Codificacion Penal Siglo XX PDF

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El perodo de la Codificacin. Proyectos de Cdigos

penales y Cdigos penales espaoles en el siglo XX
Eladio-Jos Mateo Ayala - Professor de Derecho Penal. Universidad de Zaragoza
Autor: Eladio-Jos Mateo Ayala
Cargo del Autor: Professor de Derecho Penal. Universidad de Zaragoza
Id. vLex: VLEX-294715
http://vlex.com/vid/periodo-codificacion-codigos-294715
Resumen
1. El proyecto de reforma del cdigo penal de 1912. 2. El cdigo penal de 8 de septiembre de
1928, de la dictadura del general miguel primo de rivera. 3. El cdigo penal de 27 de octubre de
1932, de la ii repblica espaola. 4. El cdigo penal de 23 de diciembre de 1944. Texto
refundido de cdigo penal, conforme a la ley 44/1971, de 15 de noviembre (decreto de 14 de
septiembre de 1973 por el que se publica el citado texto refundido). 5. El cdigo de justicia
militar de 17 de julio de 1945. 6. El estudio de 1972. 7. El proyecto de ley orgnica de cdigo
penal de 1980. 8. La propuesta de anteproyecto del nuevo cdigo penal de 1983. 9. La reforma
urgente y parcial del cdigo penal de 25 de junio de 1983. 10. El cdigo penal militar de 9 de
diciembre de 1985. 11. El borrador de anteproyecto de cdigo penal, parte general, de octubre
de 1990. 12. El anteproyecto de 1991. El proyecto de ley orgnica de cdigo penal de 1992. A)
Anteproyecto de Ley Orgnica del Cdigo penal de 1991. B) Proyecto de Ley Orgnica de
Cdigo penal de 1992. 13. El anteproyecto y el proyecto de ley orgnica de cdigo penal de
1994. A) Anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo penal de 1994. B) Proyecto de Ley Orgnica
de Cdigo penal de 1994. 14. El cdigo penal vigente, aprobado por la ley orgnica 10/95, de 23
de noviembre. 15. La ley orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad
penal de los menores: el desacierto y la confusin en relacin con la duracin de la medida de
internamiento teraputico y con la medida de tratamiento ambulatorio.
Texto
Contenidos
1. EL PROYECTO DE REFORMA DEL CDIGO PENAL DE 1912
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Iniciado ya el siglo XX, se pretendi a travs del Proyecto de Reforma del Cdigo penal de
1912, al igual que sucediera con los Proyectos decimonnicos, la adecuacin del
Cdigo penal de 1870 a la Constitucin vigente. El Libro Primero, Ttulo II del aludido
Proyecto de 1912, recoga en su Captulo III, titulado De las circunstancias que eximen de
responsabilidad criminal, un artculo 28366, con el siguiente tenor:"No son imputables sus
actos: 1. Al que en el momento de ejecutar la accin o de incurrir en la omisin penada
por la ley, se encuentre en un estado mental que, sea cualquiera la causa, a juicio del
Tribunal le prive de la conciencia de delinquir. Cuando el agente se haya colocado
voluntariamente en ese estado mental por efecto de la embriaguez, le ser imputable el
acto punible, salvo los motivos de atenuacin que proceda estimar con arreglo a otros
artculos del Cdigo".
El tipo de frmula empleada era de gran amplitud, pudiendo tener acomodo en la misma
tanto la "imbecilidad" y la "locura" del Cdigo penal de 1870, como cualquier otra causa,
psiquitricamente definida o no. Lo esencial son los efectos psicolgicos producidos en el
sujeto agente a la hora de comprender la ilicitud de sus acciones, careciendo de
trascendencia alguna el origen de tal estado, que puede ser o no de orden
psicopatolgico. Es por ello que, a nuestro entender, la lnea de pensamiento seguida por
el Proyecto de 1912, responda al "criterio psicolgico367".
El empleo en la frmula de la oracin, "..., sea cualquiera la causa...", supona sin duda, la
ventajosa posibilidad de poder incluir en la misma, estados o circunstancias, no
necesariamente catalogadas en los ndices de enfermedades mentales del momento, lo
cual representaba un importante avance respecto a los precedentes legislativos y
prelegislativos, en los que, en la aludida causa de inimputabilidad, slo encontraban
acomodo aquellos estados de aberracin mental incardinables en entidades nosolgicas
definidas368.
Sin embargo, una formulacin tan inexpecfica y de tal laxitud, en esencia, valorativa, pero
no asentada firmemente en el conocimiento cientfico, habra supuesto un cierto grado de
inseguridad jurdica, con el riesgo de arbitrarias aplicaciones de la eximente.
Por su parte, la posibilidad de apreciar efectos atenuantes, lo es al amparo de lo dispuesto
en el artculo 30369: "Son circunstancias atenuantes: 2. Ejecutar el hecho en estado
excepcional morboso que disminuya en el agente el imperio de la voluntad, sin privarle por
completo de la conciencia de delinquir. Los Tribunales determinarn con vista de las
circunstancias de las personas y de los hechos, el grado de perturbacin producido por los
estados de enfermedad mental que influyen sobre la voluntad sin extinguir la imputabilidad
de los hechos ejecutados por el culpable". Llama la atencin, la inclusin en el precepto,
de las expresiones "estado excepcional morboso" y "estados de enfermedad mental", de
evidente connotacin biolgica o psiquitrica, en clara disfuncin con el redactado de la
frmula de inimputabilidad (art. 28) de matiz psicolgico. Cabra pensar, que ante la
inseguridad que pudiera ofrecer la eximente del artculo 28, en el nimo del Proyecto
estuvo presente el favorecer al sujeto, soslayando cualquier tipo de duda en el Juez (ante
la constatacin de un proceso morboso), a la hora de reconocer la apreciacin de esta
circunstancia atenuante, cuya frmula responda a los parmetros del mtodo mixto;
extensible quizs, a la eximente (art. 28), si se consideran tanto las expresiones "estado
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excepcional morboso" y "estados de enfermedad mental.", como delimitadoras materiales

del contenido de la expresin "..., sea cualquiera la causa...".
2. EL CDIGO PENAL DE 8 DE SEPTIEMBRE DE 1928, DE LA DICTADURA DEL
GENERAL MIGUEL PRIMO DE RIVERA
Durante la Dictadura del General Miguel Primo de Rivera, se promulgaron Leyes
especiales y complementarias, modificndose ulteriormente concretos artculos del
Cdigo penal de 1870 para, finalmente acometerse la reforma del Cdigo, inicindose esta
empresa a travs de la Real Orden de 12 de marzo de 1926, dirigida por quien fuera en
aquel entonces, Ministro de Gracia y Justicia, Don Galo Ponte Escartn, al Presidente de la
Comisin General de Codificacin, Don Juan de la Cierva, para que por la Seccin 3 se
redactase y por la Comisin permanente se revisase un proyecto370. As, la Comisin
codificadora concluy el Proyecto a finales de junio de 1927, promulgndose el da 8 de
septiembre de 1928, empezando a regir como Ley del Reino, el primero de enero de 1929,
siendo derogado el 15 de abril de 1931 restablecindose la vigencia del Cdigo de
1870371-372.
El nuevo Cdigo recoga dentro del Captulo II, De la irresponsabilidad, Seccin Primera, y
bajo la Rbrica, Causas de Inimputabilidad, en su artculo 55373, la de "estado de
perturbacin o debilidad mental". Deca as el aludido precepto:"Es irresponsable el que,
en el momento de ejecutar la accin u omisin punible, se hallare en estado de
perturbacin o debilidad mental, de origen patolgico, que prive necesariamente y por
completo a su conciencia de la aptitud para comprender la injusticia de sus actos, o a su
voluntad para obrar de acuerdo con ella, siempre que no se hubiere colocado en ese
estado voluntariamente".
Entiende la doctrina374, que la frmula legislativa empleada por este Cdigo penal,
perteneca al denominado tipo biolgicopsicolgico o mixto, habiendo supuesto un cambio
radical respecto al criterio recogido por los Cdigos penales anteriores, filiados
mayoritariamente al mtodo biolgico375. Sin embargo, el mtodo seguido por el
Cdigo penal de 1928, no signific a nuestro entender, una ruptura con la lnea tradicional
marcada por los Cdigos penales decimonnicos, respecto de los cuales, nosotros hemos
mantenido su filiacin al mtodo mixto, sino que ms bien la sigui, aunque eso s, con
matizaciones que le fueron propias como seguidamente veremos.
Si bien, como decimos, el criterio mayoritario de la doctrina, converge en considerar la
naturaleza mixta de la frmula de inimputabilidad a causa de perturbacin o debilidad
mental, QUINTANO RIPOLLES376 no duda sin embargo, en destacar su filiacin al
sistema psiquitrico cerrado del modelo francs. Este ltimo parecer sin embargo, no nos
parece convincente, dado que si bien es cierto que el Cdigo parta de la preexistencia de
una base patolgica, adicion el Legislador, que como consecuencia de ello, se produjera
una privacin en la conciencia del sujeto, de la aptitud para comprender la injusticia de sus
actos, o a su voluntad para obrar de acuerdo con ella. Es decir, discurra el redactor entre
parmetros propios de la frmula mixta, combinando el elemento biolgico con el
psicolgico377.
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Segua diciendo el artculo 55378:"Declarada la irresponsabilidad, el Tribunal conforme a lo

dispuesto en los artculos 95, 97 y 98 de este Cdigo, segn los casos, decretar el
internamiento del agente en uno de los establecimientos destinados a enfermos de la
respectiva clase, del cual no podr salir sin previa autorizacin del mismo Tribunal." La
introduccin de las medidas de seguridad obedece a la inspiracin del Cdigo, en el
principio de la defensa social, siendo adems en Espaa, la primera vez que un
Cdigo penal recoga una mencin a las medidas de seguridad con esta denominacin379.
De entre las medidas de seguridad contempladas en el nuevo Cdigo, destaca la
consistente en internamiento judicial o particular, prevista para aquellos supuestos en los
que el sujeto fuera declarado irresponsable conforme a lo prevenido en el artculo 55 del
Cdigo penal, y que se encontraba recogida en el artculo 95380, del siguiente
modo:"Cuando el Tribunal declare la irresponsabilidad de una persona por estimar que
obr en estado de probada inconsciencia, perturbacin o debilidad mental, con arreglo al
art. 55 de este Cdigo, acordar su internamiento en un manicomio judicial adecuado para
el tratamiento de su enfermedad, siempre que la pena que corresponda imponerle sea
grave. En los mismos casos, cuando la pena no sea grave, podr el Tribunal, a su
prudente arbitrio, acordar el internamiento en un manicomio judicial o en uno particular,
que a su juicio ofrezca suficientes garantas, si la familia lo reclama, obligndose a
satisfacer los gastos y prestar caucin de custodia en la cuanta que seale el propio
Tribunal. Esta caucin podr ser metlica, hipotecaria o pignoraticia, en bienes propios o
ajenos, y si por descuido o negligencia de los familiares que se hiciesen cargo del
irresponsable, causare ste algn dao, se acordar la incautacin de lo sealado como
fianza, invirtindose su importe en indemnizar a los perjudicados por el dao381".
Para la aplicacin de la medida de seguridad de internamiento, exiga el Cdigo la
realizacin de un delito, aunque, tambin estaba prevista tal medida, cuando el sujeto
hubiere cometido una falta382, criterio este, por lo dems, que entendemos acertado, pues
las medidas de seguridad deben imponerse en funcin de la peligrosidad del delincuente,
evidenciada por la comisin de una infraccin penal, siendo la gravedad del ilcito penal
cometido tan slo, un indicio de tal peligrosidad383, entendida como criminal384.
Como ya referamos en lneas anteriores, el Cdigo penal de 1928, empleaba una frmula
que responda al sistema denominado mixto o biolgico-psicolgico, y as ha sido
reconocido por un gran sector de la doctrina espaola385. En efecto, el nuevo texto legal
exiga que el estado de perturbacin o debilidad mental tuviera su fundamento en unas
causas determinadas (de origen patolgico) que produjeran unas consecuencias (efecto
psicolgico), privar necesariamente y por completo a la conciencia del agente de la aptitud
para comprender la injusticia de sus actos, o a su voluntad para obrar de acuerdo a ella.
As, por tanto, solamente cuando quede constatado tal estado o proceso, a raz de dichas
causas y producidas las aludidas consecuencias, podr apreciarse la referida causa de
inimputabilidad. La nueva frmula participaba de este modo y de forma expresa de ambos
campos descriptivos, el biolgico y el psicolgico386.
Por lo dems, los trminos recogidos en la nueva frmula legislativa (perturbacin mental
o debilidad mental de origen patolgico), entendemos eran lo suficientemente amplios
como para ubicar en ellos cualquier tipo de trastorno psquico, en su doble faceta de
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como para ubicar en ellos cualquier tipo de trastorno psquico, en su doble faceta de
enfermedad mental en un sentido mdico-psiquitrico amplio (perturbacin mental), y la
oligofrenia en todos sus estados387, aunque, con las eventuales y pertinentes excepciones
derivadas de la exigencia del requisito morboso388.
As, Don Eugenio CUELLO CALON 389, incluira dentro de la locucin "perturbacin mental
(de origen patolgico)", las enfermedades mentales strictu sensu, los estados de
degeneracin mental, la imbecilidad (detenciones del desarrollo); la epilepsia, los estados
de enfermedad corporal acompaados de trastornos mentales, como los delirios febriles, el
sonambulismo, la sordomudez y la embriaguez plena involuntaria o fortuita. Sin embargo,
en nuestra opinin, tal antecedente doctrinal es susceptible de matizaciones. As, creemos
que no es posible acomodar, tal y como se pretenda por el referido autor, a la imbecilidad
en la aludida locucin. Ello en primer lugar, porque desde una perspectiva semntica, la
voz "perturbacin" significa prdida del juicio390, situacin o proceso ste, que nicamente
podra haberse dado y con carcter general, en las enfermedades mentales en sentido
estricto (psicosis endgenas y exgenas), trastornos cualitativos, en los que el sujeto pasa
generalmente de una situacin de sanidad mental a otro de enfermedad, de prdida del
juicio, no existiendo en la biografa del sujeto un estado psquico previo de esta naturaleza,
no as, en los estados de ausencia de desarrollo intelectual, en los que el sujeto nace ya,
en un alto porcentaje de los casos, con ese deficitario estado, es decir, privado ya de sano
entendimiento, o adquirindolo a temprana edad391. En definitiva, "la perturbacin mental,"
exige, que con anterioridad haya existido una actividad mental normal, no alterada,
cualidad esta, que no puede predicarse respecto a las detenciones del desarrollo.
En segundo trmino, porque la propia disyuntiva que ofreca la frmula legislativa
constituida por la locucin "...o debilidad mental" se presentaba como ms adecuada
desde un punto de vista mdicopsiquitrico. En este sentido, y cindonos a parmetros
exclusivamente mdico-psiquitricos, la "debilidad mental" era concebida por la
Psiquiatra de dos posibles formas: en un sentido estricto, como concreto grado de
suspensin del desarrollo psquico: hoy "retraso mental leve", y, en su acepcin amplia,
esto es, comprensiva de los diferentes grados de suspensin del desarrollo (idiotismo,
imbecilidad y debilidad mental), conocidos en la poca (actuales Retraso mental profundo,
grave, moderado y leve). En este sentido, el Psiquiatra alemn, KRAEPELIN 392, en la
clasificacin de enfermedades mentales que haba presentado a la Deutscher Verein fr
Psychiatrie en 1920, haba diferenciado claramente dos modos de concebir la "debilidad
mental" [atendiendo incluso a su etiologa (debilidad mental arterioesclersica, debilidad
mental debida a sfilis cerebral apopltica, debilidad mental epilptica)]. As, en un sentido
cientfico estricto, como concreto grado de la oligofrenia, y, en un sentido cientfico amplio,
comprensivo no solamente de todos sus grados (idiocia, imbecilidad y debilidad mental
strictu sensu), sino tambin, de las formas conocidas como Mongolismo e Infantilismo393.
Por su parte, para GIMENO RIERA394 tanto el "idiota", el "imbcil", "menos imbcil o dbil
mental", eran estados de suspensin de desarrollo de las facultades psquicas innatos o
congnitos. Tres grados distintos de una misma entidad nosolgica, configurndose la
categora del "idiota profundo absoluto y completo", como el polo opuesto a la denominada
"simplicidad o debilidad mental", considerada como forma atenuada de la "imbecilidad."
Tambin, entre los mdico-legistas de mediados del Siglo XIX, MATA I FONTANET395, ya
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haba diferenciado entre "idiotas" e "imbciles", equiparando esta ultima categora a la de

los "dbiles mentales", e identificando a todas ellas como "locuras congnitas de
nacimiento o por suspensin de desarrollo". LOMBROSO396, en la clasificacin que de las
enfermedades mentales recoga en su obra Medicina Legal, haba identificado estos
estados de ausencia de desarrollo, como "enajenaciones mentales congnitas",
distinguiendo entre el "matoidismo"397, "cretinismo"398, "idiotismo"399 e "imbecilidad", a la
que identificaba con la "debilidad mental"400, y que podra haber tenido ya su antecedente
doctrinal, en el tambin legista-mdico ORFILA401, quien adems de la imbecilidad vino a
reconocer la existencia de otra categora (los medio-imbciles o semi-imbciles) y que se
diferenciaban de aqulla por el grado de desarrollo de la inteligencia.
Por parte de la doctrina penal, mencin especial merece el Padre MONTES402, quien ya
en la dcada anterior a la fecha de promulgacin del Cdigo penal de 1928, se refera al
"idiotismo"; "imbecilidad" y "debilidad mental", como psicosis congnitas, tres grados
distintos de un mismo estado morboso. En idntico sentido, JARAMILLO403, recoge en la
poca del Cdigo, la distincin de los tres estados ms significativos de retraso mental
(idiocia o idiotismo, imbecilidad y debilidad mental) como concretas psicosis congnitas
hacindose eco as, de la nomenclatura mdico-psiquitrica del momento.
El mismo VALDES RUBIO404, en el estudio que hiciera acerca de las causas de
inimputabilidad, ya haba distinguido entre estados de inimputabilidad transitorios (infante,
loco, alucinado, epilptico, catalptico, embriagado, sonmbulo o hipnotizado) y estados
de inimputabilidad permanentes, donde inclua al cretino, al idiota y al imbcil, y a los que
consideraba congnitos. La referencia a la "debilidad mental" como categora autnoma,
aunque no es contemplada nominalmente, sin embargo, entendemos que podra referirse
a ella con la expresin:"...hombre de escasa inteligencia." utilizada por el autor405, y que
conformara junto al "idiota" los grados extremos (inferior y superior, respectivamente) entre
los que se acomoda al "imbcil".
Posteriormente, en esta lnea de pensamiento expuesta, LANGELDDEKE406,
(refirindose al presupuesto biolgico del 51 del antiguo StGB) ha acomodado
sistemticamente dentro de la denominada "debilidad mental", entre otros trastornos,
aquellas variedades nosolgicas que se manifiestan desde el nacimiento o desde la ms
temprana edad, como por ejemplo, la imbecilidad innata o tempranamente adquirida,
dejando excluidas de esta categora (debilidad mental), aquellas entidades nosolgicas
(psicosis y estados adquiridos de demenciacin, la demencia paraltica, la enfermedad de
Pick, los procesos arteriosclersicos y seniles, etc.) que van apareciendo a lo largo de la
biografa del sujeto, y acomodables segn el autor407, dentro de la locucin "trastorno
patolgico de la actividad mental", y que nosotros entendemos equivalentes, a la
alternativa "perturbacin mental de origen patolgico", recogida por el Cdigo penal de
1928.
En tercer lugar, prescindiendo de concepciones cientficas o mdicas, y atendido el
sentido popular de la expresin "debilidad mental", la ubicacin de la "imbecilidad"
(detenciones de desarrollo) en la alternativa "perturbacin mental" (art. 55 Cd. p.),
resultara a nuestro parecer igualmente insatisfactoria, al tener, perfecto y justificado
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acomodo en la disyuntiva "...o debilidad mental", expresin que, considerada como

decimos, en un sentido coloquial, resultara comprensivo y aglutinador de todas las
categoras conocidas y definidas de ausencia de desarrollo intelectual. En este sentido, ya
el mdico-legista MATA I FONTANET408, hablando de los "imbciles", y en una
pretendida acepcin popular del trmino, deca: "Los imbciles forman la gran familia de
los dbiles mentales, tontos, memos, mentecatos, bobos y dems que el vulgo as
distingue.", atribuyendo as, a la categora de los "dbiles mentales", un sentido un tanto
distendido, en el que acomodar los distintos modos de identificar la oligofrenia (grados y
formas).
Es por ello que, tratar de incluir, como pretende Cuello Caln estas "detenciones de
desarrollo", dentro del primero de los elementos ("perturbacin mental") del presupuesto
biolgico de la eximente del Cdigo, se vislumbra creemos, y por las razones expuestas,
como una idea no correcta. Tales estados de anormalidad mental, consideramos, que
deban ser ubicados, en la alternativa "...o debilidad mental" (entendida en un sentido
cientfico amplio), significado este, que creemos, fue el atribuido por el Legislador de 1928
a dicha locucin.
Siguiendo el orden expositivo crtico en relacin a la postura mantenida por Cuello Caln
respecto al presupuesto psiquitrico del artculo 55 del Cdigo penal de 1928, no resulta
sta, a nuestro modo de ver, suficientemente clara. De una parte, como veamos en lneas
anteriores acomodaba de modo expreso las detenciones del desarrollo (imbecilidad)
dentro de la alternativa "perturbacin", y de otra, estaba ubicando implcitamente esos
mismos estados de detencin o suspensin del desarrollo u oligofrenia en la disyuntiva
"...o debilidad mental" de la eximente. As, en este sentido, y refirindose a esta ltima
categora, comentaba:"La debilidad mental ser tambin causa de irresponsabilidad
cuando origine los mismos efectos,...409", enunciado este, con el que pareca estar
haciendo referencia de modo implcito, a la privacin completa de la conciencia para
comprender la injusticia de sus actos, o de la voluntad para obrar de acuerdo con ella,
efectos psicolgicos exigidos por el Cdigo penal para la apreciacin de la eximente
completa (art. 55), y propios de los grados ms profundos de las detenciones o
suspensiones del desarrollo: imbecilidad e idiocia (equivalentes a los actuales retraso
mental grave y profundo).
Cabe concluir que el aludido autor, acomod de una forma controvertida (doblemente) en
el presupuesto biolgico "perturbacin o debilidad mental, de origen patolgico", al menos,
los grados ms severos de la oligofrenia.
Por su parte, con la expresin "meras perturbaciones parciales en la conciencia o en la
voluntad" referase CUELLO CALON 410 a los grados menos graves de la oligofrenia
(debilidad mental), entendida como grado especfico de detencin del desarollo, y que
serviran de fundamento para una atenuacin de la responsabilidad criminal.
As, y conforme a lo expuesto, no resultara incorrecto a nuestro entender, admitir una
doble acepcin de la "debilidad mental". Una de carcter tcnico, susceptible de
interpretacin con el auxilio de los conocimientos mdico-psiquitricos, entendida tanto en
un sentido amplio (todas las formas de oligofrenia) como estricto, referida slo al sujeto
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"mentalmente dbil", y, una segunda, que, eludiendo la nomencaltura cientfica responde a

un concepto de "debilidad mental", tal y como lo entiende el sentir comn de las gentes,
sin el auxilio de los conocimientos frenopticos, y que permitira integrar las distintas
formas y grados de ausencia del desarrollo. Es decir, se tratara en este ltimo caso, de la
"debilidad mental" entendida como forma profana y genrica de expresar las distintas
formas de depresin de las facultades del entendimiento411.
Partiendo de esta premisa, cabe cuestionarse Cul fue entonces el criterio seguido por el
Legislador en el Cdigo penal de 1928? En nuestro sentir, tal y como ha sido anunciado,
fue el de configurar la "debilidad mental", con ms o menos acierto, en la primera de las
alternativas antes expuestas. Esto es, como un "concepto cientfico", susceptible de
interpretacin con el auxilio de los conocimientos mdico-psiquitricos del momento,
aunque entendida en un sentido lato, en el que poder situar aquellas formas y grados
conocidos de la oligofrenia, y no solamente aqul estado que desde una perspectiva
psiquitrica caracteriza al sujeto como de "mentalmente dbil", cuya consideracin
resultaba ms propia como circunstancia atenuante (art. 65 Cd. p.).
Dos distintas razones subyacen tras nuestra opinin, como seguidamente veremos:
a. En primer lugar, una de ndole estrictamente acadmica o doctrinal, y a la que nos
remitimos por la concreta influencia que tuvo, Don Quintiliano Saldaa, no solamente
en la descripcin sintctica de la frmula legislativa del Cdigo de 1928, sino en la
configuracin bimembre de la misma, tanto en orden a los elementos de su
presupuesto biolgico (entre ellos, la "debilidad mental"), como del psicolgico. As,
refirindose SALDAA412, de lege ferenda, al modo en el que debiera de
configurarse la correspondiente frmula de irresponsabilidad a consecuencia de
trastornos psquicos, la consideraba en los siguientes trminos:"el que, en el
momento de ejecutar la accin u omisin punible, se halle en un estado de
perturbacin o debilidad mental que prive necesariamente y por completo a su
conciencia de la aptitud para comprender la injusticia de sus actos, o a su voluntad
para obrar de acuerdo con ella, siempre que no se hubiere colocado en ese estado
voluntariamente". Este criterio, tendra su especfica relevancia, como decimos, en la
formulacin de la eximente del artculo 55 del Cdigo penal de 1928413, aunque
aadindosele por parte del Legislador, la necesaria constatacin de un "fondo
patolgico", requisito este, que fue preterido, quizs con meditado olvido por el
Saldaa, en su nimo de no excluir de la eximente aquellos supuestos, entre otros,
los de retraso mental (debilidad mental), que no tuvieran un origen patolgico o ste,
no pudiera ser evidenciado, limitando as la amplitud atribuida ya, inicialmente a este
ltimo concepto. Saldaa se mostrara partidario, de una frmula legislativa lo
sucificientemente amplia, que no acientfica, que permitiera el acomodo en la misma,
al menos desde su presupuesto biolgico de las distintas hiptesis de aberracin
mental.
Esta contribucin de Saldaa en la formulacin del mtodo legislativo de
irresponsabilidad a causa de trastornos mentales (entre ellos, la "debilidad mental")
en el Cdigo de 1928, entendemos que justifica un excursus acerca de las ideas de
este ilustre penalista. En este sentido, hay que decir que el pensamiento de Saldaa,
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estuvo totalmente influenciado por el discurso mentalista de la poca. As, al hacer

mencin al Proyecto de Ley de bases para la reforma del Cdigo penal y
concretamente a la Base 11, "De los delincuentes locos, dbiles mentales,
sordomudos y alcohlicos crnicos", lo hace en un sentido claramente cientfico: "No
se les sealar pena en el Proyecto de Ley, sino medida de seguridad, a base de
tratamiento mdico; previendo, no el acto que realizasen, sino exclusivamente el
estado patolgico en que se encuentren, (y sigue diciendo) para ser destinados,
respectivamente, a manicomios, sanatorios o asilos para bebedores, por el tiempo
que su curacin requiera414". Este espritu cientfico sigue estando presente en
algunos episodios ms de su obra415.
Por otra parte, y volviendo a la frmula legislativa que l propugnara para el futuro
Cdigo penal, y anteriormente expuesta, cabe preguntarse: Qu llev al insigne
profesor a no incluir tal elemento morboso (origen patolgico) en la misma? Nos
persuade la idea, de que el entusiasta seguidor de las doctrinas antropolgicas y
psiquitricas, consciente de la existencia de causas que limitan la conciencia o la
voluntad, que pueden o no responder a la constatacin de un fondo morboso, se
inclin por una frmula legal de irresponsabilidad criminal lo suficientemente amplia
como para permitir el acomodo en la misma de todos los casos de retraso mental
(debilidad mental) y de perturbacin mental (graves), tratando de evitar, que la
ausencia de constatacin de un fondo morboso en las oligofrenias, o de una
modificacin en lo corporal en otros trastornos (como sucede por ejemplo, en las
psicosis endgenas), dejara fuera del mbito de la eximente algunas hiptesis.
Sera precisamente, la eventual exclusin de algunos trastornos psquicos, un
problema acerca del cual tratara posteriormente el Letrado SAN MARTIN
LOSADA416, y derivado de la necesaria constatacin conforme al Cdigo penal de
1928 de un fondo patolgico como condicin para apreciar la causa de
inimputabilidad de "perturbacin o debilidad mental", y que obviamente representaba
un problema a la hora de incluir en el mbito de la eximente aquellos trastornos
psquicos cuya etiologa fuera ajena a la existencia de tal fondo morboso. As por
ejemplo, en relacin a las oligofrenias, y conforme a la clasificacin que de las
enfermedades mentales hiciera Kraepelin, no slo un origen morboso en las mismas,
sino la previa transformacin en lo corporal (no necesariamente patolgico) poda
sostenerse en trminos absolutos417. No obstante, el requisito morboso, es
justificado por CUELLO CALON 418, en aras de evitar la desconfianza que pudiera
originar la incardinacin en la frmula, de algunos estados cuya inclusin en la
misma pudiera resultar forzada.
Distinguira por su parte SALDAA419, entre hiptesis asociadas a lo patolgico, de
aquellas otras ajenas a enfermedad o proceso morboso alguno, supuesto este
ltimo, por lo dems, al que creemos vinculaba a las oligofrenias; as, deca:"...en
cuestiones de desarrollo mental, son peritos los psiclogos experimentalistas, y
como tales, los Profesores normales y Maestros superiores que acrediten haber
recibido enseanza psicolgica, y mejor psicotcnica, en un laboratorio o Instituto de
orientacin profesional. En rigor, no debiera excusarse el buen Juez instructor de
poseerla. Que a Mdicos se acuda en achaque de medida mental es justo, como
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peritos suplentes, a falta de Psiclogos,... Esos peritos Psiclogos pueden

dictaminar, con perfecta competencia, sobre el dato objetivo de la detencin en el
desarrollo mental (edad mental retardada o retraso mental), sin que sea forzoso
determinar,..., su factor biolgico" (y refera ms avanzadamente el autor) "Su misin
(la del perito mdico) necesaria no entra hasta el momento propiamente
patolgico,...".
El fenmeno de lo patolgico vuelve a estar presente en la obra de SALDAA420,
cuando refirindose a las clases de penas y de medidas, distingue entre estas
ltimas, las aplicables por un lado a "enfermos mentales" (manicomio judicial o
particular) y por otro, a los "dbiles mentales" (casa de salud). En este sentido, la
ubicacin que de ambas medidas bajo la genrica calificacin de "curativas", hace el
autor, creemos evidencia una evolucin de su pensamiento en relacin a la
oligofrenia, hacia lo patolgico421.
El cientificismo (de orden mdico-psiquitrico) de Saldaa, aparece nuevamente, en
clara crtica a la frmula de irresponsabilidad recogida por el Cdigo penal de 1870,
por aquel entonces en vigor, dira:"Solamente en Espaa (y en algn otro retardado
pas) subsiste la primitiva, ineficaz, frmula psquitrica. La prctica judicial queda
agarrotada por la tenaza de la vieja frmula. Imposible la defensa noble y amplia,
cientficamente basada, de los delincuentes ante la Justicia." Y, sigue diciendo el
autor en su nimo de transmitir y evidenciar lo que para l supona de crtica y
obsoleta frmula psiquitrica de irresponsabilidad existente:"Por qu no reconocer
la posibilidad de que sea descubierta por la ciencia una causa de exencin nueva?
422." Aos atrs, ya haba criticado el autor, la frmula de irresponsabilidad de tipo
psiquitrico423.
Igualmente, al refererirse a la frmula psicolgica pura, que tampoco se vislumbraba
como perfecta para el insigne comentarista424. Las "frmulas psicolgicopsiquitricas" (mixtas), parecan satisfacer ms al autor, aunque no por ello fueron
ajenas a determinadas consideraciones crticas por parte del mismo425. Entonces,
Cul era para Saldaa el prototipo ideal de frmula legislativa de irresponsabilidad
para el Cdigo penal venidero? Las frmulas que l denominara, "psiquitricojurdico-pragmticas (mixtas)426."
As, de todo lo antedicho, se desprende una manifiesta y clara apologa por parte de
Saldaa de una frmula abierta, aunque no por ello ajena a parmetros mdicos y
cientficos, en la que ubicar sin forzadas interpretaciones, tanto hiptesis de clara
etiologa patolgica y biolgica, como aquellas que anulan o limitan la conciencia o
la voluntad por motivos no biolgicos ni patolgicos427. Creemos de inters por ello,
y cuyo contenido reproducimos, las manifestaciones hechas por el autor428,
referentes a la conciencia y las causas de su ausencia:"Puede faltar aquella
conciencia general por causas biolgicas y patolgicas, de hecho falta, a veces, esta
conciencia especfica por motivos no biolgios ni psiquitricos. As, la frmula legal
de irresponsabilidad criminal ha de ser amplia, comprensiva de todas las
posibilidades; pero singularmente, debe sealar el hecho de excepcin, no la causa
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." Es por ello que, en nuestro sentir, no cabe ver en la alternativa "...o debilidad
mental" (art. 55 Cd. p.), un concepto, que inspirado en las ideas de Saldaa,
debiera ser interpretado en un sentido mdico-psiquitrico equivalente a la
"debilidad mental" strictu sensu (como especfico grado de la oligofrenia).
Las manifestaciones vertidas por Saldaa parecen evidenciar incluso, una toma de
posicin a favor del criterio psicolgico429. No obstante, la inclusin que hace el
autor de las locuciones "perturbacin" y "...o debilidad mental" en la frmula, que l
considera debiera de sustituir a la del Cdigo de 1870, hacen que el mtodo
(siguiendo el pensamiento del propio autor) distase de estar prximo si no en su
espritu, si en su letra de aqul modelo psicolgico, siendo ms acorde su redaccin
como veamos, con una frmula de configuracin mixta.
b. En segundo lugar, aunque no por ello carente de la trascendencia debida, la
concepcin de la "debilidad mental" en un sentido cientfico amplio, tendra su
fundamento, a nuestro entender, en una razn de exclusiva tcnica legislativa. La
propia ubicacin sistemtica de este elemento (debilidad mental) del presupuesto
biolgico de la frmula, dentro de la Seccin primera, Causas de inimputabilidad, del
Captulo II, De la irresponsabilidad, del Ttulo II del Cdigo penal de 1928, y que
creemos posibilita la ubicacin en la misma de los estados ms graves o profundos
de suspensin del desarrollo psquico (debilidad mental en sentido amplio) y
tambin, el de los supuestos de mera "debilidad mental" en su acepcin cientfica
estricta, estado este ltimo, cuya consideracin, no obstante, es ms propia como
circunstancia atenuante (art. 65 Cd. p.).
No obstante, y como ya decamos, la exigencia que de un "fondo patolgico" hace el
Legislador en el artculo 55 del Cdigo penal, como condicin para apreciar la
aludida causa de inimputabilidad, poda obstaculizar el acomodo en la misma de
aquellos supuestos de ausencia de desarrollo intelectual, que constituyendo
verdaderos estados de retraso mental no se debieran o no tuvieran como elemento
precipitador alguna enfermedad430.
Una vez determinada la acepcin "mdico-psiquitrica" de la locucin "...o debilidad
mental" empleada por el Cdigo, y entendida como decamos, en un sentido
cientfico amplio, la siguiente cuestin a dilucidar sera determinar conforme a los
criterios mdico-psiquitricos del momento, qu grados especficos de tal estado
morboso habran tenido acomodo perfecto en la aludida expresin?
Un dato entendemos resulta absolutamente revelador: la propia consideracin del
estado de "debilidad mental", dentro de las causas de inimputabilidad, y que, en
nuestro sentir, evidencia el hecho de que solamente podran ubicarse en la misma,
los estados ms graves o profundos de suspensin del desarrollo psquico. As,
entendemos nosotros, que al configurarla el Legislador como causa de
inimputabilidad y no de imputabilidad disminuida, estaba potencialmente acogiendo
en la misma, todos aquellos estados de suspensin del desarrollo que supusieran
una disminucin en grado suficiente de la conciencia como para privar al sujeto de la
aptitud para comprender la injusticia de sus actos, o a su voluntad para obrar de
acuerdo con ella, efectos estos, que en consonancia con parmetros o criterios
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estrictamente mdico-psiquitricos, solamente podran haberse dado en los grados

