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MEDIDA CAUTELAR DE
URGENCIA: ART. 234
DE LA LEY 1437 DE 2011
Licitacin
pblica
visible
https://www.contratos.gov.co/consultas/detalleProceso.do?numConstancia=12-1-85991
el 16 de junio de 2013
en
Recuperada
4.
El chiminango (Pithecellobium dulce) es la especie ms abundante que
conforma el separador vial de la carrera 43A y se caracteriza por producir
beneficios como la produccin de oxgeno y la regulacin de agentes
contaminantes de la atmsfera. (fls. 132 a 135).
5.
Adems de los beneficios ambientales mencionados en los hechos
anteriores, el Tnel Verde provee beneficios sicolgicos debido a que la
vegetacin influye positivamente en el estado anmico de las personas.
(Informe Tcnico Fls. 23 a 28).
6.
No se tiene constancia de la participacin activa de la ciudadana en la
planeacin y diseo de la obra, dado que insistentemente nos acercamos a las
instalaciones del Metropls S.A. para observar las actas, en virtud del Artculo
36 de la Ley 1437 de 2011; igualmente una representante del Comit Cvico
Pro Tnel Verde, en ejercicio del derecho fundamental de peticin solicit
mediante escrito (fl. 29) la expedicin de las actas de socializacin y
concertacin sin recibir, al da de hoy, respuesta alguna de la sociedad. Ello
teniendo en cuenta lo mencionado por CORANTIOQUIA en la Resolucin No.
130AS - 1210 - 7152 del 17 de octubre de 2012, el Tnel Verde es apreciado
por los vecinos y transentes del sector [y adems] posibilitan el
establecimiento de corredores de flora, con todos los beneficios
asociados a los efectos de depuracin de contaminantes, mitigacin de
impactos visuales, aporte de oxgeno y estabilidad del clima local (fls. 193
y 194) (Negrillas y subrayas nuestras).
7.
Mediante oficio DI-620-0849 radicado el 2 de marzo del 2012,
Metropls S.A. solicit el permiso de aprovechamiento de rbol forestal para la
construccin del tramo 2B de Envigado del Sistema Integrado de Transporte
Masivo, Metropls. (fls 80)
8.
A dicha solicitud se le adjunt el inventario de flora urbana del tramo 2B
(fls. 87 a 84), dando como resultado lo siguiente (fl. 87):
Cuenta de Tto Definitivo
Tto Definitivo
Total
Muerto
0,369
Mantenimiento
66
12,18
174
32,10
266
49,08
Traslado
36
6,64
Total general
542
Poda
Mantenimiento
Retiro
15.
a.
Despus de realizar la visita de campo se concluy que [e]n el tramo
de la va se observ abundante vegetacin arbrea tanto en los costados
de las calzadas como en el separador central, siendo notorio el efecto de
sombra y ornato del componente de flora en la va, aspecto apreciado
por los vecinos y transentes del sector(fl. 197) (Negrillas y subrayas
fuera del texto original).
b.
Adems, en el concepto tcnico que realiz CORANTIOQUIA se indic
que [p]or la importancia que cada vez ms tiene la flora urbana en el Valle
de Aburr por la alta presin que sufre por la ampliacin de la frontera
urbana los cinturones verdes urbanos ubicados en parques, red hdrica y
avenidas se constituyen en zonas que posibilitan el establecimiento de
corredores de flora, con todos los beneficios asociados a los efectos
de depuracin de contaminantes, mitigacin de impactos visuales,
aporte de oxgeno y estabilidad del clima local, se considera
conveniente la permanencia del mayor nmero posible de individuos
en el tramo 2B de proyecto de Metropls. (fl. 194). (Negrillas y subrayas
nuestras).
c.
Asimismo se expres tanto en la parte motiva como en la parte
resolutiva que algunos rboles referenciados no coincide su ubicacin en
campo con la descrita en el plano, por lo que se deber tener especial
cuidado en el momento de realizar las intervenciones. De otro lado, la
numeracin de los rboles con pintura es confusa y en muchos casos ya no
aparece en el tronco del rbol. (fls. 198 vto.).
