POSIBLES FASES DE DESARROLLO DEL DERECHO

Aceptada la nocin del estado de naturaleza en el sentido que se acaba de indicar,

conviene ahora estudiar sucintamente las posibles fases por las que debi de
haber atravesado el derecho en su evolucin histrica, hasta culminar con su
consolidacin en el Estado. Para ello, en la mayor parte, seguiremos las ideas de
GIORGIO DEL VECCHIO.
LAS HORDAS
Quiz los grupos humanos ms antiguos sean los conocidos con este nombre.
Eran conjunto de hombres nmadas que no tenan un lugar fijo para vivir. La caza
y la pesca constituan su principal medio de subsistencia, y tan pronto como una
regin determinada, donde moraban de paso, comenzaban a escasear la una y la
otra, emigraban a nuevas tierras en busca de mejores condiciones de vida. Lo
ms probable es que en estos grupos errantes no haya existido la propiedad
privada, con excepcin, tal vez, de la de algunos objetos estrictamente personales.
Los individuos de las hordas viviran en un rgimen de promiscuidad: la
organizacin social tendra, pues, un carcter precario, inestable.
El derecho en esta poca, como en las pocas ms antiguas de la humanidad, se
manifestaba seguramente, en las rudimentarias prcticas religiosas y morales, no
diferenciadas entonces; se encontraba inmerso, por as decirlo, en los diversos
usos y costumbres tradicionales.
LOS MATRIARCADOS Y LOS PATRIARCADOS
Mas llega un momento en que el hombre ya no se conforma con lo que
buenamente le da la naturaleza, sino que, valindose de su inteligencia, cultiva las
plantas que le sern tiles para su alimentacin y para otros fines; nace as la
agricultura. Tampoco se conforma con matar a los animales que le sirven de
alimento, ni a aquellos en cuya piel cubre las partes, pudibundas de su cuerpo,
sino que, por medio de su fuerza y su habilidad, los pone a su servicio; nace as la
domesticacin de los animales. Con la aparicin de estos dos nuevos factores en
la vida de la humanidad, los grupos humanos se tornan sedentarios, fijos, estables

y aparece, por

vez primera, la propiedad privada. La aparicin de esta es

fcilmente explicable: el hombre que tras arduos trabajos ha logrado arrancar a la

tierra sus codiciados frutos, y que ha logrado vencer la resistencia de ciertos
animales anteriormente salvajes, no va a permitir que otros se aprovechen de los
beneficios obtenidos, sin haber participado en los trabajos de cultivo o
domesticacin. La posesin, pues, que antes era comunal, porque comunal era
tambin la produccin, se convierte en privada.
Una vez que los grupos humanos dejan de ser errabundos y el hombre se
establece en un lugar fijo, los lazos familiares se estrechan, y de la promiscuidad
en que antes se encontraba la familia surgen vnculos consanguneos ms firmes
y estables. El padre, quiz, ya no abandona fcilmente a la mujer con quien ha
engendrado un hijo, sino que con ella forma un hogar. Empero, los lazos
consanguneos mejor perceptibles son tal vez los que unen a la madre con el
vstago. (Mater Semper certa est.). De todos modos, lo que importa hacer notar
es que con la radicacin de los grupos humanos se consolida la familia por medio
de los vnculos de sangre. Esta consolidacin se perpetua en los descendientes, y
la unidad de los lazos consanguneos esta simbolizada frecuentemente por un
ttem, que no es otra cosa que un animal, una planta o cualquier otro objeto, que
recibe veneracin y respeto por parte de la descendencia comn.
El derecho

en esta poca, se funda, en consecuencia, en la misma liga de

sangre. Todos aquellos que proceden de un mismo tronco, de una misma

ascendencia, se hallan sometidos a las mismas reglas y a las mismas costumbres.
En cul de las dos lneas sanguneas: la de la madre (matriarcado) o la del padre
(patriarcado), se basar la organizacin social y el poder supremo?; no se ha
puesto de acuerdo los diversos autores que han tratado la materia.
LOS GRUPOS GENTILICIOS
A la familia constituida por individuos de una misma sangre fueron unindose otros
extraos por medio de la adopcin; esta se llevaba a cabo mediante ciertas
ceremonias establecidas previamente. Una descendencia ficticia ( la de la
adopcin) se unan, pues, a la descendencia natural (la de al sangre), y era