ms severos de la suspensin o ausencia del desarrollo de las facultades
intelectuales. Y, precisamente en esta dinmica cientfica, nicamente los estados de
"idiocia" e "imbecilidad" podran considerarse susceptibles de producir en el sujeto
ese grado de anemia intelectual suficiente como para privar a su conciencia de la
aptitud para comprender la injusticia de sus actos, o a su voluntad para obrar de
acuerdo con ella431.
En este sentido, el Padre MONTES432, refirindose a los diversos grados de
anormalidad mental (idiotismo, imbecilidad y debilidad mental) y a su incidencia en
la imputabilidad, ya haba dicho:"Los idiotas y los imbciles perfectamente
caracterizados no ofrecen problema alguno para el juez ni para la medicina legal
respecto a la responsabilidad, pues su incapacidad para el delito es del todo
manifiesta. Los caracterizados de mentalmente dbiles poseen, por regla general, las
condiciones necesarias para la responsabilidad; pero, en todo caso, sta es ms o
menos atenuada". Aos ms tarde, en 1929, una vez ya promulgado el Cdigo de
1928, el aludido autor insiste nuevamente en la imputabilidad disminuida del "dbil
mental", y en la absoluta irresponsabilidad penal de los "idiotas e imbciles433".
Una interpretacin comprensiva de al menos dos (imbecilidad e idiocia) de los tres
grados conocidos en la poca de ausencia o suspensin de desarrollo, fue la que di
a nuestro entender CUELLO CALON 434 a la aludida locucin "...o debilidad mental",
al comentar de la misma:"La debilidad mental ser tambin causa de
irresponsabilidad cuando origine los mismos efectos,...", refirindose as, a la
privacin completa que se produce en la conciencia, de la aptitud para comprender
lo injusto de los actos o a su voluntad para de conformidad a ese entendimiento.
Por otra parte, y siguiendo la dinmica expositiva en relacin a otros trastornos y a su
concreta consideracin dentro del mbito del artculo 55 del Cdigo penal, CUELLO
CALON 435, consider el sonambulismo, como un estado de "perturbacin mental de
origen patolgico" y consecuente acomodable en aqul.
Sin embargo, superado el discurso de la Medicina mental de mediados del siglo
XIX436, acerca de la naturaleza del sonambulismo, algn sector de la doctrina
psiquitrica de la poca437, no consideraba tal estado de ensoacin como entidad
nosolgica especfica, no pronuncindose tampoco respecto a su origen (patolgico
o no). Por ello, atendido este parecer cientfico, resultaba controvertido no slo el
antecedente morboso (como causa directa o precipitadora) en el sonambulismo, sino
su consideracin misma en los catlogos de enfermedades mentales, y, por tanto,
tambin, cuestionada la posiblilidad, como pretenda Cuello Caln, de incluir al
mismo dentro del presupuesto biolgico (perturbacin de origen patolgico) de la
eximente del artculo 55 del Cdigo, no as, en relacin a los efectos psicolgicos,
dado que este estado conlleva, una privacin o disminucin severa del nivel
conciencia.
Para la Psiquiatra ms reciente, el sonambulismo constituye un verdadero estado de
inconsciencia configurndose como un trastorno ms de la conducta motora, en el
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que el sujeto realiza dormido, una serie de movimientos automticos pudiendo

incluso deambular o comer, y de diagnstico controvertido438. Atendidos estos
antecedentes, no resultaba adecuada, a nuestro entender, una solucin maximalista
y con carcter general respecto a su tratamiento jurdico penal como causa de
inimputabilidad, pudiendo haber sido considerado tambin, como un supuesto de
ausencia de accin439, emulando en este sentido, el antecedente doctrinal sentado
por PACHECO440 y, por DE VIZMANOS/ALVAREZ MARTINEZ441, respecto al
problema doctrinal que supuso la pretericin de tal estado de sueo en el
Cdigo penal de 1848. Esta posicin sobre el sonambulismo, como causa de
exclusin de la accin, es la que ulteriormente ha sido mantenida, por un amplio
sector de la doctrina442. Otros autores443, sin embargo, han afirmado la
irresponsabilidad criminal del sonmbulo, pero trasladndola al campo de la
imputabilidad.
Por otra parte, la propia exigencia que haca el Cdigo como condicin necesaria
para apreciar la eximente, consistente en que el agente no se haya colocado de
"forma voluntaria" en estado de perturbacin o debilidad de la mente, dara lugar a
que se relativizara la posibilidad de incluir en la misma, determinados estados o
procesos, o lo que es lo mismo, no pudiera sostenerse su inclusin en trminos
absolutos444.
La cuestin relativa a la posible ubicacin de la sordomudez, tal y como se pretendi
por parte de algn autor445, en la eximente del artculo 55 del Cdigo penal, no fue
tema ajeno al debate doctrinal 446. Desde la ptica de la tcnica legislativa, debe de
tenerse en cuenta, que el propio Cdigo en su artculo 65447 recoge entre las
atenuantes por las condiciones del infractor, en su circunstancia 4, la de la
sordomudez, con el siguiente tenor:"La sordomudez o la ceguera si son de
nacimiento, o adquiridas en la infancia, y adems el sujeto careciere de instruccin".
Tal consideracin de la sordomudez por parte del Legislador como mera
circunstancia atenuante, entendemos imposibilitara la catalogacin de la misma,
como una de la causas de inimputabilidad del artculo 55 del Cdigo.
El debate acadmico respecto a la posible inclusin de la embriaguez, como una
causa ms dentro de la circunstancia irresponsabilidad criminal del artculo 55, no
result ajeno a consideraciones de Escuela. As por ejemplo, JIMENEZ DE ASUA/
ANTON ONECA448, consideran que tal estado, difcilmente habra tenido la categora
de causa de inimputabilidad, ello en funcin del especfico efecto que como
atenuante tiene reconocida por el Cdigo la embriaguez involuntaria, y que
desplazara por su especialidad, a la generalidad del artculo 55 del Cdigo. Y en
efecto, en la Seccin correspondiente a las circunstancias mixtas, recoge el Cdigo
en el artculo 69449, el siguiente tenor:"Atenan o agravan la responsabilidad del
infractor:
1. - La embriaguez, que cuando sea involuntaria ser apreciada como atenuante;
si fuera intencional, pero no buscada de propsito para cometer la infraccin,
podr ser apreciada como atenuante o no ser apreciada como atenuante ni
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como agravante, y, si fuera buscada de propsito para la ejecucin de la

infraccin, o habitual en el agente, ser estimada como agravante".
Sin embargo, y aunque inicialmente, la aludida especificidad del artculo 69.1
respecto al artculo 55, hace prevalecer a aquel primero sobre el segundo, y pese a
no existir en el Cdigo precepto alguno respecto a la irresponsabilidad de los
alcoholizados crnicos, su carcter en algunos casos, de verdaderos enfermos
mentales (psicosis exgena) hace que los mencionados autores450, lleguen a
reconocerle acertadamente en estos casos, efectos de circunstancia eximente,
incluyndola dentro del artculo 55, y reconducindola al artculo 65.1, cuando la
perturbacin de la conciencia y voluntad fueren slo parciales.
Idntica lnea de pensamiento es la mantenida por el Padre MONTES451, quien a
pesar de reconocerle a la embriaguez la categora de circunstancia atenuante,
muestra sus dudas respecto a que en determinadas formas de la misma, como por
ejemplo, en las psicosis que se originan en algunos sujetos alcoholizados, los
efectos producidos en el sujeto agente, como sucede por ejemplo, en el delirio de
celos o en el delirio persecutorio, no puedan fundamentar una declaracin de
irresponsabilidad.
Por su parte, CUELLO CALON 452, estim la posibilidad de incluir a la embriaguez
dentro de la eximente del artculo 55 del Cdigo, siempre que esta fuera plena,
involuntaria o fortuita, situacin esta ltima (embriaguez fortuita)453, que podra
haberse dado, en aquellos supuestos en los que tal estado se produce ya sin
voluntad, bien por imprudencia del propio individuo, siendo el elemento precipitador,
la intolerancia que presentan algunas personas para el alcohol o por el padecimiento
de determinados trastornos mentales454.
En nuestro sentir, por lo dems, acorde con la opinin de los aludidos tratadistas
(Padre Jernimo Montes, Luis Jimnez de Asa y Jos Antn Oneca), el hecho de
que el Legislador hubiera querido subordinar expresamente a la embriaguez a la
mera categora de circunstancia atenuante, no constituye bice alguno para atribuir a
la misma efectos eximentes de conformidad con lo establecido en el aludido artculo
55 del Cdigo, en aquellos casos de alcoholismo crnico, en los que el sujeto
padece un autntico trastorno psquico, una psicosis alcohlica455. La detallada y
exhaustiva exposicin que sobre la embriaguez hizo el Legislador en 1928 no pas
de ser una mera regulacin de aquellos supuestos en los que deba de ser entendida
aqulla como mera circunstancia atenuante, sin que ello pudiera suponer bice
alguno, desconociendo la realidad psiqutrica, para que pudieran atribursele efectos
eximentes456.
Por otra parte, y en orden a la posibilidad de apreciar como circunstancia atenuante
el estado mental anmalo del sujeto, el Cdigo penal de 1928 lo admite a travs de
las circunstancias 1 y 2 de su artculo 65457, que estableca como atenuantes, por
las condiciones del infractor, con el siguiente tenor:"Las condiciones personales del
delincuente que atenan la responsabilidad son: 1. El estado mental que, sin
determinar la completa irresponsabilidad, conforme al artculo 55, acuse disminucin
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de la conciencia para comprender la injusticia de los actos, o en la voluntad para

obrar de acuerdo con aqulla. En este caso, el Tribunal adoptar las medidas
procedentes, conforme al artculo 96. 2. La enfermedad, en estados morbosos
excepcionales y generales que, sin privar por completo de conciencia al agente,
disminuyan en l el imperio de la voluntad".
La concreta remisin que se hace en la circunstancia 1 del artculo 65, al artculo 55
del mismo texto legal, exige la previa constatacin de un fondo patolgico como
condicin para apreciar la concreta circunstancia atenuante de que se trata458. Tal
requisito conllevara la lgica exclusin, al igual que referamos al tratar de la
circunstancia eximente, de aquellas hiptesis (como por ejemplo, algunas formas de
oligofrenia)459 que no tuvieran como base o elemento precipitador, un fondo
patolgico. En este sentido, CUELLO CALON 460, dira en relacin a este
antecedenete patolgico:"La perturbacin de ambas facultades (conciencia y
voluntad) en este caso, como en la eximente del art. 55, debe tener un origen
patolgico, as que los mpetus de la pasin, aun cuando enturbien la claridad de la
conciencia o quebranten la libre determinacin de la voluntad, no se comprenderan
en esta atenuante". Habra de encontrarse pues el sujeto agente, en un estado de
perturbacin o debilidad mental, de etiologa morbosa, y en el que no se hubiera
colocado de modo voluntario, y que sin privar por completo a la conciencia para
comprender la injusticia de sus actos o a su voluntad para obrar de acuerdo con ella,
estn stas disminuidas en modo suficiente461.
En estos casos, siguiendo el criterio de CUELLO CALON 462 para los supuestos de
eximente completa, la funcin del Juzgador consistir esencialmente, antes de
declarar la responsabilidad o no del sujeto en asegurarse sobre su grado de
capacidad para comprender la injusticia de sus actos o de obrar en armona a ese
entendimiento.
As, en este sentido, y en relacin a estos estados intermedios entre la salud y
enfermedad mental (generadores de eventuales situaciones de semiimputabilidad),
reconocidos por la doctrina463, ya se haba manifestado el reconocido mdico-legista
ingls MAUDSLEY464, en estos trminos:"Es, pues, importantsimo reconocer que
existe entre la insensatez y la cordura una especie de terreno neutro, de zona media,
y es aun ms importante no limitarse a una demostracin puramente terica, sino a
estudiar cuidadosamente los casos equvocos de que se encuentra poblada dicha
zona. La experiencia diaria nos asegura que muchas personas, sin ser locas,
presentan particularidades de pensamiento, de sentimiento o de carcter..., pero
descienden de familias en que existe la locura alguna otra afeccin nerviosa,...".
Ulteriormente, el Padre MONTES465, dira de ellos:"El estado actual de los estudios
psicopatolgicos no permite dudar que se den grados en las anomalas mentales,
estados de semi-conciencia o de conciencia inferior a la normal, y enfermedades o
desequilibrios mentales que no excluyen la imputabilidad, pero la disminuyen".
Pasamos seguidamente, a analizar estas dos circunstancias del art. 65
Cdigo penal. As, en su 1 circunstancia (estado mental no determinante de una
completa irresponsabilidad), hubieran tenido acomodo, la debilidad mental,
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completa irresponsabilidad), hubieran tenido acomodo, la debilidad mental,

considerada en su acepcin cientfica, pero en un sentido estricto, es decir, como
concreto grado de ausencia de desarrollo de las facultades mentales466. Dira por
ello acertadamente el Padre MONTES467, acerca de la debilidad mental, que los
caracterizados de mentalmente dbiles poseen, por regla general, las condiciones
necesarias para la responsabilidad, pero, en todo caso, sta es ms o menos
atenuada, no as los otros dos grados (imbecilidad e idiocia) que conllevan la
totalidad irresponsabilidad segn opinin del propio autor. Por su parte, CUELLO
CALON 468 dira:"La debilidad mental ser tambin causa de irresponsabilidad
cuando origine los mismos efectos 8los psicolgicos previstos en el artculo 55 del
Cdigo penal), pero si su intensidad fuere menor y slo determinare meras
perturbaciones parciales en la conciencia o en la voluntad, entonces obrara como
una mera causa de atenuacin".
En nuestro sentir, tambin, las psicosis en el grado necesario como para disminuir la
conciencia del sujeto para comprender la injusticia de los actos, o a su voluntad para
obrar de acuerdo con ella, podan fundamentar una atenuacin de la responsabilidad
criminal. En este sentido, y conforme a lo previsto en el artculo 55 del Cdigo
(perturbacin de origen patolgico) al que remite su artculo 65.1, representan
particular inters en orden a apreciar efectos atenuantes (tambin eximentes) las
psicosis endgenas, trastornos mentales, en los que la transformacin somtica
(patolgica o no) resulta cientficamente controvertida469.
En opinin de JIMENEZ DE ASUA/ANTON ONECA470, tambin la epilepsia, histeria
y psicoastenia. Para el Padre MONTES471, si bien no ofreca duda alguna la
atribucin de efectos atenuantes a la histeria, respecto a la epilepsia, deba sentarse
(segn el autor) una presuncin iuris tantum de inimputabilidad.
La apreciacin de la intoxicacin debida al consumo de drogas como concreta
circunstancia de atenuacin de la responsabilidad se reconoce en el Cdigo en su
artculo 69.2472 lo que imposibilitara su consideracin, al menos desde una
perspectiva sistemtica, dentro de la circunstancia atenuante (eximente incompleta,
segn decimos nosotros) del artculo 65.1 del Cdigo, y consistente en "El estado
mental que, sin determinar la completa irresponsabilidad, conforme al artculo 55,
acuse disminucin en la conciencia para comprender la injusticia de los actos, o en
la voluntad para obrar de acuerdo con aqulla". En nuestro sentir sin embargo, no
debera plantearse problema alguno en orden a aplicar el artculo 65.1, siempre y
cuando la merma de la capacidad intelectiva o volitiva por intoxicacin, fuera
compatible con un estado de cronicidad, ciertamente morboso, generado por el
consumo de tales sustancias473, e incluso, la eximente completa (art. 55 Cd. p.), en
los casos ms graves.
Tambin la embriaguez hubiera podido ubicarse en esta circunstancia atenuante (art.
65. 1 Cd p.), cuando solamente hubiere producido una limitacin parcial de las
facultades intelectuales y volitivas, y as lo reconoci un sector de nuestra
doctrina474.
Por otra parte, la apreciacin de la circunstancia atenuante del artculo 65.1,
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conlleva la aplicacin de las medidas previstas en el artculo 96475, y que consisten

en el internamiento en un manicomio judicial, en el momento en el que se observen
en el sujeto, sntomas de perturbacin o anomala mental. Esta previsin legal, fue
objeto de debate por parte de la doctrina: la cuestin se centraba en determinar si la
aplicacin de la aludida medida deba de ser despus de estar cumplida la condena,
o durante la ejecucin de aqulla. CUELLO CALON 476 llega a la conclusin de que
se trataba de una medida posterior, esto es, aplicable, una vez cumplida la pena
correspondiente, fundamentando tal parecer, en la existencia de dos preceptos en la
Ley Rituaria Criminal, que prescriben anlogas medidas de precaucin, as como en
razones de utilidad social, dada la escasa duracin de la pena impuesta. De otro
modo sin embargo, los profesores JIMENEZ DE ASUA/ANTON ONECA477,
estimaron que la medida era coetnea a la ejecucin de la pena, considerando
argumento vlido al respecto, la inexistencia de una declaracin expresa por parte
del Legislador en el precepto de referencia, en el sentido de cumplimiento ulterior al
de la pena, que sin embargo, s exista en otros artculos del Cdigo (se referan los
autores concretamente, a la mencin expresa que se haca en el artculo 107)478. En
nuestro sentir, el criterio rector en orden a la ejecucin de la medida, sera aquel de
pronstico ms beneficioso para el reo.
Siguiendo con el orden expositivo del artculo 65, en su circunstancia 2479, haca
mencin a aquellos casos de enfermedad en estados morbosos excepcionales y
generales que dieran lugar a una disminucin de la conciencia y de la voluntad en el
sujeto.
A qu estados se refera el Legislador con la locucin "morbosos, excepcionales y
generales"?. En opinin de CUELLO CALON 480, no, a supuestos de perturbacin o
debilidad mental ms o menos parciales, sino a "enfermedades o estados
patolgicos corporales que producen perturbaciones en la conciencia y en la
voluntad", como la fiebre productora de delirio. Del mismo modo, JIMENEZ DE
ASUA/ANTON ONECA481, consideran que se trata de una circunstancia en la que
ubicar aquellas "enfermedades que no sean mentales" ya previstas en la
circunstancia anterior (art. 65. 1 Cd. p.). Incluyen as, las enfermedades febriles
graves, especialmente, las infecciosas generales o localizadas (tifus, viruela,
escarlatina, pnumona, gripe, corea, paludismo, etc.), en cuyos procesos se observan
formas de delirio, trastornos psquicos, cuyas causas se localizaran en las profundas
perturbaciones de la circulacin y en los procesos congestivos, determinados por el
virus morboso o el calor de la fiebre, y, que, segn los autores482, (siguiendo la
clasificacin de Kraepelin)483 podan ser diferenciados en funcin del momento de
aparicin de los mismos.
La fiebre intermitente, las variadas manifestaciones de artritismos y las afecciones
gripales, podan generar igualmente trastornos psquicos, segn JIMENEZ DE
ASUA/ANTON ONECA 484, quienes adicionan tambin, entre las hiptesis, el
exceso de dolor o el simple schock traumtico, generadores de perturbaciones
mentales transitorias con efectos atenuantes e incluso eximentes.
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Incluyen adems, la fiebre lctea, tambin, los supuestos de embarazo cuando

excepcionalmente genere una sobrexcitacin, y los supuestos de menopausia,
cuando den lugar a un estado de emotividad anormal485, hiptesis todas ellas, que
tambin vino a reconocer CUELLO CALON 486, y a las que adicion: el perodo
menstrual. Estos estados propios de la mujer y excepcionales (embarazo y
menstruacin) si bien pueden producir una cierta impulsividad anormal, una
sobreexcitacin excepcional, o una especial emotividad, no constituyen sin embargo,
a nuestro entender "enfermedad" ni "estado morboso" alguno, siendo susceptibles
ms bien, de configurar a posteriori, trastornos psiquitricos definidos487.
Destaca por lo dems en el precepto de referencia, la reiteracin en la que incurre el
Legislador, al hacer por dos veces referencia, al elemento patolgico, mediante la
expresin:"enfermedad en estados morbosos", lo que constituye a nuestro entender
una sinonimia censurable, y que algn sector de nuestra doctrina488, entendi
incluida en un pretendido nimo en aqul, de evitar su indiscriminada y abusiva
aplicacin. Sin embargo, nada resuelve la aludida redundancia, dado que la locucin
"estados morbosos", ningn elemento significativo aade a la connotacin que
implcitamente lleva aparejada la voz "enfermedad489". Respecto a los efectos
psicolgicos producidos por tal estado patolgico, consistan en una disminucin de
la conciencia y de la voluntad. La completa anulacin de las mismas, conllevara el
reconocimiento de los efectos prevenidos en el artculo 55 del Cdigo490.
Se ocup tambin el Cdigo de 1928, en su artculo 184491, de la perturbacin o
incapacidad mental sobrevenida, como causa o circunstancia de modificacin o
suspensin del cumplimiento de la condena:"Cuando despus de ser firme una
sentencia condenatoria de pena de muerte o de privacin de libertad, haya
principiado o no esta a cumplirse, cayere el reo en perturbacin o incapacidad
mental, el Tribunal suspender el cumplimiento de la pena y ordenar el
internamiento del penado en un manicomio judicial, siempre que la pena sea grave,
o en un manicomio judicial o uno particular si la pena fuera menos grave. Para el
internamiento en uno particular se exigirn las garantas expresadas en el segundo
prrafo del art. 95; y en todos los casos resolver el Tribunal teniendo en cuenta las
circunstancias del penado y la naturaleza de la infraccin cometida.
El reo no podr salir del manicomio sino por mandato del Tribunal sentenciador,
previos los informes facultativos pertinentes, apreciados en conciencia por el
Tribunal, que podr tambin acordar el examen directo que estime oportuno. La
permanencia del reo en el manicomio le ser de abono para el cumplimiento de la
pena, salvo el caso de que se acredite cumplidamente que la perturbacin mental fue
fingida.
En cualquier momento en que el penado recobre la normalidad de sus facultades
mentales, principiar o continuar el cumplimiento de la condena, a no ser que sta
hubiera prescrito. Se excepta el condenado a pena de muerte, a quien, al recobrar
la razn, le ser conmutada aqulla por la de treinta aos de reclusin o prisin
segn el delito".
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Por su parte, el artculo 185492 deca:"Si se advierte que algn recluso a quien se
haya aplicado el artculo anterior, ha fingido la perturbacin o incapacidad mental, se
pondr el hecho en conocimiento del Tribunal sentenciador, para que acuerde su
traslacin al establecimiento penal que proceda y a la instruccin de diligencias a fin
de que, con audiencia del Fiscal, se aplique al delincuente la agravacin que
corresponda por el quebrantamiento de condena.", recogiendo as, el fingimiento de
trastorno psquico alguno, que hubiera dado lugar a la suspensin del cumplimiento
de la pena de conformidad a lo prevenido en el anterior precepto, como una concreta
forma de quebrantamiento de condena, que es recogida de modo expreso, en el
artculo 512493 del Cdigo:"En el caso de quebrantamiento de condena mediante la
simulacin de enfermedad mental a que se refiere el art. 185 de este Cdigo, se
impondr al condenado simulador una agravacin que no exceder de la tercera
parte del tiempo que le falte para cumplir su primitiva condena, ni ser inferior a tres
meses".
Sorprende por lo dems, como en este ltimo precepto mencionado, habla el
Legislador de "enfermedad mental" refirindose con ello a las aludidas voces
"perturbacin" e "incapacidad mental" recogidas en el artculo 185 del Cdigo, lo que
resulta plausible, al soslayar, cualquier nomenclatura cientfica de una Ciencia, como
la psiquitrica, en evolucin, y no exenta, ya entonces, de controversias de
Escuela494.
3. EL CDIGO PENAL DE 27 DE OCTUBRE DE 1932, DE LA II REPBLICA ESPAOLA
El 12 de abril de 1931 se verifican en Espaa elecciones municipales, que llevaron a la
instauracin en el poder del Rgimen Republicano, el da 14 de abril. Al da siguiente, el
Gobierno Provisional de la Repblica anulaba el Cdigo penal de 1928, as como todos
los Decretos-Leyes de la Dictadura que establecieron o modificaron los delitos as como
sus penas, restablecindose la vigencia del Cdigo penal de 1870495.
El da 22 de abril de 1931, aparece una Circular de la Fiscala del Tribunal Supremo en la
que se contienen las normas aclaratorias y de ejecucin, sealndose adems a los
Jueces y Tribunales la necesidad de que tomen en consideracin el cambio poltico, as
como que con arreglo a l, interpreten los preceptos del Cdigo penal restablecido. Sin
embargo, lo que realmente urga y se precisaba, era la reforma, que se llev a cabo con
arreglo a la Ley de Bases para la reforma del Cdigo penal de 8 de septiembre de 1932,
publicndose el da 5 de noviembre del mismo ao.
Entre los objetivos de la aludida Reforma destacaron los de humanizar y dotar de
elasticidad al Cdigo, es decir, ampliar el campo de las circunstancias eximentes y
atenuantes, as como suprimir y rebajar determinadas penas, dando un mayor arbitrio a los
Tribunales496.
As, en lo referente a la circunstancia eximente a causa de enfermedad mental, el artculo
8497 del Cdigo dispuso:"Estn exentos de responsabilidad criminal:
1. - El enajenado y el que se halle en situacin de trastorno mental transitorio, a no ser
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que este haya sido buscado de propsito. Para que la embriaguez exima de
responsabilidad ha de ser plena y fortuita. Cuando el enajenado hubiere cometido un
hecho que la Ley sancionare como delito, el Tribunal decretar su internamiento en
uno de los hospitales destinados a los enfermos de aquella clase, del cual no podr
salir sin previa autorizacin del mismo Tribunal".
El debate doctrinal acerca del tipo de frmula legislativa recogida por este Cdigo, aunque
no ha sido homogneo, s mayoritariamente, la doctrina lo ha incardinado en el mtodo
biolgico o psiquitrico. As por ejemplo, ANTON ONECA498, tras poner de manifiesto la
filiacin psiquitrica de la frmula, se mostrara partidario sin embargo, de la introduccin
en el Cdigo, de una formulacin de esta eximente que respondiera al mtodo psicolgico.
Por su parte JIMENEZ DE ASUA499, despus de destacar el carcter innovador de la
frmula de inimputabilidad, propugn la adopcin de una frmula del tipo psiquitricopsicolgico-jurdica, aunque reconoce que el nuevo Cdigo, adopta la frmula de tipo
psiquitrico o biolgico, atribuyndole, al trmino enajenado, un carcter esencialmente
valorativo500.
Refiere CEREZO MIR 501 igualmente, la filiacin psiquitrica de la frmula de enajenacin,
aunque pone de manifiesto la interpretacin que de ella hace la jurisprudencia
catalogndola como frmula mixta.
Igualmente, RODRIGUEZ DEVESA502, estim que la frmula, siguiendo una tradicin que
se remonta al Cdigo de 1822, se configuraba como un claro exponente del tipo biolgico
puro, dado que la Ley no tomaba en consideracin los efectos psicolgicos que la
enajenacin pudiera causar en el psiquismo del sujeto. En idntico sentido se manifest
PUIG PEA503, quien la consider ejemplo paradigmtico del tipo biolgico. CUELLO
CALON 504, aunque inicialmente llega a estimar que la voz "enajenado" recogida por la
nueva frmula del Cdigo, era totalmente ajena a nomenclaturas cientficas, respondiendo
ms bien a una terminologa de carcter coloquial, y con la que identificar popularmente al
sujeto que padece algn tipo de aberracin mental. Ulteriormente sin embargo, llega a
considerar su filiacin al sistema biolgico o psiquitrico505.
En sentido contrario, RODRIGUEZ RAMOS506, ha propuesto una interpretacin de esta
frmula de irresponsabilidad, conforme a los parmetros del mtodo psicolgico,
amparando tal postulado, en lo ajeno a lo psiquitrico y psicolgico del trmino
"enajenado", entendido bajo criterios exclusivamente semnticos. Tambin, CARBONELL
MATEU 507, se pronuncia a favor de una concepcin puramente psicolgica del concepto
enajenacin. Para TORIO LOPEZ508, una concepcin psicolgica de la frmula, borrara la
distincin entre la enajenacin mental y el trastorno mental transitorio. Nosotros, creemos
sin embargo, que tal diferenciacin subsistira entre ambas eximentes, sobre la base del
carcter crnico (en la enajenacin) o pasajero (en el trastorno mental transitorio) de los
efectos psicolgicos producidos509.
Sorprende por lo dems, la consideracin que hace QUINTANO RIPOLLES510, en el
sentido de que en la nueva frmula (respondiendo segn l, a un criterio biolgico o
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psiquitrico) pudieran incluirse, "consideraciones psquicas y an fisiolgicas, no

rigurosamente morbosas, siendo susceptible de abarcar procesos de sueo, intoxicacin y
aun pasin extremada, que antes (refirindose a la frmula de irresponsabilidad de los
Cdigos de 1848 y 1870) rebasaban la nocin estricta de imbecilidad, locura o demencia".
Ulteriormente sin embargo, justificara su filiacin al criterio psiquitrico-psicolgico,
siendo tcita para el autor, la preceptiva referencia al efecto psicolgico, es decir, implcito
en la propia voz "enajenado".
La inclusin en la eximente, como pretende el citado autor, de aquellos supuestos de
pasin extremada o estados sin reflejo o gestacin patolgica511, nos parece inadecuada,
tanto si se hubiera optado por su parte, por una frmula filiada al tipo biolgico como al
mixto, dado que, en ambos mtodos, se hace referencia a la anomala, trastorno o
enfermedad, exigindose a su vez en el mixto, que el sujeto se hubiera visto privado de la
capacidad de entender o de querer o de conocer el carcter ilcito de su conducta o de
obrar de conformidad a ese conocimiento. As, solamente la previa constatacin de un
fondo patolgico en esos excepcionales estados o procesos, podra justificar su inclusin
en la eximente as entendida (conforme al criterio biolgico y al mixto).
Por su parte, COBO DEL ROSAL/VIVES ANTON 512, si bien parece que inicialmente
admiten (en la lnea de la opinin de la doctrina mayoritaria) la filiacin de la eximente al
criterio biolgico, ulteriormente convienen en reconocer sin embargo, que la negacin de
la imputabilidad no puede nicamente fundamentarse en la simple realidad biolgica
anmala, lo que permitira a nuestro modesto entender, justificar una opcin por parte de
los citados autores, a favor de una filiacin al mtodo psiquitrico-psicolgico de la frmula
de enajenacin.
En opinin de MUOZ CONDE513, la frmula de irresponsabilidad a causa de
enajenacin, responde sin gnero de duda alguno, al mtodo biolgico puro, y en este
sentido dir:"..., de todos modos su redaccin, que todava perdura, no supuso un cambio
sustancial respecto a la situacin anterior, puesto que se sigue manteniendo una frmula
exclusivamente biolgica, en tanto que slo tiene en cuenta la anormalidad del sujeto a la
hora de delinquir, sin hacer referencia para nada al efecto psicolgico...el actual
Cdigo Penal espaol se estructura sobre un modelo biolgico puro,...".
El psiquiatra y forense, LOPEZ IBOR 514, adems de sealar la filiacin popular del trmino
"enajenado" y la ausencia de carcter tcnico alguno en el mismo, estim acertada su
inclusin en el Cdigo penal de 1932, delimitando el alcance del mismo en estos trminos:
"El enajenaniento supone, pues, que algo deja de pertenecer a uno mismo. En el hombre
que se enajena, ese algo que deja de pertenecer a l son sus actos propios; porque no le
pertenecen,...", lo que conlleva, segn TORIO LOPEZ515, a entender el mtodo conforme a
un criterio "normativo-biolgico", dado que, desde una perspectiva antropolgico cultural, y
liberoarbitrista del hombre, la enajenacin supone como tal una prdida de esa capacidad,
del "yo", siendo ulteriormente delimitadas las causales psicopatolgicas de tal estado.
Considera TORIO LOPEZ516, que la voz "enajenado" es un concepto valorativo o
normativo, en el que el criterio rector de esa valoracin jurdica, la ratio essendi de la
misma sera esa desconexin del autor con el hecho realizado, con independencia de la
causa que lo motive, que se presentara como un numerus apertus, nicamente definido
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por la permanencia del trastorno, en contraposicin con el trastorno mental transitorio.