16.
El contratista AIA comenz la tala y el trasplante de rboles el 18 de
junio de los corrientes, como se acredita en los informes periodsticos que
obran en el CD Marchas y a folio 63 del expediente, as como mediante nota
periodstica de Teleantioquia2.
17.
El 19 de junio de 2013 se estableci en el Concejo de Envigado una
mesa de trabajo con los representantes de Metropls S.A., el alcalde municipal
Hctor Londoo Restrepo y algunos concejales; para dialogar, debatir y
concertar el impacto ambiental de la construccin del Tramo 2B.
18.
En dicha reunin, la comunidad representada por algunos voceros del
Comit Cvico Pro Tnel Verde, solicit la organizacin de una mesa de trabajo
de carcter tcnico, para que junto con su equipo de asesores plantearan todos
los argumentos especializados (ambientales, sociales, urbansticos, jurdicos,
etc.) referentes al mencionado Tramo 2B.
As
se
desprende
de
la
siguiente
nota
periodstica:
http://noticias.teleantioquia.com.co/es/videos/region/20130618/hoy-empezo-tala-arboles-tunel-verdeenvigado-por-obras-metroplus/15794.shtml
19.
En la mencionada reunin la Personera Municipal de Envigado,
Seora Virginia Lpez, acept y coadyuv la peticin de la comunidad en el
sentido de suspender la tala de rboles y sentarse todas las partes para
exponer con un conocimiento tcnico, cada argumento y llegar a unos
acuerdos respecto al desarrollo sostenible ambientalmente en el Tramo
2B (sic), el cual est proyectado para realizarse en la Carrera 43A. Lo
anterior, dado que no existieron los suficientes dilogos, debates y
concertacin previa para posteriormente sensibilizar la obra, presuntamente
violando las normativas legales.
20.
La Comisin Tcnica propuesta se realiz los das 20 y 21 de Junio de
2013 entre la comunidad de Envigado, Comit Cvico Pro-Tnel Verde, Comit
Juvenil de la P.H. Villa Santa Teresa, Comit Pro-Defensa Humedal del
Triann, Metropls S.A, Veedura Ciudadana del Proyecto Metropls S.A,
CORANTIOQUIA Subdireccin Territorial de Aburr Sur, representantes del
Concejo Municipal, Oficina Asesora de Planeacin, Secretara de Obras
Pblicas, Secretara de Gobierno, Secretara de Medio Ambiente y Personera
Municipal de Envigado. En calidad de observador asisti la Contralora
Municipal de Envigado (fl. 76).
21.
En dicha mesa, la ciudadana llev las diferentes propuestas
relacionadas con la proteccin del medio ambiente y movilidad sostenible.
Adems de ello, se propuso una salida jurdica viable a la situacin que hoy
nos convoca, la cual fue rechazada de plano por Metropls S.A. La solucin
propuesta consista en:
a.
Declarar la suspensin temporal del contrato por caso fortuito o fuerza
mayor (imprevisto en la obra), dicho imprevisto sera la fuerte oposicin de la
ciudadana a las obras, situacin totalmente imprevisible para los
contratantes.
b.
Celebrar otro s o adicin del contrato que tenga en cuenta las
recomendaciones de la comunidad. No es un rediseo, ni un cambio
sustancial del objeto del contrato; es adicin en el valor y plazo, que puede
ser bilateral o unilateral. (fls. 54 a 59)
Al final de la exposicin se indic: el procedimiento de contratacin del
tramo 2B del Metropls est siendo analizado por el equipo jurdico del
Comit Cvico Pro-Tnel Verde en forma minuciosa, estando en proceso de
verificacin el cumplimiento de los parmetros tcnicos y jurdicos para la
celebracin del contrato y la ejecucin de las obras; as como los estudios de
prefactibilidad, impacto socioeconmico e impacto ambiental, adems del
requerimiento de concertar o consultar el proyecto con la comunidad. Por
esto, se le solicit a las partes interesadas la suspensin de la ejecucin del
contrato, hasta tanto se llegue a un acuerdo, puesto que las consecuencias
derivadas de una eventual accin judicial pueden generar consecuencias
ms gravosas para la administracin pblica. Lo anterior se desprende de
las diapositivas presentadas en la Mesa de Dilogos, las cuales se anexan a
la presente demanda (fls. 54 a 59).
