a existncia de um facto, tambm se
considera provada a existncia de outro.
Relao de 2 factos, o que se prova e o que no se prova. Verificado e
provado o facto X, tem-se por verificado o facto Y, logo a norma que
estabelece a presuno, remete implicitamente para a norma que
disciplina o facto Y
Exemplo
Art. 1826 e 1874 norma que estabelece a presuno de
paternidade: provado que A tem por me B (facto X), presume-se
que o pai o marido da me ( facto Y) = aplicam se os efeitos da
filiao nomeadamente o poder paternal
Norma autnoma: porque tambm aqui, porque uma regra (a
presuno) devolve para outra regra a regulao da matria
Diferente da fico:
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
169
Gerais ou comuns
Noo: Definem um regime regra para o sector das relaes que
disciplinam
(para
generalidade
dos
factos
ou
situaes
Vide SJ
170
Especiais
Noo: consagram uma disciplina nova ou diferente para um
crculo mais restrito de pessoas, coisas ou situaes, mas no
directamente oposto ao regime normal das regras gerais. Uma
norma especial em relao a outra, quando sem contrariar
substancialmente o principio nela contido, se adapta a circunstncias
particulares.
Para NSG toda a norma especial se inclui numa norma geral, cujo
regime se particulariza ou adapta.133
Segundo O A, a especialidade uma qualificao relativa, a regra A
pode ser especial em relao B, mas geral em relao C.
134
Exemplos:
- CC: art 405 e ss so normas gerais porque fixam o direito genrico
aplicado a todos os contratos; art. 874 e ss so normas especiais
porque disciplinam qualquer um dos contratos em particular no caso
a compra e venda, tambm deposito, mandato, etc.
- Especialidade entre ramos de direito privado: direito civil geral e
direito comercial ou trabalho como regimes especiais.
- Normas que tipificam certos crimes considerando a qualidade
militar dos autores
- MRS : Regra que prev o dever de pagar impostos para uma certa
categoria
de
cidados
que
desenvolvam
uma
determinada
Cfr p. 154
Cfr. P. 518
171
Excepcionais
135
dos
factos
ou
situaes
da
espcie
encarada.
regra substancialmente
172
137
Vide SJ e BM
173
174
141
138
175
176
142
177
Caso Prtico n. 1
Arlindo, adepto fervoroso do Benfica e scio n 999, desde longa
data assiste aos jogos do seu Glorioso com o grande amigo
Nelson. Em dia de derby na Luz, com a emoo do jogo, sentiu-se
mal e foi-lhe diagnosticada doena grave tendo os mdicos previsto
que teria apenas 3 meses de vida. Ao saber desta pavorosa notcia,
Arlindo decidiu fazer um testamento pblico em Janeiro de 2009, do
qual constava uma disposio a favor de Nelson com o seguinte
teor:
Lego ao meu amigo Nelson a minha camisola autografada pelo
Nuno Gomes, no caso de o Benfica ser campeo nacional este ano.
Arlindo faleceu em Maro de 2009. O Benfica no ganhou o
campeonato de futebol, mas obteve o primeiro lugar no campeonato
nacional de andebol.
Nelson, consternado com a morte do amigo que sempre o
acompanhou aos jogos do Glorioso, e f incondicional do Nuno
Gomes, diz que s a ele, e a mais ningum pertence a camisola do
grande Nuno.
Quid iuris?
Resoluo:
Saber se Nelson deve ficar com a camisola do Nuno Gomes. Est em
causa a interpretao da deixa testamentria onde se dispe no
caso de o Benfica ser campeo nacional. O Benfica foi campeo
nacional de andebol, ser que este facto preenche o disposto na
deixa testamentria? Nelson faz uma interpretao literal da norma
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
178
e diz que sim, pois da letra da lei refere se a Benfica ser campeo
nacional sem especificar se campeo nacional de futebol, de
andebol ou de qualquer outra modalidade.
Importa analisar os elementos da interpretao:
-
Elemento
literal:
Benfica
campeo
nacional
de
qualquer
modalidade desportiva
- Elemento lgico:
1. Do elemento sistemtico no temos dados.
2. Do elemento histrico previsto no art. 9 n 1 do CC
circunstncias em que a lei foi elaborada resulta que Nelson
acompanhou durante largos anos o seu amigo Arlindo aos jogos do
Benfica de futebol o que revelador pelo uso das expresses
derby e glorioso.