Para CODON/LOPEZ SAIZ517, la amplitud de la voz "enajenado" habra otorgado una
mayor flexibilidad tanto para el jurista como para el perito.
Por su parte, MEZGER 518, tras hacer una breve alusin al mtodo psiquitrico-psicolgico
recogido en el Cdigo penal alemn, destacara el carcter biolgico puro del criterio
seguido por el Cdigo penal espaol.
En nuestra opinin, el trmino "enajenado" responda a la nomenclatura de la Medicina
mental del Siglo XIX519, en el que se acomodaban las categoras mdicas:"monomana",
"mana" y "demencia". Pero, a nuetro juicio, no responda ya, notoriamente, a la
terminologa psiquitrica de la dcada de los aos 30 del Siglo XX. Por ello consideramos
que el mtodo legislativo seguido en el Cdigo penal de 1932 era de tipo psicolgico y
que no resultaba novedoso ya que exista el precedente del Proyecto de Reforma del
Cdigo penal de 1912520.
Si atendemos a la propia Exposicin de Motivos y al artculo 8.1 que aluden a
"enajenacin mental", parece que la intencin del Legislador fue la de introducir la frmula
biolgica, resultando fundamental en este sentido las consideraciones contenidas en la
Exposicin de Motivos. Efectivamente, la Exposicin de Motivos del Cdigo penal de
1932, consciente del carcter obsoleto desde la ptica de la Psiquiatra del Siglo XX de las
voces "imbcil" y "loco" recogidas en el Cdigo penal de 1870, deca:"La frmula de
irreponsabilidad contenida en el artculo 8 1 del Cdigo penal de 1870 era incompatible
con las concepciones de la Psiquiatra moderna, la que ahora se adopta ha sido propuesta
por el Dr. Sanchs Bans, y abarca, no slo la enajenacin, sino los trastornos mentales
transitorios521". Todo ello se haca con la finalidad de excluir del nuevo Cdigo penal de
1932, aquellos conceptos decimonnicos (imbcil y loco). Por tanto, segn la Exposicin
de Motivos y el artculo 8.1, el trmino "enajenado" sera una nueva terminologa
psiquitrica.
Consideramos que el trmino "enajenado" lejos de configurarse como un concepto extrao
de la Medicina mental del Siglo XIX, tena ya, su concreta acepcin tcnica para los
mdico-legistas522 del Siglo XIX, pero a nuestro juicio, resultaba, que careca ya de valor
tcnico conforme a la Psiquiatra de los aos 30 del Siglo XX.
Por todo ello, al no ser la voz "enajenado" un trmino psiquitrico, el mismo habra de
entenderse, mejor, en un sentido psicolgico. En definitiva, un concepto tcnico del Siglo
XIX como era el de "enajenado" no poda ser aceptado en el Siglo XX como trmino
tcnico psiquitrico.
Ahora bien, tambin poda argumentarse a favor de la frmula biolgica, que como la
Exposicin de Motivos y el artculo 8.1 introducan el trmino "enajenado" considerndolo
como una nueva categora psiquitrica523, lo que no era correcto, ya que el mismo
(enajenado) era una terminologa del Siglo XIX que abarcaba tres categoras mdicas
(mana, monomana y demencia) resultando por tanto, obsoleto en el Siglo XX, pese a ello,
podemos decir que si atendemos al carcter tcnico que para los mdico-legistas tena la
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voz "enajenado", cabra o sera posible sostener que la frmula era de tipo psiquitrico524.
No obstante, si tomamos en consideracin el carcter objetivamente ajeno a la Psiquiatra
del trmino "enajenado", podra quedar en entredicho la filiacin de la frmula al criterio
biolgico o psiquitrico. En este ltimo sentido, han considerado algunos autores525, que
el Legislador quiso, hablar un lenguaje coloquial, para el pueblo, que fuera ajeno a
nomenclatura psiquitrica alguna, y que tampoco tuviera un valor tcnico especfico para
el Derecho penal.
Cabe as cuestionarse, Cmo puede o debe ser entonces entendido dicho concepto?
Desde un punto de vista etimolgico, y como acertadamente ha indicado algn autor526,
dicho trmino equivale a la voz "alterado" y locucin "fuera de s". Del mismo modo, desde
un punto de vista semntico, significa: sacar a uno fuera de s527. En definitiva,
desprendimiento o alienacin de la personalidad o identidad del sujeto528. Nos
encontraramos as, ante un concepto valorativo.
En este sentido, si admitimos que con el mtodo psicolgico, la exencin de
responsabilidad opera con independencia de las causales psicopatolgicas529, que
carecen de trascendencia, siendo el hilo conductor a tales efectos, la valoracin de la
incidencia en la capacidad intelectiva o volitiva, y, tal ponderacin, es decisiva en la
nocin de "enajenacin", en el sentido de apreciacin valorativa de si el sujeto era o no
capaz de comprender el carcter prohibido de su comportamiento o en su caso, adecuarlo
a dicha comprensin, debemos concluir admitiendo la compatibilidad del concepto
enajenado, con las directrices del mtodo psicolgico530. En este sentido, indica TORIO
LOPEZ531: "dato decisivo de la nocin de enajenacin es menos una realidad biolgica o
psicopatolgica que la posible apreciacin valorativa de que el sujeto era incapaz al
tiempo del hecho de comprender que su obrar se encontraba prohibido, o en su caso, de
conducirse o comportarse segn tal comprensin". Y, sigue diciendo:"Ha sido indicado
que ms que de una frmula psicolgica, se debera hablar al respecto de una valorativa o
normativa, pues su centro de gravitacin se halla en la ponderacin de si se pudo
personalmente responder en la situacin concreta a las exigencias del orden jurdico".
Es por ello que, si partimos de una identificacin del mtodo psicolgico, en trminos de
"frmula valorativa o normativa532", el concepto "enajenado" (genuinamente valorativo)
incluido en el Cdigo penal de 1932, podra ser entendido de acuerdo con los parmetros
del criterio psicolgico.
Por otra parte, si bien es cierto que el trmino "enajenado" es incluido por primera vez, en
la Legislacin espaola en el Cdigo penal de 1932, no obstante, los comentarios
llevados a cabo por parte de la doctrina acerca de dicho concepto, los expondremos en
relacin al Cdigo penal de 1944 y Texto Refundido de 1973 (textos legales en los que se
mantuvo el concepto "enajenado"), ello, por su mayor vigencia y por ser el Texto de 1973,
el inmediatamente anterior a nuestro vigente Cdigo penal.
Supuso la nueva frmula de 1932, adems de la pretericin de las anticuadas voces de
"loco" e "imbcil", la inclusin, junto al trmino igualmente vetusto de "enajenado", la de la
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locucin "trastorno mental transitorio", lo que supuso un cambio radical en la descripcin

de la frmula de su antecesor, el Cdigo penal de 1928. La introduccin de este segundo
elemento de la frmula bimembre de inimputabilidad del artculo octavo, punto1, sera
obra del psiquiatra, Sanchs Bans, en su afn de unificar criterios entre juristas y
alienistas533.
En el nuevo Cdigo, se omiti tambin, cualquier mencin a los intervalos lcidos, lo que
ha sido justificado por parte de algn autor534, en la idea de que en la poca del Cdigo se
consideraban remisiones aparentes de la enfermedad, y en la inexistencia de una unidad
de criterio en la Psiquiatra en relacin a los trnsitos de entre la enfermedad mental y la
salud, que para unos eran precisas, mientras que para otros venan representadas por una
serie de trnsitos fluyentes535.
La frmula del Cdigo (elegida a propuesta del psiquiatra Sr. Sanchs Bans)536, abarcara
as, no solamente la enajenacin sino tambin los trastornos mentales transitorios537,
siendo labor de la doctrina y jurisprudencia, determinar que hiptesis conformaran cada
alternativa, tanto en su forma de eximente completa como incompleta, al tratarse, tanto el
trmino "enajenado" como la locucin "trastorno mental transitorio", de conceptos
puramente valorativos. Sin embargo, el Cdigo de1870, al haber recogido las voces
tcnicas, conforme a la Medicina mental del Siglo XIX, de "imbcil" y "loco", admita en
ellas, sin dificultad, tanto las psicosis (endgenas como exgenas) y otros trastornos
psquicos, como la imbecilidad en sentido estricto, la idiocia, debilidad mental, el
cretinismo, el matoidismo, esto es, los diversos grados o clases de la oligofrenia538.
La frmula legislativa incluida en el Cdigo penal de 1932, puede considerarse desde el
punto de vista histrico de gran inters, dado que ha perdurado en la Legislacin penal
espaola ms de sesenta aos, sobreviviendo reformas y modificaciones parciales del
Cdigo penal.
En cuanto a la medida de seguridad consistente en el internamiento del enajenado,
observa CORDOBA RODA539, que el Cdigo de 1932, y tras el parntesis establecido por
el Cdigo de 1928, modifica sustancialmente la situacin con el Cdigo penal de 1870.
Dado que (como indica el autor), este ltimo Cdigo distingua, entre que el hecho
luctuoso cometido por el loco e imbcil, fuere constitutivo de un delito grave o menos
grave, al objeto de prescribir en el primero de los supuestos, el ingreso en un hospital de
los destinados a enfermos de aquella clase, y en el segundo, de modo alternativo, la
medida anterior o la entrega a la familia. Distincin, que (segn el autor) descansaba en la
idea de que el loco o el imbcil evidenciaba una mayor temibilidad si realizaba un delito
grave en lugar de uno menos grave, lo que supona adoptar como criterio determinante, no
a la peligrosidad del sujeto, sino la gravedad del acto.
Para CORDOBA RODA540, la regulacin iniciada por el Cdigo de 1932, a pesar de no
prescindir por completo del delito (una falta resultaba insuficiente para prescribir el
internamiento), habra situado sin embargo, en primer plano, la personalidad del sujeto
(peligrosidad), y en este sentido comenta: "el enajenado que cometa un hecho constitutivo
de delito, debe sufrir la medida de internamiento", y sigue diciendo: "Observemos por
ltimo, que si la prescripcin de internamiento consignada por el segundo prrafo del
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nmero 1 del artculo 8 debe responder a alguna finalidad, sta no puede ser otra que la
de la prevencin de la peligrosidad del enajenado...Si existe constancia de que la
enajenacin no encierra una peligrosidad, el internamiento no debe ser decretado",
mostrndose crtico de este modo, con esta peligrosidad presunta del Cdigo, y, que
ROMEO CASABONA541 igualmente as ha entendido (peligrosidad presunta), al venir
impuesto el sometimiento del enajenado a una medida de seguridad (internamiento), sin
que se haya constatado de modo efectivo su peligrosidad. GRACIA MARTIN 542, ha
considerado censurable, con acierto, esa obligada aplicacin de la medida, sobre la base
de una peligrosidad presupuesta y no constatada. Efectivamente, la imposicin de
cualquier medida de seguridad (en este caso de internamiento) cuyo fundamento es la
peligrosidad criminal del sujeto, no puede ser impuesta indiscriminadamente sin una
previa comprobacin de su presupuesto, necesario tanto para la imposicin de medidas de
seguridad, como para una adecuada eleccin de su clase.
Por lo que respecta a la necesaria realizacin de un hecho previsto como delito (conforme
al Cdigo) para la imposicin de la medida de internamiento, entendemos que era un
criterio que resultaba incompleto, al discriminar aquellos hechos constitutivos de faltas, y
que podan igualmente anunciar una peligrosidad criminal en el sujeto543.
En cuanto a la posibilidad de apreciar la "enajenacin mental" como atenuante (eximente
incompleta), el artculo 9544 del Cdigo penal, lo admita con este tenor:"Son
circunstancias atenuantes:1. Todas las expresadas en el captulo anterior cuando no
concurrieran los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos
casos. 9 Y, ltimamente, cualquiera otra circunstancia anloga a las anteriores." No se
prevea en el Cdigo, la imposicin de medida de seguridad alguna para los supuestos de
eximente incompleta.
4. EL CDIGO PENAL DE 23 DE DICIEMBRE DE 1944. TEXTO REFUNDIDO DE CDIGO
PENAL, CONFORME A LA LEY 44/1971, DE 15 DE NOVIEMBRE
(DECRETO DE 14 DE SEPTIEMBRE DE 1973 POR EL QUE SE PUBLICA EL CITADO
TEXTO REFUNDIDO)
Al finalizar la Guerra Civil Espaola (1936-1939), el nuevo Rgimen mantuvo en vigor el
Cdigo penal Republicano de 1932, dictando numerosas disposiciones que trataban de
acomodarlo a los principios del nuevo Orden, y en espera de una reforma completa, para
la consecucin de la cual, se elaboraron un Anteproyecto (1938) y un Proyecto (1939)545, y
que estimamos deben ser tenidos en consideracin, antes de analizar el Cdigo penal de
1944, y que pasamos a analizar seguidamente.
1. - As, el Anteproyecto de 1938 fue formulado por la Delegacin Nacional de Justicia y
Derecho de la F.E.T. y de las J.O.N.S., y en el que, al parecer, intervinieron los profesores
Federico Castejn y Luna Garca, siendo impreso seguramente, en Salamanca546.
En lo referente al tipo de formula con la que regulaba la eximente de enajenacin mental,
este Anteproyecto sigui la lnea ya iniciada por el Cdigo penal de 1932 (filiada por la
doctrina mayoritaria al mtodo biolgico)547, reproduciendo su redactado. Rezaba as el
artculo 8548:"Estn exentos de responsabilidad criminal, pero quedan sometidos a
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medidas de seguridad:
1. - El enajenado y el que se halle en situacin de trastorno mental transitorio, a no ser
que este haya sido buscado a propsito. Cuando el enajenado intentare cometer o
hubiere cometido un hecho que la ley sancionara como delito o falta, el Tribunal
declarar su internamiento en uno de los hospitales destinados a los enfermos
peligrosos de aquella clase, del cual no podr salir sin previa autorizacin del mismo
Tribunal".
Se recoga sin embargo una novedad, que era la de hacer referencia expresa a la medida
de seguridad aplicable al "enajenado", sin distincin de la gravedad de la infraccin
cometida. Se recoga de este modo en el prrafo segundo del anterior precepto, la
posibilidad de aplicar la medida de seguridad de internamiento a aquellos sujetos
declarados exentos de responsabilidad criminal, que hubieren cometido un ilcito penal
(delito o falta)549, pudindose deducir a nuestro parecer, de la expresin "hospital
destinado a enfermos peligrosos" una equivalencia entre los conceptos "enajenado" y
"enfermo", y, una necesaria correlacin entre exencin de responsabilidad, peligrosidad
(criminal) e internamiento. Tal previsin, lo era, expresamente, tanto en los supuestos de
hecho consumado, como en los casos de formas imperfectas de ejecucin550.
La frmula empleada (enajenado), creemos que puede ser filiada al mtodo
psicolgico551. Consecuentemente, la diferencia entre la enajenacin y el trastorno mental
transitorio habra radicado en el permanencia o transitoriedad de los efectos de aqulla y
de ste respectivamente, tal y como ya ha puesto de manifiesto algn sector de nuestra
doctrina552.
No obstante e independientemente de las causas que lo motivaren, lo cierto es que, y
conviene llamar la atencin sobre ello, existi en el aludido Anteproyecto, la posibilidad de
aplicar medidas de seguridad, no slo al "enajenado" sino tambin a quien se encontrara
en situacin de "trastorno mental transitorio".
Nada se deca en cuanto al lmite temporal del internamiento en centro psiquitrico (slo
aplicable al "enajenado") quedando la decisin en manos del propio Juzgador de
Instancia. En nuestro sentir, el nico lmite de las medidas, sera el estrictamente necesario
en funcin de la duracin de la peligrosidad criminal del sujeto, siendo por otro lado
soslayable el riesgo de la inseguridad que entraa su indeterminacin, a travs de un
riguroso control de la ejecucin de las mismas, que permita su cese una vez desaparecida
la causa (peligrosidad criminal) que justificaba su imposicin.
Ha venido SAINZ CANTERO553 a considerar como fundamento inmediato de este
tratamiento, la importancia que de modo generalizado concede el Anteproyecto, a la
inocuizacin del sujeto peligroso, llegando incluso a conceder una gran arbitrariedad a los
Juzgadores de Instancia para elegir alternativamente cualquier otra medida de seguridad
aunque sea diferente a las ya descritas554, previsin esta ltima, que supona a nuestro
entender un atentado a la seguridad jurdica y al principio de legalidad en materia de
medidas.
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Por otra parte, como ha sealado CASABO RUIZ555, hay que destacar la eliminacin en el
Anteproyecto, de la circunstancia eximente de embriaguez (introducida en el Cdigo penal
de 1932) tratando as de evitar la exencin de responsabilidad criminal del sujeto por los
hechos cometidos en ese especial estado.
En el Captulo III, De la circunstancias que atenan la responsabilidad criminal, del Ttulo I,
concretamente en el artculo 9.1556, se inclua la eximente incompleta, aunque
preveyndose slo, para el caso del "semi-enajenado", la aplicacin de medida de
seguridad de internamiento contemplada para la eximente completa.
2. - Por su parte, el Proyecto de Cdigo penal de 1939, se configura como una mera reforma
del Cdigo penal de 1932557, que es el que finalmente pasa a constituir el Cdigo penal
de 1944558.
En relacin a este Proyecto, ha sido indicado por parte de algn autor559, la confusin
reinante en el texto entre culpabilidad y peligrosidad.
Por lo que respecta a la exencin de responsabilidad a causa de alienacin mental, sta
se recoge en el artculo 9560, con la siguiente redaccin: "Estn exentos de
responsabilidad criminal:
1. - El enajenado y el que se halle en estado de perturbacin mental, que prive
necesariamente y por completo a su conciencia de la aptitud para comprender la
injusticia de sus actos, o a su voluntad para obrar de acuerdo con ella, siempre que
no se hubiere colocado en este estado voluntariamente. Para que la embriaguez
exima de la responsabilidad ha de ser plena y fortuita. Cuando el enajenado y el
ebrio considerado peligroso hubieren cometido un hecho que la ley sancionare como
delito, el Tribunal decretar su internamiento en establecimiento adecuado, del cual
no podr salir sin previa autorizacin del mismo Tribunal".
Si bien la estructura de la frmula de esta causa de inimputabilidad, entendemos no
resultaba novedosa, en cuanto que recurra a una configuracin bimembre ya vista
en otros textos561, al combinar, por un lado, la enajenacin, y por otro, el transitorio
estado de inimputabilidad ("...halle en estado de perturbacin mental."), s sorprende
sin embargo, como el redactor del texto, prescinde absolutamente de hacer mencin
directa a la locucin "trastorno mental transitorio", expresin esta, para entonces, ya
introducida y conocida en el Cdigo penal de 1932, y que resulta sustituida como
vemos, por una definicin directa de lo que este estado supone562. Hubiera sido ms
acertado quizs, la referencia a la ya conocida nomenclatura de "trastorno mental
transitorio".
De la definicin parece desprenderse que el "enajenado" es "lo que es", con carcter
permanente, mientras que "hallarse en estado de perturbacin mental", no es sino
"un estar", un estado pasajero de alteracin mental.
Centrndonos en el primero de los elementos de la frmula ("enajenado"),
entendemos que responde ste, al igual que lo hicieran el Cdigo penal de 1932
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(filiado mayoritariamente al criterio biolgico)563 y el Anteproyecto de 1938, al

mtodo psicolgico. No obstante, la concreta mencin a los efectos psicolgicos, en
relacin a la "perturbacin mental"564, hace cuestionarnos si tal previsin, no tornara
la frmula, que inicialmente entendemos, como decimos, filiada al mtodo
psicolgico, en una de tipo mixto, en la que los efectos psicolgicos estaran
expresamente mencionados respecto a la "perturbacin mental", y tcitamente
considerados en cuanto al "enajenado", trmino ste que, en su acepcin tcnica565,
junto a la "perturbacin mental", que aglutinara aquellas hiptesis psicopatolgicas
no susceptibles de incluir en la categora del "enajenado", constituiran su
presupuesto biolgico. En cualquier caso, la inclusin de la oligofrenia tanto en uno
como en otro elemento del presupuesto biolgico, resultara forzada566.
En cualquier caso, el distinto tratamiento otorgado por los redactores del Proyecto al
efecto psicolgico que debe de producirse para apreciar la eximente, pudo estar
justificado a nuestro entender, por razones de estricta seguridad jurdica, al
considerar que la enajenacin, acoga hiptesis que conllevaban notoriamente una
perenne ausencia de juicio, frente a la transitoriedad que supona "hallarse" en un
(estado de peturbacin mental), obligndose as, a reforzar la constatacin del
preceptivo efecto psicolgico.
Por lo que se refiere a las medidas de seguridad, el inciso segundo del artculo 9567
de este Proyecto prevea:"Cuando el enajenado y el ebrio considerado peligroso
hubieren cometido un hecho que la Ley sancionare como delito, el Tribunal decretar
su internamiento en un establecimiento adecuado, del cual no podr salir sin previa
autorizacin del mimo Tribunal". No se contemplaba tal posibilidad cuando el hecho
cometido fuese una falta, lo que a nuestro entender no resultaba acertado, pues
tambin puede ser anunciativa de una peligrosidad criminal568.
Sorprende la expresa referencia a la medida de internamiento en establecimiento
adecuado, para el "enajenado y "ebrio considerado peligroso"569, que sin embargo
no se contempla para el sujeto que se "halle en estado de perturbacin mental".
En el artculo 10570 del Proyecto, se inclua entre las circunstancias atenuantes, la de
enajenacin mental, as como la de embriaguez no fortuita:"Son circunstancias
atenuantes:1 Todas las expresadas en el captulo anterior, cuando no concurrieren
los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos. 2
La embriaguez no fortuita, que cause trastorno mental, siempre que no se haya
producido con propsito de delinquir. Cuando lo reos a quienes se aplicare esta
atenuante o la anterior en relacin con el nmero 1 del art. 9 fuesen considerados
peligrosos, el Tribunal sentenciador ordenar que una vez extinguida la pena
impuesta sean internados en establecimiento adecuado del que no podrn salir sin
autorizacin del mismo Tribunal".
No acertamos a entender, el hecho de que se hubiera previsto para el caso de
eximente incompleta de hallarse "en estado de perturbacin mental" la aplicacin de
medida de internamiento en centro adecuado, no habindolo hecho el redactor para
el caso de eximente completa.
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No resulta plausible, la ausencia de una necesaria constatacin de la peligrosidad

(si exigida en relacin al ebrio) a los efectos de someter al "enajenado"(eximente
completa) y al que "se halle en estado de perturbacin mental"(eximente incompleta)
a medida de seguridad.
La Ley de Bases de 19 de julio de 1944. El 2 de marzo de 1944, es remitido a las
Cortes, un Proyecto de Ley de Bases, que es aprobado el da 14 del mismo mes y
ao, que dara lugar a la Ley de 19 de julio de 1944, en la que se autorizaba al
Gobierno a redactar el Cdigo Penal conforme a las Bases aprobadas, siendo
mediante el Decreto de 23 de diciembre de 1944 como se aprueba y promulga el
nuevo Texto penal, que entrara en vigor el da 3 de febrero de 1945, y que en
opinin de SAINZ CANTERO571, supone simple y llanamente, una nueva reforma de
tipo parcial del vetusto Cdigo penal de 1848.
Considera DEL ROSAL572, que si bien el Cdigo penal de 1944, se configura como
una mera reforma, su antecedente legislativo ms inmediato lo constituye el
Cdigo penal de 1928. Sin embargo, en el propio Premblo del nuevo texto, se
reconoce de modo expreso que la Ley de Bases de 19 de julio de 1944 se limita a
refundir con limitadas modificaciones el Texto penal republicano, siendo a la vez una
edicin renovada o actualizada del Cuerpo de Leyes que en sus sistema,
definiciones y reglas, databa del Cdigo de 1848573. En el ao 1973
(Decreto de 14 de septiembre de 1973), se public el Texto refundido de
Cdigo penal, conforme a la Ley 44/1971, de 15 de noviembre, que no supondra una
modificacin sustancial en cuanto a su antecesor (Cd. p. de 1944) en relacin a la
eximente.
La formulacin de la eximente de enajenacin mental no variara desde que fuera
iniciado por el Cdigo penal de 1932 (ubicado en el mtodo biolgico por parte de la
doctrina mayoritaria)574, lo que permite incardinarla, a nuestro entender, y por las
razones ya vertidas respecto a aqul, en el mtodo psicolgico. Deca as, el nuevo
texto penal en su artculo 8:"575:"Estn exentos de responsabilidad criminal:
1. - El enajenado y el que se halla en situacin de trastorno mental transitorio a no ser
que ste haya sido buscado de propsito para delinquir. Cuando el enajenado
hubiere cometido un hecho que la Ley sancionare como delito, el Tribunal decretar
su internamiento en uno de los hospitales destinados a los enfermos de aquella
clase, del cual no podr salir sin previa autorizacin del mismo Tribunal". Al igual
que en el Proyecto de Cdigo penal de 1939, se vetaba la posibilidad de aplicar tal
medida, cuando el hecho cometido fuese una falta, que tambin puede anunciar una
peligrosidad criminal en el sujeto576.
Aunque el antecedente de la frmula se encuentra en el Cdigo penal de 1932, sin
embargo, al ser los autores que seguidamente se mencionan, coetneos con el
Cdigo penal de 1944 y Texto Refundido de 1973, texto legales ambos, en los que
como ya indicbamos el trmino "enajenado" ha permanecido durante ms tiempo,
siendo adems el Texto Refundido de 1973 el inmediatamente anterior al vigente
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Cdigo penal, incluimos aqu, su opinin, en relacin al mencionado trmino

"enajenado".
En este sentido, MUOZ CONDE577, ha dicho en relacin al concepto "enajenado"
del Cdigo, y su desconexin con la realidad psiquitrica: "Hay, pues, una absoluta
falta de correspondencia entre la terminologa penal y la psiquitrica, en este punto.
Por todo ello puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la regulacin
espaola que el Cdigo penal utilice un trmino tan ambiguo como el de
enajenado...Con ello se deja en la ms absoluta libertad al juez para poder calificar
como de enajenado todas aquellas manifestaciones psicopticas (a nuestro juicio,
graves) y defectos o alteraciones del proceso de socializacin...". Incida as el autor,
en que el trmino enajenado, no ha de valorase conforme a parmetros
exclusivamente psiquitricos.
Por otra parte, y en relacin a la posible equivalencia entre los conceptos de
"enajenado" y "enfermo" (trmino este ltimo, incluido en el prrafo segundo del
art. 81 del Cdigo penal) nos parece acertada la consideracin de RODRIGUEZ
DEVESA578 al estimar la inexistencia de una posible correspondencia entre ambos
trminos. Cierto es, no obstante, que el Cdigo (artculo 8. 1), hace mencin al
preceptivo internamiento del enajenado "...en uno de los establecimientos
destinados a los enfermos de aquella clase,...", lo que de una manera apriorstica
dara lugar a pensar, que el Cdigo, hubiese partido de una equiparacin entre los
trminos "enfermo" y "enajenado". As, CUELLO CALON 579, llega incluso a hablar
de "hospital destinado a enajenados", otorgando un claro matiz mdico-cientfico a la
voz "enajenado." Sin embargo, tal consideracin, conllevara una dificultosa
aplicacin de la eximente (salvo el correspondiente forzamiento del trmino) a
determinadas hiptesis psicopatolgicas, como por ejemplo, en el caso de las
oligofrenias o psicopatas graves, al no ser estrictamente reconducibles al concepto
de enfermedad mental, ni constituir verdaderas enfermedades en el sentido mdico,
al resultar controvertida en este ltimo caso, y con carcter general, una localizacin
somatopatolgica concreta580. Quedara restringida igualmente, la aplicacin de la
eximente, en relacin a las mismas psicopatas581. As, nicamente, un principio de
humanidad, habra justificado la aplicacin de la eximente en estos casos.
El hecho de que el Cdigo penal, en el precitado artculo, hubiera recogido de modo
expreso la locucin "enfermos de aquella clase", no presupone, a nuestro entender,
que necesariamente hubiere partido el texto penal, de una equivalencia entre los
aludidos trminos "enfermo" y "enajenado", sino que como indica RODRIGUEZ
DEVESA582, se tratara ms bien, de un error del Legislador, que se retrotrae a la
poca de los Cdigos penales del siglo XIX, y en los que desacertadamente, se vino
a denominar genricamente enfermo al "loco" y al "imbcil". Reminiscencias
decimonnicas estas, decimos nosotros, que persistieron en otros preceptos del
Cdigo penal republicano, como por ejemplo, en el artculo 423.1583, en el que sus
redactores, con inusitada torpeza, incluyen la voz "imbcil", en clara contradiccin
con el espritu inicialmente manifestado en la Exposicin de Motivos, error ste, que
haba alcanzado ya, incluso al propio Cdigo penal de 1928, ello a pesar de que la
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formulacin de la eximente (art. 55), no responda ya a las voces de imbecilidad y

locura584.
Adems, considerar como cierta la aludida equiparacin terminolgica, o lo que es lo
mismo, partir de una concepcin mdica del trmino "enajenado", hubiera impedido
incluso, aplicar la medida de seguridad (de internamiento) recogida en el artculo
octavo prrafo segundo (prevista segn el tenor literal del mencionado precepto, para
"...enfermos de aquella clase,..."), a quienes no fueran catalogados de "enajenados"
al carecer de la condicin de enfermos, como por ejemplo, sucedera en el caso de
los oligofrnicos o de los psicpatas.
En definitiva, y por las razones expuestas, resulta a nuestro modo de ver inidnea la
consideracin cientfica del concepto "enajenado", y consecuentemente
controvertida su filiacin al mtodo biolgico.
Tampoco la interpretacin del concepto "enajenado", conforme al criterio mixto
exigido por la Jurisprudencia del Tribunal Supremo585, y conforme ha entendido
algn sector de la doctrina586 resulta coherente con el contenido de dicho mtodo,
que exige la presencia de una enfermedad o trastorno, as como el correspondiente
efecto psicolgico en el psiquismo del sujeto587.
Esta frmula, que en opinin de CEREZO MIR 588, responda al mtodo psiquitrico,
no supona bice alguno para su aplicacin analgica a los supuestos de error de
prohibicin. En efecto, ante la ausencia de una regulacin expresa del error de
prohibicin en el Cdigo penal, admita CEREZO MIR 589, la posibilidad de deducir
analgicamente de la eximente completa (art. 8.1) una exencin de responsabilidad
criminal en los supuestos de error de prohibicin invencible. En los casos de error de
prohibicin vencible, sera posible deducir, tambin por analoga, una atenuacin de
la pena de lo preceptuado en el artculo 9.1 (eximente incompleta) del Cdigo penal.
Seala el autor, que no es que estos supuestos de error de prohibicin estuvieran
comprendidos en el artculo 8.1 y artculo 9.1 del Cdigo penal, sino que, dichos
preceptos, podan ser aplicados analgicamente para enjuiciar los supuestos de
error de prohibicin590. En nuestro sentir, sin embargo, esta posibilidad quedara
vetada o sera de difcil admisin, al no existir una identidad de razn esencial entre
los supuestos de error de prohibicin y los de enajenacin (completa e incompleta),
dado que en aqullos, faltaba el previo antecedente bio-psiquitrico exigido por el
concepto "enajenado".
Por otra parte, la doctrina se plante tambin, la cuestin de Qu hiptesis habran
tenido acomodo en la eximente?
Entiende LOPEZ IBOR 591, que las psicosis, tanto endgenas como exgenas, as
como los grados muy graves de las psicopatas, habran tenido claro acomodo en la
frmula. En idntico sentido, se manifiesta SEVA DIAZ592, quien considera incluidas
adems en el concepto, a las oligofrenias.
En opinin de CODON/LOPEZ SAIZ593, podran ubicarse dentro de la frmula de
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enajenacin, todas las enfermedades, defectos y anormalidades mentales, siempre y

cuando sean de suficiente intensidad; es decir, las verdaderas enfermedades
mentales, que son las psicosis endgenas (esquizofrenia, paranoia, psicosis
maniacodepresiva, epilepsia) y las exgenas (sintomticas, traumticas, txicas,
sifilticas, arterioesclersicas, seniles, etc.), tambin las oligofrenias y las demencias,
con independencia en este ltimo caso, de su etiologa. Igualmente, las psicopatas
graves.
La mayor parte de la doctrina penal, ha sido unnime al respecto. As, para CUELLO
CALON 594, dentro del concepto de enajenacin estaban includas todas las formas
de locura y los grados ms graves de oligofrenia (idiocia e imbecilidad). A las
psicopatas y grado leve de oligofrenia (debilidad mental) les otorga el autor, meros
efectos atenuantes. Tambin las neurosis, seran susceptibles de inclusin en el
catlogo de las entre las hiptesis psicopatolgicas atenuatorias.
Por su parte, QUINTANO RIPOLLES595, consider que el trmino "enajenado",
acoga a las enfermedades propiamente dichas, poniendo de manifiesto la
unanimidad doctrinal y jurisprudencial, a la hora de negar efectos eximentes a las
psicopatas, dada la ausencia de fondo morboso en las mismas. Las psicosis,
produciran sin embargo, la enajenacin plena.
Para ANTON ONECA596, el concepto enajenacin, en su forma de eximente
completa, aglutinara a las psicosis y a las oligofrenias597, y excepcionalmente las
psicopatas, trastornos estos ltimos, a los que considera por regla general junto a
los dbiles mentales, histricos, morfinmanos y otros toxicmanos, como estados
de enajenacin parcial, aunque no obstante viene a reconocer, que ello no obstara,
el que pueda aprecirseles efectos eximentes.
En idntico sentido se manifiesta CORDOBA RODA598, al considerar perfectamente
acomodables en la voz enajenado, las psicosis, las oligofrenias extremas, as como
las psicopatas profundas, aunque ello no presupone la existencia de un nmerus
clausus de circunstancias, pudiendo ubicarse otros trastornos, dado que lo esencial
es el efecto psicolgico producido en el sujeto, esto es, la plena anulacin de las
facultades intelectivas y volitivas. Igualmente, GIMBERNAT ORDEIG599, pone el
punto de atencin en el efecto psicolgico que producen en el sujeto los diferentes
trastornos, a la hora de incluirlas en la eximente de enajenacin mental completa o
incompleta. De este modo por ejemplo, la epilepsia, las mismas psicosis segn su
intensidad, la oligofrenia, producir efectos eximentes siempre que se trate de
idiocia, y la imbecilidad segn los casos. La debilidad mental sin embargo, producir
meros efectos atenuantes, al igual que las psicopatas, careciendo de relevancia las
neurosis.
Para COBO DEL ROSAL/VIVES ANTON 600 debern tenerse en consideracin las
psicosis y oligofrenias, en los grados de imbecilidad e idiocia, a la hora de interpretar
el trmino enajenacin, no pudiendo establecerse reglas generales respecto a las
neurosis, epilepsias e incluso psicopatas, que pueden o no, segn los casos,
fundamentar la inimputabilidad, o simplemente una mera disminucin de la
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imputabilidad.
Segn MUOZ CONDE601, no habr problema en que cualquier entidad nosolgica
o manifestacin psicopatolgica, al margen de su etiologa, pueda delimitar el
contenido del concepto enajenado. Lo importante ser la consecuencia que tenga en
el actuar humano (dir el autor) no una determinada calificacin clnica.
Para SAINZ CANTERO602 en el concepto enajenado, quedaran ubicadas las
psicosis, las formas graves de la oligofrenia y las psicopatas. Por su parte, MIR
PUIG603, atendido el alcance del trmino enajenado, slo aplicable al alienado o a
aqul sujeto que deja de ser uno mismo, las oligofrenias quedaran fuera del
concepto al suponer estados en los que el sujeto no ha podido salir de s mismo.
Por su parte el Tribunal Supremo, ha venido a reconocer la inclusin en la eximente
completa de enajenacin mental, de aquellos trastornos que supongan una
aberracin total de las facultades intelectivas y volitivas. As, y en consecuencia, ha
sido reacio a admitir dentro de la frmula, a las neurosis, calificadas desde una
perspectiva psiquitrica, como de reacciones vivenciales anormales604, y las
psicopatas o anomalas del carcter o de la personalidad605.
En nuestro sentir, esa exigencia de ponderacin, de valoracin del trmino
"enajenado" (entendido conforme al criterio psicolgico), permitira incluir en l, toda
hiptesis que impidiera al sujeto, prolongadamente en el tiempo, comprender el
carcter prohibido de sus actos o comportarse conforme a ese conocimiento,
independientemente de la naturaleza morbosa o psicopatolgica de aqulla,
presupuesto psiquitrico, que es soslayado en el mtodo psicolgico.
En esta reforma de 1944 se agrega, para precisar el concepto excluyente de la actio
libera in causa del trastorno preordenado, la expresin "para delinquir",
suprimindose los efectos eximentes introducidos en 1932, para la embriaguez plena
y fortuita606, y ello, advertira CASTEJON 607, por estar en clara pugna con el criterio
mayoritario de la doctrina espaola, y porque caso de presentarse, no existira
inconveniente alguno en ubicarla entre los datos causales propios del trastorno
mental transitorio.
Sigue el Cdigo penal de 1944608, utilizando la voz "imbcil", propia del
Por lo dems, atribuye efectos de eximente incompleta a la enajenacin mental,
reproduciendo literalmente, en su artculo 9609 la formulacin prevista ya en el
En la cuestin relativa a la responsabilidad civil, no se introduce modificacin
alguna, permaneciendo la misma regulacin existente en el Cdigo penal de la II
Repblica.
5. EL CDIGO DE JUSTICIA MILITAR DE 17 DE JULIO DE 1945
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La Ley de 5 de septiembre de 1939, encomend al Consejo Supremo de Justicia Militar el

estudio y redaccin del Proyecto para un nuevo Cdigo de Justicia Militar, que unifique y
regule el ejercicio de la justicia en las tres jurisdicciones de los Ejrcitos de Tierra, Mar y
Aire. El Proyecto fue sometido a las Cortes y aprobado por la Ley de 17 de julio de 1945.
Por lo que se refiere a la determinacin de las circunstancias eximentes aplicables en el
mbito castrense, los autores del Proyecto estimaron ms acertado consignar las que se
consideran pertinentes en un cuerpo legal de esta clase, que otorgar una remisin general
a las existentes en el Cdigo Penal Comn. Por ello el Cdigo de Justicia Militar dispuso
en su artculo191610:"Los Tribunales militares apreciarn como causas de exencin de
responsabilidad criminal de los delitos y faltas militares, las sealadas en esta Ley".
En relacin a la eximente derivada del padecimiento de trastornos psquicos, se formula en
su artculo 185611: "Estn exentos de responsabilidad criminal:
1. - El que obrara totalmente privado de razn por enajenacin mental o por cualquier
otra causa morbosa y no provocada".
Como se puso de relieve en la propia Exposicin de Motivos612 del Cdigo, el redactado
del precepto persegua el propsito de que en el nuevo texto quedaran comprendidos los
casos en los que el agente se hallara indubitadamente privado de la conciencia de sus
actos por enajenacin o por otra causa morbosa no provocada, justificando el restringido
carcter en apariencia del concepto, por el necesario control de eficacia de las sanciones
que tutelan los intereses que protege el Cdigo.
Nuestra toma de posicin respecto al tipo de frmula legislativa empleada por el Cdigo,
es que ste, recoga, claramente, una filiada al mtodo mixto613, como veremos, al
combinarse el presupuesto psiquitrico por un lado y el psicolgico (efectos psicolgicos)
por otro. As, en cuanto al primero (presupuesto psiquitrico), la locucin tcnica,
"enajenacin mental", constituira uno de los dos elementos en alternancia, del
presupuesto biolgico. La "enajenacin mental", es considerada por el Legislador, como
causal patolgica en la propia Exposicin de Motivos614. El otro elemento lo conforma la
expresin: "cualquier otra causa morbosa". La connotacin mdica de la "enajenacin
mental", aparece, a nuestro juicio, referida adems, mediante la conjuncin disyuntiva "o",
incluida en el artculo 185 (eximente completa) del Cdigo penal, que equiparara aqulla
(enajenacin mental), a la locucin "cualquier otra causa morbosa" de clara significacin
patolgica615. No es que el Legislador estuviese atribuyendo a las locuciones
"enajenacin mental" o "cualquier otra causa morbosa" una misma significacin debiendo
ser consideradas como expresiones sinnimas, porque es claro que entonces debi de
omitir alguna de ellas, sino que ambas categoras, configuraran un presupuesto biolgico,
cuyas diversas hiptesis estaran perfectamente diferenciadas.
Este antecedente psiquitrico (enajenacin mental o cualquier otra causa morbosa), ser
el desencadenante del correspondiente efecto psicolgico (privacin de razn), que es
precisamente, el criterio que inspira al Cdigo, al vincular "el obrar totalmente privado de
razn" a la previa constatacin de una "enajenacin mental" o "cualquier otra causa
morbosa".
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Ahora bien, se plantea la cuestin relativa a qu trastornos psquicos en sus diferentes

formas y grados podan ser ubicados en ambas alternativas (enajenacin mental o
cualquier otra causa morbosa). As por ejemplo, la expresin "enajenacin mental", habra
podido aglutinar por ejemplo, aquellos procesos morbosos calificados psiquitricamente
como psicosis (endgenas y exgenas), los grados muy graves de las psicopatas y las
oligofrenias en funcin de su intensidad616. En consecuencia, los dems trastornos
psquicos conocidos, quedaran ubicados residualmente en la alternativa "cualquier otra
causa morbosa no provocada". Sin embargo, tal antecedente doctrinal no resulta
totalmente convincente para el presente supuesto, por dos razones fundamentales: as,
desde la ptica de una concepcin cientfica de "enajenacin mental", sta resultara
idnea para acomodar slo, los procesos psicticos617, quedando relegados el resto de
trastornos (neurosis, oligofrenias, psicopatas, etc.) a la alternativa "cualquier otra causa
morbosa y no provocada." Por otra parte, la exigencia de que se trate de causa morbosa
"no provocada", podra plantear algn problema de acomodo en relacin a aquellos
trastornos psquicos generados por el consumo de determinadas sustancias psicotrpicas
o incluso el alcohol618. Por ello, la alternativa "enajenacin mental" habra resultado ms
adecuada a los efectos de acoger estas hiptesis. Adems, la necesidad de que la causa
sea "morbosa", habra representado un problema a nuestro entender, para incluir dentro de
este elemento del presupuesto biolgico, de aquellos supuestos en los que tal
antecedente, o bien no es patolgico, o simplemente no existe619.
6. EL ESTUDIO DE 1972
Se propone abandonar el criterio biolgico o psiquitrico que inspiraba al artculo 8.1 del
Cdigo Penal vigente, para adoptar el sistema mixto psiquitrico-psicolgico que se
vislumbraba como ms perfecto o adecuado620. En general, este Estudido de 1972, fue
criticado por Cerezo Mir.
7. EL PROYECTO DE LEY ORGNICA DE CDIGO PENAL DE 1980
Surgido como un intento de adecuacin de este sector del ordenamiento jurdico al nuevo
orden poltico surgido tras la Constitucin de 1978621. Propone en su artculo 26622,
cambiar la redaccin de la frmula en los siguientes trminos:"Estn exentos de
responsabilidad criminal: 1. El enajenado y el que se halle en situacin de trastorno
mental transitorio, siempre que ste ltimo no haya sido provocado por el sujeto con el
propsito de cometer el delito o hubiese previsto o podido prever su comisin".
La frmula legislativa del Proyecto, segn mantiene algn sector de nuestra doctrina623,
pertenece al sistema biolgico. Recoge esta frmula, al igual que haca el Cdigo penal de
1932, el trmino "enajenado", filiada por la doctrina mayoritaria al mtodo biolgico. En
nuestra opinin sin embargo, por las razones ya vertidas en relacin al Cdigo penal de la
II Repblica, el sistema legislativo adoptado por este Proyecto respondera a los
parmetros del criterio psicolgico.
Sostuvo MIR PUIG624, respecto a la frmula, la necesidad de ampliar el alcance de la
misma en los siguientes trminos: "El enajenado o el que acta sometido a otra
perturbacin o anomala psquica grave...", ello fundamentando en primer lugar, en que
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determinados trastornos psquicos (oligofrenias) no respondan al concepto de enajenado.

