Pierre BRUNET

Fiche de niveau 4. Droit public de lconomie / Les services publics / Les modes de
gestion par des personnes prives /
2007

La dlgation de service public

Lexpression peut avoir deux sens : lacte juridique par lequel ladministration dlgue un
service public ou bien le rsultat de cet acte, cest--dire, un mode de gestion spcifique
dans lequel une personne, gnralement prive, est charge de grer un service public.
En tant quacte, la dlgation peut prendre deux formes : lune unilatrale, lautre
contractuelle.

1. La dlgation unilatrale
La dlgation unilatrale consiste, pour la personne publique, charger unilatralement
une personne publique ou prive dune mission de service public. La forme unilatrale est
gnralement employe par ltat pour des SPA plutt que pour les SPIC. Il arrive
galement trs souvent que la personne prive dlgataire soit elle-mme cre par la
loi. Dans ces conditions la mme loi cre la mission et la structure prive qui en sera
charge.
Le phnomne de la dlgation unilatrale est loin dtre rare. Il concerne
principalement : lenseignement ; le domaine agricole ; le domaine sanitaire et social ; la
scurit et les transports (organisation et contrle des normes) ; le domaine des caisses
de retraite des mutuelles ; lorganisation des professions ; les loisirs ; le domaine
sportif ; la chasse et le domaine bancaire.
Les avantages que ltat en tire sont trs varis. Cela lui permet de soustraire le service
public aux contraintes du droit administratif en gnral et plus particulirement au droit
de la fonction publique mais aussi aux contraintes de la comptabilit publique. Cette
habilitation unilatrale permet galement damliorer la participation des acteurs et de
dcentraliser le service en favorisant la subsidiarit (faire grer le service public par ses
principaux usagers). Elle permet encore de rduire les cots dinvestissement et de
fonctionnement et enfin de maintenir une solution historique juge satisfaisante.
Enfin, le Conseil dtat considre que les procdures de passation prvues par la loi
n93-122 du 29 janvier 1993 ne sappliquent pas aux dlgations unilatrales (CE, Avis,
9 mars 1995, n356931 et CE, 3 mai 2004, Fondation assistance animaux). La CJCE ne
semble pas partage ce point de vue (CJCE, 13 octobre 2005, Parking Brixen GmbH c/
Gemeinde Brixen Stadtwerke Brixen AG, aff. C-458/03, 60).

2. Les conventions de dlgation de service public

Cres par la loi n91-3 du 3 Janvier 1991 relative la transparence et la rgularit
des procdures de marchs et soumettant la passation de certains contrats des rgles
de publicit et de mise en concurrence modifie par celle n93-122 du 29 janvier 1993
relative la prvention de la corruption et la transparence de la vie conomique et des
procdures publiques, les conventions de dlgation de service public nont t
dfinies que par la loi MURCEF du 11 dcembre 2001, laquelle sest largement inspire de
la dfinition forge auparavant par le juge administratif (CE, 15 avril 1996, Prfet des
Bouches du Rhne c/ Commune de Lambesc).

Dsormais : une dlgation de service public est un contrat par lequel une personne
morale de droit public confie la gestion d'un service public dont elle a la responsabilit
un dlgataire public ou priv, dont la rmunration est substantiellement lie aux
rsultats de l'exploitation du service. Le dlgataire peut tre charg de construire des
ouvrages ou d'acqurir des biens ncessaires au service .
Cette dfinition identifie donc une forme juridique le contrat ; un auteur la
personne publique, ce qui signifie que la personne laquelle le service est dlgu ne
peut elle-mme le dlguer ; un objet la dlgation concerne, principalement, la
gestion dun service public et seulement subsidiairement la construction douvrages ou
lacquisition de biens ; et un mode de rmunration le financement substantiel par
les usagers, ce qui exclut que la rmunration soit intgralement verse par la personne
publique mais autorise une participation de cette dernire.
Diverses formes de contrats entrent dans cette catgorie : la concession, laffermage
et la rgie intresse.
Cela tant, tous les services publics ne sont pas dlgables. Ainsi, la jurisprudence
interdit une commune de confier une entreprise prive les missions qui relvent de
la police municipale, telle que la surveillance des proprits rurales (CE, Ass., 17 juin
1932, Ville de Castelnaudary, Rec., p. 595) ou la surveillance de la voie publique (CE, 29
dcembre 1997, Commune dOstricourt).
Parce quelles relvent de la catgorie plus gnrale des contrats administratifs, ces
conventions de dlgation sont rgies par les rgles gnrales applicables aux contrats
administratifs. Ces dernires confrent ladministration un pouvoir de modification
unilatrale, un pouvoir de rsiliation unilatrale ainsi quun pouvoir de direction et
de contrle.
Par ailleurs, la passation des conventions de dlgation de service public doivent obir
des rgles spcifiques. Moins contraignantes que celles rsultant du code des marchs
publics, dont elles se distinguent nettement, ces rgles obligent l'autorit dlgante
une procdure de publicit permettant la prsentation de plusieurs offres concurrentes
mais laisse cette dernire libre de ngocier avec les candidats avant de choisir le
dlgataire.