3. Do Elemento teleolgico previsto no art. 9 n3 do CC que
corresponde ratio legis ou fim concreto que a deixa testamentria
visa satisfazer, verifica-se que Arlindo pretende partilhar com o seu
amigo, e depois da sua morte, a alegria do Benfica ser campeo
nacional de futebol nesse ano, dando-lhe a camisola do Nuno Gomes
conhecido jogador da equipa de futebol do Benfica.
Ora, do elemento lgico parece resultar que a expresso nacional se
refere a campeo nacional de futebol. Todavia do elemento literal
parece que basta o Benfica ser campeo nacional de qualquer
modalidade desportiva.
Do exposto parece que Arlindo foi trado pelas palavras e disse mais
do que efectivamente queria dizer. Existe uma desarmonia entre o
elemento lgico, que aponta para a verificao da condio no caso
de o Benfica ser campeo nacional de futebol, e o elemento literal
que aponta para que tal acontea no caso de o Benfica ser campeo
nacional de qualquer modalidade desportiva.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
179
Caso Prtico n. 2
Suponha que o Parlamento, pretende proteger a maternidade
desvalida, e para tal cria um pacote de normas, entre as quais se
inclui o Decreto-lei n 21058 que contm uma disposio com o
seguinte teor:
As mes solteiras beneficiam de uma reduo de 50% no seu
horrio de trabalho nos seis meses posteriores ao parto
Imagine que Susana, recm divorciada e me de uma criana de um
ms, solicita sua empresa idntica reduo.
Quid iuris?
Resoluo:
Saber se Susana me divorciada deve beneficiar de reduo no seu
horrio de trabalho . Esta em causa a Interpretao da expresso
mes solteiras prevista no Decreto - lei.
Importa analisar os elementos da Interpretao.
Comeando pelas literal. Mes solteiras so aquelas que nunca se
casaram, pelo que fazendo uma Interpretao literal da norma
Susana no teria direito reduo.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
180
Caso Prtico n. 3
Lisana,
uma
aficionada
pelas
novas
tecnologias,
enquanto
181
Resoluo:
Constitudo um penhor que incide sobre uma bicicleta como garantia
do montante de 250 euros emprestado (atravs de contrato de mtuo
previsto no 1142 CC) por Maria Rosa a Lisana, que no devolveu o
dinheiro no prazo acordado. Coloca-se a questo de saber se Maria
rosa (mutuante/ que empresta) pode usar a bicicleta de Lisana
(mutuaria/ a que recebe) atendendo ao art. 675 do CC que permite
vender o bem no caso do mutuante no pagar o que deve. (credor
pignoratcia/ devedor pignoratcio).
Maria rosa faz uma interpretao enunciativa do preceito ao usar o
argumento a maioria d minus, segundo o qual se, se permite o mais
tambm se permite o menos. De acordo com esta modalidade de
interpretao retiram-se regras implcitas de normas atravs de
argumentos lgicos.
Atendendo a este argumento lgico, parece que Maria Rosa tem
razo, pois se a finalidade da lei a possibilidade da venda do bem
objecto de penhor, para o credor pignoratcio (neste caso Maria
Rosa) se poder compensar do dinheiro emprestado e no devolvido,
como se ele tomasse o bem como seu, dado o incumprimento. E se
tomar o bem como seu, parece evidente que tambm o possa usar.
Logo, Maria Rosa tem razo ao fazer uma interpretao enunciativa
da norma para dela retirar outras regras implcitas, no caso, de
regra pode vender, retira a regra usar.
Caso Prtico n. 4
143
182
poderem
passar
certides
se
apresentada
183
Caso Prtico n. 5
Em Abril de 2009, violentos distrbios no estdio do Drago,
conduziram a ferimentos graves de alguns espectadores que foram
agredidos com paus e pedras. Na sequncia de tal acontecimento,
publicou-se o Decreto-Lei n. 11367 com o seguinte teor:
absolutamente proibida a entrada em recintos desportivos com
quaisquer objectos contundentes
Num jogo entre o Benfica e o Naval, dois elementos da PSP armados
com pistolas e bastes, pretendem entrar no Estdio da Luz para
cumprir o seu dever legal de vigilncia de eventos desportivos
Ricardo, que transportava 2 garrafas de vidro de seven up com
capacidade de 1 litro cada, queria entrar porque dizia que tinha sede
e que a seven up era cara.