En segundo trmino, en el hecho de que otros trastornos (neurosis profundas,
desviaciones sexuales graves o psicopatas), difcilmente tenan acomodo en el referido
concepto. Finalmente, en lo contradictorio de la existencia de un transitorio estado, que
permitiera ubicar en l, sin mayor dificultad, cualquier tipo de trastorno, en contradiccin
con un estado de permanentes o duraderos efectos psicolgicos, que sin embargo
admitiera slo, un nmero restringido de datos causales.
Esta consideracin, resultara acertada respecto a las oligofrenias, si se parte de un
concepto de "enajenado" como han sostenido COBO DEL ROSAL/VIVES ANTON 625,
equivalente a "alterado" y "fuera de s", dado que el oligofrnico, como certeramente ha
indicado algn sector de nuestra doctrina626, no se hallara en tal estado, sino que
desgraciadamente no podra salir de s mismo. Tambin adecuada, en relacin a las
psicopatas y neurosis, que constituyen rasgos psquicos que se salen de lo normal sin
generar una situacin de ajenidad entre el sujeto y el acto, hace que no se adecuen, de un
modo general, al concepto de enajenado627. Una interpretacin del trmino "enajenado"
conforme a los postulados del criterio psicolgico, como mantenemos nosotros, borrara en
realidad todo bice a la hora de ubicar cualquier hiptesis en la eximente, de orden
psicopatolgico o no.
Entendemos superflua desde el punto de vista dogmtico, la inclusin como circunstancia
autnoma, la de hallarse el sujeto "...en estado de embriaguez plena o bajo el efecto
agudo de otra intoxicacin,..." incluida en el Proyecto628. Estos supuestos, eran
perfectamente acomodables, en principio, en la eximente 1 (trastorno mental transitorio)
del aludido precepto. No obstante, las concretas medidas de seguridad previstas para los
sujetos declarados exentos de responsabilidad conforme a la circunstancia 2 del artculo
26, y no contempladas para los sujetos declarados irresponsables en virtud de la eximente
de trastorno mental transitorio, justificara la inclusin de esta eximente629. Ello no
obstante, en aquellos supuestos en los que junto a los estados de "embriaguez plena o
bajo el efecto agudo de otra intoxicacin" se constatara la existencia de un proceso
psictico cuya etiologa radicase en el consumo de alcohol o sustancias psicotrpicas,
habra quedado plenamente justificada la aplicacin de la eximente prevista en la
circunstancia 1 del artculo 26, atendida la naturaleza de la medida de seguridad
(internamiento en un establecimiento adecuado al tipo de enajenacin mental que se
aprecie) prevista para estos supuestos630.
Por su parte en el Captulo IV, y bajo el enunciado De las causas que atenan la
reponsabilidad criminal631, inclua en el artculo 27.1632 la posibilidad de atribuir efectos
atenuantes a la enajenacin, con el siguiente tenor:"Son circunstancias atenuantes:1. Las
expresadas en el captulo anterior, cuando no concurrieren los requisitos necesarios para
eximir de responsabilidad en sus respectivos casos." (eximente incompleta). Y, en su
circunstancia 2633, la atenuacin a consecuencia de encontrarse el sujeto en un estado
de intoxicacin alcohlica o de otra ndole, circunstancia atenuante, que gozaba de
autonoma propia con medidas de seguridad diferentes.
Para los supuestos del artculo 27.1, se prevea la posibilidad de imponer adems de la
pena correspondiente, las medidas previstas para los declarados exentos de
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pena correspondiente, las medidas previstas para los declarados exentos de

responsabilidad criminal conforme a la circunstancia 1 del artculo 26634. Sorprende la
previsin de medida de seguridad en relacin al trastorno mental transitorio, entendido
como eximente incompleta, y, no as cuando era apreciado como eximente completa.
Por otra parte, los sujetos a quienes se les apreciara la circunstancia atenuante 2 del
artculo 27, eran acreedores de las medidas de seguridad previstas en el artculo 143635.
En ambos casos, se prevea adems, el cumplimiento previo de la medida respecto a la de
la pena, cuando aqulla fuere la de internamiento636, quedando supeditado el
cumplimiento del resto de pena (si quedara algo) o su reduccin al xito del tratamiento, lo
cual resultaba plausible desde un punto de vista de la prevencin especial.
En este Proyecto de 1980, se contemplaban nicamente medidas de seguridad postdelictuales tal como se reconoca expresamente en su Exposicin de Motivos637,
exigindose adems una peligrosidad criminal en el sujeto, presupuestos (delito y
peligrosidad) para su aplicacin, que son formalmente establecidos en el artculo 131638
del Proyecto.
En el artculo 130, prrafo 1639, se estableca el principio de legalidad relativo a las
medidas de seguridad, tan denostado en otros proyectos640. Deca el precitado
artculo:"Nadie puede ser sometido a medidas de seguridad que no se hallen legalmente
establecidas y fuera de los supuestos expresamente sealados por las leyes". Algn
sector de la doctrina641, ha venido a considerar que se trata de una garanta semejante o
sinnima a la denominada garanta penal.
Por su parte en el prrafo segundo642, se recoga el principio de legalidad en cuanto a la
ejecucin de las medida, con el siguiente tenor:"No podr imponerse medida de seguridad
alguna sino en virtud de resolucin del Tribunal que haya conocido del delito enjuiciado, y
su ejecucin, adems de ser intervenida judicialmente, no podr efectuarse de forma
distinta a la prevenida por la Ley y Reglamentos que la desarrollen.", viniendo SAINZ
CANTERO643 a hablar de "principio de judicializacin" de las medidas de seguridad.
Se inclua tambin en el citado prrafo del artculo 130644, la garanta jurisdiccional de las
medidas de seguridad:"No podr imponerse medida de seguridad alguna sino en virtud de
resolucin del Tribunal que haya conocido del delito enjuiciado, (...)".
Si bien, en el Proyecto (art. 131)645 quedaba excluida la posibilidad de aplicar medidas de
seguridad en el supuesto de comisin de una falta, entiende sin embargo OLESA
MUIDO646, que en funcin de dos razones fundamentales se podra justificar la
aplicacin de medidas de seguridad a los sujetos que cometiesen una falta. As, en primer
trmino, la propia ubicacin sistemtica de las exenciones de responsabilidad criminal, en
el Captulo III y bajo la Rbrica De las causas que eximen de la responsabilidad criminal
647, y dentro del Ttulo I, rubricado De la infraccin penal, y ubicado en el Libro I, y que
desde luego abarca tanto a delitos como a faltas. En segundo lugar, acertadamente, que la
gravedad del hecho cometido, no es indicativa de la peligrosidad criminal del
enajenado648.
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Por su parte, en el artculo 133649 del Proyecto de 1980 se recoga el principio de

proporcionalidad de las medidas de seguridad con la peligrosidad criminal evidenciada
por el correspondiente hecho cometido, as, como con la gravedad de los delitos cuya
comisin se considere como probable que acontezca en un futuro. Para CEREZO MIR 650,
esta concepcin del principio de proporcionalidad de las medidas, permita hacer
referencia al hecho cometido, en su justa medida. Es decir, como un sntoma ms a
considerar a la hora de ponderar la peligrosidad del delincuente.
Del redactado del precepto (art. 133) parece poder colegirse la admisin tambin de las
faltas, al aludirse slo al hecho cometido como sntoma a considerar a los efectos de
valorar la peligrosidad. Sin embargo, en la propia Exposicin de Motivos al tratar acerca
del juicio de peligrosidad, se seala, y tomamos su contenido sustancialmente, lo
siguiente: "Es decir, el juicio de peligrosidad slo deber incidir sobre sujetos que hayan
demostrado ya su energa criminal mediante la comisin de un hecho previsto por la ley
como delito,651". Adems, en otros preceptos del Proyecto de 1980 se hablaba de ejecutar
un hecho previsto como delito como revelador de la peligrosidad criminal del sujeto652. Es
por ello, que cabe concluir que la referencia al "hecho cometido" del artculo 133 del
Proyecto de 1980, hay que entenderlo slo en el sentido de delito.
En nuestra opinin, sin embargo, no hay inconveniente en reconocer, que la mencionada
peligrosidad pueda ser evidenciada por la ejecucin de un hecho previsto como delito o
como falta, dado que un sujeto puede haber cometido un ilcito penal leve o menos grave,
y sin embargo, revelar una gran peligrosidad con el mismo, sirviendo nicamente la
gravedad de la infraccin cometida, de mera prueba o elemento indiciario de la aludida
peligrosidad653.
En lo referente a la clase y duracin de las concretas medidas de seguridad contempladas
en este Proyecto, en su artculo 136654 se deca:"El Tribunal podr imponer todas, una o
algunas de las medidas de seguridad previstas, en la ley para cada supuesto, fijando su
extensin mxima dentro de los lmites determinados para cada una de ellas y con
sujecin a lo establecido en el artculo 133 (...).", quedando as sometidas, en cuanto a su
duracin, a la peligrosidad criminal (caractersticas, intensidad, etc.) del sujeto.
En el artculo 135655 aparecan recopiladas todo el elenco de medidas de seguridad
susceptibles de aplicacin en cada caso concreto, as como el lmite cronolgico previsto
para las mismas, entre los que se inclua el correspondiente a la medida de seguridad de
institucionalizacin psiquitrica.
Ahora bien, Cul era entonces el lmite temporal previsto para la institucionalicin
psiquitrica?. La respuesta a tal cuestin estaba en dos datos concretos. As, en primer
trmino, la especfica remisin que se haca en el artculo 136 en cuanto a la extensin
mxima de la concreta medida, al lmite establecido para la misma en el precitado artculo
135, esto es: el "tiempo indispensable", locucin esta, que en nuestra opinin, debera ser
entendida, como el necesario para hacer frente a la peligrosidad criminal.
En segundo lugar, en el mencionado artculo 136, se haca tambin concreta referencia a
la necesaria observancia en cuanto al lmite de las medidas de seguridad, al contenido
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habido en el artculo 133, precepto este ltimo, en el que como ya se vea, se recoga el
principio de proporcionalidad de las medidas de seguridad con la peligrosidad criminal
revelada por el correspondiente hecho cometido, as, como con la gravedad de los delitos
cuya comisin se considere como probable que el sujeto pueda cometer en un futuro, de lo
que se deduce que una vez desaparecida esta probabilidad de ulterior comisin de delitos,
aquella peligrosidad criminal de la que hablaba el precepto mencionado, la aplicacin de
la medida de seguridad, en este caso de internamiento en centros psiquitricos, habra
devenido en superflua e innecesaria al haber desaparecido el fundamento de la misma, la
peligrosidad criminal del sujeto. Creemos en consecuencia que el lmite debera ser el
necesario, el suficiente; y que vendr fijado por el cese efectivo de la peligrosidad criminal
del sujeto.
Por su parte en el artculo 137656, se facultaba al Tribunal con carcter general, para
sustituir una medida de seguridad por otra que se considerase ms idnea.
8. LA PROPUESTA DE ANTEPROYECTO DEL NUEVO CDIGO PENAL DE 1983
En el artculo 22.1657 ubicado en el Captulo III, De las causas que eximen de
responsabilidad criminal, del Ttulo I, se recoga literalmente el contenido habido en el
artculo 26.1 del Proyecto de 1980, habiendo partido el Legislador, en nuestra opinin, de
una clara concepcin biolgica del mtodo (que es como entendi la doctrina
mayoritaria658 la voz "enajenado" en el Cdigo penal de 1932), de una identidad de los
conceptos "enajenado" y "morboso". As por ejemplo, cuando hace referencia
ulteriormente a las medidas de seguridad de internamiento a aplicar a los sujetos
declarados exentos de responsabilidad criminal conforme al nmero 1. del artculo 22,
habla de "...internamiento en un establecimiento adecuado al tipo de anomala mental que
se aprecie (art. 95.1)659". Adems en el propio prrafo 2 del artculo 95660, se hace
alusin al dictmen o "...informe de los facultativos que asistan al enajenado". Nuestra
toma de posicin respecto al tipo de frmula, es considerarla, por las razones ya vertidas
en relacin al Cdigo penal de 1932, filiada al mtodo psicolgico.
Del mismo modo a como nos referamos lneas atrs, al Proyecto de 1980, creemos que
son las especficas medidas de seguridad previstas en el texto para el sujeto que se
hallare "...en estado de intoxicacin plena producida por bebidas alcohlicas,
estupefacientes u otras sustancias que produzcan efectos anlogos,...661", las razones que
pudieron fundamentar la decisin del redactor de la Propuesta del Anteproyecto de incluir
entre las circunstancias eximentes, la de hallarse en esos concretos estados, y cuyo
acomodo por lo dems en la tambin circunstancia eximente del artculo 22. 1, en su
forma transitoria, no resultaba descartable.
Por su parte la posibilidad de atribuir a la enajenacin mental efectos atenuantes
(eximente incompleta), se contemplaba en la circunstancia primera de su artculo 23662,
cuya redaccin vena a coincidir con el artculo 27.1 del mencionado Proyecto de 1980.
En el Captulo II, rubricado, De las medidas de seguridad, se recogan las concretas a
aplicar a los enajenados, alcohlicos o toxicmanos. As en el artculo 95663 se
contemplaba la de internamiento para el declarado exento de responsabilidad conforme al
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artculo 22.1, lo que permita el sometimiento a dicha medida, tanto a enajenados como a
quienes se hubiese aplicado la eximente de trastorno mental transitorio. El artculo 98664,
recoga las diferentes medidas de seguridad (adems de la concreta sancin penal), a
aplicar al semiimputable (enajenado y trastorno mental transitorio). Ha sealado
acertadamente CEREZO MIR 665, que la limitacin temporal en cuanto a la duracin de las
medias de seguridad (entre ellas la de internamiento psiquitrico) privativas de libertad, de
modo que no pudieran sobrepasar la de la pena aplicable al sujeto de haber sido
declarado criminalmente responsable, as como la exigencia, para la aplicacin de stas
(medidas privativas de libertad) en los supuestos de semiimputabilidad, de que la pena
que les hubiera sido impuesta fuera de esa naturaleza, supona una grave confusin entre
los fundamentos de las penas y de las medidas de seguridad.
En cuanto a la forma de proceder en los supuestos de semiimputabilidad, se adscribe el
redactor del texto, al igual que en el Proyecto de 1980, al sistema vicarial o de la doble va,
y lo hace a travs del artculo 89666, aplicndose en primer trmino, la medida de
seguridad de internamiento, y ulteriormente si procediere, la pena, abonndose a esta
ltima el tiempo ya cumplido de medida. En este ltimo precepto se recoga curiosamente,
como conditio sine qua non, para la apreciacin de la suspensin del cumplimiento de la
pena, que procediere la aplicacin de la libertad condicional, por el tiempo transcurrido.
Tal previsin (ajustndonos al tenor del artculo 89), podra dar lugar a que un
semiimputable, cuya medida de seguridad de internamiento estuviese ya cumplida con
xito, tuviere necesariamente que cumplir el resto de pena, por no ajustarse su concreta
situacin, a la concurrencia de los presupuestos exigidos por el artculo 84667. Resultaba
por ello ms acertada, la solucin recogida al respecto, en el Proyecto de 1980668, en el
que se pona el acento en el xito del tratamiento.
9. LA REFORMA URGENTE Y PARCIAL DEL CDIGO PENAL DE 25 DE JUNIO DE 1983
Tras las elecciones generales habidas el 28 de octubre de 1982, el nuevo Gobierno
Socialista remiti a las Cortes un Proyecto de Ley Orgnica de reforma urgente y parcial
del Cdigo Penal, que se tramit por el procedimiento de urgencia dando lugar a la
Ley Orgnica 8/1983 de 25 de junio de reforma urgente y parcial del Cdigo Penal,
inspirada en esencia, en el Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1980669.
Mantiene la redaccin de los dos primeros prrafos del artculo 8 del entonces vigente
Cdigo penal, adicionndole un tercer prrafo donde se acogen, en parte, las propuestas
del Proyecto de 1980 en relacin con las medidas de seguridad, amplindose el catlogo
respecto a las aplicables a los inimputables670. La redaccin dada fue:"Estn exentos de
responsabilidad criminal: El enajenado y el que se halla en situacin de trastorno mental
transitorio, a no ser que ste halla sido buscado de propsito para delinquir. Cuando el
enajenado hubiere cometido un hecho que la ley sancionare como delito, el Tribunal
decretar su internamiento en uno de los establecimientos destinados a los enfermos de
aquella clase, del cual no podr salir sin previa autorizacin del mismo Tribunal. Cuando
el Tribunal sentenciador lo estime procedente, a la vista de los informes de los facultativos
que asistan al enajenado y del resultado de las dems actuaciones que ordene, podr
sustituir el internamiento desde el principio o durante el tratamiento, por alguna de o
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algunas de las siguientes medias: a) sumisin a tratamiento ambulatorio. b) privacin del

permiso de conducir o de la facultad de obtenerlo durante el tratamiento o por el plazo que
se seale. c) privacin de la o autorizacin administrativa para la tenencia de armas, o de
la facultad de obtenerla, con intervencin de las mismas durante el tratamiento o por el
plazo que se seale. d) presentacin mensual o quincenal, ante el Juzgado o Tribunal
sentenciador, del enajenado o de la persona que legal o judicialmente tenga atribuida su
guarda o custodia671".
Nos parece criticable, la insoslayable y automtica aplicacin de la medida de
internamiento mantenida en esta Reforma de 25 de junio de 1983, dado que aunque el
enajenado llevara a cabo un hecho antijurdico, sino evidenciaba adems una
peligrosidad criminal, su sometimiento a medida de seguridad (en este caso de
internamiento) careca de fundamento, no debiendo ser impuesta672. Tal previsin legal, la
obligatoriaedad de imponer medida de seguridad al margen de una peligrosidad
evidenciada, como seala GRACIA MARTIN 673, habra venido a ser reforzada por el tercer
prrafo adicionado al nmero uno del artculo octavo, al exigir en cualquier caso la
imposicin de alguna medida.
Las limitaciones temporales (plazo que se seale) recogidas en los apartados b) y c) en
cuanto a la medida de seguridad sustitutiva de la de internamiento, entendemos que deba
adecuarse a la propia cesacin de la peligrosidad criminal674.
La ampliacin de las medidas de seguridad se lleva a efecto no slo con referencia a la
extensin del catlogo de las mismas, sino tambin admitiendo la posibilidad de aplicarlas
en los supuestos de eximente incompleta, y ello de conformidad a los trminos
establecidos en la circunstancia primera, prrafo segundo del artculo 9675 del
Cdigo:"Son circunstancias atenuantes:1. Las expresadas en el captulo anterior, cuando
no concurrieren los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus
respectivos casos. En los supuestos de eximente incompleta en relacin con los nmeros
uno y tres del artculo anterior, el Juez o Tribunal podr imponer, adems de la pena
correspondiente, las medidas previstas en dichos nmeros. No obstante, la medida de
internamiento slo ser aplicable cuando la pena impuesta fuere privativa de libertad y su
duracin no podr exceder de la de esta ltima. En tales casos, la medida se cumplir
siempre antes que la pena y el perodo de internamiento se computar como tiempo de
cumplimiento de la misma, sin perjuicio de que el Tribunal pueda dar por extinguida la
condena o reducir su duracin en atencin al buen resultado del tratamiento". La
regulacin de la relacin entre pena y medida (de internamiento), lo es conforme al
sistema vicarial. Por lo que respecta a la limitacin consistente en que la medida de
internamiento slo pueda aplicarse cuando la pena impuesta fuera privativa de libertad, no
pudiendo sobrepasar aqulla la duracin de esta ltima, supone una confusin de los
fundamentos de penas y medidas de seguridad, pues stas, no han de guardar
necesariamente proporcin con la gravedad de la infraccin penal cometida sino con la
peligrosidad criminal del sujeto676. Por otra parte, la clase de medida (privativa de libertad
o restrictiva de derechos), debera haber estado en funcin no de la gravedad del hecho
cometido, sino de la intensidad de la peligrosidad.
Llama la atencin la limitacin temporal establecida por el Legislador para la medida de
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internamiento psiquitrico en el supuesto de eximente incompleta (supeditada a la

duracin de la pena de esta naturaleza), a diferencia de lo que suceda en el supuesto de
eximente completa, para el que el no se prevea limite alguno.
No nos parece acertado en cualquier caso, que la medida de internamiento fuere
solamente aplicable en los casos en que la pena impuesta fuere privativa de libertad, as
como que su duracin no pudiera exceder del lmite temporal de esta ultima677, dado que
los fundamentos de unas y otras (pena atenuada ajustada al injusto culpable y medida de
seguridad en funcin de la peligrosidad) son distintos.
10. EL CDIGO PENAL MILITAR DE 9 DE DICIEMBRE DE 1985
Considerando que los principios constitucionales y el progreso experimentado por la
Ciencia del Derecho penal requeran, no ya una mera reforma de las Leyes penales
militares, sino un nuevo texto penal castrense, ste sera promulgado y aprobado por
Ley Orgnica 13/1985 de 9 de diciembre.
Frente al criterio adoptado en el Cdigo castrense de 1945, en el que se consider
conveniente especificar las circunstancias eximentes en este mbito, en su homlogo de
1985, como seala HIGUERA GUIMERA678, no se regulan las causas de inimputabilidad.
As, se optara por la tcnica del reenvo al Cdigo penal comn del momento. En efecto,
en el artculo 21679 del Cdigo castrense, se dice:"Sern de aplicacin las causas
eximentes de responsabilidad criminal previstas en el Cdigo penal. (...)"680.
A la vista de este precepto, no hay duda de que, en materia de exencin de
responsabilidad criminal por causa atinente a trastornos psquicos, ser la eximente del
nmero 1 del artculo 20 del Cdigo penal comn, filiada al mtodo mixto681. la aplicable
tambin en este mbito castrense.
En opinin de CALDERON SUSIN 682, refirindose a la eximente de enajenacin mental
contemplada en el anterior Cdigo penal comn, no exista justificacin alguna para
remodelarla, segn criterios de especialidad, siendo ello extensivo a las medidas de
seguridad previstas en el mismo683.
11. EL BORRADOR DE ANTEPROYECTO DE CDIGO PENAL, PARTE GENERAL, DE
OCTUBRE DE 1990
Distribuido oficiosamente en el mbito judicial, acadmico y profesional, contemplaba en
su artculo 19684 una frmula de exencin de responsabilidad criminal, homnima a la del
Cdigo penal de 1932 (filiada al criterio biolgico, segn la doctrina dominante)685, y que
nosotros entendemos conforme a los parmetros del mtodo psicolgico. Segn el
precepto de referencia:"Estn exentos de responsabilidad criminal: 1. El enajenado y el
que se halle en situacin de trastorno mental transitorio, siempre que este ltimo no
hubiese sido provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito o hubiera
previsto o podido prever su comisin. (...)".
En el artculo 87686 se recogan las medidas de seguridad a imponer, tanto privativas de
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libertad como de derechos. Entre las primeras: el internamiento en centro psiquitrico, en

centro de deshabituacin, en centro educativo especial, y, finalmente, en centro
reeducador.
Entre las no privativas de libertad: la prohibicin de estancia y residencia en determinados
lugares, la observancia de las reglas de conducta previstas en el artculo 100687, la
privacin del derecho a conducir vehculos de motor, la inhabilitacin profesional; la
expulsin de extranjeros del territorio nacional 688.
En cuanto a los presupuestos para la aplicacin de las medidas de seguridad, el artculo
88689 exiga la comisin de un hecho previsto como delito, y, la probabilidad de comisin
de nuevos delitos. Quedaba vetada la posibilidad de aplicar medida alguna de seguridad
en el caso de las faltas.
La imposicin de la medida de internamiento psiquitrico quedaba equvocamente
supeditada a que la pena a imponer fuese de anloga naturaleza, no pudiendo exceder en
su duracin del tiempo que hubiera durado sta690. Este criterio, supona una grave
confusin por parte del Borrador de 1990, de los fundamentos de la pena y de la medida
de seguridad (culpabilidad y peligrosidad respectivamente): la clase de medida a aplicar
debe serlo en funcin de la intensidad y caractersticas de la peligrosidad criminal, y su
duracin, por tanto, debe ser indeterminada, al no poder fijarse ab initio, el lmite temporal
de las mismas691.
En los artculos 55692 y 56693 se regulaba la enajenacin sobrevenida en su forma
completa e incompleta respectivamente.
12. EL ANTEPROYECTO DE 1991. EL PROYECTO DE LEY ORGNICA DE CDIGO
PENAL DE 1992
A) Anteproyecto de Ley Orgnica del Cdigo penal de 1991
Este Anteproyecto pretenda sustituir la frmula entonces vigente, por la que figuraba en su
artculo 19694 y que deca:"Estn exentos de responsabilidad criminal:1. El enajenado y el
hubiere sido provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito, o no hubiera
previsto o debido prever su comisin." Persiste el Anteproyecto de 1991, en mantener la
voz "enajenado", ya incluida en el Cdigo penal de la II Repblica (ubicada casi
unnimemente por la doctrina695, dentro de la frmula de tipo biolgico) y que nosotros
hemos considerado dentro de las de tipo psicolgico.
En el artculo 94696 se recogan las diferentes medidas de seguridad susceptibles de
imponer: privativas de libertad y no privativas de libertad, supeditndose la imposicin y la
duracin de la medida de internamiento al tiempo que habra durado la correspondiente
pena privativa de libertad697 lo que supone una grave confusin de los fundamentos de la
pena y de las medidas de seguridad (culpabilidad y peligrosidad criminal
respectivamente). La imposicin del tipo de medida y su duracin, debieran haber estado
en funcin de las caractersticas de la peligrosidad del enajenado.
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B) Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo penal de 1992

Inclua este Proyecto de 1992, en su artculo 19698, la causa de exencin de
responsabilidad criminal a consecuencia de enajenacin, ello con idntico tenor al
recogido en el Anteproyecto. El trmino "enajenado" incluido en el texto, y que la doctrina
mayoritaria ha filiado al mtodo biolgico699, permite a nuestro entender, calificar la
frmula, como psicolgica700.
El texto propuesto fue objeto de algunas enmiendas, entre las que cabe destacar la
nmero 870, formulada por el Grupo Popular en la que se propona sustituir la frmula
transcrita701. Se aduca como justificacin a la enmienda, que el Proyecto de 1992
evidenciaba su escasa voluntad innovadora en una materia de tan trascendental
importancia como la presente, refugindose en la ambigedad del trmino "enajenado", al
que no podan reconducirse sin ms, todas las categoras clnicas conocidas en la
Psicopatologa (como por ejemplo la oligofrenia) y elude deliberadamente diferenciar el
concepto de enfermedad mental genuina de otros supuestos fronterizos de muy difcil
delimitacin, que determinan una significativa anomala psquica del individuo, sin ms
requisitos que la gravedad de la misma y su relevancia en orden a la explicacin del
hecho concreto cometido. La enmienda se complet durante las discusiones en la
ponencia con la propuesta de suprimir, el inciso final del precepto ("siempre que ste
ltimo no hubiese sido provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito o no
hubiera previsto o debido prever su comisin"), por considerar que, se haca referencia en
l, privando de relevancia al trastorno mental transitorio, "al anacrnico y desacreditado
expediente de las acciones liberae in causa" (dolosa y culposa), desprestigiado, segn
esta enmienda, lo cual no era acertado. Se consideraba adems en esta enmienda, que
todas las cuestiones controvertidas "deben resolverse, y de hecho se resuelven, aplicando
los principios generales vigentes en materia de culpabilidad". Con idntico espritu, se
expresaba la enmienda nmero 323 del Grupo Parlamentario Cataln Convergncia y
Uni702, en relacin al artculo 19.2 (intoxicacin plena por bebidas alcohlicas,
estupefacientes, etc.), en aras de suprimir la locucin final: "...o no se hubiese previsto o
debido prever su comisin.", ello, con el objeto de soslayar un eventual peligro de vaciar
de contenido la eximente de actuar bajo la influencia de drogas.
Por otra parte, y de conformidad con lo establecido en el artculo 103703 del texto, la
aplicacin de la medida de internamiento en establecimiento adecuado al tipo de anomala
mental sufrida, aunque limitando su duracin al tiempo que habra durado la pena privativa
de libertad correspondiente, lo que, supona, al igual que en relacin al Anteproyecto, una
grave confusin del fundamento de las penas y de las medidas de seguridad (culpabilidad
y peligrosidad criminal respectivamente), consecuencias estas ltimas, que deben estarlo
(clase de medida y duracin) en funcin de las caractersticas de la peligrosidad.
El artculo 20, al igual que suceda en el Anteproyecto, recoge la posibilidad de atribuir
efectos atenuantes a la enajenacin (eximente incompleta)704.
13. EL ANTEPROYECTO Y EL PROYECTO DE LEY ORGNICA DE CDIGO PENAL DE
1994
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A) Anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo penal de 1994

En este nuevo Anteproyecto se prescinda del clsico trmino enajenado (filiado por la
doctrina mayoritaria al mtodo biolgico) sustituyndose por la locucin "trastorno mental",
dentro de una frmula adscrita, de forma clara y notoria, al mtodo mixto, y ubicada
sistemticamente en el Captulo II, De las causas que eximen de la responsabilidad
criminal, del Ttulo I, en el artculo 20705:"Estn exentos de responsabilidad criminal:1 El
que al tiempo de cometer la infraccin penal se halle en situacin de trastorno mental, de
forma que no pueda comprender la ilicitud del hecho, o actuar conforme a esa
comprensin. El trastorno mental transitorio no eximir de pena cuando hubiere sido
provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito, o hubiera previsto o debido
prever su comisin". El tipo de frmula empleada, al combinar el presupuesto
psicopatolgico (trastorno mental) con el psicolgico (efectos psicolgicos), responde,
como decimos, claramente, a los parmetros del mtodo mixto706.
La nomenclatura (trastorno mental) utilizada en la frmula del Anteproyecto, acorde con la
Psiquiatra de finales del Siglo XX707, permita incluir a nuestro entender, no slo a las
enfermedades mentales strictu sensu (psicosis endgenas y exgenas), sino tambin, a
las neurosis o trastornos de ansiedad o disociativos, las oligofrenias, y, los trastornos de la
personalidad, entre otros.
Las diferentes medidas de seguridad se recogan en el artculo 94708 del Anteproyecto. En
cuanto a la medida privativa de libertad a aplicar al sujeto amparado por esta eximente
atinente a trastornos mentales, el artculo 100709 del Anteproyecto reproduca
prcticamente el texto del artculo 102 del Anteproyecto de 1992, aadiendo el condicional
"si fuere necesaria" y suprimiendo su apartado 2. Se incluy en el artculo 95710 del
Anteproyecto, concreta referencia a la previa realizacin de un hecho previsto como
delito711, as como a la apreciacin de una peligrosidad criminal en el sujeto (probabilidad
de comisin de nuevos delitos), como conditio sine qua non para aplicar la
correspondiente medida de seguridad.
En el Anteproyecto se mantena la posibilidad de apreciar la eximente incompleta por
trastornos psquicos en el artculo 21712.
B) Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo penal de 1994
La estructura de la frmula del Anteproyecto, sera mantenida ulteriormente en la redaccin
que se le diera en el artculo 21713 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 26
de septiembre de 1994, y en la que slo se sustituira la expresin "trastorno mental" por la
de "cualquier anomala o alteracin psquica". Deca el precepto:"Estn exentos de
responsabilidad criminal:
1. - El que al tiempo de cometer la infraccin penal, a causa de cualquier anomala o
alteracin psquica, no pueda comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa
comprensin. El trastorno mental transitorio no eximir de pena cuando hubiere sido
provocado con el propsito de cometer el delito o hubiere previsto o debido prever su
comisin". Esta frmula legislativa, sera, la definitivamente adoptada por nuestro vigente
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La frmula empleada responda claramente a los parmetros del criterio mixto o biopsicolgico, al combinar el factor biolgico (anomala o alteracin psquica), con el efecto
psicolgico requerido.
Se mantuvo no obstante, la locucin "trastorno mental" en su artculo 60715 para hacer
referencia a la situacin de alienacin mental sobrevenida con posterioridad a la sentencia
firme, lo que no supondra al igual que decamos respecto al Anteproyecto de 1994,
impedimento alguno para acomodar en l, las distintas hiptesis psiquitricamente
definidas. Deca el precepto de referencia: "Cuando se aprecie en el penado una situacin
duradera de trastorno mental despus de pronunciada sentencia firme, se suspender la
ejecucin de la pena privativa de libertad que le hubiere impuesto garantizndose por el
Juez o Tribunal que aquel reciba la asistencia mdica precisa. Restablecida la salud
mental del penado, ste cumplir la sentencia si la pena no hubiera prescrito, sin perjuicio
de que el Juez o Tribunal, por razones de equidad, pueda dar por extinguida la condena o
reducir su duracin en tanto el cumplimiento de la pena resultare innecesario o
contraproducente".
En el artculo 95716 del Proyecto, se recogan, el elenco de medidas de seguridad a
aplicar, tanto privativas de libertad como restrictivas de derechos. En cuanto a la medida
privativa de libertad a aplicar al sujeto amparado por la eximente atinente a trastornos
mentales, el 101 del Proyecto, reproduca el redactado del Anteproyecto. Deca el artculo
101717 del Proyecto:"Al sujeto que sea declarado exento de responsabilidad criminal
conforme al n 1 del artculo 21 se le podr aplicar, si fuere necesaria, la medida de
internamiento para tratamiento mdico en un establecimiento adecuado al tipo de
anomala o alteracin psquica que se aprecie, o cualquier otra de las medidas previstas
en el apartado 3 del artculo 95. El internamiento no podr exceder del tiempo que hubiera
durado la pena privativa de libertad, si hubiera sido declarado responsable el sujeto, y a tal
efecto el Juez o Tribunal fijar en la sentencia ese lmite mximo. El sometido a esta
medida no podr abandonar el establecimiento sin autorizacin del Juez o Tribunal
sentenciador, de conformidad con lo previsto en el artculo 97 de este Cdigo". Persisti
nuevamente el Proyecto de 1994, en atemperar la duracin de la medida de internamiento
a la de la pena privativa de libertad correspondiente, incurriendo en confusin respecto a
los fundamentos de penas y medidas de seguridad.
Por su parte, el mencionado artculo 97718 del Proyecto de 1994, al que se remita el
anterior precepto, contemplaba la posibilidad de que el Tribunal sentenciador durante la
ejecucin de la sentencia, y mediante un procedimiento contradictorio, previa propuesta
del Juez de Vigilancia Penitenciaria, pudiera decretar el cese, la sustitucin o la
suspensin de la medida de seguridad impuesta. Al igual que en el Anteproyecto, en el
Proyecto de 1994, en su artculo 96719, se haca referencia a la realizacin previa de un
hecho previsto como delito720; as como a la peligrosidad criminal del sujeto, como
requisitos para aplicar la correspondiente medida de seguridad.
La posibilidad de apreciar la eximente incompleta de "anomala o alteracin psquica", se
contemplaba en el artculo 22721 del Proyecto, establecindose en su artculo 104722: "En
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los supuestos de eximente incompleta y atenuante analgica en relacin con los nmeros
1, 2 y 3 del artculo 21, el Juez o Tribunal podr imponer adems de la pena
correspondiente, las medidas previstas en los artculos 101,102 y 103. No obstante, la
medida de internamiento slo ser aplicable cuando la pena impuesta fuera privativa de
libertad, y su duracin no podr exceder de la pena prevista en el Cdigo para el delito.
Para su aplicacin se observar lo dispuesto en el artculo 99". Y, en virtud precisamente,
del aludido artculo 99723 recoga el Proyecto, la relacin pena-medida conforme al
sistema vicarial, aplicndose primero la medida de seguridad y abonndose este tiempo
de cumplimiento para el de la pena.
Nuevamente y de modo equvoco, en nuestra opinin, se exiga por el Proyecto, como
criterio para aplicar la medida de seguridad de internamiento, que el hecho cometido
estuviere sancionado con una pena privativa de libertad. Supeditar la aplicacin de la
medida de seguridad de internamiento, al anormal psquico, criminalmente peligroso, a
que la pena que le hubiere correspondido fuere privativa de libertad, supone como ya ha
quedado dicho, incurrir en una grave confusin entre los fundamentos de las penas y
medidas de seguridad.
Por otra parte, se contemplaba, como hemos visto, acertadamente a nuestro entender, en
el mencionado artculo 104 del Proyecto, la posibilidad de aplicar medida de seguridad en
los supuestos de atenuante por analoga a la eximente incompleta de "cualquier anomala
o alteracin psquica", posibilidad que sera suprimida ulteriormente en el
14. EL CDIGO PENAL VIGENTE, APROBADO POR LA LEY ORGNICA 10/95, DE 23 DE
NOVIEMBRE
El estudio y el anlisis concreto de la eximente de anomala o alteracin psquica
contenida en el artculo 20.1 del vigente Cdigo penal de 1995, lo hemos realizado ya, en
nuestro libro, La imputabilidad del enfermo psquico: Un estudio de la eximente de
anomala o alteracin psquica en el Cdigo penal espaol724, a donde nos remitimos en
un todo.
15. LA LEY ORGNICA 5/2000, DE 12 DE ENERO, REGULADORA DE LA
RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES: EL DESACIERTO Y LA CONFUSIN
EN RELACIN CON LA DURACIN DE LA MEDIDA DE INTERNAMIENTO
TERAPUTICO Y CON LA MEDIDA DE TRATAMIENTO AMBULATORIO
No poda quedar completa esta evolucin y recorrido histrico que ahora ya concluimos,
sin hacer una referencia, que forzosamente debe ser breve, a la trascendental
Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los
menores, ya que en su artculo 5.2725, se nos indica que: "..., a los menores en quienes
concurran las circunstancias previstas en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 20 del vigente
Cdigo penal, les sern aplicables, en caso necesario, las medidas teraputicas a las que
se refiere el art. 7.1, letras d) y e), de la presente Ley".
El artculo 20.1 del Cdigo penal debe ser aplicado atendindose a la Ciencia de la
Psiquiatra infantil (Rama especial de la Psiquiatra general).
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El citado artculo 7.1 letra d)726 establece la medida de internamiento teraputico, e indica
lo siguiente: "En los centros de esta naturaleza se realizar una atencin educativa
especializada o tratamiento especfico dirigido a personas que padezcan anomalas o
alteraciones psquicas, un estado de dependencia a bebidas alcohlicas, drogas txicas o
sustancias psicotrpicas, o alteraciones en la percepcin que determinen una alteracin
grave de la conciencia de la realidad. Esta medida podr aplicarse sola o como
complemento de otra medida prevista en este artculo. Cuando el interesado rechace un
tratamiento de deshabituacin, el Juez habr de aplicarle otra medida adecuada a sus
circunstancias".
El mismo artculo 7.1, pero ahora en su letra e)727 establece la medida de tratamiento
ambulatorio, e indica lo siguiente: "Las personas sometidas a esta medida habrn de
asistir al centro designado con la periodicidad requerida por los facultativos que las
atiendan y seguir las pautas fijadas para el adecuado tratamieto de la anomala o
alteracin psquica, adiccin al consumo de bebidas alcohlicas, drogas txicas o
sustancias psicotrpicas, o alteraciones en la percepcin que padezcan. Esta medida
podr aplicarse sola o como complemento de otra medida prevista en esta artculo.
Cuando el interesado rechace el un tratamiento de deshabituacin el Juez habr de
aplicarle otra medida adecuda a sus circunstancias".
Consideramos que tanto el internamiento teraputico como tambin el tratamiento
ambulatorio, tienen la naturaleza jurdica de ser unas verdaderas medidas de seguridad.
Segn el artculo 8728, prrafo segundo de la misma Ley 5/2000, de 12 de enero:
"Tampoco podr exceder la duracin de las medidas privativas de libertad contempladas
en el artculo 7.1 a), b), c) d) y g) -se excluye la letra e)-, en ningn caso, del tiempo que
hubiera durado la pena privativa de libertad que se le hubiere impuesto por el mismo
hecho, si el sujeto, de haber sido mayor de edad, hubiera sido declrarado responsable de
acuerdo con el Cdigo penal".
En nuestra opinin, el citado artculo 8, prrafo segundo, es correcto y convincente pero
solamente en relacin con las medidas de internamiento en rgimen cerrado, en rgimen
semiabierto, en rgimen abierto, y tambin en relacin con la permanencia de fin de
semana, puesto que se trata de medidas sancionadoraseducativas (que en el fondo no son
mas que penas). Pero consideramos que este artculo 8, prrafo segundo, no es correcto ni
convincente y constituye (realmente) un claro desacierto de nuestra importantsima
Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, puesto que tambin es aplicable cuando se trata del
internamiento teraputico (art. 7.1 letra d), y el internamiento teraputico por su naturaleza
jurdica es una verdadera medida de seguridad729.
El tantas veces citado artculo 8, prrafo segundo, no se refiere a la medida, tambin de
seguridad, de tratamiento ambulatorio prevista en el artculo 7.1, letra e), surgiendo el
problema de su duracin. El lmite habr de encontrarse en el artculo 9730, en donde se
instituyen las reglas generales para la aplicacin de las medidas, y en donde tambin se
establecen unos lmites legales mximos. Estos lmites legales del artculo 9 son
conrrectos (y podrn ser o no discutibles en cuanto a su concreta extensin legal) pero
estos lmites no son correctos en relacin con la medida de tratamiento ambulatorio ya que
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se trata de una verdadera medida de seguridad.