considerada por esta como la misma estirpe. Se originaron as las gens, los
clanes, o, como los llama DEL VECCHIO, los grupos gentilicios.
En estos grupos las costumbres alcanzaban una fuera preponderante, que se
acenta con las creencias religiosas. Es deber de todo miembro del grupo un
respeto absoluto para los primevos, de quienes se debe seguir el ejemplo de los
buenos hbitos y los correctos procederes. El ms anciano es el que gobierna y
pone el buen orden en la familia o en el clan; y aun despus de su muerte se le
tiene en gran veneracin y estima. Las costumbres por el instauradas son difciles
de cambiar, por el temor de que desde ultratumba venga a castigar a los que
intenten hacerlo. Dentro de estas costumbres podemos encontrar tambin, como
ya hemos dicho, una mezcla de preceptos morales, jurdicos y religiosos.
En este periodo, el individuo tiene valor en tanto pertenece al grupo; una ofensa
inferida a l es como si se hubiera inferido a toda la colectividad, y es esta la que
reaccionaba en contra de la agrupacin a la que perteneca el ofensor. Ms
cuando el individuo alguna falta u ofensa en contra de otro individuo del mismo
grupo al cual perteneca, era entonces expulsado de ste y quedaba en completo
desamparo, sin derecho y expuesto al ataque de todos.
En esta poca, pues, pudiera decirse que el nico derecho que exista era el de la
venganza colectiva. Pero esta venganza tena en cuenta cierta igualdad. De otro
modo, el dao causado por ella podra ser muy superior al dao que se trataba de
compensar. La medida que serva para establecer la relativa proporcin entre la
falta y el castigo era la llamada Ley del talin, que encontramos en la
Biblia:Oculum pro oculo, dentem pro dente
Mas las luchas mortfera originadas por las venganzas colectivas debilitaban a los
grupos. As, se opt por sustituir la venganza privada y el talin, por una
compensacin. Ioffesa, invece dessere vendicata, risarcita [ la ofensa,
en vez de ser vengada, es resarcida]. Para ello, las partes nombraban un rbitro
entre los ms ancianos, o bien se sometan a las tarifas previamente establecidas.
Es de advertirse, sin embargo, que, en sus comienzos, la composicin no era
obligatoria, sino facultativa.

LOS GRUPOS SUPERGENTILICIOS

Poco a poco fueron unificndose diversos grupos gentilicios, para hacer frente a
una amenaza comn o para adquirir mayor fuerza ante un enemigo de superior
podero. A la cabeza de cada una de estas unificaciones se pona un jefe que era,
por lo regular, el ms fuerte, el ms valiente, el ms audaz de los guerreros y el
que ms conquistas haba obtenido en las campaas blicas. En torno a el se fue
formando una casta sacerdotal que lo apoyaba en el poder, otorgndole origen
divino. El mismo caudillo desempeaba las funciones de jefe poltico, juez y
legislador. Muchas veces su autoridad se prolongaba ms all de su muerte, y
dice DEL VECCHIO que en algunas ocasiones era ms poderosa desde
ultratumba, por el culto que se renda a los muertos.
El vnculo que entonces prevaleca en esta reunin de grupos gentilicios era, ya no
de tipo consanguneo, sino de carcter poltico. Comienza de este modo a surgir
la embrionaria organizacin poltica que ms tarde llego a desembocar en la
formacin del Estado moderno.
Mientras que el Estado se consolida, el cumplimiento de las decisiones arbitrales
continua siendo potestativo. Por otra parte, el jefe del grupo spergentilicios se ve
obligado a sofocar constantemente el fuego de las incesantes rebeliones
provocadas por los grupos ms pequeos que pugnan por recuperar su libertad y
dependencia, una vez que las luchas blica por las cuales se unieron han
terminado. Conforme pasa el tiempo, el poder del jefe se fortifica y los fallos
judiciales dictados por este se tornan obligatorios.
Segn HERBERT SPENCER, antes de toda organizacin social el temor a las
represalias y a la reprobacin de la opinin publica serva de freno para la buena
conducta del individuo. Una vez establecida la autoridad poltica por el jefe
vencedor en la guerra, la amenaza de las penas legales y de los severos castigos
ultraterrenales que impondra el rey ya muerto al que violase los mandatos que dio
en vida, considerados como sagrados o divinos, se uni a los anteriores medios
de coercin. El conjunto de estos elementos reguladores de la conducta humana
constituye lo que SPENCER llama sentimientos proaltrusta de la justicia.

Estas son, a grandes rasgos, las diversas fases por la que ha atravesado
posiblemente el desenvolvimiento cronolgico del derecho: de la venganza
privada, a la composicin voluntaria, y de esta, a la necesaria, donde ya aparece
un sistema jurdico debidamente organizado.
Hemos visto, a travs de esta breve expresin, que los hombres siempre han
vivido en sociedad: en los primeros tiempos, en tribus errantes; despus, en
grupos gentilicios fijos y estables y, finalmente, en comunidades supergentilicias
que con el correr de los aos se transformaron en los modernos estados de
derecho. Y precisamente porque los hombres siempre han vivido en sociedad, ha
sido necesario delimitar su campo de accin individual, para armonizarlo con el de
los dems y evitar en lo posible el conflicto de los diversos intereses: al principio,
por el temor a la venganza privada; despus por la composicin (voluntaria o
necesaria), y ms tarde por un sistema objetivo de derecho, impuesto por la
voluntad del Estado. Podramos decir que los dos primeros medios enunciados no
son sino manifestaciones imperfectas, rudimentarias y defectuosas del derecho
mismo, el cual fue organizado posteriormente. El derecho legislado viene a
sustituir a la venganza privada; un poder superior al del individuo lo impone. E los
tiempos modernos, este poder corresponde al Estado.