Da mesma forma, Carla queria levar para o estdio o seu guardachuva vermelho e branco, lembrana do seu av, pois dizia que
estava meio adoentada e no queria apanhar mais uma molha!
Quid iuris?
Resoluo:
Temos uma norma que impede a entrada em recintos desportivos
com objectos contundentes.
esta expresso que importa interpretar para as trs situaes em
causa.
Atendendo letra da lei, contundente significa: qualquer objecto
duro e pesado que possa causar contuso ou pode referir-se
simplesmente a armas (objecto usado para atacar/ ou defender).
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
184
so
objectos
contundentes?
Ora
significando
objectos
185
144
Caso Prtico n. 6
Roberto vem sendo, h longas semanas acordado a meio da noite
por chamadas telefnicas feitas por algum que invariavelmente lhe
pergunta se consegue dormir bem.
1. Tendo reconhecido a voz de uma colega da Faculdade,
Roberto pretende saber se pode apresentar queixa - crime
com fundamento no art. 190 n.1 do Cdigo Penal aprovado
pelo Decreto-Lei n. 48/95, de 15 de Maro , nos termos do qual
Quem, sem consentimento, se introduzir na habitao de
outra pessoa ou nela permanecer depois de intimado a retirarse, punido com pena de priso at um ano ou com pena de
multa at 240 dias.
2. Suponha que consultado um professor catedrtico de Direito
Penal que sobre a questo emite um parecer. Que valor deve
ser atribudo a este parecer no que concerne interpretao
do citado preceito do Cdigo Penal?
3. Suponha que o Governo, a pretexto de algumas dificuldades de
interpretao do referido artigo, faz um decreto regulamentar
144
Note-se que estes dois ltimos casos so discutveis quanto sua insero
tambm no mbito da interpretao extensiva, tudo depende da definio de
objectos contundentes. Quanto mais prximo da letra da lei se encontrar o facto a
subsumir norma, mais prximos estaremos de interpretao declarativa lata,
quanto mais afastado estiver, maior possibilidade de interpretao extensiva.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
186
187
Governo
atravs
do
decreto
regulamentar
faz
uma
Caso Prtico n. 7
Jos Francisco passeava alegremente no jardim zoolgico quando,
ao olhar para uma jaula de tigres, lhe veio ideia de que a vida
dentro de uma jaula deve ser muito triste e aborrecida. Foi assim,
que com pena dos tigres, se lembrou de comprar uma garrafa de
aguardente para dar aos animais. Pelo menos por alguns momentos
sob efeito da aguardente, os tigres poderiam esquecer o cativeiro!
Andr, tratador de animais, deparou-se com Jos Francisco a dar
de beber a aguardente aos tigres num balde que arranjara para esse
efeito. Alertou ento Jos Francisco para uma placa colocada ao
lado da jaula na qual se podia ler o seguinte: proibido dar comida
aos animais. Jos Francisco respondeu-lhe que tinha lido a placa,
mas que ela no lhe dizia respeito, uma vez que no estava a dar
comida, antes estava a dar-lhes uma bebida.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
188
porque
palavra
comida
pluri-significativa,
isto
189
coincida
perfeitamente
com
lgico,
(o
legislador
disse
qualquer
destinatrio
da
norma
assim
sendo,
por
isso
fazer
uma
interpretao
abrogante
lgica
190
Rio Ave) para conseguir que o preo acordado fosse bastante mais
baixo que o valor de mercado do imvel.
Ana Cristina contestou a aco invocando que a referencia a
estado mental prevista no art. 282 n.1 do CC, no comporta os
estados mentais positivos, mas somente os negativos.
Quid iuris?
Resoluo:
Mariana vendeu a sua casa de frias a Ana Cristina por um preo
baixo, e pretende anular o negcio com fundamento em usura,
porque quando celebrou o negcio se encontrava num estado mental
de grande alegria.
Discute-se a interpretao do art. 282 n1 do CC, concretamente a
expresso
estado
mental.
Ana
Cristina
faz
uma
prvia
um,
mas
somente
um
191
estado
mental
negativo
ou
Resoluo:
192
implcitas,
dado
que
esprito
da
lei
permite
tal
concretizao.