En cualquier caso, creemos que en ambos supuestos, esto es, en relacin a la medida de
seguridad de internamiento teraputico como en la de tratamiento ambulatorio, habr de
tenerse en consideracin el factor "juventud" de las personas a las que van destinadas
estas medidas, lo que en nuestro sentir, permite aventurar un pronstico favorable en el
tratamiento.
Finalmente, el artculo 14 establece el rgimen jurdico de la modificacin de las medidas.
------------------------366 Vase, artculo
28 del Proyecto de Reforma del Cdigo penal de 1912, en, Comisin

General de Codificacin, Proyecto de Reforma del Cdigo Penal, Editorial Reus S.A,
Madrid, 1920, pg. 39.
367 En
relacin a las connotaciones de este mtodo psicolgico, vase, nuestro libro, La

imputabilidad del enfermo psquico: pp. 62 y ss.
368 Vase
en este sentido por ejemplo, el Cdigo penal de 1870, que recoge las voces
"loco" e "imbcil". El Proyecto de Cdigo penal de 1884. Del mismo modo, el
Cdigo penal del Ejrcito de 1884, o el el Cdigo penal de la Marina de Guerra de 1888,
textos ambos, que tambin mencionan expresamente estas dos formas de aberracin
mental. Estos tres Cdigos penales, recogen como ya veamos, el criterio o frmula mixta,
al exigir adems de un fondo morboso la concurrencia de un efecto psicolgico que impida
al sujeto comprender la ilicitud de su conducta o actuar conforme a ese entendimiento.
369 Vase, artculo
30 del Proyecto de Reforma del Cdigo penal de 1912, en, Comisin

General de Codificacin.
370 Vase, la
Exposicin de Motivos del Ministerio de Gracia y Justicia, en, Biblioteca

Oficial Legislativa, Volumen XC, Real Decreto-Ley de 8 de septiembre de 1828,
Publicando el Cdigo penal, Editorial Reus S.A. Madrid, 1928, pg. VI.
371 Formaran
parte de la Seccin 3 de la Comisin que redact el Proyecto, entre otros,

los ilustres penalistas, Don Quintiliano Saldaa y Don Eugenio Cuello Caln. Vase, la
Exposicin de Motivos del Ministerio de Gracia y Justicia, en, Biblioteca Oficial Legislativa,
Volumen XC. Vase en este sentido, JIMENEZ DE ASUA, L., Tratado, 3 ed., T. I, pp. 775
y ss. Tambin, CEREZO MIR, J., Curso, 5 ed., I, pg. 123.
372 Al
respecto, vase, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC. El Real Decreto dado en San
Sebastin a 8 de septiembre de 1928, por el que se aprueba el Proyecto de Cdigo penal
y en el que se manda sea publicado en la Gaceta de Madrid establecindose adems la
fecha de entrada en vigor del mismo con el carcter de Ley. En el mismo Real Decreto se
prevea la preceptiva e imperiosa necesidad de dictar cuantos Reales Decretos, Reales
rdenes, Reglamentos y dems disposiciones para la ejecucin de los preceptos del
nuevo texo legal.
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373 Vase, artculo
55 del Cdigo penal de 1928, en, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC.
374 En
este sentido, vase por ejemplo, RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ,

A., Derecho Penal, 17Ed., pg. 591. MANZANARES SAMANIEGO, J.L., en,
MANZANARES SAMANIEGO, J.L.,/ALBACAR LOPEZ, J.L., Cdigo penal (Comentarios y
jurisprudencia), pg. 51. CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2 ed., pg. 52, nota la pie de
pg. nm. (17). MIR PUIG, S., Derecho penal, 4 ed., pg. 577.
375 Para
la mayora de la doctrina, vase en este sentido, DEL ROSAL, J./RODRIGUEZ

RAMOS, L., Compendio de Derecho penal espaol, Parte General, Ediciones Darro,
Madrid, 1974, pp. 226 y 227. RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A.,
Derecho penal, 17ed., pp. 590 y 591. Tambin, en, El concepto bipolar de la enfermedad
mental, pp. 527, 528 y 529. MANZANARES SAMANIEGO, J.L., en, MANZANARES
SAMANIEGO, J.L.,/ALBACAR LOPEZ, J.L., Cdigo penal (Comentarios y jurisprudencia),
pg. 51. Del mismo modo, COBO DEL ROSAL, M.,/VIVES ANTON, T.S., Derecho penal,
parte general, (edicin completa, adaptada a la reforma de 25 de junio de 1983).
Universidad de Valencia, 1984, pp. 467 y 468. Del mismo modo, MIR PUIG, S., Derecho
penal, 4ed., pg 577, los textos penales de 1822, 1848 y 1870, seguan un criterio
legislativo de tipo biolgico. En nuestro sentir, los legisladores del momento optaron por
una frmula compatible con el mtodo mixto, siendo los efectos psicolgicos requeridos
sobreentendidos. Sobre el particular, vase, Antecedentes de la eximente de anomala o
alteracin psquica. Su evolucin. Comienzos del Perodo de la Codificacin, epgrafes,
6.1, 6.2, y 6.3.
376 Vase, QUINTANO RIPOLLES, A., Curso
de Derecho penal, Tomo I, Editorial Revista

de Derecho Privado, Madrid, 1963, pg. 323; el mismo, en, Comentarios al Cdigo penal,
2 Edicin, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1966, pg. 324.
377 Las
frmulas bio-psicolgicas, mixtas o tambin llamadas psiquitrico-psicolgicas,

hacen referencia a la entidad morbosa o patolgica, exigiendo que como conseuencia de
ello, el sujeto se vea privado de la capacidad de conocer el carcter ilcito de su conducta
o de adecuar su comportamiento a ese conocimiento. Sobre el particular, vase, MATEO
AYALA, E.J., La imputabilidad del enfermo psquico: pp. 69 y ss.
378 Vase, artculo
379 Vase
en este sentido, CEREZO MIR, J., Curso, 5ed., I, pp. 123 y 124. Efectivamente,
tanto el Cdigo penal de 1848 como el de 1870, aunque hacan mencin expresa a la
aplicacin de determinadas medidas de seguridad, no se referan a ellas nominalmente de
este modo. Por su parte el Cdigo penal de 1822, nada deca al respecto, pudindose
deducir nicamente, la existencia de una guarda o curatela a la que era sometido el sujeto
privado de razn. Para ROMEO CASABONA, C.M, Peligrosidad y Derecho penal
preventivo, Bosch, Casa Editorial, S.A., 1986, pg. 103, supone la plena adopcin por
parte de la legislacin espaola del sistema dualista (penas-medidas de seguridad) que
inaugurara Stooss.
380 Vase, artculo
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381 Obsrvese, como
la gravedad de la sancin prevista para el hecho cometido, era

tenida en consideracin a los nicos efectos de optar por la institucionalizacin, bien en un
manicomio judicial o particular.
382 Recoga
el Cdigo tal posibilidad en el artculo 98, de este modo: "Cuando en un juicio

de faltas se declare la irresponsabilidad del inculpado con arreglo al artculo 55 se instar
por el Fiscal y se acordar por el Tribunal la incoacin del oportuno expediente
gubernativo, por si fuese pertinente decretar su internamiento en un manicomio". Vase,
artculo 98 del Cdigo penal de 1928, en, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC. En el
propio artculo 90, en el que se recoga el elenco de medidas a aplicar, stas, lo eran
"como consecuencia de los delitos o faltas". Vase, artculo 90 del Cdigo penal de 1928,
en, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC.
383 En
este sentido, vase, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 69. Para SAINZ
CANTERO, J.A., vanse sus Lecciones, 3 ed., pg. 655, ser la infraccin penal (delito o
falta) cometida, lo que demuestra la peligrosidad del sujeto.
384 Segn
el artculo 71 del Cdigo:"El estado especial de predisposicin de una persona,

del cual resulte la probabilidad de delinquir, constituye peligro social criminal". Vase,
artculo 71 del Cdigo penal de 1928, en, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC, pg. 26.
Sobre el particular, vase, ROMEO CASABONA, C.M, Peligrosidad, pg. 103.
385 Vase, FERRER
SAMA, A., Comentarios, 1 Ed., T. I, pg. 109. JIMENEZ DE ASUA,

L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal conforme al Cdigo de 1928, Nueva Edicin, Parte
General, I, Editorial Reus S.A., 1929, pp. 232 y ss. y especialmente, pg. 233, consideran
que la frmula del Cdigo responde al criterio psiquitrico-psicolgico-jurdico, que
combina el elemento patolgico con el efecto psicolgico. CUELLO CALON, E., vase,
Derecho penal, T. I, Vol. II, 17Ed., Revisada y puesta al da por CAMARGO
HERNANDEZ, C., Editorial BOSCH, S.A., Barcelona, 1975, pg. 494, pone de manifiesto
el carcter ms cientfico de la nueva frmula, pero sin dejar constancia de forma expresa,
de la filiacin al mtodo mixto de la misma.
386 El
criterio mixto combina o exige de una parte el presupuesto biolgico, esto es, el
padecimiento de un trastorno psquico, anomala o enfermedad, y de otra, el efecto
psicolgico anulando la conciencia o la voluntad, impidiendo al sujeto conocer lo injusto
de sus actos, imposibilitando la libre determinacin de su conducta. Vase, sobre los
parmetros de este mtodo, nuestro libro, La imputabilidad del enfermo psquico: pp. 69 y
ss.
387 La
voz oligofrenia ha englobado tres grados segn la Psiquiatra clsica: la debilidad

mental, la imbecilidad y la idiocia. Vase, en este sentido, CODON, JM/LOPEZ SAIZ, I.,
Psiquiatra Jurdica Penal y Civil, 3 Edicin, Tomo I, Ediciones Aldecoa, S.A., Burgos,
1969, pg. 198.
388 As por ejemplo, la
oligofrenia abarca varios estados, trastornos del desarrollo,

malformaciones de la personalidad cuya etiologa es diversa: hereditarias,
preconcepcionales, postconcepcionales, obsttricas, natales, perinatales e incluso
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psicosociales. As, no todas las frenopatas tendrn un fondo morboso o patolgico, sino
solamente algunas, como las debidas a factores hereditarios, en las que las afecciones
son transmitidas por los progenitores, como por ejemplo, la enfermedad de Von
Recklinghausen o neurofibromatsis, las neuroectodermosis, etc. Vase, en este sentido,
MARCO RIBE, J., y otros, Psiquitra, pg. 145 y ss. Por su parte, la Psiquiatra
Norteamericana, vase, El Manual Diagnstico, reimp. 1ed., pg. 45, incluye entre las
posibles causas de los Retrasos Mentales, las de fondo patolgico. Del mismo modo,
GONZALEZ IBAEZ, A., Psicopatologa de la inteligencia, en, VALLEJO RUILOBA, J./
BULBENA VILARRASA, A./GONZALEZ IBAEZ,A./GRAU FERNANDEZ, A., Introduccin
a la Psicopatologa y la Psiquiatra. Reimpresin 2edicin, Salvat Editores, S.A.,
Barcelona, 1988, pp. 364 y ss. Igualmente, MOLINA CAMPUZANO, L., Las oligofrenias,
en, VALLEJO-NAGERA, J.A., Introduccin a la Psiquiatra 15 Ed., Editorial cientficomdica, Madrid, 1981, pp. 393 y 394. En el mismo sentido, CABRERA FORNEIRO,
J.,/FUERTES ROCAIN, J.C., La enfermedad mental, pp. 252 y 253. De este modo, tal
requisito (fondo patolgico) exigido por el Cdigo de 1928, se habra configurado como un
elemento delimitador de aquellos estados de frenastenia susceptibles de inclusin en la
eximente (art. 55 Cd. p.).
389 Vase, CUELLO CALON, E., El
Nuevo, Lib. 1, pp. 89 y ss.
390 Segn
el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, por "perturbacin"

se entiende: Accin y efecto de perturbar o perturbarse. Por su parte, la voz "perturbar",
significa a su vez: perder el juicio una persona. Y el mismo Texto define la "locura" como
privacin del juicio o del uso de la razn. E, igualmente, fija el significado de juicio, como
estado de la sana razn opuesto a la locura o delirio. Tambin, seso, asiento y cordura.
391 Segn
CODON, JM/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, pg. 185, la oligofrenia
aglutina todos los estados deficitarios permanentes del desarrollo psquico en general. La
Psiquiatra Norteamericana, considera que la caracterstica esencial del Retraso mental,
es una capacidad intelectual general significativamente inferior al promedio (Criterio A)
que se acompaa de limitaciones significativas de la actividad adaptativa propia de por lo
menos dos de las siguientes reas de habilidades: comunicacin, cuidado de s mismo,
vida domstica, habilidades sociales/interpersonales, utilizacin de recursos comunitarios,
autocontrol, habilidades acadmicas funcionales, trabajo, ocio, salud y seguridad (Criterio
B). Su inicio debe ser anterior a los 18 aos de edad(Criterio C). El retraso mental tiene
diferentes etiologas y puede ser considerado como la va final comn de varios procesos
patolgicos que afectan el funcionamiento del sistema nervioso central. Vase, DSM-IV, El
Manual Diagnstico, reimp. 1ed., pg. 41. Sobre las connotaciones propias de este
trastorno, vase, nuestra obra, La imputabilidad del enfermo psquico: pp. 199 y ss.; y
especficamente, sobre su etiologa, pp. 208 y ss.
392 Vase, KRAEPELIN, E., Zeitschrift fr Psychiatrie, volumen
LXXVI, 1920, pp. 624 a

628, en, CARRARA, F., T.1, Vol.I, 2ed., pp. 596 y ss., y, especialmente, pg. 600. En este
sentido, CODON, JM/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, pg. 186, definan al dbil
mental como "...un oligofrnico que puede llegar a comunicarse de palabra y por escrito
con las dems personas, pero muestra un retraso de dos a tres aos en el curso de sus
estudios, sin que sea debido a una escolaridad insuficiente ni a ninguno de los defectos
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reseados en los grados anteriores.", refirindose a la imbecilidad y a la idiocia. MOLINA

CAMPUZANO, Las oligofrenias, en, VALLEJO-NAGERA, J.A.,Introduccin 15ed., pp. 391
y 392. De otro modo, en sentido amplio, comprensiva de todos sus estados, CABRERA
FORNEIRO, J.,/ FUERTES ROCAIN, J.C., La enfermedad mental, pg. 251. Por su parte,
GONZALEZ IBAEZ, A., Psicopatologa, en, VALLEJO RUILOBA, J./BULBENA
VILARRASA, A./GONZALEZ IBAEZ,A./GRAU FERNANDEZ, A.,Introduccin, 2ed., pp.
367 y ss., diferencia entre Retraso mental leve, moderado, grave y profundo. En este
sentido, vase, por ejemplo, DSM-IV, El Manual Diagnstico, reimp. 1ed., pp. 42 y ss. La
Organizacin Mundial de la Salud, aade otra, identificada como Retraso mental de
gravedad no especificada.
393 De
inters resulta la descripcin que del "infantilismo" hiciera el propio SALDAA, Q.,
vase, La Psiquiatra, pg. 19, nota al pie de pg. nm. (2), y que transcribimos por lo
descriptivo de su contenido, as: "En rigor, ese infantilismo, en su forma bio-psquica total,
puede ser fcilmente determinado por el Maestro. Trtase de esos retardados cuyo cerebro
de nio corre parejo con el resto del cuerpo; desarrollo fsico e intelectual, inteligencia y
rganos, son parejamente inferiores al que les corresponde por su edad". Incida de este
modo el autor, en el carcter biolgico de esta forma de la oligofrnia, ajeno a proceso
patolgico alguno.
394 Vase, GIMENO RIERA, J., La
Locura, Diagnstico y Tratamiento de las

Enfermedades Mentales, Zaragoza, 1911 (Prlogo de Romn Royo Villanova), pp. 286 y
ss.
395 Vase, MATA
I FONTANET, P., Tratado Terico-prctico de Medicina Legal y

Toxicologa, 6 Edicin, Tomo II, Casa Editorial Bailly-Bailliere, Madrid, 1912, pp. 353, 355
y 356.
396 Vase, LOMBROSO, C., Medicina
Legal, Tomo I, La Espaola Moderna, Madrid, pp.
324 y ss. (Traduccin de P. Dorado).

397 Sera
un tipo de trastorno psquico casi congnito segn el propio LOMBROSO, C.,

Medicina, T. I, pp. 336 y ss., con caracteres propios de la imbecilidad y de la monomana, y
cuya denominacin sui generis corresponde al propio autor.
398 Deca
LOMBROSO, C., Medicina, T.I, pp. 326 a 330, del cretinismo, que es una forma
de alienacin mental de tipo congnito, siendo una de sus caractersticas esenciales y
ms destacadas la suspensin del desarrollo; adems destacan otros mltiples elementos
descriptivos que delimitan al cretino como tal, como por ejemplo la atrofia de los msculos,
frecuente sordomudez o lenguaje reducido a sonidos automticos, pie apezuado, equino,
hernias y tumores qusticos en el cuero cabelludo, etc. Destaca como variedad el cretinoso
o semicretino, que suele padecer slo, algunas anomalas propias del cretino, como por
ejemplo, estatura baja, pocas arrugas, asimetras craneanas, escasa hidrocefalia, etc.
399 El
idiotismo era considerado por LOMBROSO, C., Medicina, T.I, pp. 330 a 334, en
esencia como un cretino, aunque con peculiaridades especficas y que le son propias tanto
de ndole fsico (deformacin particular del crneo, peturbaciones motorias, aspecto
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infantil, etc.) como de caracter psquico (incapaz de sentir emociones, reacciones

desproporcionadas de ira, etc.) destacando como variedad de los idiotas, la categora de
los microcfalos.
400 As, LOMBROSO, C., vase, Medicina, T.I, pg. 334
y ss., deca:"Los imbciles

dbiles de mente tienen escasas deformaciones corporales,...". Sin embargo, esta
apreciacin, no habra encontrado refrendo mdico-psiquitrico en pocas posteriores; as
segn recogen CODON, JM/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, pg. 198, el grado de
inteligencia, del imbcil oscila entre 50 a 25, siendo la inteligencia media, ideal, normal de
100, lo que obviamente lo aleja mucho de ser considerado categorialmente un dbil
mental, cuyo grado de inteligencia oscilaba 80 y 50, configurndose en consecuencia la
imbecilidad como el grado inmediato superior al de debilidad mental, en lo que a cociente
intelectual se refiere. Actualmente y segn la moderna Psiquiatra, vase en este sentido,
MARCO RIBE, J.,/MARTI TUSQUETS, J. L.,/PONS BARTRAN, R., Psiquiatra, pg. 150,
la categora del imbcil aglutinara las denominadas Retraso mental moderado y grave.
Por lo que respecta a la cuestin del grado de responsabilidad, segn MARCO RIBE, J., y
otros, Psiquiatra, pg. 164, la del imbcil estara totalmente excluda, aprecindose en el
dbil mental profundo (coeficiente intelectual entre 50 y 70 unidades) una disminucin de
su inimputabilidad en funcin del grado de su deficiencia.
401 Vase, ORFILA, M.J.B., Tratado, T. I, 4
ed., pg. 333.
402 Vase, MONTES, J., Derecho
Penal Espaol, Parte General, Volumen I, Casa Editorial

de M. Nuez Samper, Madrid, 1917, pp. 369 y 370. Del mismo modo, aos ms tarde, en,
Derecho penal Espaol, Volumen 2, Introduccin al estudio del Derecho Penal, 2
Edicin notablemente modificada y adaptada al Cdigo penal de 1928, San Lorenzo del
Escorial, 1929, pp. 118 y 119.
403 Vase, JARAMILLO GARCIA, A., Novsimo
Cdigo Penal comentado y cotejado con el

de 1870. Prlogo de D. Ildefonso Alamillo Salgado, Volmen I-Libro I, Imprenta de
Silvestre Ferreira, Salamanca, 1928, pg. 110.
404 Vase, VALDES
RUBIO, J.M., Derecho penal, su Filosofa, Historia, Legislacin y

Jurisprudencia, Tomo I, 4 Edicin, corregida y aumentada, Madrid, 1909, pp. 365 y ss.
405 Vase, VALDES
RUBIO, J.M., Derecho penal, T.I,, 4ed., pg. 367. Es la debilidad

mental precisamente aquel grado de oligofrnia que se caracteriza como decan CODON,
JM/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, 197 y 198, por un grado de inteligencia
comprendido entre 50 y 80 unidades, prximo este ltimo al 100% de inteligencia que
coresponde al hombre normal.
406 Vase, LANGELDDEKE, A., Psiquiatra, pg. 70.
407 Vase, LANGELDDEKE, A., Psiquiatra, pg. 70, consideraba
en esta variedad:"...los
trastornos psquicos con fundamento somtico, aunque no sepamos decir nada sobre la
naturaleza de ellos...", refirindose con ello, tanto a las psicosis endgenas como
exgenas.
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408 Vase, MATA
I FONTANET, P., Tratado, 6ed., T. II, pg. 356.
Nuevo, Lib. 1, pp. 90 y ss.
Nuevo, Lib. 1, pg. 91.
411 Algn
sector de la doctrina, como por ejemplo, GROIZARD Y GOMEZ DE LA SERNA,

A., El Cdigo, T. I, pg. 174, hablaba de "prdida de las facultades intelectuales".
SILVELA, L., El Derecho, pg. 208, sin embargo,"de atona o supresin ms o menos
completa de las facultades del espritu o de sus funciones".
412 Vase, SALDAA, A., Proyecto
de Ley de bases para la reforma del Cdigo penal, en

El futuro Cdigo penal, Madrid, Reus. 1923, pp. 80 y 81; del mismo autor, La Psiquiatra,
pg. 87.
413 Tngase
en cuenta que el autor, formara parte de la Seccin 3 de la Comisin que

redactara el Proyecto. Respecto a la incidencia del pensamiento de Don Quintiliano
Saldaa en el Cdigo penal de 1928, vase, ANTON ONECA, J., Los proyectos ..., pg.
277.
414 Vase, SALDAA, Q., La
Psiquiatra, pp. 86 y 87.
415 As por ejemplo, en, Nueva
Penologa (Penas y Medidas de seguridad), 1Edicin,

Librera y Casa Editorial Hernando (S.A.), Madrid, 1931, pg. 84, distinguira, el autor, entre
las siguientes Medidas de seguridad, en funcin de la naturaleza del trastorno, as: "Asilosanatorio para bebedores y toxicmanos, Casa de salud para disminudos y dbiles
mentales, Manicomio judicial o paticular para enfermos mentales, y Sanatorio-prisin para
tuberculosos y dbiles fsicos, y todas ellas englobadas genricamente, bajo la
denominacin de "Medidas curativas".
416 Vase, SAN
MARTIN LOSADA, L., El Cdigo penal de 1928, su estudio y comparacin

con el de 1870, Imprenta Clsica Espaola, Madrid, 1928, pg. 66.
417 La
aludida clasificacin, vase, CARRARA, F., Programa, T.I, Vol.I, 2ed., pg. 600, se
refiere a las oligofrenias como "debilidad congnita o adquirida precozmente sin causa
conocida.". En idntico sentido, vase, GIMENO RIERA, J., La Locura, pg. 286. El mismo
SALDAA, Q., La Psiquiatra, pp. 50 y 51, con un claro sentido cientfico habla del origen
constitucional o patolgico de la deficiencia en el desarollo mental. La Psiquiatra
moderna, vase por ejemplo en este sentido, sobre la etiologa de las oligofrenias,
MARCO RIBE, J., y otros, Psiquiatra, pp. 147, 148 y 149, reconoce la existencia de una
gran variedad de causas de la subnormalidad entre las que se encuentran las obstetricias
y perinatales (parto prematuro, convulsiones del recin nacido, anomalas de la placenta y
del cordn umblical, contracciones uterinas anormales, estrechamiento del canal pelviano,
posiciones anmalas del feto, partos instrumentales, etc.) ajenas totalmente a las
causadas por la constatacin de un fondo patolgico en el feto o en el recin nacido
(encefalopatas infecciosas, neurointoxicaciones, traumatismos craneales, encefalopata
anxica, etc.) o en la madre (rubela, toxoplasmosis, listerosis, etc.,) todas ellas,
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configurativas de autnticos fondos patolgicos. En el mismo sentido, GONZALEZ

IBAEZ, A., Psicopatologa, en, VALLEJO RUILOBA, J./BULBENA VILARRASA,
A./GONZALEZ IBAEZ,A./GRAU FERNANDEZ, A. Introduccin, 2ed., pp. 362 y ss.
Tambin, vase, DSM-IV, El Manual Diagnstico, reimp. 1ed., pg. 45. Respecto a la
etiologa de las oligofrenias, vase, nuestro libro, La imputabilidad del enfermo psquico:
pp. 208 y ss.
418 Se
refiere CUELLO CALON, E., vase, El Nuevo, Lib. 1, pp. 91 y 92, a los mpetus de
la pasin.
Psiquiatra, pp. 19 y 20. En lneas ms avanzadas, vase, La

Psiquiatra, pg. 86, dira el autor: "..., y nada obligara a hablar de imbecilidad absoluta,
que es rara psicopata. Otro tanto ha de observarse cuanto a las enfermedades mentales,
donde el lecho de hierro de la locura fuerza a torturar realidades psiquitricas, psicsis y
neursis y neuropatas, y an anomalas degenerativas,...", atribuyndoles a nuestro modo
de ver, exclusivamente a las "neurosis, psicosis y neuropatas" al referirse a las mismas en
los trminos de "enfermedades mentales" una eventual etiologa patolgica. Haba ya no
obstante, indicado el autor, al tratar sobre las Posibilidades de la tcnica legislativa
psiquitrica, y concretamente al referirse a la frmula bio-patolgica, con estas
palabras:"..., entendemos que el biolgico se opone aqu, como normal, al patolgico. As
la deficiencia mental ser cuantitativa, y no cualitativa.", vase, La Psiquiatra, pg. 51,
poniendo de manifiesto, la clara diferencia existente desde un punto de vista ontolgico,
entre el vicio de la mente constitucional y el patolgico, categora esta ltima en la que
ubicar las enfermedades mentales, en las que el factor morboso es su razn de ser, y
aqulla primera, ajena a proceso patolgico alguno, donde encontraran acomodo el
desarrollo mental deficitario u oligofrenia, como diferentes grados de una misma categora
de aberracin mental. De otro modo sin embargo, vase, MONTES, J., P., Derecho penal,
Vol. 2, 2 ed.,pg. 118, quien vino a considerar tanto al idiotismo como a la debilidad
mental e imbecilidad, verdaderos estados patolgicos.
420 Vase, SALDAA, Q., y
su obra, Nueva Penologa, 1ed., pg. 84.
421 En
efecto, el remedido (medidas curativas) parece ser ms teaputico que educativo.

Vase en este ultimo sentido, su obra, Nueva Penologa, , 1ed., pg. 84.
reforma del Cdigo penal, 2 edicin aumentada, Editorial

Reus, S.A., Madrid, 1920, pg. 162.
424 Y, as, en
su obra La Psiquiatra, pg. 70, dira el autor de estas frmulas psicolgicas:

"La tcnica legislativa, guiada por la ciencia naciente, completa esas frmulas puras biolgicas, psiquitricas, psicolgicas- con elementos comunes, que las elevan a frmulas
mixtas.", evidenciando de este modo el carcter inconcluso e incipiente de las mismas.
425 En
efecto, dira de las mismas:"Frmulas mixtas, incientficas, utilitarias,...". Vase, La

Psiquiatra, pg. 53. Sin embargo, en lineas ms avanzadas, vase, La Psiquiatra, pg.
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70, dira el autor al referirse a las frmulas mixtas en general:"La tcnica legislativa, guiada
por la ciencia naciente, completa esas frmulas puras (biolgicas, psiquitricas,
psicolgicas) con elementos comunes, que las elevan a frmulas mixtas.",
considerndolas de este modo como la categora o clase idnea de frmula legal de
irresponsabilidad dentro de las variadas posibilidades que ofreca la tcnica legislativa
psiquitrica.
Psiquiatra, pg. 86. A ellas (frmulas "psiquitricojurdicopragmticas"), ya se haba referido el autor, vase, La Psiquiatra, pp. 63 y 64, en los
trminos que seguidamente reproducimos por el carcter ilustrativo del mismo: "Significan
avance sobre las psiquitricas puras las frmulas psiquitrico-jurdicas. Empero, no llegan
a las necesidades de su objetivo. De poco aprovecha, en efecto, que el agente perciba la
naturaleza e ilicitud de su acto, si, despus, carece del autodominio necesario para
apartarse de l, si su freno inhibitorio no funciona, o funciona torpe y tardamente. Aquella
conciencia especfica permanecer ineficaz, y la doble percepcin natural y jurdica no
producir resultados de seguridad social".
427 Al
tratar, de lege ferenda, sobre el tipo de frmula ms adecuada, y tras especificar la

filiacin psiquitrico-jurdico-pragmtica de la misma, llega a decir el autor:"Con esta
proyectada reforma legal se evitarn apariencias, muy verosmiles, de errores judiciales...;
cuando la opinin, ilustrada por la ley, aprenda a derribar, con los absolutismos polticos,
los absolutismos psicolgicos y psiquitricos. Entonces los modernos Abogados
criminalistas, que aman la ciencia y buscan la verdad judicial, podrn alcanzar sus
mejores xitos: los xitos cientficos". Vase, SALDAA, Q., La Psiquiatra., pp. 86 y 87.
429 En
este sentido, al hablar de la frmula del Proyecto sueco de 3 de enero de 1916,

ubicada en el modelo de frmula que l considera prototipo ideal (psiquitricojurdicopragmtica) haba dicho el autor, vase, La Psiquiatra, pg. 65, "De sabor psicolgico,
pero con estructura idntica...".
430 En
relacin a las causas de la oligofrenia, vase por ejemplo, MARCO RIBE, J., y
otros, Psiquiatra, pp. 147 y ss. Del mismo modo, GONZALEZ IBAEZ, A., Psicopatologa,
en, VALLEJO RUILOBA, J./BULBENA VILARRASA, A./GONZALEZ IBAEZ,A./GRAU
FERNANDEZ, A., Introduccin, 2ed., pp. 362 y ss. Tambin, DSM-IV, El Manual
Diagnstico, reimp. 1ed., pg. 45.
431 Vase
en este sentido, GIMENO RIERA, J., La Locura, pp. 287 y 288, quien hara del
idiota la siguiente consideracin: "Clnicamente considerado el idiota completo es un ser
vegetativo". Y, del imbcil: "Aprende a leer y a escribir con gran dificultad; no piensa ni
obra ni obra sino obedeciendo impulsiones extraas,...; su memoria es poco activa y
poco segura; su juicio es escaso errneo;...slo las cosas de accin viva y sbita logran
atraer momentneamente su atencin;...". En relacin a los grados ms severos de la
oligofrenia, vase, MATEO AYALA, E.J., La imputabilidad del enfermo psquico: pp 216 y
ss. (retraso mental profundo); y, 219 y ss. (retraso mental grave).
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penal, Vol.I, pp. 369 y 370.
penal, Vol. 2, 2ed., pg. 119.
Nuevo, Lib. 1, pp. 90 y 91. Al referirse a la frmula de

"perturbacin o debilidad mental de origen patolgico", ubica sistemticamente la
imbecilidad como categora autnoma, situndola en aqulla (perturbacin), y
deslindndola de la debilidad mental, que entendida en sentido amplio, sera comprensiva
a nuestro entender, no solamente de la debilidad mental como forma concreta de ausencia
del desarrollo, sino tambin del otro grado (idiocia) y a los que sita en el segundo
elemento (debilidad mental) de la frmula, estado a los que adiciona de modo implcito
(efectos psicolgicos), la imbecilidad.
Nuevo, Lib. 1, pg. 90. Sin embargo, MONTES, J.,

vase, Derecho penal, Vol 2, 2ed., pg. 139, si bien ubica al sonambulismo en la esfera
de la imputabilidad, admite que pueda o no configurarse como un estado patolgico.
436 Vase
por ejemplo, LEGRAND DU SAULLE/GEORGES BERRYER/GABRIEL

POUCHET, Tratado. T. I, pg. 423. Hoffbauer, citado por ORFILA, M.J.B., Tratado, T.I.,
4ed., pg. 420, consideraba al sonambulismo como una especie de monomana,
fundamentando la responsabilidad del individuo en que si previ o pudo prever la
comisin de un hecho luctuoso durante el sueo, no hiciera lo necesario para impedirlo, y
en que las acciones del sonmbulo puedan tener su origen en la obsesin que tienen
durante el estado de vigilia sobre el objeto en cuestin. El pensamiento de MATA I
FONTANET, P., vase, Tratado, 6ed., T. II, pp. 474 y ss., ms evolucionado, llega
distinguir entre tres clases de sonambulismo, el fisiolgico, el patolgico y el artificial o
magntico.
437 En
la clasificacin de enfermedades mentales que formulara Kraepelin, vase,

CARRARA, F., Programa, T.I, Vol.I, 2ed., pp. 596 a 600, no se recoge el sonambulismo
como trastorno.
438 En
este sentido, vase, GISBERT GRIFO, M.S.,/VERDU PASCUAL, F.A.,/VICENT

GARCIA, R., Glosario de Psiquiatra Forense para mdicos y juristas, MASSON, S.A.,
Barcelona, 1995, pg. 187, para quienes el sonambulismo es una alteracin que
frecuentemente tiene carcter familiar, pudiendo configurarse como un trastorno de la
conducta o aparecer como manifestacin de estrs psquico, desapareciendo de forma
espontnea al hacerlo la causa original. CODON, J.M/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed.,
T.I, pg. 835, definen el sonambulismo como:"Ejecucin de actos, en general sencillos,
durante el sueo, sin consciencia ni recuerdo de los mismos. Estado de automatismo
ambulatorio espontneo o provocado por hipnotismo. Algunos autores lo consideran como
una manifestacin de tipo epilptico". En esta misma lnea de pensamiento, la moderna
Psiquiatra, vase, MARCO RIBE, J., y otros, Psiquiatra, pp. 15 y 85, lo consideran como
un trastorno episdico que dura entre 15 y 30 minutos, en el que el sujeto, en estado de
inconsciencia, realiza algunas conductas automticas, admitindolo como variedad
incardinable en el trastorno mental transitorio; sin que ello conlleve necesariamente, un
fondo patolgico. En idntico sentido, BULBENA VILARRASA, A., Psicopatologa del
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sueo, en, VALLEJO RUILOBA, J./BULBENA VILARRASA, A./GONZALEZ

IBAEZ,A./GRAU FERNANDEZ, A., Introduccin a la Psicopatologa y la Psiquiatra.
Reimpresin 2edicin, Salvat editores, S.A., Barcelona, 1988,pg. 277. La Psiquiatra
Norteamericana, vase, DSM-IV, El Manual Diagnstico, reimp. 1ed., pg. 603, despus
de determinar su filiacin de trastorno primario del sueo, establece taxativamente, que no
debe de establecerse el diagnstico de sonambulismo cuando el comportamiento que
lleve a cabo el sujeto durante la noche sea consecuencia directa de una sustancia o de
una enfermedad mdica.
439 Segn
el artculo 26 del Cdigo:"Son infracciones criminales las acciones u omisiones

voluntarias, penadas por las ley". Vase, artculo 26 del Cdigo penal de 1928, en,
Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC.
440 Vase, PACEHCO, J.F., El
Cdigo, T.I, 5ed., pg. 136. De opinin similar, vase,

GROIZARD Y GOMEZ DA LA SERNA, A., El Cdigo, T.I., pp. 182 y 183.
441 Vase, DE
VIZMANOS, T.M/ALVAREZ MARTINEZ, C., Comentarios, T. I, pp. 61 y 62.
442 As, por ejemplo, JIMENEZ
DE ASUA, L., Tratado, 3 ed., T. III, pp. 702 y 703,

dira:"Pero ni ahora ni antes debe buscarse la eximente del sonmbulo en una causa de
inimputabilidad, sino en la falta de acto." DEL ROSAL, J., Tratado, Vol. 1, pg. 697,
considerando este parecer esencialmente correcto, dice: "La direccin ms correcta, a
nuestro entender, sera tratar estas situaciones (sueo y sonambulismo) como de ausencia
de accin". FERRER SAMA, A., Comentarios, 1Ed., T. I, pg. 101, por su parte, no duda
en incluir el sonambulismo entre las causas de falta de accin. En idntico sentido se
pronuncia tambin, DIAZ PALOS, F., Teora General de la imputabilidad, pp. 197 y 198.
CEREZO MIR,J., Curso, 6ed., II, pg. 66. Tambin, RODRIGUEZ MOURULLO, G.,
Derecho penal, 1 Ed., pg. 232. Igualmente QUINTERO OLIVARES, G., Derecho Penal,
pg. 425. RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho penal, 17ed.,
pg. 499. MIR PUIG, S., Derecho penal, 4ed., pp 192 y 193. GOMEZ BENITEZ, J.M.,
Teora jurdica, pg. 110. JESCHECK, H.H., Tratado, pg. 298.
443 Vase
en este sentido, por ejemplo, AZCUTIA, M., La Ley penal. pg. 111, quien
estima correcta la inclusin del sonambulismo en la frmula de la locura. Del mismo modo,
CASTEJON, F., Comentarios, Vol. 2, pg. 261, tras atribuir un carcter anormal a tal
estado, declara la irresponsabilidad del sujeto que as acta. Tambin el Padre MONTES,
J., Derecho penal, Vol. I, pp. 387 y 388, la considera causa de inimputabilidad, pero se
pronuncia a favor de la responsabilidad cuando no observa el sujeto la diligencia debida
en aras de evitar el riesgo por l conocido. Del mismo modo, aos ms tarde, SANCHEZTEJERINA, I., Derecho, T.I., 3 ed., Instituto Editorial Reus, Madrid, 1942, pp. 261 y ss.
ubicara en el mbito de la imputabilidad el sonambulismo, al faltar en el mismo la
consciencia de los actos, fundamento de aqulla. Consideraba adems entre la etiologa
del sonambulismo otras enfermedades, especialmente el histerismo. Ya SILVELA, L., El
Derecho, pg. 216., haba trasladado el sonambulismo al campo de la imputabilidad,
considerndolo como un estado "patolgico de enfermedad" que exima de
responsabilidad, viniendo a criticar el hecho de su ausencia como causa concreta de
irresponsabilidad. Ulteriormente, ha sido valorado el sueo a modo de trastorno mental
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transitorio, por considerar que en ellos no falta la accin o la omisin sino la imputabilidad.
En este sentido, vase, por ejemplo, QUINTANO RIPOLLES, A., Curso, T. I, pp. 214, 215 y
331 y ss. Tambin, ANTON ONECA, J., Derecho penal, Tomo I, Parte General, Madrid,
1949, pp. 300 y 301. Del mismo modo, CUELLO CALON, E., Derecho penal, T.I, Vol.II,
17ed., pg. 503.
444 Pinsese
por ejemplo, en los casos de trastornos psquicos generados por la adiccin

a ciertas drogas, y en los que el sujeto accede a su consumo voluntariamente. En estos
supuestos, se plantea claramente y de forma controvertida la cuestin de si podrase
invocar por parte del sujeto as condicionado, tal causa de inimputabilidad. En este
sentido, vase, CUELLO CALON, E., El Nuevo, Lib. 1, pg. 91, sostena la imposibilidad
de que el sujeto cocainmano pudiera acogerse a la frmula de irresponsabilidad, al haber
accedido a tal situacin de dependencia de modo voluntario, opinin refrenda por el
criterio de algunos mentalistas de la poca, vase as por ejemplo, HENRY CLAUDE,
Psiquiatra Mdico-legal, 1 Edicin (Traducida por I. Barahona). Espasa-Calpe, S.A.,
Madrid, 1933, pp. 242, 243, 244 y 250, quien al tratar de la intoxicacin cocanica,
cocainsmo crnico y cocainomana, pone en tela de juicio la responsabilidad del sujeto
as afectado, "...en la inmensa mayora de los casos es siempre voluntaria...Si se trata de
una intoxicacin por inadvertencia, o consecutiva a maniobras estpidas por parte de los
que le rodean, la responsabilidad del intoxicado no existe. Si...voluntariamente se someti
por curiosidad, o con un fin de satisfaccin perversa,...cabr discutir las responsabilidades
penal y civil del sujeto encartado." dir de la intoxicacin cocanica. De la cocainomana
afirmar: "...expresin de una depravacin voluntaria, relacionada con condiciones de vida
que denuncian una profunda inmoralidad.", relativizando de este modo la imputabilidad del
sujeto y fundamentando su posible responsabilidad en la apriorstica libre decisin de su
voluntad, signo que denota la inmoralidad y perversin del individuo. De otro modo sin
embargo, con criterio ms razonado y correcto a nuestro entender, SALDAA, Q., La
Psiquiatra, pg. 72, refirindose a la urgente reforma de la vieja frmula de
irresponsabilidad del Cdigo penal de 1870, consideraba sin distincin alguna, que la
intoxicacin producida por el consumo de drogas, la cronicidad de su consumo, generaba
autnticos procesos psicticos, susceptibles de fundamentar una nueva causa de
exencin, independientemente de que tal proceso psictico se hubiera generado de forma
voluntaria o no. As, en este sentido, y con el espritu cientfico que le caracterizaba, habla
el autor de las psicosis cocanicas. Tal opinin doctrinal encontrara igualmente refrendo
mdicocientfico en el mentalista GONZALO R. LAFORA, La Psiquiatra en el nuevo
Cdigo de 1928, Madrid, Reus, 1929, pg. 11, quien al respecto dira:"Las primeras dosis
de un txico son las nicas plenamente voluntarias. Las restantes se toman ya en un
estado de debilidad de la voluntad, de falta de dominio de s mismo (hipoblia), como un
tropismo inferior (semejante al estado de necesidad), que el toxicmano crnico no puede
vencer...". Por su parte, QUINTANO RIPOLLES, A., Comentarios, Vol. I, pp. 72 y 73, tras
proclamar la irresponsabilidad criminal por los actos cometidos por estos enfermos
(consumidores de morfina, ter, cocana, y alcohol) hace sin embargo referencia a la
voluntariedad inicial que llev al sujeto a padecer dichos trastornos, adoptando de esta
manera una postura intermedia.
445 Vase
en este sentido, CUELLO CALON, E., El Nuevo, Lib. 1, pp. 91, 129, 130 y 131.
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446 As por ejemplo, JIMENEZ
DE ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal conforme

al Cdigo penal de 1928, pp. 234, 235, 371 y 372, consideran censurable una
interpretacin extensiva de la aludida causa de inimputabilidad hasta el extremo de incluir
en la misma a la sordomudez, estado ste, que siguiendo el propio criterio del redactor del
Cdigo de 1928, habra quedado subordinado a mera circunstancia atenuante.
447 Vase, artculo
448 Vase, JIMENEZ
DE ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal conforme al

Cdigo penal de 1928, pg. 441.
449 Vase, artculo
450 Vase, JIMENEZ

penal, Vol. 2, 2ed., pp. 133 y 134.
Nuevo, Lib. 1, pp. 91, 152 y ss., especialmente, pp.

154 y 155. Cuando la embriaguez no fuera plena, considera el autor su debida
reconduccin a la circunstancia atenuante del artculo 65.1 del Cdigo penal.
453 Aqulla
cuya produccin no quiso, no previ ni pudo prever el sujeto. Vase, en este

sentido, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 54, nota al pie de pg. nm. (26).
454 Pinsese
por ejemplo en la denominada "embriaguez patolgica", consecuencia

directa de la enfermedad mental que padecen algunos sujetos, y en los que la ingestin de
pequeas dosis de alcohol desencadenan autnticos estados de embriaguez. La
"dipsomana", consituye una forma especfica tambin, de "embriaguez patolgica", y
consiste en la impulsin peridica e irresistible a la bebida. Sobre la embriaguez
patolgica, vase, por ejemplo, VALLEJO-NAGERA, J. A., Introduccin, 15ed., pp. 326 y
ss. Tambin, CODON, J.M/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, pp. 409 y 410, quienes
sostienen la previa existencia de una anormalidad (psicopata, epilepsia, psicosis
esquizofrnica o manaco-depresiva, etc.) en la embriaguez patolgica. Sin embargo,
MARCO RIBE, J. y otros, Psiquiatra, pp. 421 y 422, consideran que los casos de
embriaguez patolgica no presuponen la existencia de una enfermedad mental, sino ms
bien un estado anormal de personalidad.
455 En
este sentido, vase, por ejemplo, CODON, J.M/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed.,
T.I, pp. 412 y 413, quienes consideran que el consumo indiscriminado y habitual de
alcohol (alcoholismo crnico) puede dar lugar a trastornos mentales psicticos. Por su
parte, las modernas clasificaciones internacionales de enfermedades mentales, reconocen
las afecciones clnicas generadas por el consumo de alcohol, como por ejemplo, la
Psiquiatra Norteamericana, vase, DSM-IV, El Manual Diagnstico, reimp. 1ed., pp. 135,
201 y ss. Actualmente, y en relacin a la aplicacin de las eximentes contempladas en el
ordinal 1 del artculo 20 (anomala o alteracin psquica) o, en el ordinal 2 del mismo
preceto (intoxicacin por consumo de bebidas alcohlicas, drogas, etc.) del
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Cdigo penal de 1995, y a favor de la apreciacin de la prevista en aquel primero, en

aquellos supuestos en los que junto a la embriaguez plena se detecte la presencia de un
proceso psictico de naturaleza alcohlica (delirium tremens, alucinsis alcohlica, delirio
de celos y sndrome de Korsakoff, entre otras), vase, CEREZO MIR, J., Derecho penal,
2ed., pp. 74 y 75. Ya, SALDAA, Q., Nueva Penologa, 1ed., pg. 84, reconocera como
concreta medida curativa a aplicar a los sujetos bebedores y toxicmanos, el internamiento
en un asilo-sanatorio (Medidas curativas), admitiendo as, a nuestro modo de ver, su
condicin de verdaderos enfermos, acreedores por lo dems, del mencionado tratamiento
curativo.
456 En
este sentido las palabras del Dr. HENRY CLAUDE, vase, Psiquiatra, 1ed., pp.
215 y ss., y especialmente pp. 218 y 219, no dejan duda sobre la naturaleza y efectos
eximentes del alcoholismo crnico, como verdadero trastorno psquico; dira as el autor al
respecto: "Una de las formas particulares de estas psicosis alcohlicas es el sndrome de
Korsakoff, especialmente por un estado confusional en sus principios, el que conduce a
una verdadera psicosis,...Igualmente se aaden a esta perturbacin mental, lo ms
comnmente a causa de la intoxicacin alcohlica y de los trastornos hepticos, lesiones
de los nervios, una polineuritis. Todas estas formas de trastornos psquicos de origen
alcohlico obedecen a alteraciones orgnicas, que modifican profundamente las
capacidades intelectuales del sujeto y que le convierten en un gran enfermo, incapaz de
dirigirse razonablemente, incapaz de controlar sus reacciones, procedan del delirio de
interpretacin o provengan de trastornos profundos del humor y del carcter; (y sigue
diciendo) de suerte que la irresponsabilidad de los individuos es absoluta". En el mismo
sentido, vase, CODON, J.M/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, pp. 414, 415 y 416.
Del mismo modo, MARCO RIBE, J., y otros, Psiquiatra, pp. 439, 440, 441, quienes
consideran justificada la inimputabilidad en los casos de embriaguez letrgica, demencia,
enfermedad de Korsakov, enfermedad de Marchiafava-Bignami entre otras. El mismo
SALDAA, Q., La Psiquiatra, pg. 72, con un claro sentido cientfico ya haba dicho: "por
qu no reconocer la posibilidad de que sea descubierta por la ciencia una causa de
exencin nueva?", que fuera ms all de los que para el aludido autor constituan smbolos
psicopatolgicos, imbecilidad y locura, recogidos por la frmula del entonces en vigor
457 Vase, artculo
Sobre el particular, vase, SAN MARTIN LOSADA, L., El Cdigo penal de 1928, pp. 68 y
69.
458 En
este sentido, vase, JIMENEZ DE ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal
conforme al Cdigo penal de 1928, pg. 356. Del mismo modo, CUELLO CALON, E., El
459 La
oligofrenia, comprende varios estados, trastornos del desarrollo, malformaciones de

la personalidad, todas ellas de diversa variada etiologa, as: las psicosociales, las
hereditarias, preconcepcionales, postconcepcionales, obsttricas, natales, perinatales, etc.
La moderna Psiquiatra, vase, MOLINA CAMPUZANO, Las oligofrenias, en, VALLEJONAGERA, J.A., Introduccin, 15ed., pp. 393 y 394. Igualmente, CABRERA FORNEIRO,
J.,/FUERTES ROCAIN, J.C., La enfermedad mental, pp. 252 y 253. Tambin, MARCO
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RIBE, J., y otros, Psiquiatra, pg. 145 y ss. PEDREIRA MASSA, J.L.,/RODRIGUEZSACRISTAN, J.,/BUZETA CANCELA, MJ., en, DELGADO BUENO, S.,/ESBEC
RODRIGUEZ, E.,/RODRIGUEZ PULIDO, F.,/GONZALEZ DE RIVERA Y REVUELTA, J.L.,
Psiquiatra Legal y Forense, Volumen I, Editorial COLEX, Madrid, 1994, pp. 964 y 965., en
relacin a la Organizacin Mundial de la Salud. Del mismo modo, DSM-IV, El Manual
Diagnstico, reimp. 1ed., pg. 45, incluye entre las posibles causas de los Retrasos
Mentales, las de fondo patolgico. De este modo, tal requisito (fondo patolgico) exigido
por el Cdigo de 1928, se habra configurado como un elemento discriminador de aquellos
estados de frenastenia susceptibles de inclusin en la circunstancia atenuante del artculo
65. 1 del Cdigo.
461 Vase
en este sentido, JIMENEZ DE ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal

conforme al Cdigo penal de 1928, pg. 356. CUELLO CALON, E., por su parte, en su
obra, El Nuevo, Lib. 1, pg. 126, en relacin a los efectos psicolgicos, habla de que la
disminucin de tales facultades intelectuales y volitivas ha de ser grave.
463 Al
respecto, vase, por ejemplo, JIMENEZ DE ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho
penal conforme al Cdigo penal de 1928, pp. 353 y ss., y, especialmente, pg. 354,
quienes inciden en la influencia de la Psiquiatra en el reconocimiento de estos estados.
464 Vase, MAUDSLEY, El
crmen, pp. 55 y 56.
penal, Vol. 2, 2ed., pg. 157.
466 La
debilidad mental se configura precisamente, como aquel grado de la oligofrenia que

se caracteriza como decan CODON, JM/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, pp. 197 y
198, por un grado de inteligencia comprendido entre 50% y 80%, prximo este ltimo al
100% de inteligencia que corresponde al hombre normal.
penal, Vol. 2, 2ed., pg. 119. Del mismo modo, vase,

CUELLO CALON, E., El Nuevo, Lib. 1, pg. 91. Obsrvese no obstante, que este autor,
hace referencia a la "debilidad mental" entendida en un sentido cientfico amplio,
comprensiva de los diversos grados de la oligofrnia. Sin embargo, solamente aquel grado
que acuse en el sujeto una disminucin de las facultades intelectuales y/o volitivas, y no
una completa anulacin de las mismas, ser el idneo para fundamentar la concreta
circunstancia atenuante de que se trata. Tal estado correspondera por ello, a la debilidad
mental en sentido estricto.
469 En
relacin a la etiologa de estos trastornos, vase, nuestra obra, La imputabilidad del

enfermo psquico: pp. 278 y 279 (trastornos afectivos); pp. 292, 293 y 294 (esquizofrenia); y
pp. 302 y 303 (trastornos de ideas delirantes persistentes).
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470 Vase, JIMENEZ

penal, Vol. 2, 2ed., pp. 122 y 132.
472 Segn
el artculo 69.2: "Obrar el agente bajo la accin de drogas txicas o sustancias

estupefacientes". Vase, artculo 69.2 del Cdigo penal de 1928, en, Biblioteca Oficial
Legislativa, Vol. XC.
473 Pinsese, en
los procesos psicticos (toxifrenias) cuya etiologa radica en un consumo

de sustancias txicas o estupefacientes, prolongado en el tiempo. Al respecto, vase, por
ejemplo, GISBERT CALABUIG, J.A.,/SANCHEZ BLANQUE, A., Medicina Legal, 4 Ed.,
pp. 884 y 885.
474 Al
respecto, vase, CUELLO CALON, E., El Nuevo, Lib. 1, pg. 155. Igualmente,
MONTES, J., Derecho penal, Vol. 2, 2ed., pg. 134. En idntico sentido, JIMENEZ DE
ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal conforme al Cdigo penal de 1928, pg.
442.
475 El
artculo 96 al que remite el artculo 65.1 deca:"Cuando el Tribunal aprecie a favor

del condenado la circunstancia 1 del art. 65, acordar que por la administracin se le
haga objeto de especial vigilancia y se adopten las medidas necesarias para que, en el
momento en que se observen en l sntomas de perturbacin o anomala mental, previos
los reconocimientos facultativos procedentes, se le interne en un manicomio judicial.
Vase, artculo 96 del Cdigo penal de 1928, en, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC.
Nuevo, Lib. 1, pg. 127, nota al pie (35). Referase el

autor, a los artculos, 992, 993 y 994 de la Ley Procesal Criminal.
477 Vase, JIMENEZ

Cdigo penal de 1928, pp. 356 y 357. Se referan concretamente a la mencin expresa que
se haca en el artculo 107 del Cdigo en el sentido de considerar aplicable la medida de
vigilancia especial en l contemplada potestativamente, una vez cumplida la condena.
478 Segn
el artculo 107 del Cdigo: "Los Tribunales, en los casos en que por la gravedad
del delito o condicin del delincuente lo consideren oportuno, podrn acordar en las
sentencias que, por los encargados de su ejecucin, cuando aqul haya cumplido la pena,
se advierta a las Autoridades gubernativas el peligro social que represente, por si stas
entendieren que, dentro de sus facultades, deben adoptar medidas de vigilancia especial".
479 Recoga
el artculo 65.2, el siguiente tenor: "La enfermedad, en estados morbosos,

excepcionales y generales, que, sin privar por completo de conciencia al agente,
disminuyen en l el imperio de la vountad". Vase, artculo 65 del Cdigo penal de 1928,
en, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol. XC.
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Nuevo, Lib. 1, pp. 129 y 130.

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481 Vase, JIMENEZ

Cdigo penal de 1928, pp. 357 y ss.
482 Vase, JIMENEZ

483 El
eminente psiquiatra, incluy entre las enfermedades infecciosas que podan originar
trastornos psquicos, los siguientes:tifus, viruela, poliartritis, pneumona, influenza, corea,
fiebre intermitente, paludismo, septicemia, tisis, rabia, lepra, enfermedad del sueo,
procesos morbosos estos, que podran a su vez producir, delirios febriles e infecciosos,
estados confusionales (postinfecciosos, amencia), y debilidad mental postinfecciosa.
Vase, JIMENEZ DE ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal conforme al
Cdigo penal de 1928, pp. 221 y 222.
484 Vase, JIMENEZ

485 Vase, JIMENEZ

Cdigo penal de 1928, pg. 357. Entendemos forzada la inclusin, como hiptesis, tanto
del embarzo como de la menopausia, dado lo ajeno de estos estados (naturales) a lo
morboso.
Nuevo, Lib. 1, pg. 128, nota al pie de pg. nm. (36).
487 En
relacin a la depresin post-parto, y depresin lutenica, como trastornos del estado

de nimo o afectivos, vase, de nuestro libro, La imputabilidad del enfermo psquico: pg.
277.
488 Vase, JIMENEZ

489 Segn
el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, la voz morboso,

significa, enfermo, que causa enfermedad, o concierne a ella.
490 Vase
en este sentido, CUELLO CALON, E., El Nuevo, Lib. 1, pg. 128. Del mismo
modo, JIMENEZ DE ASUA, L.,/ANTON ONECA, J., Derecho penal conforme al
491 Vase, artculo
184 del Cdigo penal de 1928, en, Biblioteca Oficial Legislativa, Vol.
XC.
492 Vase, artculo
XC.
493 Vase, artculo
XC.
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494 Vase, en
este sentido, GIMENO RIERA, J., La Locura, pg. VII, quien llega a
decir:"Cierto que todava Kraepelin tiene detractores, pero cierto tambin que cada da son
stos menos y menores, es decir, en nmero ms corto y de calidad ms inferior. En
Psiquiatra, como en el resto de la Medicina, mientras la clnica se ensancha, la Patologa
se restringe; y as como el nmero de formas y variedades nosolgicas aumenta, el de
especies morbosas disminuye". Posteriormente, y en pginas ms avanzadas de su obra
(pp. 65 y 66), y cuyo texto ntegro reproducimos por el valor descriptivo de su contenido,
refiere el autor: "La clasificacin de las enfermedades mentales est todava por hacer.
Aun siendo como son innumerables las clasificaciones propuestas por todos los autores
de todas las pocas, es lo cierto que ninguna de ellas sirve los fines prcticos que toda
clasificacin debe proponerse. La causa de este hecho es indudablemente la insuficiencia
de los conocimientos psiquiricos, en lo que se refiere la etiologa y sobre todo la
patognia y la anatoma patolgica. Slo el da en que se conozcan de un modo positivo
las causas, la gnesis y el subtractum anatmico de las enfermedades mentales, se podr
clasificar stas de una manera definitiva. Hasta entonces, la aparicin de clasificaciones
nuevas no har otra cosa que oscurecer el concepto general de la especialidad, confundir
la terminologa y desorientar, como ocurre actualmente, hasta un extremo capaz de infundir
desaliento, cuantos tratan de iniciarse en los estudios psiquitricos. Consecuentemente
nosotros con este criterio, no comenzaremos describir las enfermedades mentales
presentando una clasificacin ms; expondremos sencillamente un programa de estudio,
una nomenclatura, que ser el hilo conductor de que Regis habla, el gua necesario para
ordenar la lectura y para indicar en todo caso las nicas agrupaciones de las afecciones
mentales que, en el estado actual de los conocimientos, pueden establecerse
lgicamente".
495 Vase, en
este sentido, Necesidad de reformar el Cdigo penal de 1870, en

Exposicin de Motivos del Cdigo penal de 1932. Al respecto, JIMENEZ DE ASUA, L.,
Tratado, 3ed., T. I, pp. 780 y ss. Tambin, CEREZO MIR, J., Curso, 5ed., I, pp. 124 y ss.
496 Vase, Humanizacin

497 Vase, artculo
y elasticidad del Cdigo, en Exposicin de Motivos del
8 del Cdigo penal de 1932.
498 Vase, ANTON
ONECA, J., Derecho penal, 2 ed., 1986, pp. 325 y 326. Segn el
Ilustre penalista:"Sera preferible expresar lisa y llanamente las condiciones de
imputabilidad, declarando irresponsable al que no es capaz de comprender la injusticia de
sus actos o de obrar conforme a ese conocimiento".
499 Vase, JIMENEZ
DE ASUA, L., Tratado, 3ed., T. I, pg. 793.
500 Vase, JIMENEZ
DE ASUA, L., La Ley y el Delito, 7 Edicin, Editorial Sudamericana,

Buenos Aires, 1976, pp. 340 y ss.
501 Vase, CEREZO MIR, J., El
tratamiento de los semiimputables, en, Problemas

Fundamentales del Derecho Penal, Editorial Tecnos, Madrid, 1983, pg. 142; del mismo
autor, Derecho penal, 2ed., pg. 52. Del mismo modo, GIMBERNAT ORDEIG, E.,
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Introduccin a la Parte General del Derecho Penal Espaol, Universidad Complutense,

Facultad de Derecho, Madrid, 1979, pg. 71. De otro modo, COBO DEL ROSAL, M.,/
VIVES ANTON, T.S., Derecho penal (edicin completa, adaptada a la reforma de 25 de
junio de 1983), pp. 467 y 468, quienes no obstante, a entender que "la frmula legal
espaola parece haber atendido, en este caso, exclusivamente al primero (al biolgico)"
este criterio no ha vinculado ni a la doctrina cientfica ni al Tribunal Supremo, que la han
entendido como de obligada adscripcin al sistema mixto, lo que entendemos supone, un
claro forzamiento en la interpretacin del trmino enajenado, si se parte de una
concepcin biolgica de la frmula. No obstante estos autores optan anuestro entender,
por filiar la frmula de enajenacin al mtodo psiquitrico-psicolgico, como ms
avanzadamente se ver.
502 Vase, RODRIGUEZ
DEVESA, J.M., El concepto bipolar de la enfermedad mental,

pg. 529. Igualmente, RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho
penal, 17ed., pg. 591.
503 Vase, PUIG PEA, F., Derecho
penal, T. I, 7 Ed., pg. 367.
504 Vase, CUELLO CALON, E., Derecho
penal, T. I, 3 Ed., pg. 397, se refiere a la

frmula en los siguientes trminos, cuyo tenor reproducimos por lo significativo del mismo:
"Se ha querido prescindir de trminos cientficos, as se ha abandonado el trmino tan
impreciso de locura, acerca de cuyos lmites no se hallan de acuerdo los mismos
psiquiatras. Se emplea una nocin, como deben ser las del cdigo penal hecho para el
pueblo, de carcter popular, se habla de enajenado, palabra con que se designa al que
est fuera de s, al perturbado en el uso de la razn. Dentro de este amplio concepto, cabe
toda alteracin de la actividad mental." Es decir, lo determinante ser el efecto psicolgico
producido, no la causa que lo origina, que puede o no ser patolgica.
penal, T.I, Vol. II, 17ed., pp. 493, 494 y 495. Se

refera el autor, a la frmula recogida por el Cdigo penal en vigor, cuyo redactado era
idntico, al introducido en 1932.
506 Vase, RODRIGUEZ
RAMOS, L., Compendio, 3 ed., pg. 199, tras referir lo inconexo

de la voz enajenado con lo psicolgico y psiquitrico, refiere su equivalencia etimolgica
al trmino "alterado" y locucin "fuera de s".
507 Vase, CARBONELL
MATEU, J.C., La enajenacin: concepto, en, Enfermedad mental,
1 Ed., pp. 42, 43 y 44.

508 Vase, TORIO LOPEZ, A., Las
frmulas legislativas sobre la enfermedad mental.

Discusin del concepto de "enajenacin", en, Estudios Jurdicos en honor del profesor
Octavio Prez-Vitoria, Tomo II, Casa Editorial Bosch, S.A., Barcelona, 1983, pg. 975.
509 Acorde
con las exigencias que comporta el mtodo psicolgico (descripcin de efectos

psicolgicos producidos en la mente del sujeto), lo trascendental a la hora de diferenciar
entre la enajenacin mental y el tastorno mental transitorio, radicara en el carcter
duradero o fugaz del efecto psicolgico producido.
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510 Vase, QUINTANO RIPOLLES, A., Curso, T. I, pg. 323; el
mismo, en, Comentarios, 2
Ed., pg. 76.

511 No
as del sueo, actualmente tipificado dentro de los moderenos ndices de trastornos

mentales, y, cuya consideracin, como ya vimos, resultaba controvertida en la doctrina.
512 Vase, COBO DEL
ROSAL, M.,/VIVES ANTON, T.S., Derecho penal, (edicin

completa, adaptada a la reforma de 25 de junio de 1983), pp. 467 y 468. En relacin al
antedecente biolgico, parten a nuestro modo de ver de una previa distincin entre dos
tipos de realidades somticas: una anomala biolgica (entindase por constitucional)
como por ejemplo las oligofrenias y, otra patolgica (adquirida) constituda por algunos
procesos psicticos (psicosis toxi-infecciosas), poniendo en tela de jucio que la etiologa
en las neurosis sea absolutamente ajena a proceso patolgico alguno.
513 Vase, MUOZ
CONDE, F., Teora General del Delito, Editorial Temis, S.A., Bogot,
1984, pp. 143, 144.