193
cardacos,
seguindo
escrupulosamente
todas
as
nos
termos
do
art.
483
do Cdigo
Civil,
uma
indemnizao.
Quid iuris?
Resoluo:
Rui Duarte sofre enfarte e destri mercadoria na loja de Patrcia, no
valor de 1500 euros. Esta, pretende responsabiliz-lo civilmente
exigindo-lhe nos termos do art. 483 CC, uma indemnizao pelos
prejuzos.
O princpio geral contido no art. 483 do CC n1 que consagra como
pressuposto da obrigao de indemnizao a culpa do lesante,
completado pelo nmero 2, que remete para os casos consagrados na
lei a admissibilidade de indemnizao sem existncia de culpa do
lesante.
Sendo a culpa um juzo de censura do agente, que podia e devia ter
agido de modo diferente, temos de concluir que Rui Duarte agiu sem
culpa, pois o enfarte foi inesperado e foram sempre seguidas de
forma escrupulosas indicaes mdicas.
Constituindo a responsabilidade sem culpa a excepo, a regra a
de que no h responsabilidade civil sem que haja culpa do lesante.
Estamos diante de um argumento em que pode assentar a
interpretao enunciativa da lei, o chamado argumento a contrario
sensu: os casos excepcionais previstos na lei (aqui os que o art. 483
n2 do CC ressalva) pressupem uma soluo contrria para os casos
no excepcionais.
194
195
da
lei),
composto
pelos
elementos
sistemtico
com
valentia
conseguiram
impedir
que
as
chamas
B) Havendo uma lei com este teor, estamos diante de uma lei
interpretativa, que tem um valor superior norma interpretada
(a deixa testamentria), e que como tal tem um valor
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
196
autntica
(modalidade
de
interpretao
interpretao
abrogante
com
sentido
crtico
seguinte
afirmao
197
Resoluo:
Est em causa perceber as diferentes correntes de interpretao
acolhidas pelo art. 9 do Cdigo Civil quanto ao critrio da finalidade
de interpretao. E a este respeito, temos as teorias subjectivistas,
objectivistas, historicistas e actualistas. Segundo uma interpretao
subjectivista, procura-se reconstituir a vontade do legislador, mens
legislatoris, segundo uma interpretao objectivista, procura-se
determinar o sentido intrnseco da lei, desligado das pessoas que a
fizeram, a mens legis , segundo uma interpretao historicista
visa-se apreender o sentido da lei no momento da sua criao e
entrada em vigor e segundo uma interpretao actualista visa-se
apreender o sentido da lei no momento da sua interpretao.
Analisando a afirmao referida, verifica-se de facto, que foi posio
do legislador quando redigiu o art. 9 do cdigo civil, no acolher uma
ou outra tese em detrimento das outras (fugindo assim aos exageros
de cada uma das diferentes teses), e tal evidente desde logo pelo
uso da expresso pensamento legislativo usada no n1 do art.9,
que no se refere nem vontade da lei nem vontade do legislador,
alis o acolhimento das teses objectivista pode decorrer das
expresses: ..a partir dos textos.. art.9 n1 e ..na letra da lei um
mnimo de correspondncia.. art.9 n2. O acolhimento das teses
historicistas decorre da expresso atender s circunstncias em que
a lei foi elaborada e o acolhimento de teses actualistas decorre da
expresso ..condies do tempo em que a lei aplicada art.9 n1.
Assim, o nosso cdigo civil aderiu s teorias mistas ou de sntese,
considerando que cada uma das teses referidas d um contributo
importante para a teoria da interpretao.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
198
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de
Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles)
Caso Prtico n. 1
Paula, a mais recente vencedora do euromilhes, decidiu realizar um
dos sonhos da sua vida, que era adquirir um automvel da marca
porsche. Para tal dirigiu-se ao stand de automveis, e escolheu o
descapotvel vermelho porsche boxster S (j se estava a ver a
passear na ponte Vasco da Gama ao volante do seu vermelhinho!).
O vendedor do automvel, Silvino, insistiu na necessidade de
escritura pblica para a concretizao da venda, atendendo a que os
automveis so bens sujeitos a registo e tambm muitos deles so
mais caros que muitos bens imveis. Paula, considera haver um
excesso de forma se a celebrao deste contrato de compra e venda
146
199
Para
saber
se
art.