514 Vase, LOPEZ
IBOR, J.J., La responsabilidad penal del enfermo mental, pg. 13.
515 Vase, TORIO, A., Las
frmulas legislativas sobre la enfermedad mental, pg. 971.
516 Vase, TORIO, A., Las
frmulas legislatigas sobre la enfermedad mental, pg. 972. Del

mismo modo, CEREZO MIR, J., La eximente de anomala o alteracin psquica. Ambito de
aplicacin, en, El Nuevo Cdigo Penal: presupuestos y fundamentos. Libro Homenaje al
Profesor Doctor Don Angel Toro Lpez. Editorial Comares, Granada, 1999, pg. 247.
517 Vase, CODON, Jos
M.,/LOPEZ SAIZ, Ignacio Psiquiatra, 3ed., T.I, pg. 130.
518 Vase, MEZGER, E., Modernos
aspectos de la imputabilidad, en, Anuario de Derecho

Penal y Ciencias Penales, Tomo IX, Fascculo III, septiembre-diciembre de 1956, pg. 437.
519 El
concepto "enajenado" tena su concreta acepcin para la Medicina Legal del siglo
XIX, constituyendo, junto a la imbecilidad, una forma de aberracin mental. Vase, por
ejemplo, ORFILA, M.J.B., Tratado, 4ed., T.I, pp. 330 y ss., para quien comprenda la
monomana, mana y demencia. En este sentido dira:"Bajo el nombre de locos y
enagenados, comprender los individuos cuya inteligencia est ofuscada, debilitada
abolida accidentalmente, despues de haber adquirido su desarrollo. Dividir la locura
enagenacin mental en monomana, mana y demencia, segn que el delirio sea parcial,
general con excitacin, general con debilidad de las facultades". Tambin, LOMBROSO,
C., Medicina, T.I, pp. 324 y ss., y, pp. 336 y ss. En el mbito de la literatura jurdica,
reconociendo el carcter tcnico de la "enagenacin (enajenacin) mental", vase,
GOMEZ DE LA SERNA, P.,/MONTALBAN, J.M., Elementos de Derecho civil y penal de
Espaa, 5ed., T.III, pg. 35. Los autores, aludiendo a la "demencia" (como variedad
clnica de la enagenacin mental), diran:"...; mas contrapuesta la palabra locura, como
aqu sucede (se referan a las voces loco o demente del Cdigo penal de 1848), se limita
(la demencia) la enagenacin mental pacfica y tranquila,...".
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520 Al
respecto, vase, epgrafe 1 del Captulo VI.
521 Vase, Exposicin

522 Vase, en
de Motivos del Cdigo penal de 1932.
este sentido, por ejemplo, ORFILA, M.J.B., Tratado, 4ed., T.I, pp. 330 y 331.
523 La
Exposicin de Motivos dice refirindose al enajenado:"La nueva terminologa

psiquitrica del nmero 1 del artculo 8". Vase, Exposicin de Motivos del Cdigo penal
de 1932.
524 Este
criterio exige, nicamente, la referencia a enfermedad, anomala o trastorno

mental. Seala cuales son las enfermedades que excluyen la responsabilidad, y, la
"enegenacin mental", era un trastorno as catalogado, conforme a la Medicina del Siglo
XIX. Sobre la frmula biolgico o psiquitrica, vase, nuestro libro, La imputabilidad del
enfermo psquico: pp. 47 y ss.
525 Vase, al
respecto, CODON, J.M/ LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I pg. 131. Del
mismo modo, RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho penal,
17ed., pg. 592. Igualmente, RODRIGUEZ DEVESA, J.M, en, El concepto bipolar de la
enfermedad mental, pp. 530 y 532. En opinin de CARBONELL MATEU, J.C., La
enajenacin: concepto, en, Enfermedad mental, 1Ed., pg. 41, opt por la utilizacin de
un trmino psiquitricamente nada expresivo. El propio SILVELA, L., El Derecho, pg. 211,
se referira a la "enagenacin mental" (enajenacin mental) en los trminos de: "...palabras
de uso corriente en el lenguaje comn,...".
526 En
este sentido, vase, por ejemplo, COBO DEL ROSAL, M.,/VIVES ANTON, T.S.,
Derecho penal (edicin completa, adaptada a la reforma de 25 de junio de 1983), pg. 469.
Del mismo modo, RODRIGUEZ RAMOS, L., Compendio, 3ed., pg. 199. LOPEZ IBOR, J.
J., vase, La responsabilidad penal del enfermo mental, pg. 13. ANTON ONECA, J.,
Derecho penal, 2ed., pg. 326, considera que ese estar fuera de s, esa alteracin de la
personalidad que supone la voz enajenacin, conllevara la exclusin de esos estados
que constituyen las oligofrenias, al suponer ya, una personalidad morbosa congnita o
adquirida desde la infancia.
527 Segn
el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, enajenado es el

participio del verbo enajenar que a su vez significa: "Sacar a uno fuera de s, entorpecerle
o turbarle el uso de la razn o de los sentidos.
528 Vase
en este sentido, LOPEZ IBOR, J.J., La responsabilidad penal penal del enfermo
mental, pg. 13.
529 En
este sentido, ya SALDAA, Q., La Psiquiatra, pg. 51, refera como en las frmulas
psicolgicas, no se indica el origen (biolgico, fisiolgico o patolgico) de la causa que
produce la ausencia de alguna de las facultades psquicas.
530 El
criterio psicolgico, slo exige una referencia a los efectos psicolgicos producidos
en el sujeto. Al respecto, vase, MATEO AYALA, E.J., La imputabilidad del enfermo
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psquico: pp. 62 y ss.

frmulas legislativas sobre la enfermedad mental, pp.
971 y 974.
frmulas legislativas sobre la enfermedad mental, pg.
971.
533 Vase
al respecto, PEREZ-VITORIA, O., El trastorno mental transitorio, pg. 28.
534 En
este sentido, vase, RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho

penal, 17ed., pg. 592. Igualmente, RODRIGUEZ DEVESA, J.M, El concepto bipolar de
la enfermedad mental, pp. 529 y 530.
535 Respecto
a esta controversia suscitada en torno al intervalo lcido, vase, PIGA,

A./AGUILA COLLANTES, J.,/AZNAR, B., Manual Terico Prctico de Medicina Forense,
Tomo 2, Psiquiatra. Instituto Reus, Centro de Enseanza y Publicaciones, Madrid, 1935,
pg. 258.
536 Vase, Exposicin
de Motivos del Cdigo penal de 1932.
537 Sobre
este particular, vase, RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A.,

Derecho penal, 17ed., pg. 592. Tambin, QUINTANO RIPOLLES, A., Comentarios, 2
Ed., pg. 76.
538 La
voz imbcil, aglutinara todas las formas conocidas de frenastenia; y,

alternativamente, la voz locura, Las diversas formas y tipos de psicosis, as como la
epilpsia, neurosis (graves) y otros trastornos.
539 Vase, CORDOBA
RODA, J., Comentarios al Cdigo Penal, Tomo I, Ediciones Ariel,

Barcelona, 1972, pg. 224.
540 Vase, CORDOBA
RODA, J., Comentarios, T.I, pp. 224 y 226.
541 Vase, ROMEO CASABONA, C.M, Peligrosidad, pp. 28, 29
y 53. A favor tambin de

una peligrosidad presunta, SANCHEZ YLLERA, I., en, VIVES ANTON, T.S., (Coord.) y
otros, Comentarios al Cdigo Penal de 1995, Volumen I, Tirant lo blanch, Valencia, 1996,
pg. 552.
542 Vase, GRACIA
MARTIN, L., Proyecto Docente y de Investigacin en Derecho Penal,

Zaragoza, 1990, pg. 195.
543 En
este sentido, vase, ROMEO CASABONA, C.M, Peligrosidad, pp. 32 y ss.; y

especialmente, pg. 33. Tambin, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 69. Sobre
este particular, vase, nuestro libro, La medida de seguridad de internamiento psiquitrico.
Su ejecucin y control. Publicaciones del Instituto de Criminologa de la Universidad
Complutense de Madrid. Editoriales de Derecho Reunidas, S.A., Madrid, 2004, pp. 54 y ss.
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544 Vase, artculo
9 del Cdigo penal de 1932.
545 Vase
al respecto, SAINZ CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pp. 251 y ss. Tambin,
CEREZO MIR, J., Curso, 5ed., I, pg. 127.
546 Vase
respecto a este Anteproyecto, DEL ROSAL, J., Principios de Derecho Penal

Espaol (Lecciones), Valladolid, 1945, pp. 415 y 416; y, tambin su obra, Cosas de
Derecho Penal, Seccin de Publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad
Complutense, Madrid, 1973, pg. 91. Vase igualmente, JIMENEZ DE ASUA, L., Tratado,
3ed., T. I, pg. 809. Igualmente, BARBERO SANTOS, M., Poltica y Derecho penal en
Espaa, Tcar Ediciones, S.A., Madrid, 977, pp. 71 y 72. Tambin, SAINZ CANTERO,
J.A., Lecciones, 3ed., pp. 252 y 253, quien lo cataloga literalmente de "curioso
documento", y que elaborado en pleno perodo de contienda civil, pretende incluir adems
del Cdigo penal, las Leyes Rituarias Criminal y Civil, adems de la normativa
penitenciaria. Por lo que respecta a la concreta intervencin en su redaccin del Delegado
Nacional de Justicia y Derecho de F.E.T. y de las J.O.N.S., Antonio Luna Garca y
Federico Castejn, vase, CASABO RUIZ, J.R., El Anteproyecto de Cdigo Penal de 1938
de F.E.T. y de las J.O.N.S., Estudio preliminar y edicin por, CASABO RUIZ, J.R.,
Departamanto de Derecho Penal y Secretariado de Publicaciones, Universidad de Murcia,
1978, pp. 3 y ss.
547 Vase, al
respecto, supra, epgrafe 3 (Captulo VI).
548 Vase, CASABO RUIZ, J.R., El
Anteproyecto, pp. 52 y 53.
549 Tal
previsin supuso una excepcin en relacin a otros textos prelegislativos y

Cdigos penales decimonnicos. Tambin, en relacin al actualmente en vigor,
vislumbrndose, no obstante, a nuestro entender, como correcta, dado que una mera falta
puede ser igualmente indiciaria de una peligrosidad criminal futura. En este ltimo sentido,
vase, ROMEO CASABONA, C.M, Peligrosidad, pp. 32 y ss. CEREZO MIR, J., Derecho
550 Incluia
el artculo 8, en relacin a la aplicacin de las medidas de seguridad, las

locuciones "hubiere cometido"; e, "intentare cometer". Vase, CASABO RUIZ, J.R., El
551 En
relacin a la consideracin del trmino "enajenado" conforme al mtodo

psicolgico, vase, supra, epgrafe 3 (Captulo VI).
552 En
este sentido, vase, CARBONELL MATEU, J.C., La enajenacin: concepto, en,

Enfermedad mental, 1Ed., pg. 43. En contra, TORIO LOPEZ, A., Las frmulas legislativas
sobre la enfermedad mental, pg. 975, quien entiende que una filiacin del termino
"enajenado" al mtodo psicolgico, borra en realidad la diferencia entre enajenacin y
trastorno mental transitorio.
553 Vase, SAINZ
CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 254. El grado de sorpresa

evidenciada por el autor, quien al referirse a los sujetos que se benefician de una
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eximente, refiere: "El intenso subjetivismo que orienta el texto y que pesa de modo
especial en la importancia que se concede a la peligrosidad del sujeto (que lleva hasta el
extremo de aplicar medidas de seguridad a todos los condenados e incluso a quienes se
benefician de una eximente...)...", vendra justificada a nuestro enteneder, por la
insoslayable correspondencia entre exencin de responsabilidad-medida de seguridad.
De otro modo, una vez constatada la peligrosidad del sujeto aquejado de trastornos
psquicos, no resultara desaforado el aludido jurdico. Idntico criterio al de aquel autor, es
el sostenido por CASABO RUIZ, J.R., en, El Anteproyecto, pg. 5, quien ha venido ha
subrayar el gran subjetivismo del Anteproyecto, que otorga gran trascendencia a la
peligrosidad de todos los sujetos, destacando la aplicacin de medidas de seguridad a
todos ellos.
Anteproyecto, pp. 61, 62 y 63. Alguna de las medidas,

como por ejemplo, "el internamiento en casa de trabajo" o en "colonia agrcola",
guardaban semejanza con las previstas en el Cdigo penal italiano de 1930 (Cdigo
Rocco). Sobre este particular, vase, nuestro trabajo, La eximente de anomala o
alteracin psquica en el Derecho penal Comparado: Alemania. Italia. Francia, (en prensa).
555 Vase, El
556 Segn
recoga el artculo 9: "Son circunstancias atenuantes:1Todas las expresadas

en el captulo anterior cuando no concurrieren los requisitos necesarios para eximir de
responsabilidad en sus respectivos casos. En el caso del nmero 1 del artculo 8 se
aplicar el internamiento en hospital conforme al segundo inciso del mismo nmero."
Vase, CASABO RUIZ, J.R., El Anteproyecto, pg. 54. De este modo, al igual que en el
caso de la eximente completa, era viable la aplicacin de la medida de internamiento slo,
al semi-enajenado.
557 As se
recoge en la Exposicin de Motivos del Proyecto, vase, CASABO RUIZ, J.R.,

El Proyecto de Cdigo Penal de 1939, Estudio Preliminar y Edicin, por CASABO RUIZ,
J.R., Secretariado de Publicaciones e Intercambio Cientfico, Universidad de Murcia, 1978,
pg. 30. As lo ha reconocido CASABO RUIZ, J.R., El Proyecto, pag. 4, quien ha indicado
adems como es el texto punitivo de 1928 el que ms influencia ejerci en el mismo.
Vase tambin, SAINZ CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 255.
558 Vase
en este sentido, JIMENEZ DE ASUA, L.,Tratado, 3ed., T. I, pg. 809.

Igualmente, DEL ROSAL, J., Principios, pg. 416, quien apostilla el carcter de
"anteproyecto" del referido texto, ello a pesar de su catalogacin de Proyecto.
559 En
este sentido, vase, SAINZ CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 256. Del mismo
modo, vase, CASABO RUIZ, J.R., El Proyecto, pg. 4.
Proyecto , pp. 35 y 36.
561 Ya
la inclua el Cdigo penal de 1932. Igualmente el texto del Anteproyecto de

Cdigo penal de 1938. Sobre estos particulares, vanse, los epgrafes 3 y 4 del Captulo VI
de esta obra.
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562 En
este sentido, CASABO RUIZ, J.R., El Proyecto, pg. 6, sostiene que la nueva
redaccin dada al tratorno mental transitoro, estaba inspirada en el artculo 55 del
Cdigo penal de 1928, si bien, no se exige la concurrencia de un fondo morboso o
patolgico. Entiende el autor, que tal configuracin resulta acorde con la eximente de
embriaguez plena, tal y como suceda tambin en el texto penal republicano. Creemos
nosotros sin embargo, que el hecho de que la embriaguez sea plena no supone per se la
inexistencia de un fondo morboso, dado que puede haberlo o no.
563 Vase, supra, epgrafe
3 (Cap. VI).
564 Obsrvese
no obstante, como en lo relativo a los efectos psicolgicos producidos en el

sujeto que se halle en un estado de perturbacin mental, se fija el redactor del Proyecto,
en la anulacin de la facultad intelectiva y volitiva, ello lo hace independientemente de que
la causa que lo haya originado sea o no patolgica, de la que nada se especifica.
SALDAA, Q., vase, La Psiquiatra, pg. 51, al referirse a las frmulas psicolgicas,
hablaba de la necesaria carencia de una facultad psquica y no de ms de una. SAINZ
CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 651, habla de efectos psicolgicos, aunque sin
especificar cuales. Algn otro sector de la doctrina, ha venido a sealar sin embargo, como
efecto psicolgico producido, la anulacin de las facultades intelectivas y volitivas. Vase
por ejemplo, TORIO LOPEZ, A., Las frmulas legislativas sobre la enfermedad mental,
pg. 974. Tambin, COBO DEL ROSAL, M.,/ VIVES ANTON, T.S., Derecho penal (edicin
completa, adaptada a la reforma de 25 de junio de 1983), pg. 467.
565 Conforme
a la medicina mental del Siglo XIX, equivalente a las actuales psicosis.

Sobre este particular, vase, por ejemplo, ORFILA, M.J.B., Tratado, 4ed., T.I, pp. 330 y ss.,
quien inclua dentro de la "locura enagenacion mental", a la mana, monomana y
demencia.
566 La
categora del "enajenado", conforme a la opinin de los mdicos-legistas del Siglo

XIX, como por ejemplo, Don Mateo Jos Buenaventura Orfila, vase, su Tratado, T.I.,
4ed., pp. 330 y ss., sera tcnicamente equivalente a las psicosis, no admitendo a las
frenatenias (imbecilidad). Por su parte, el estado de "perturbacin mental", requiere un
previo estado de normalidad psquica que no se da en las oligofrenias.
567 Vase, CASABO RUIZ, J.R. El
568 En
Proyecto, pg. 36.
este sentido, vase, por ejemplo, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 69.
569 Vase
al respecto, CASABO RUIZ, J.R., en, El Proyecto, pg. 6, quien encuentra un

claro exponente en la citada previsin legal, de la preocupacion existente en el redactor
del Proyecto por hacer frente al sujeto considerado criminalmente peligroso.
Proyecto, pp. 37 y 38. Obsrvese que slo se prevea

la aplicacin de la medida de seguridad de internamiento sine die cuando una vez
cumplida la correspondiente pena atenuada, el sujeto fuese considerado peligroso.
571 Vase, SAINZ
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CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 256. En el mismo sentido se

73/92
manifiesta CEREZO MIR, J., vase, su Curso, 5ed., I, pg. 127. Ya antes, en este sentido,
JIMENEZ DE ASUA, L., en, su, Tratado, 3ed., T. I, pg. 810, donde incide el autor en el
carcter de mera reforma del Cdigo anterior, segn se recoge en el propio texto de las
Bases de 19 de julio de 1944, que tildan al Cdigo de "nueva edicin refundida y
ligeramente modificada del Cdigo penal de 1932."
572 Vase, DEL
ROSAL, J., Ideas histrico-dogmticas del Cdigo penal de 1944

(Doctrina general y especial), en Informacin Jurdica, nm. 54, noviembre, 1947, pp. 3-38;
citado por JIMENEZ DE ASUA, L., Tratado 3ed., T.I, pg. 810, quien hace una abierta
crtica a la ya mencionada opinin del Profesor Don Juan del Rosal, respecto a considerar
como antecedente ms inmediato del Cdigo Penal de 1944 su homlogo de 1928.
573 El
Prembulo de la propia Ley de Bases de 19 de julio de 1944, deca: "Limitado el

propsito de la Ley de 19 de julio ltimo a refundir con escasas modificaciones el
Cdigo Penal de 1932 en espera de la posible reforma total del mismo, a tal propsito
especificado con precisin en el articulado de dicha Ley, se reduce el Cdigo adjunto, que,
como su ttulo expresa, "Cdigo Penal, texto refundido de 1944", no es una reforma total, ni
una obra nueva, sino slo una edicin renovada o actualizada de nuestro viejo Cuerpo de
Leyes Penales que, en su sistema fundamental y en muchas de sus definiciones y reglas,
data del Cdigo promulgado en 19 de marzo de 1848.". Vase,
Decreto de 23 de diciembre de 1944 Promulgando el Cdigo Penal de 1944. Texto
ordenado conforme a los preceptos y orientaciones de la Ley de Bases de 19 de julio de
1944. J.M Bosch, Barcelona, 1954, pg. 5. Vase, sobre el particular, CASTEJON, F.,
Gnesis y breve comentario del Cdigo Penal de 23 de diciembre de 1944, Publicado en
la Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, febrero-octubre de 1945, Instituto
Editorial Reus, Madrid, 1946, pg. 5. Del mismo modo, JIMENEZ DE ASUA, L., Tratado
3ed., T.I, pg. 810. En la idea de texto refundido, que representa el nuevo Cdigo, vase,
RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho penal, 17ed., pg. 114
574 Al
respecto, vase, Captulo VI, 3.
575 Vase, artculo
8 del Cdigo penal de 1944. Decreto de 23 de diciembre de 1944.
576 En
este sentido, vase, por ejemplo, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 69.
Tambin, ROMEO CASABONA, C.M, Peligrosidad, pp. 32 y ss.
577 Vase, MUOZ
CONDE, F.,Teora General, pp. 149 y 150; el mismo, en sentido

parecido, Teora General del delito, 2 Edicin, tirant lo blanch, Valencia, 1989, pg. 136.
578 Referase
RODRIGUEZ DEVESA, J.M, vase, El concepto bipolar de la enfermedad

mental, pg. 532, a la posible disfuncin existente entre el concepto mdico y jurdico de
enfermedad mental, y en consecuencia, habla de "concepto bipolar de enfermedad
mental" y que sin embargo resultaba innecesario, dado que no reconoce el meritado autor
la posible equivalencia entre ambos trminos.
penal, Parte General, Tomo I, 4 Edicin

considerablemente aumentada y adaptada al Cdigo penal de 1932, BOSCH, Casa
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Editorial, Barcelona, 1937, pg. 407.

580 Desde
una perspectiva psiquitrica, vase al respecto, CABRERA FORNEIRO,

J.,/FUERTES ROCAIN, J.C., La enfermedad mental, pp. 252 y 253. Igualmente, MOLINA
CAMPUZANO, Las oligofrenias, en, VALLEJO-NAGERA, J. A., Introduccin 15ed., pp.
393 y 394. Tambin, MARCO RIBE, J., y otros, Psiquiatra, pp. 145 y ss. Tambin,
GONZALEZ IBAEZ, A., Psicopatologa, en, VALLEJO RUILOBA, J./BULBENA
VILARRASA, A./GONZALEZ IBAEZ,A./GRAU FERNANDEZ, A.,Introduccin, 2ed., pp.
364 y ss., la oligofrenia abarca varios estados, trastornos del desarrollo, malformaciones
de la personalidad cuya etiologa es diversa: hereditarias, preconcepcionales,
postconcepcionales, obsttricas, natales, perinatales e incluso psicosociales. As, no todas
las frenopatas tendrn un fondo morboso o patolgico, sino solamente algunas, como las
debidas a factores hereditarios, en las que las afecciones son transmitidas por los
progenitores, como por ejemplo, la enfermedad de Von Recklinghausen o
neurofibromatsis, las neuroectodermosis, etc. As, sealan PEDREIRA MASSA, J.L.,
RODRIGUEZ-SACRISTAN, J., BUZETA CANCELA, MJ., en, DELGADO BUENO, S.,
ESBEC RODRIGUEZ, E., RODRIGUEZ PULIDO, F., GONZALEZ DE RIVERA Y
REVUELTA, J.L., Psiquiatra, Vol.I, pp. 964 y 965., que la O.M.S., en la clasificacin
etiolgica que de la oligofrenia hace, contempla entre sus causas, (algunas de las cuales
son compatibles con un fondo morboso), las debidas a factores genticos, infecciosos,
qumicos, endocrinolgicos maternos, etc. Por su parte y del mismo modo, DSM-IV, El
Manual Diagnstico, reimp. 1ed., pg. 45, incluye entre las posibles causas de los
Retrasos Mentales, las de fondo patolgico. Para una aproximacin al concepto y etiologa
de la oligofrenia y de los trastornos de personalidad, vase, nuestra obra, La imputabilidad
del enfermo psquico: pp. 203 y ss.; y, pp. 322 y ss., respectivamente.
581 Vase
en este sentido, TORIO LOPEZ, A., Las frmulas legislativas sobre la

enfermedad mental, pp. 971 y 972. Del mismo modo, CARBONELL MATEU, J.C., La
enajenacin: concepto, en, Enfermedad mental, 1Ed., pp. 43 y 44.
582 Vase, RODRIGUEZ
DEVESA, J.M., El concepto bipolar de la enfermedad mental,
pg. 532.
583 Deca
el artculo 423:"El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser

castigado como reo de lesiones graves: 1. Con la pena de prisin mayor si de resultas de
las lesiones quedare el ofendido imbcil, impotente o ciego". Vase, artculo 423 del
Cdigo penal de 1932. Del mismo modo, la descripcin tpica del artculo 431 del
584 El
artculo 532 del Cdigo penal de 1928, deca: "Elque hiriere, golpeare o maltratare a
otro, ser castigado como reo de lesiones graves: 1 Con la pena de seis a doce aos de
prisin, s de resultas de las lesiones quedare el ofendido loco, imbcil, impotente o ciego".
585 Vase
por ejemplo, en este sentido, la Sentencia de 21 de octubre de 1988 (R.A.

8076). Al respecto, vase, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 52. Entiende el
autor, que el criterio era acertado "siempre y cuando se partiera de la concepcin de la
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imputabilidad como capacidad de comprender el carcter ilicito de la conducta o de obrar

conforme a ese conocimiento".
586 Vase, en
este sentido, COBO DEL ROSAL, M.,/VIVES ANTON, T.S., Derecho penal
(edicin completa, adaptada a la reforma de 25 de junio de 1983), pp. 467 y 468. Crtico
con una concepcin del trmino "enajenado" conforme al criterio mixto, por entender que
aqul, no puede entenderse como efecto psicolgico situacional, MIR PUIG, S., Derecho
penal, Parte General, 3 Edicin, Barcelona, 1990, pg. 614.
587 Sobre
los parmetros que rigen la frmula mixta, vase, MATEO AYALA, E.J., La
588 Vase, CEREZO MIR, J., El
tratamiento de los semiimputables, en, Problemas, pg.

142; el mismo, en, Derecho penal, 2ed., pg. 52.
589 Vase, CEREZO MIR, J., Polmica
en torno a la doctrina de la accin finalista, en,

Problemas fundamentales del Derecho penal, Editorial Tecnos, Madrid, 1982, pg. 130.
590 Vase, CEREZO MIR, J., Polmica, en, Problemas, pg. 130, nota
al pie de pg. nm.
(127).
591 Vase, LOPEZ
592 Vase, SEVA
IBOR, J.J., La responsabilidad penal del enfermo mental, pg. 14.
DIAZ, A., Psiquiatra Clnica, pp. 565 y ss.
593 Vase, CODON, J.M.,/LOPEZ
SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I, pp. 131 y 136.
594 Vase, CUELLO CALON, E., Derecho, T. I, Vol. II, 17ed., pp. 495
y 496, quien
considera, que el concepto de enajenacin no debe de identificarse como anlogo al de
demencia, y s, siguiendo a Lpez Ibor, con el de psicosis, criterio este ltimo, que a
nuestro modo de ver, carece de fundamento, si se parte de una concepcin de su eximente
de enajenacin, conforme a los criterios de la frmula psicolgica.
595 Vase, QUINTANO RIPOLLES, A., Curso, T. I, pp. 323, y
596 Vase, ANTON
ss.
ONECA, J., Derecho penal, 2ed., pp. 326 y 361.
597 Ello
no obstante a mostrarse crtico respecto a su ubicacin en el trmino enajenado

(estar fuera de s), al suponer el retraso mental una personalidad morbosa congntia o
adquiridad desde la infancia.
598 Vase, CORDOBA
RODA, J., Comentarios, T. I, pp. 212 y ss.
599 Vase, GIMBERNAT
ORDEIG, E., Introduccin, pp. 72, 73, 82 y 83, quien, se refiere al

criterio seguido por el Tribunal Supremo. Del mismo modo, RODRIGUEZ RAMOS, L.,
Compendio, 3ed., pg. 200.
600 Vase, COBO DEL
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ROSAL, M.,/VIVES ANTON, T.S., Derecho penal (edicin

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completa, adaptada a la reforma de 25 de junio de 1983), pp. 469 y ss. Del mismo modo,
GOMEZ BENITEZ, J.M.,Teora jurdica, pp. 458 y 459, quien incluye tambin los casos de
neursis ms graves.
601 Vase, MUOZ
CONDE, F., Teora General, pp. 149 y 150; el mismo, en sentido

parecido, en, Teora General, 2ed., pg. 136.
602 Vase, SAINZ
603 Vase, MIR
CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pp. 653 y 654.
PUIG, S., Derecho penal, 4 ed., pg. 578.
604 Vase
al respecto, LOPEZ IBOR, J. J., La responsabilidad penal del enfermo mental,

pp. 16 y ss. Tambin, CODON, J.M.,/LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3 Ed., T. II, pp. 511 y ss.
Del mismo modo, MENGUAL I LULL, J.B., Primer supuesto: la enajenacin mental, en,
CARBONELL MATEU, J.C.,/GOMEZ COLOMER, J.L.,/MENGUAL I LULL, J-B.,
Enfermedad mental y delito. Aspectos psiquitricos, penales y procesales, 1 Edicin,
Editorial Cvitas, S.A., Madrid, 1987, pp. 243 y ss.
605 Vase, LOPEZ
IBOR, J. J., La responsabilidad penal del enfermo mental, pp. 20 y ss.

LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T. II, Tercera Edicin, Ediciones Aldecoa, S.A., Burgos,
1969, pp. 561 y ss.
606 Al
respecto, vase, QUINTANO RIPOLLES, A., Comentarios, Vol.I, pg. 73.

Igualmente, RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho penal, 17ed.,
pp. 116 y 601.
607 Vase, CASTEJON, F., Gnesis, pg. 22. En
este sentido se manifiesta tambin,

QUINTANO RIPOLLES, A., en, sus, Comentarios, Vol.I, pg. 66, quien vino a considerar la
inclusin del trastorno mental transitorio como feliz idea, al permitir la amplitud del
concepto ubicar en l los casos de embriaguez plena y fortuita. De otro modo sin embargo,
RODRIGUEZ DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho penal, 17ed., pg. 604,
consideran errneo el aludido criterio, sealando por el contrario, una doctrina
jurisprudencial que atribuye efectos eximentes a la embriguez, existiendo adems
(sealan los autores) un criterio divergente respecto a si puede servir siempre de
fundamento para apreciar una eximente de trastorno mental transitorio. En el sentido
tambin, de la necesidad de haberse mantenido como eximente autnoma, MIR PUIG, S.,
Derecho penal, 4ed., pg. 598.
608 As lo
hace por ejemplo, en el Captulo relativo a las lesiones, donde en su artculo 420,
dice:"El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como reo de
lesiones graves: 1, Con la pena de prisin mayor si de resultas de las lesiones quedare el
ofendido imbcil, impotente o ciego". Vase, artculo 420 del Cdigo penal de 1944,
Decreto de 23 de diciembre de 1944.
609 Segn
el artculo 9: "Son circunstancias atenuantes:1 Todas las expresadas en

Captulo anterior, cuando no concurrieren los requisitos necesarios para eximir de
responsabilidad en sus respectivos casos". Vase, artculo 9 del Cdigo penal de 1944,
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Decreto de 23 de diciembre de 1944.

610 Vase, DIAZ-LLANOS
LECUONA, R., Cdigo de Justicia Militar de 1945, en Leyes

Penales Militares, 10 Edicin, Compaa Bibliogrfica Espaola, Madrid, 1974, pg. 185.
611 Vase, DIAZ-LLANOS
LECUONA, R., Cdigo de Justicia Militar de 1945, pp. 169 y
170.
612 Segn
la Exposicin de Motivos: "Se ha dado redaccin distinta a la eximente de

enfermedad o perturbacin mental, con el propsito de que en el nuevo texto queden
comprendidos los casos en que el agente se halle indubitadamente privado de de la
conciencia de sus actos por enajenacin o por otra causa morbosa no provocada. Quiz el
concepto resulte en apariencia algo restingido; pero no hay que olvidar, de una parte, que
los intereses fundamentales que protege el Cdigo...". Vase, DIAZLLANOS LECUONA,
R., Cdigo de Justicia Militar de 1945, pg. 170.
613 La
frmula mixta de alienacin mental combina los efectos psicolgicos con una previa
existencia de un fondo morboso o patolgico. Vase, al respecto, MATEO AYALA, E.J., La
614 En
efecto, habla el Legislador de "...la eximente de enfermedad o perturbacin

mental...", y de "...enajenacin o por otra causa morbosa..."
615 Segn
el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, "morboso, sa"

significa que causa enfermedad o concierne a ella.
616 As por ejemplo, vase, LOPEZ
IBOR, J.J., La responsabilidad penal del enfermo

mental, pp. 16 y ss., respecto al sentido de la "enajenacin mental" en el Cdigo penal de
1932.
617 Como
ya se ha indicado, en la "enagenacin mental" o "locura" se incluia por parte de

los mdico-legistas del Siglo XIX, vase, por ejemplo, ORFILA, M.J.B., Tratado, 4ed., T.I,
pp. 33 y ss., a la mana, monomana y demencia, categoras clnicas que se
corresponderan, segn la Psiquiatra actual, a los sndromes psicticos, tanto endgenos
como exgenos.
618 As en
este sentido, vase, MARCO RIBE, J., y otros, Psiquiatra, pp. 439, 440, 441,
quienes sealan los casos de embriaguez letrgica, demencia, enfermedad de Korsakov,
enfermedad de Marchiafava-Bignami entre otras; y, que constityen ejemplos de verdaderos
procesos psicticos. Resultan ilustrativas las palabras del Dr. HENRY CLAUDE, vase,
Psiquiatra, 1ed., pp. 215 y ss.:"Una de las formas particulares de estas psicosis
alcohlicas es el sndrome de Korsakoff, especialmente por un estado confusional en sus
principios, el que conduce a una verdadera psicsis,...Igualmente se aaden a esta
perturbacin mental, lo ms comnmente a causa de la intoxicacin alcohlica y de los
trastornos hepticos, lesiones de los nervios, una polineuritis.Todas estas formas de
trastornos psquicos de origen alcohlico obedecen a alteraciones orgnicas, que
modifican profundamente las capacidades intelectuales del sujeto y que le convierten en
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un gran enfermo, incapaz de dirigirse razonablemente, incapaz de controlar sus

reacciones, procedan del delirio de interpretacin o provengan de trastornos profundos del
humor y del carcter, (y sigue diciendo) de suerte que la irresponsabilidad de los
individuos es absoluta". Tambin, CODON, J.M/ LOPEZ SAIZ, I., Psiquiatra, 3ed., T.I,
pp. 412 y 413, consideran que el consumo indiscriminado y habitual de alcohol
(alcoholismo crnico) puede dar lugar a trastornos mentalespsicticos, como por ejemplo
la denominada por la moderna Psiquiatra, vase en este sentido, CABRERA FORNEIRO,
J.,/FUERTES ROCAIN, J.C., La enfermedad mental, pp. 220 y 221, "demencia
alcohlica".
619 As por ejemplo, no
todos los grados y formas de oligofrenia presentan un antecedente

(etiologa) de estas caractersticas. Sobre este particular, exponiendo la opinin mdicocientfica ms conspicua, vase, MATEO AYALA, E.J., La imputabilidad del enfermo
psquico: pp. 208 y ss.; y, en relacin a las psicopatas, pp. 327 y ss.
620 Respecto
al criterio propuesto en el aludido Estudio, vase, RODRIGUEZ DEVESA,

J.M,/ SERRANO GOMEZ, A., Derecho penal, 17ed., pg. 592, nota al pie de pgina nm.
(24).
621 Respecto
a este proyectado texto legal, vase, SAINZ CANTERO, J.A., Lecciones,

3ed., pp. 271 y ss.
622 Vase, artculo
26 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo penal de 1980, Ministerio
de Justicia.
623 Vase, RODRIGUEZ
DEVESA, J.M,/SERRANO GOMEZ, A., Derecho penal, 17ed.,
pp. 592 y 593.

624 Vase, MIR
PUIG, S., Obsevaciones a los Ttulos Preliminar y Primero del Proyecto de

Cdigo Penal, en, Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense,
Monogrfico III, La reforma del Derecho penal, pg. 51.
625 Vase
COBO DEL ROSAL, M.,/VIVES ANTON, T.S., Derecho penal (edicin completa,
adaptada a la reforma de 25 de junio de 1983), pp. 469. Del mismo modo, RODRIGUEZ
RAMOS, L., Compendio, 3ed., pg. 199. Ya, LOPEZ IBOR, J. J., vase, La
responsabilidad penal del enfermo mental, pg. 13, haba indicado de modo descriptivo,
que: "El enajenaniento supone, pues, que algo deja de pertencer a uno mismo. En el
hombre que se enajena, ese algo que deja de pertenecer a l son sus actos propios;
porque no le pertenecen,..." Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la
Lengua, enajenado es el participio del verbo enajenar que a su vez significa: "Sacar a uno
fuera de s; entorpecerle o turbarle el uso de la razn o de los sentidos."
626 Vase, MIR
PUIG, S., Derecho penal, 4ed., pg. 578. Ya ANTON ONECA, J., Derecho
penal, 2ed., pg. 326, indicara como suponen una personalidad morbosa congnita o
adquirida en la infancia.
627 Existe
una clara separacin entre psicopata y enfermedad mental (paradigma del
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concepto enajenado), dado que no puede considerarse como tal, a meros rasgos
psquicos anormales. Vase, MARCO RIBE, J. y otros, Psiquiatra, pp. 373 y ss. En las
neurosis existe una continuidad biogrfica dado que previamente ha existido una
personalidad preneurtica derivada de una influencia nociva en los primeros aos de vida
del sujeto, situacin, que no se da en las psicosis. Vase, MARCO RIBE, J. y otros,
Psiquiatra, pp. 331 y ss.
628 El
ordinal 2 del artculo 26 deca: "El que al tiempo de cometer la infraccin penal se
halle en estado de embriaguez plena o bajo el efecto agudo de otra intoxicacin, siempre
que no se hayan producido con el propsito de cometer el delito o se hubiese previsto o
podido oprever la posibilidad de cometerlo". Vase, artculo 26 del Proyecto.
629 En
el artculo 143 del Proyecto se prevean las siguientes medidas de seguridad para
los alcohlicos y toxicmanos: "A los alcohlicos o toxicmanos que hubieren cometido un
hecho legalmente previsto como infraccin penal y fueren declarados exentos de
responsabilidad conforme al nmero 2 del artculo 26, se les aplicar, de ser necesaria, la
medida de internamiento en centro de deshabituacin. Terminado el perodo de
internamiento en el centro de deshabituacin, o en lugar del mismo si fuere necesario, el
Tribunal podr acordar la aplicacin de todas o alguna de las medidas siguientes: a)
Tratamiento ambulatorio. b) Privacin del derecho de conducir durante el tratamiento, o por
plazo que se seale. c) Privacin del derecho a portar armas durante el tratamiento, o por
plazo que se seale. d) Prohibicin de residencia. e) Prohibicin de visitar
establecimientos de bebidas alcohlicas, o donde se consuman estupefacientes o drogas
txicas, o prohibicin de concurrir a determinados lugares. f) Custodia familiar. g)
Asistencia por delegados del Juez de Vigilancia". Vase, artculo 143 del Proyecto.
630 Segn
el artculo 142 del Proyecto: "Al que sea declarado exento de responsabilidad
criminal conforme al nmero 1 del artculo 26, se le aplicar la medida de internamiento en
un establecimiento adecuado al tipo de enajenacin mental que se aprecie, del cual no
podr salir sin autrizacin del Tribunal, previo informe del Juez de Vigilancia. Este vendr
obligado a informar al Tribunal sobre la evolucin del tratamiento en los plazos que aqul
seale, cuya periodicidad ser, cuando menos, anual. Cuando el Tribunal lo estime
procedente, a la vista de los informes de los facultativos que asistan al enajenado y de los
emitidos por el Juez de Vigilancia, podr sustituir el internamiento desde un principio o
durante el tratamiento por alguna o algunas de las siguientes medidas: a) Tratamiento
ambulatorio. b) Privacin del derecho de conducir durante el tratamiento, o por plazo que
se seale. c) Privacin del derecho a portar armas durante eltratamiento, o por plazo que
se seale. d)Custodia familiar. e)Asistencia por delegados del Juez de Vigilancia". Vase,
artculo 142 del Proyecto.
631 Propondra
de lege ferenda Santiago MIR PUIG, S., en sus, Obsevaciones, pg. 53, la
sustitucin de la expresin "responsabilidad criminal" de la rbrica del Captulo IV, por la
de "responsabilidad penal", al hacer aqulla referencia tambin (argumenta el autor) a la
responsabilidad civil y medidas de seguridad como formas especficas de responsabilidad
derivadas del delito.
632 Vase, artculo
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27 del Proyecto.
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633 Con
el siguiente tenor:"La de que el culpable, sin estar comprendido en el nmero

anterior, se encuentre, al tiempo de cometer la infraccin penal, en estado de intoxicacin
alcohlica o de otra ndole que, sin ser preordenada al hecho, no llegue a tener plenitud de
efectos sobre el sujeto". Vase, artculo 27 del Proyecto.
634 Tal
posibilidad se contemplaba en prrafo primero del artculo 145 del Proyecto, que
deca: "En el caso de aplicacin de la circunstancia 1 del artculo 27 en relacin con la 1
del artculo 26, el Tribunal podr imponer, adems de la pena correpondiente, las medidas
que para los enajenados se prevn en el artculo 142." En el prrafo segundo del
mencionado artculo 145, se refera a la aplicacin de la medida de internamiento (sistema
vicarial) del siguiente modo: "Si se aplicare la medida de internamiento, sta se cumplir
siempre antes que la pena, y el perodo de internamiento se computar como tiempo de
cumplimiento de aqulla, sin perjuicio de que el Tribunal, por razones de equidad, pueda
dar por extinguida la condena o reducir su duracin en atencin al xito del tratamiento".
Vase, Proyecto, pg. 72.
635 El
artculo 147 del Proyecto deca: "Al que se le apreciare la atenuante 2 del artculo
27, podr imponrsele, adems de la pena correspondiente al delito cometido, las
medidas de seguridad previstas en el artculo 143. De imponerse la medida de
internamiento en centro de deshabituacin, se aplicar la misma regla establecida en el
prrafo segundo del artculo 145". Vase, artculo 147 del Proyecto.
636 Se
incorpora de este modo en el Proyecto el sistema vicarial. Vase en este sentido,

SAINZ CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 273.
637 Deca
su Exposicin de Motivos:"Esto quiere decir que el nuevo Cdigo repudia las

medidas de seguridad predelictivas que admite, en cambio, la actual Ley de Peligrosidad y
Rehabilitacin Social, que sigue, en este punto, el camino iniciado por su antecesora, la
Ley de Vagos y Maleantes de 4 de agosto de 1933. La prevencin predelictiva ha de
llevarse a cabo a travs de medidas asistenciales, privadas de toda connotacin penal,
que debern ser reguladas por Ley Especial". Vase, Proyecto, pg. IX. Al respecto,
OLESA MUIDO, F.F., Las medidas de seguridad, en, El Proyecto de Cdigo Penal de
1980, Ciclo de Conferencias sobre el Proyecto de Cdigo Penal, patrocinadas por el Iltre.
Colegio de Abogados y Facultad de Derecho de Barcelona celebradas del 27 de febrero al
24 de abril de 1980, Bosch Casa Editorial, S.A., Barcelona, 1980, pg. 221.
638 Deca
el aludio artculo 131:"Las medidas de seguridad establecidas en este Cdigo y

dems leyes penales no se podrn imponer sino a quienes hayan ejecutado un hecho
previsto como delito, cuya comisin revele la peligrosidad criminal del autor." Vase,
artculo 131 del Proyecto. Quedaba as excluida la posibilidad de imponer medida de
seguridad alguna en el caso de las faltas, lo que a nuestro entender supuso un error, dado
que el delito cometido es un mero indicio de peligrosidad que puede ser igualmente
evidenciado por la comisin de un hecho previsto como falta.
639 Vase, artculo
640 Pinsese
130 del Proyecto.
por ejemplo, en el Anteproyecto de Cdigo Penal Formulado por la
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Delegacin Nacional de Justicia y Derecho de la F.E.T. y de las J.O.N.S. Vase al

respecto, SAINZ CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 254. Acerca de este particular,
vase, supra, Captulo VI, epgrafe 4.
641 Vase
OLESA MUIDO, F.F., Las medidas, pg. 222.
642 Vase, artculo

643 Vase, SAINZ
130 del Proyecto.

CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 273.
644 Vase, artculo
130 del Proyecto.
645 Segn
el artculo 131 del Proyecto"Las medidas de seguridad establecidas en este

Cdigo y dems leyes penales no se podrn imponer sino a quienes hayan ejecutado un
hecho previsto como delito, cuya comisin revele la peligrosidad criminal del autor".
Vase, artculo 131 del Proyecto.
646 Vase, OLESA
MUIDO, F.F., Las medidas, pp. 224 y 225.
647 A
propsito de este Captulo III, propona el autor, en, Obsevaciones a los Ttulos
Preliminar y Primero del Proyecto de Cdigo Penal, en, Revista de la Facultad de Derecho
de la Universidad Complutense, Monogrfico III, La reforma del Derecho penal, pg. 51, la
sustitucin en su rbrica de la locucin "responsabilidad criminal", por la de
"responsabilidad penal" argumentando que tanto las medidas de seguridad como la
responsabilidad civil, constituyen concretas formas de responsabilidad criminal, esto es,
derivada del delito.
648 En
este sentido, seala CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg 69, como la
gravedad de la infraccin penal, representa slo un indicio para la valoracin de la
peligrosidad, que ede ser confirmado o no, por otros.
649 Segn
el artculo 133 del Proyecto: "Las medidas de seguridad guardarn proporcin

con la peligrosidad revelada por el hecho cometido y la gravedad de los que resulte
probable que el sujeto pueda cometer". Vase, artculo 133 del Proyecto.
650 Vase, CEREZO MIR, J., Curso, 5ed., I, pg. 38.
651 Vase, Exposicin
de Motivos, en, Proyecto.
652 As por ejemplo, deca
el artculo 131: "Las medidas de seguridad...no se podrn

imponer sino a quienes hayan ejecutado un hecho previto como delito,..."; en el mismo
sentido, el prrafo 2 del artculo 130 hablaba tambin de delito en los siguientes
trminos:"No podr imponerse medida de seguridad alguna sino en virtud de resolucin
del Tribunal que haya conocido del delito enjuiciado,..." Tambin el artculo 26, con el
siguiente tenor enunciativo: "Estn exentos de responsabilidad criminal:1. El enajenado y
el que e halla en situacin de trastorno mental transitorio, siempre que este ltimo no haya
sido provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito o hubiese previsto o
podido prever su comisin". Vase, arts. 26, 130 y 131 del Proyecto.
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podido prever su comisin". Vase, arts. 26, 130 y 131 del Proyecto.
653 En
este sentido, vase, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 69.
654 Vase, artculo
136 del Proyecto.
655 Vase, artculo
135 del Proyecto.
656 Deca
el artculo 137:"El Tribunal podr, mediante el procedimiento legalmente

establecido al efecto, sustituir durante su ejecucin una medida de seguridad por otra que
estimare ms adecuada, entre las previstas para el supuesto de que se trate". Vase,
artculo 137 del Proyecto.
657 Deca
el artculo 22 de la Propuesta de Anteproyecto de 1983:"Estn exentos de

responsabilidad criminal: 1. El enajenado y el que se halle en situacin de trastorno
mental transitorio, siempre que este ltimo no hubiese sido provocado por el sujeto con el
propsito de cometer el delito o hubiera previsto o podido prever su comisin". Vase,
artculo 22 de la Propuesta de Anteproyecto del Nuevo Cdigo penal, Ministerio de
Justicia, Secretara General Tcnica, Segunda Edicin, Madrid, 1984.
658 Vase, al
respecto, supra, epgrafe 3 (Captulo VI).
659 Segn
el artculo 95.1:"Al que sea declarado exento de responsabilidad criminal

conforme al nmero 1 del artculo 22, se le podr aplicar la medida de internamiento en un
establecimiento adecuado al tipo de anomala mental que se aprecie". Vase, artculo 95
de la Propuesta de Anteproyecto.
660 Segn
el artculo 95.2: "Cuando el Tribunal lo estimare procedente, atendiendo a los

informes de los facultativos que asistan al enajenado y de los emitidos por el Juez de
Vigilancia, podr sustituir el internamiento desde un principio, durante el tratamiento o una
vez cesado aqul, por la observancia de las reglas de conducta previstas en el artculo
101". Vase, artculo 95 de la Propuesta. El trmino "facultativo" segn el mismo texto
Acadmico de la Lengua, significa mdico o cirujano. Obsrvese, como el informe relativo
al enajenado, es especficamente de carcter mdico.
661 El
ordinal 2 del artculo 22 deca:"Estn exentos de responsabilidad criminal: El que la

tiempo de cometer la infraccin penal se halle en estado de intoxicacin plena producida
por bebidas alcohlicas, estupefacientes u otras sustancias que produzcan efectos
anlogos, siempre que no se haya producido con el propsito de cometer el delito o se
hubiese previsto o podido preveer su comisin". Vase, artculo 22 de la Propuesta de
Anteproyecto.
662 El
artculo 23, localizado sistemticamente en el Captulo IV, De las circunstancias que

atenan la responsabilidad criminal, del Ttulo I, deca:"Son circunstancias
atenuantes:1.Las causas expresadas en el captulo anterior, cuando no concurrieren
todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos".
Vase, artculo 23 de la Propuesta de Anteproyecto.
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663 Deca
el artculo 95:"Al que sea declarado exento de responsabilidad criminal

conforme al nmero 1. del artculo 22, se le podr aplicar la medida de internamiento en
un establecimiento adecuado al tipo de anomala mental que se aprecie. El internamiento
no podr exceder del tiempo que hubiere durado la pena privativa de libertad, si hubiese
sido declarado responsable el sujeto, quien no podr abandonar el establecimiento sin
autorizacin del Tribunal, previo informe del Juez de Vigilancia. Este vendr obligado a
informar al Tribunal sobre la evolucin del tratamiento en los plazos que aqul seale,
cuya periodicidad ser, cuando menos semestral. 2. Cuando el Tribunal lo estimare
procedente, atendiendo a lo informes de los facultativos que asistan al enajenado y de los
emitidos por el Juez de Vigilancia, podr sustituir el internamiento desde un principio,
durante el tratamiento o una vez cesado aqul, por la observancia de las reglas de
conducta prevista en el artculo 101". Vase, artculo 95 de la Propuesta de Anteproyecto.
664 En
el artculo 98 se recoga una clusula de remisin a otros preceptos de la Propuesta

de Anteproyecto, entre los que se encontraba el artculo 95, donde se contemplaba como
ya veamos, la posibilidad de aplicar una medida de internamiento al enajenado,
permitindose en consecuencia hacer acreedor al semienajenado de la misma medida de
seguridad, aunque con las connotaciones legales que son propias a tal estado:"En los
supuestos de eximente incompleta en relacincon los nmeros 1.,2. y 4. del artculo 22,
el Tribunal podr imponer, adems de la pena correspondiente, las medidas previstas en
los artculos 95, 96 y 97. No obstante, la medida de internamiento slo ser aplicable
cuando la pena impuesta fuese privativa de libertad y su duracin no podr exceder de la
de esta ltima. En tales casos, se observar lo dispuesto en el artculo 89". Vase, artculo
98 de la Propuesta de Anteproyecto.
665 Vase, CEREZO MIR, J., Observaciones
a la Propuesta de Anteproyecto del

Nuevo Cdigo penal, en, Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la Propuesta
de Anteproyecto del Nuevo Cdigo penal. Volumen 1, enero/diciembre de 1983. Gabinete
de Documentacin y Publicaciones. Secretara General Tcnica. Ministerio de Justicia,
Madrid, pg. 53.
666 Segn
el artculo 89: "En el caso de concurrencia de penas y medidas de seguridad

privativas de libertad, el rgano judicial, salvo lo dispusto en el artculo 100, ordenar el
cumplimiento de la medida, que se abonar para el de la pena. Una vez cumplida la
medida de seguridad, el rgano judicial podr suspender el cumplimiento del resto de la
pena, si por el tiempo transcurrido procediere la aplicacin de la libertad condicional".
Vase, artculo 89 de la Propuesta de Anteproyecto.
667 El
artculo 84 deca:"1. Se establece la libertad condicional en las penas de prisin y la

suspensin del resto de las dems penas temporales para aquellos sentenciados en
quienes concurran las circunstancias siguientes: 1. Que si la pena es de prisin, se
encuentren en el ltimo perodo de condena. 2. Que hayan cumplido las tres cuartas
partes de sta y en las penas de prisin, como mnimo, seis meses. 3. Que haya razones
para suponer que no volvern a delinquir, fundadas en los informes de expertos que el
Juez estimare convenientes y, en todo caso, en uno de carcter criminolgico. 2. El Juez
de Vigilancia podr disponer que se le preste ayuda al reo por los otros organismos
asistenciales de Instituciones Penitenciarias". Vase, artculo 84 de la Propuesta de
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Anteproyecto. Obsrvese, como en el artculo 89 acentuaba su redactor el requisito del

lmite temporal (el tiempo transcurrido) siendo preterido por el mismo, el requisito que
quizs tuviere ms trascendencia de cara a la inocuizacin del delincuente, esto es, los
informes de expertos, includo el criminolgico, y relativos a si el sujeto volver o no a
delinquir.
668 Vase, artculo
145 del Proyecto de Cdigo penal de 1980.
669 Vase
al respecto, CEREZO MIR, J., Curso, 5ed., I, pg. 135. Tambin, SAINZ
CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pp. 282 y ss.
670 En
este sentido, vase, CEREZO MIR, J., Curso de Derecho Penal Espaol, Parte
General, 3 Edicin, I, Editorial Tecnos, Madrid, 1992, pg. 138.
671 Vase, Ley
Orgnica 8/1983 de 25 de junio. Boletn Oficial del Estado del da 27 de
junio de 1983.
672 En
este sentido, vase, GRACIA MARTIN, L., Proyecto Docente, pg. 195.
673 Vase, GRACIA
MARTIN, L., Proyecto Docente, pp. 195 y 196. En este sentido, vase
tambin, ROMEO CASABONA, C.M, Peligrosidad, pg. 29, nota la pie de pg. nm. (60),
quien considera que la presuncin de peligrosidad perdura tras la reforma del
Cdigo penal de 25 de junio de 1983, aunque permite al juez graduar la medida a la
intensidad de la peligrosidad. De otro modo, SANCHEZ YLLERA, I., en, VIVES ANTON,
T.S., (Coord.) y otros, Comentarios, Vol. I, pg. 552, ha visto en esta reforma una ruptura
con la presuncin de peligrosidad que la enfermedad mental presupona.
674 Las
medidas de seguridad, han de guardar proporcin con la gravedad de los delitos

cuya comisin se considere probable, es decir, con la peligrosidad del delincuente. Vase
en este sentido, CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 69. MUOZ CONDE, F.,
Monismo y dualismo en el Derecho penal espaol, en Estudios Penales y Criminolgicos,
VI, Universidad de Santiago de Compostela, 1982, pp. 236 y 237, adiciona a estos efectos,
la gravedad del delito cometido.
675 Vase, Ley
Orgnica 8/1983 de 25 de junio. Boletn Oficial del Estado del da 27 de

junio de 1983. En este sentido, vase, CEREZO MIR, J., Curso, 3ed., I, pg. 138.
Tambin, SAINZ CANTERO, J.A., Lecciones, 3ed., pg. 216.
676 Al
respecto, vase, MATEO AYALA, E.J., La medida de seguridad de internamiento

psiquitrico. Su ejecucin y control. Publicaciones del Instituto de Criminologa de la
Universidad Complutense de Madrid. Editoriales de Derecho Reunidas, S.A. Madrid, 2004,
pp. 86 y ss.
677 En
este sentido, CEREZO MIR, J., Curso, 3ed., I, pg. 138, nota al pie de pg. nm.
(104). De otro modo, MUOZ CONDE, F., Monismo y dualismo en el Derecho penal
espaol, pp. 237 y ss.
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678 Vase, HIGUERA
GUIMERA, J.F., Curso de Derecho penal Militar Espaol, Parte

General, I, Bosch Casa Editorial, S.A., Barcelona, 1990, pp. 396 y 397. Indica el
autor:"Como deca la extensa y documentada, Exposicin de Motivos, suprimida por el
Senado, las causas de inimputabilidad no plantean particularidades especiales en la
rbita del Derecho Penal Militar, porque o se tiene la capacidad de culpabilidad o no se
tiene, y con que nos diga el Cdigo Penal comn quienes la tienen y quienes no la tienen
debe bastar".
679 Vase, HIGUERA
GUIMERA, J.F., Curso, pp. 396 y 397. CALDERON SUSIN, E.,

Circunstancias eximentes, atenuantes y agravantes, en, Comentarios al
Cdigo Penal Militar, BLECUA FRAGA, R.,/RODRIGUEZ-VILLASANTE Y PRIETO,
J.L.(Coordinadores), Editorial Cvitas, S.A., Madrid, 1988, pg. 395.
680 El
Borrador de Anteproyecto de Ley Orgnica de Modificacin del Cdigo penal Militar,

sigue idntico criterio (reenvo) dado que la modificacin (contenida en el art. 15) del
dictado del artculo 21 del vigente Cdigo penal Militar, no alcanza a su remisin general,
a las circunstancias eximentes del Cdigo penal. Vase, Borrador de Anteproyecto de Ley
Orgnica de Modificacin del Cdigo penal Militar. abril de 2003. Documento interno de la
Subsecretara de Defensa. Asesora Jurdica General, hoja nm. 18. A ello hay que aadir
el carcter de supletoriedad del Cdigo penal proclamado en el artculo 1 del Borrador,
donde se dice: "(...). Las disposiciones del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal se aplicarn
a los delitos militares en todo caso. Las restantes disposiciones del Cdigo Penal sern
aplicables a los delitos militares como supletorias en lo no previsto expresamente en el
Cdigo Penal Militar, en cuanto lo permita la especial naturaleza de dichos delitos y no se
oponga a los preceptos de este Cdigo. (...)". Vase, Borrador de Anteproyecto de Ley
Orgnica de Modificacin del Cdigo penal Militar, hoja nm. 10.
681 Respecto
a este mtodo, vase, nuestro libro, La imputabilidad del enfermo psquico:
pp. 69 y ss.
682 Vase, CALDERON
SUSIN, E., Circunstancias, pg. 397.
683 Criterio
seguido por el Borrrador (art. 1) en relacin a las Medidas de Seguridad del

Cdigo penal: "(...). Las disposiciones del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal se aplicarn
a los delitos militares en todo caso. (...)". Vase, Borrador de Anteproyecto de Ley
Orgnica de Modificacin del Cdigo penal Militar, hoja nm. 10.
684 Vase, artculo
de 1990.
685 Sobre
19 del Anteproyecto de Cdigo penal, Parte General, Borrador, octubre
este particular, vase, supra, epgrafe nm. 3 (Captulo VI).
686 Vase, artculo
87 del Anteproyecto.
687 Contemplaba
el precepto, por un tiempo no superior a cinco aos, y una vez cumplido

o suspendido el internamiento, la observancia de una o varias medidas no privativas de
libertad (sumisin a tratamiento externo en centros o unidad hospitalaria, obligacin de
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residir en determinado lugar, prohibicin de residir en lugar o territorio determinado,

proscripcin de concurrencia a determinados lugares, custodia familiar, privacin de
licencia de armas). Vase, artculo 100 del Anteproyecto.
688 Vase, artculo
87 del Anteproyecto.
689 Segn
el artculo 88: "1.Las medidas de seguridad se aplicarn, en los supuestos

previstos en el presente Cdigo, siempre que concurran las siguientes circunstancias:
1Que el sujeto haya cometido un hecho previsto como delito. 2Que del hecho y de las
circunstancias personales del sujeto pueda deducirse un pronstico de comportamiento
futuro que revele la probabilidad de comisisin de nuevos delitos. El pronstico ser
emitido por el Juez o Tribunal, previso los informes que estimare convenientes. Vase,
artculo 88 del Anteproyecto.
690 Conforme
al artculo 94: 1. Al que sea declarado exento de responsabilidad criminal

conforme al nm. 1 del artculo 19, se le podr aplicar la medida de internamiento en un
establecimiento adecuado al tipo de anomala mental que se aprecie. El internamiento no
podr exceder del tiempo que hubiera durado la pena privativa de libertad, si hubiera sido
declarado responsable el sujeto, y a tal efecto el Juez o Tribunal en la sentencia fijarn
ese lmite mximo. El sometido a esta medida no podr abandonar el establecimiento sin
autorizacin del Juez o Tribunal, previo informe del Juez de Vigilancia. Este vendr
obligado a informar al Juez o Tribunal sobre la evolucin del tratamiento en los plazos que
aqul seale, cuya periodicidad ser, cuando menos, semestral. 2. Cuando el Juez o
Tribunal lo estimare procedente, atendiendo a los informes de los facultativos que asistan
al enajenado y a los emitidos por el Juez de Vigilancia, podr sustituir el internamiento,
desde un principio o durante el tratamiento, por la observancia de las reglas de conducta
previstas en el artculo 100". Vase, artculo 94 del Anteproyecto.
691 Al
respecto, vase, ROMEO CASABONA, CM, Peligrosidad, pg. 30.
692 Segn
el artculo 55: "1. Cuando el delincuente cayere en enajenacin despus de

pronunciada sentencia firme, se suspender la ejecucin de la pena privativa de libertad
que se le hubiere impuesto, observndose en su caso lo establecido en el primer prrafo
del artculo 94. 2. Cuando el penado recobrare el juicio, cumplir la sentencia si la pena no
hubiere prescrito, computndose en todo caso el tiempo que hubiere durado la aplicacin
de la medida curativa, sin perjuicio de que el Juez o Tribunal, por razones de equidad,
pueda dar por extinguida la conden o reducir su duracin". Vase, artculo 55 del
Anteproyecto.
693 Segn
el artculo 56 del Anteproyecto: "Si la enajenacin sobrevenida fuera

incompleta, el Juez o Tribunal podr sustituir la pena privativa de libertad impuesta por la
medida de internamiento prevista en el artculo 94, siendo de aplicacin, en su caso, lo
dispuesto en el prrafo segundo del artculo anterior". Vase, artculo 56 del Anteproyecto.
694 Vase, artculo
19 del Anteproyecto de Cdigo Penal de 1992. Secretara General

Tcnica. Centro de Publicaciones. Ministerio de Justicia. Persista el redactor del
Anteproyecto, y ello a pesar de su nimo renovador, en mantener una formulacin similar a
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la ya recogida en el texto penal entonces en vigor, tildada mayoritariamente, de biolgica;

de psicolgica por nosotros.
695 Vase, supra, epgrafe
3 (Captulo VI).
696 Segn
el artculo 94:"1.Las medidas que se pueden imponer con arreglo a este Cdigo
son privativas y no privativas de libertad. 2. Son medidas privativas de libertad:1El
internamiento en centro psiquitrico. 2El internamiento en centro de deshabituacin. 3El
internamiento en centro educativo especial. 4El internamiento en centro reeducador. 3.
Son medidas no privativas de libertad: 1La prohibicin de estancia y residencia en
determinados lugares. 2La observancia de las reglas de conducta previstas en el artculo
107. 3La privacin del derecho a conducir vehculos de motor. 4La inhabilitacin
profesional. 5La expulsin de extranjeros del territorio nacional". Vase, artculo 94 del
Anteproyecto de Cdigo Penal de 1992.
697 Segn
el artculo 102:"1. Al que sea declarado exento de responsabilidad criminal

conforme al nmero 1 del artculo 19, se le podr aplicar la medida de internamiento para
tratamiento mdico en un establecimiento adecuado al tipo de anomala mental que se
aprecie. El internamiento no podr exceder del tiempo que habra durado la pena privativa
de libertad, si hubiera sido declerado responsable el sujeto, y a tal efecto el Juez o
Tribunal en la sentencia fijarn ese lmite mximo". Vase, artculo 102 del Anteproyecto
de Cdigo Penal de 1992.
698 Segn
el artculo 19:"Estn exentos de responsabilidad criminal:1.El enajenado y el

hubiese sido provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito o no hubiera
debido prever su comisin. El que al tiempo de cometer la infraccin penal se halle en
estado de intoxicacin plena por bebidas alcohlicas, estupefacientes u otras sustancias
que produzcan efectos anlogos, siempre que no haya sido buscado con el propsito de
cometer el delito o no se hubiese previsto o debido prever su comisin". Vase, artculo 19
de, Proyecto de Ley Orgnica del Cdigo Penal de 1992. Ministerio de Justicia, Secretara
de General Tcnica. Centro de Publicaciones, Madrid, 1992.
699 Vase, en
este sentido, RODRIGUEZ DEVESA, J.M/SERRANO GOMEZ, A., Derecho

700 Sobre
el particular, y especficamente en relacin a dicho trmino includo en el Cdigo

de 1932, vase, el Captulo VI epgrafe, 3 de esta obra.
701 Recoga
la enmienda nmero 870 el siguiente tenor:"El enajenado por enfermedad

mental o que padezca una grave y relevante anomala psquica o el que se halle en
situacin de trastorno mental transitorio." Vase, Boletn Oficial de las Cortes Generales,
Congreso de los Diputados, IV Legislatura, 11 de febrero de 1993, Serie A, nm. 102-7, pp.
348 y 349.
702 Vase, Boletn
Oficial de las Cortes Generales, Congreso de los Diputados, IV

Legislatura, 11 de febrero de 1993, Serie A, nm. 102-7, pg. 208.
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703 Segn
el artculo 103: "1. Al que sea declarado exento de responsabilidad criminal

conforme al nmero 1 del artculo 19, se le podr aplicar la medida de internamiento para
tratamiento mdico en un establecimiento adecuado al tipo de anomala mental que se
aprecie. El internamiento no podr exceder del tiempo que hubiera durado la pena
privativa de libertad, si hubiera sido declarado responsble el sujeto, y a tal efecto el Juez o
Tribunal en la sentencia fijarn ese lmite mximo. El sometido a esta medida no podr
abandonar el establecimiento sin autorizacin del Juez o Tribunal, previo informe del Juez
de Vigilancia. Este vendr obligado a informar al Juez o Tribunal sobre la evolucin del
tratamiento en los plazos que aqul seale, cuya periodicidad ser, cuando menos
semestral". Vase, artculo 103 del Proyecto de Ley Orgnica del Cdigo Penal de 1992.
704 Segn
el artculo 20:"Son circunstancias atenuantes: 1. Las causas expresadas en el

Captulo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos necesarios para eximir de
responsabilidad en sus respectivos casos". Vase, artculo 20 del Proyecto.
705 Vase, artculo
20 del Anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal, Ministerio de

Justicia e Interior, 20 de mayo de 1994.
706 Acerca
de este mtodo, vase, MATEO AYALA, E.J., La imputabilidad del enfermo

psquico: pp. 69 y ss.
707 Los
modernos catalogos de entidades nosolgicas (afectantes a la esfera de lo

psquico), como por ejemplo, el de la Psiquiatra Norteamericana, vase, DSM-IV, El
Manual Diagnstico, reimp. 1ed.; o, el de la Organizacin Mundial de la Salud, vase,
CIE-10, Trastornos mentales, 10 rev., utilizan para denominar a los diferentes estados o
procesos de aberracion mental, conductual, de la personalidad, etc., la locucin
"trastorno". Esta voz, adems de definir el mbito de la nosologa, conservara la
ambigedad necesaria para incorporar los avances del conocimiento, con lo que sera
posible, en principio, hacer referencia a cada una de las categoras nosolgicas conocidas
en Psiquiatra. En este sentido, vase, CIE-10, Trastornos mentales, 10 rev., pg. 11.
708 Segn
el artculo 94: "1.Las medidas de seguridad que se pueden imponer con arreglo
a este Cdigo son privativas y no privativas de libertad. 2. Son medidas privativas de
libertad: 1El internamiento en centro psiquitrico. 2El internamiento en centro de
deshabituacin. 3El internamiento en centro educativo especial. 4El internamientoen
centro reeducador. 3. Son medidas no privativas de libertad: 1 La prohibicin de estancia
y residencia en determinados lugares. 2 La privacin de derecho a conducir vehculos de
motor y de la licencia para conducir ciclomotores. 3La privacin de la liciencia de armas.
4La inhabilitacin profesional. 5La expulsin de extranjeros del territorio nacional. 6La
observancia de las dems reglas de conducta previstas en el artculo 105". Vase,
artculo 94 del Anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal.
709 Deca
el artculo 100:"Al sujeto que sea declarado exento de responsabilidad criminal

conforme al n 1 del artculo 20 se le podr aplicar, si fuere necesaria, la medida de
internamiento para tratamiento mdico en un establecimiento adecuado al tipo de
anomala o alteracin psquica que se aprecie, o cualquier otra de las medidas previstas
en el apartado 3 del artculo 94. El internamiento no podr exceder del tiempo que hubiera
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durado la pena privativa de libertad, si hubiera sido declarado responsable el sujeto, y a tal
efecto el Juez o Tribunal fijar en la sentencia ese lmite mximo. El sometido a esta
medida no podr abandonar el establecimiento sin autorizacin del Juez o Tribunal
sentenciador, de conformidad con lo previsto en el artculo 96 de este Cdigo". Vase,
artculo 100 del Anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal.
710 Conforme
al artculo 95: "Las medidas de seguridad se aplicarn por el Juez o

Tribunal, previos los informes que estimare convenientes, a las personas que se
encuentren en los supuestos previstos en el Captulo siguiente de este Cdigo, siempre
que concurran estas circunstancias: 1 Que el sujeto haya cometido un hecho previsto
como delito. 2 Que del hecho y de las circunstancias personales del sujeto pueda
deducirse un pronstico de comportamiento futuro que revele la probabilidad de comisin
de nuevos delitos". Vase, artculo 95 del Anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal.
711 En
nuestro sentir, tambin las faltas pueden ser reveladoras de una peligrosidad
criminal. Sobre este particular: nuestro libro, La medida de seguridad de internamiento
psiquitrico. pp. 54 y ss.
712 Segn
el artculo 21 del Anteproyecto, "Son circunstancias atenuantes: 1 Las causas

expresadas en el Captulo anterior, cuando no concurrieren los requisitos necesarios para
eximir de responsabilidad en sus respectivos casos". Vase, artculo 21 del Anteproyecto
de Ley Orgnica de Cdigo Penal.
713 Vase, artculo
21 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994. Secretara

General Tcnica. Centro de Publicaciones, Ministerio de Justicia e Interior, Madrid, 1994.
714 Al
respecto, vase, MATEO AYALA, E.J., La imputabilidad del enfermo psquico: pg.
85.
715 Vase, artculo
60 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994. Resultaba

perturbador a nuestro modo de ver, la utilizacin de esta doble nomenclatura (anomala o
alteracin psquica en el art. 21, y trastorno mental en el art. 60) en el Proyecto. Era ms
coherente, a nuestro modo de ver, la redaccin habida en el Anteproyecto al ser utilizado
tanto en el artculo 59, relativo a la situacin de alienacin mental sobrevenida, idntico
trmino al recogido en su artculo 20, relativo a la circunstancia eximente de trastorno
mental; deca el aludido artculo 59: 1. Cuando el delincuente cayere en situacin de
trastorno mental despus de pronunciada sentencia firme, se suspender la ejecucin de
la pena privativa de libertad que se le hubiere impuesto si fuera necesario, observndose
en su caso lo establecido en el artculo 100. 2. Cuando el penado recobrare el juicio,
cumplir la sentencia si la pena no hubiere prescrito, computndose en todo caso el
tiempo que hubiere durado la aplicacin de la medida curativa, sin perjuicio de que el Juez
o Tribunal, por razones de equidad, pueda dar por extinguida la condena o reducir su
duracin, en tanto el cumplimiento de la pena resultara innecesario o contraproducente.
716 Segn
el artculo 95"1.Las medidas de seguridad que se pueden imponer con arreglo a

este Cdigo son privativas y no privativas de libertad. 2. Son medidas privativas de
libertad: 1El internamiento en centro psiquitrico. 2 El internamiento en centro de
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deshabituacin. 3El internamiento en centro educativo especial. 3.Son medidas no

privativas de libertad:1La prohibicin de estancia y residencia en determinados lugares.
2La privacin del permiso de conduccin de vehculos de motor y de la licencia para
conducir ciclomotres. 3La privacin de la licencia de armas. 4La inhabilitacin
profesional. 5La expulsin de extranjeros del territorio nacional. 6La observancia de las
dems reglas de conducta previstas en el artculo 105". Vase, artculo 95 del Proyecto de
Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994.
717 Vase, artculo
101 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994.
718 Segn
el artculo 97: "Durante la ejecucin de la sentencia el Juez o Tribunal

sentenciador podr, mediante un procedimiento contradictorio, previa propuesta del Juez
de Vigilancia Penitenciaria: a) Decretar el cese de cualquier medida de seguridad
impuesta en cuanto desaparezca la peligrosidad criminal del sujeto. b) Sustituir una
medida de seguridad por otra que estimare ms adecuada, entre las previtas para el
supuesto de que se trate. En el caso de que fuera acordada la sustitucin y el sujeto
evolucionara desfavorablemente, se dejar sin efecto la misma. c) Dejar en suspenso la
ejecucin de la medida en atencin al resultado ya obtenido con su aplicacin, por un
plazo no superior al que reste hasta el mximo sealado en la sentencia que lo impuso. La
suspensin quedar condicionada a que el sujeto no delinca durante el plazo fijado, y
podr ser dejada sin efecto si nuevamente resultaran acreditadas cualquiera de las
circunstancias previstas en el artculo 96 de este Cdigo. A estos efectos el Juez de
Vigilancia Penitenciaria vendr obligado a elevar al menos anualmente una propuesta de
mantenimiento, cese, sustitucin o suspensin de la medida de seguridad privativa de
libertad impuesta". Vase, artculo 97 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de
1994.
719 Vase, artculo
96 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994.
720 Tambin
las faltas pueden ser reveladoras de una peligrosidad criminal. Sobre esta
particular, MATEO AYALA, E.J., La medida de seguridad de internamiento psiquitrico. pp.
54 y ss.
721 Segn
el artculo 22 del Proyecto:"Son circunstancias atenuantes: 1 Las causas

expresadas en el Captulo anterior, cuando no concurrieren los requisitos necesarios para
eximir de responsabilidad en sus respectivos casos". Vase, artculo 22 del Proyecto de
Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994.
722 Vase, artculo
104 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994. Del

mismo modo, vase, el artculo 103 del Anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal.
723 Segn
el artculo 99:"En caso de concurrencia de penas y medidas de seguridad

privativas de libertad, el Juez o Tribunal ordenar el cumplimiento de la medida, que se
abonar para el de la pena. Una vez alzada la medida de seguridad el Juez o Tribunal
podr, si con la ejecucin de la pena se pusiera en peligro los efectos conseguidos a
travs de aqulla, suspender el cumplimiento del resto de la pena por un plazo que no
habr de superar la duracin de la misma, o aplicar alguna de las medidas previstas en el
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artculo 105". Vase, artculo 99 del Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo Penal de 1994.
724 Vase, La
imputabilidad del enfermo psquico:
725 Vase, artculo
5.2 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la

responsabilidad penal de los menores. En relacin a estas medidas teraputicas, vase,
HIGUERA GUIMERA, J.F., Derecho penal Juvenil. Editorial Bosch, S.A., Barcelona, 2003,
pp. 346 y ss.
726 Vase, artculo

responsabilidad penal de los menores.
727 Vase, artculo

728 Vase, artculo
8 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la

729 Crtico
con el lmite legal previsto para la medida de internamiento teraputico,

CEREZO MIR, J., Derecho penal, 2ed., pg. 84, nota al pie de pg. nm. (28).
730 Vase, artculo
9 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la

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El perodo de la Codificacin. Proyectos de Cdigos

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excepcional morboso" y "estados de enfermedad mental.", como delimitadoras materiales

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Segua diciendo el artculo 55378:"Declarada la irresponsabilidad, el Tribunal conforme a lo

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haba diferenciado entre "idiotas" e "imbciles", equiparando esta ultima categora a la de

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acomodo en la disyuntiva "...o debilidad mental", expresin que, considerada como

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"mentalmente dbil", y, una segunda, que, eludiendo la nomencaltura cientfica responde a

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estuvo totalmente influenciado por el discurso mentalista de la poca. As, al hacer

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peritos suplentes, a falta de Psiclogos,... Esos peritos Psiclogos pueden

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estrictamente mdico-psiquitricos, solamente podran haberse dado en los grados

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que el sujeto realiza dormido, una serie de movimientos automticos pudiendo

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como agravante, y, si fuera buscada de propsito para la ejecucin de la

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de la conciencia para comprender la injusticia de los actos, o en la voluntad para

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completa irresponsabilidad), hubieran tenido acomodo, la debilidad mental,

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conlleva la aplicacin de las medidas previstas en el artculo 96475, y que consisten

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Incluyen adems, la fiebre lctea, tambin, los supuestos de embarazo cuando

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psiquitrico) pudieran incluirse, "consideraciones psquicas y an fisiolgicas, no

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por la permanencia del trastorno, en contraposicin con el trastorno mental transitorio.

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locucin "trastorno mental transitorio", lo que supuso un cambio radical en la descripcin

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(filiado mayoritariamente al criterio biolgico)563 y el Anteproyecto de 1938, al

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No resulta plausible, la ausencia de una necesaria constatacin de la peligrosidad

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Cdigo penal, incluimos aqu, su opinin, en relacin al mencionado trmino

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formulacin de la eximente (art. 55), no responda ya a las voces de imbecilidad y

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enajenacin, todas las enfermedades, defectos y anormalidades mentales, siempre y

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La Ley de 5 de septiembre de 1939, encomend al Consejo Supremo de Justicia Militar el

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Ahora bien, se plantea la cuestin relativa a qu trastornos psquicos en sus diferentes

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determinados trastornos psquicos (oligofrenias) no respondan al concepto de enajenado.