875
substancialmente
200
iguais
idnticos
aos
previstos
pela
regra
excepcional
devem
se
proibio
da
aplicao
analgica
de
normas
um ius
201
entre
normas
formalmente
excepcionais
Caso Prtico n. 2
147
202
ou
taxativas)
no
permitem
que
se
apliquem
Caso Prtico n. 3
Considere as seguintes normas do Direito Matrimonial portugus:148
1. S pode contrair casamento quem tem capacidade plena para o
acto
2. A capacidade matrimonial comprovada por meio de processo
preliminar de publicaes, organizado nas reparties do
Registo Civil
Imagine agora, que Liliana e Silvino pretendem contrair casamento
urgente por Liliana se encontrar em perigo de vida, no havendo
tempo para que ocorra o referido processo de publicao.
Poder o Conservador do registo civil efectuar o casamento?
Quid Juris?
(parta do principio que Liliana tem capacidade plena para contrair
casamento e que no existem os artigos 1599 e 1622 do CC)
148
203
Caso Prtico n. 4
Celestino entrou sem autorizao na garagem de Vtor, apoderandose do seu automvel. Duas semanas mais tarde, arrependido,
devolveu
veculo
ao
proprietrio,
embora
com
algumas
amolgadelas.
Vtor, procedeu a queixa criminal pelos factos descritos e um ano
mais tarde, em sede de julgamento, Celestino foi condenado pela
prtica de furto.
Porem o juiz atenuou especialmente a pena nos termos do art. 206
n 3 do Cdigo Penal, que prev tal possibilidade se ocorrer uma
restituio parcial da coisa furtada at ao inicio da audincia de
julgamento em 1 instancia. Na sentena, admitia-se que se
verificara uma restituio da coisa inteira (embora com perda de
qualidades), e no uma restituio parcial como prescreve a lei, mas
consideraram-se as situaes equivalentes.
Vtor pretende recorrer da deciso, com fundamento em que houve
uma aplicao analgica da lei penal, o que proibido no nosso
ordenamento jurdico.
Quid Juris?
A integrao de lacunas legais por analogia proibida no domnio do
direito penal, mas somente quanto s normas penais positivas, isto ,
as que definem os comportamentos que so crimes e estabelecem as
respectivas penas ou medidas de segurana: art. 29 n 1, 3 e 4 da
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
204
estes
motivos,
Vtor
no
tem
razo.
norma
aplicada
205
206
Caso Prtico n. 1
No dia 15 de Outubro de 2003, Cardoso, funcionrio de um hospital
distrital com a categoria de assistente administrativo principal,
requereu a sua aposentao, ao abrigo do art.1 n1 do Decreto lei
n 116/85 de 19 de Abril.
Em 20 de Fevereiro de 2004, a Caixa Geral de Aposentaes
indeferiu o requerimento de Cardoso com o fundamento de que no
procedimento pertinente, o Conselho de Administrao do Hospital
no declarou no ter havido qualquer aumento de pessoal na rea
funcional do funcionrio nos ltimos dois anos, conforme exigia para
os futuros casos de aposentao de funcionrios pblicos a alnea a)
do n1 do Despacho n 867/03/MEF, de 5 de Agosto de 2003,
exarado pela Ministra de Estado e das Finanas:
1. Em 10 de Maio de 2004, Cardoso intentou uma aco
administrativa especial, pedindo, designadamente a anulao
da deciso da Caixa Geral de Aposentaes, dado que o referido
requisito imposto pelo Despacho n 867/03/MEF, no constava
do Decreto-lei n 116/85, segundo o qual era suficiente uma
declarao dos servios no sentido de que no sofreriam
prejuzo com a aposentao do funcionrio. Tem razo?
2. Cardoso alegou ainda que o Despacho n 867/03/MEF no foi
objecto de publicao e por isso no lhe oponvel.
Quid juris?
Caso Prtico n. 2
No dia 19 de Julho de 2008, Maria intentou contra Manuel uma
aco declarativa de condenao no tribunal da Comarca de Idanhaa-Nova.
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Caso Prtico n. 3
Atravs de contrato celebrado a 14 de Setembro de 2008, Natrcia
(empresria em nome individual), arrendou sociedade Campos e
Irmos, Lda, a fachada de um edifcio de que proprietria, com a
finalidade de afixao de publicidade. Quanto renda apenas
convencionaram que seria de 200 euros mensais.
Num litgio judicial em que ambas so partes, Natrcia argumenta
que nos termos do art. 1039 n1 do CC, as rendas a que dizem
respeito as facturas que ia apresentando locatria devem ser pagas
no ltimo dia do respectivo ms. Mas a sociedade locatria invoca
que no sector da actividade em causa existe a prtica de a obrigao
de pagamento do valor facturado se vencer 30 dias aps o perodo a
que respeita e por isso, pagou sempre atempadamente o aluguer.
Ter Natrcia direito indemnizao por mora o cumprimento da
obrigao de pagamento da renda, conforme pede em juzo?
Quid juris?
Caso Prtico n. 4
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Caso Prtico n. 5
Uma cheia destruiu a 31 de Dezembro de 2005 os rs-do-cho de
sete edifcios da Ribeira no Porto. Porque l moravam os seus
proprietrios e as respectivas famlias, todos eles com srias
necessidades econmicas, e os edifcios em causa tm grande
interesse histrico turstico, o Governo fez publicar um decreto-lei
que dizia o seguinte:
Art. 1: concedido um subsdio a fundo perdido, at ao valor de 30
mil euros a cada um, em favor dos proprietrios dos rs-do-cho dos
edifcios da Ribeira no Porto, atingidos pela cheia de 31 de
Dezembro.
Art 2: Idntico subsdio ser concedido aos proprietrios dos
edifcios ou suas fraces, situados nas margens do douro ou do
Tejo,
que
venham
ser
severamente
afectados
por
cheias
extraordinrias.
Analise o art. 1 e 2 separadamente e diga se so leis. Tenha em
conta os arts 1 n1 do CC e 18 n3 da CRP.
Caso Prtico n. 6
A aldeia da Dona Eugenia no tem gua canalizada, havendo apenas
um chafariz. Para dar prevalncia s necessidades das famlias, os
animais s podem beber gua tarde.
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Caso Prtico n. 7
Imagine que o governo aprova um Decreto-lei nos termos do qual
em todas as escolas publicas passa a ser obrigatrio a existncia de
uma sala de lazer munida com televiso por cabo
Sabendo que a nica causa de semelhante Decreto-lei foram os
pedidos insistentes dos filhos dos membros do Governo, diga se est
em causa uma lei em sentido material?
Haver alguma diferena se o referido Decreto-lei previr apenas a
criao de salas de lazer nas escolas pblicas onde estudem os filhos
de membros do Governo?
Quid Juris?
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I
Imagine as seguintes normas hipotticas sobre o regime do
arrendamento urbano, contidas
num decreto-lei:
1 Cabe ao senhorio realizar todas as obras de conservao,
requeridas pelas leis vigentes ou pelo fim do contrato, salvo
estipulao em contrrio.
2 Se o senhorio, sendo a tal intimado, no realizar as obras de
conservao no prazo de seis meses, pode o inquilino solicitar a
realizao de obras coercivas ao municpio competente, ou
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I
O artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 38-B/2001, de 8 de
Fevereiro de 2001, dispe o seguinte: So criadas pelo
presente diploma linhas de crdito especiais com o objectivo de
minimizar os danos que, por efeito de condies atmosfricas
excepcionais, sejam sofridos na actividade comercial, industrial
e de servios.
Segundo o prembulo deste diploma, atravs do mesmo
Pretende assim o Governo proceder criao de linhas de
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III
I
O Decreto-Lei n. X/2008, de 8 de Fevereiro, contm as
seguintes disposies:
Artigo 1.
Nos termos do presente diploma, so atribudos subsdios aos
empresrios de txis das cidades de Lisboa e Porto que, por
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IV149
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4.
A Lei X estabelece que proibido fazer rudos anormais na
proximidade dos hospitais. O Decreto-Lei Y determina que os
automobilistas que circulem a menos de 100 metros de qualquer
hospital s podem buzinar em situao de anormal de emergncia.
Adao seguia de bicicleta a cerca de 50 metros da Clnica Mdica e
de Internamento ZYZ quando viu Eva, sua amiga. Para a saudar e
poder saud-la, Ado accionou repetidamente a buzina da sua
bicicleta.
Ado violou alguma das disposies citadas? (5 valores)
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