22.
En la precitada Mesa se hizo un comunicado conjunto en donde se
concluy, inter alia, lo siguiente:
a.
No se lleg a un acuerdo en lo relativo a la suspensin de la
intervencin del corredor arbreo denominado Tnel Verde, presentada por
la comunidad como preocupacin principal, esto debido a la discrepancia en
los enfoques y conceptos tcnicos y jurdicos de las partes ()
b.
Con el fin de disminuir las intervenciones arbreas, se convocar al
Comit Pro-Tnel Verde, a la Veedura Ciudadana de la Obra Metropls
Envigado y a la Secretara del Medio Ambiente del municipio de Envigado,
para que nombren un representante idneo con el propsito de acompaar
el equipo de obra en el anlisis tcnico antes de la intervencin de cada
uno de los rboles, es decir, antes de la tala, trasplante o poda, con el
objeto de verificar su estado general y tomar decisiones acordes al proceso
constructivo. (Negrillas y subrayas nuestras) (fl. 76).
23.
El 22 de junio de los corrientes sali a la luz pblica el Comunicado
Oficial del Comit Cvico Pro Tnel Verde, del cual se resalta lo siguiente (fl.
75):
En la mesa tcnica que se celebr los das 20 y 21 de Junio, hubo
conclusiones mas no se lleg al acuerdo principal de conservar el Tnel
Verde.
Por lo siguiente anunciamos:
1. Seguiremos firmes en nuestro propsito de proteger de una manera
pacfica el Tnel Verde.
()
3. Durante los dilogos con Metropls S.A. nuestros representantes
solicitaron la suspensin de la tala de rboles hasta tanto no haya una
verdadera concertacin con la ciudadana.
4. Informamos a los medios de comunicacin y a la comunidad en general
que, con el amplio apoyo ciudadano que nos han brindado, iniciaremos
acciones legales para proteger el Tnel Verde () (Negrillas nuestras).
24.
Los das 25, 26 y 27 de junio del presente ao se continu con la Mesa
de Dilogos en la Sala de Juntas de la sede central de CORANTIOQUIA3, (fl.
73) all la ciudadana llev sus propuestas, las cuales no fueran aceptadas por
las demandadas. Incluso, y con el fin de evitar instancias judiciales que
desgastaran a las partes y la administracin de justicia; dentro de esta se
3
Visible
en
http://www.corantioquia.gov.co/index.php?option=com_content&view=article&id=1282:comunicado-ala-opinion-publica
26.
La Sociedad Antioquea de Ingenieros y Arquitectos (SAI) 4, en cabeza
de su presidente lvaro Villegas Moreno, tambin se ha pronunciado en
mltiples ocasiones en contra de los diseos, sobrecostos, atrasos, desfases,
tipo de combustible para los vehculos y el grave dao al medio ambiente que
se causara con la construccin del Metropls. Estos pronunciamientos se han
dado en los boletines que profiere la SAI. Algunos son:
- Boletn No. 15 del 30 de abril de 2007: Veedura. Desarrollo del
Proyecto de Transporte Masivo de Mediana Capacidad, Metropls (fl. 31
a 33).
- Boletn No. 23 del 9 de agosto de 2007: Informe de Veedura
Ciudadana. Proyecto Metropls de la ciudad de Medelln (fl. 34 a 37).
- Boletn No. 34 del 4 de diciembre de 2007: Proyecto Metropls de la
ciudad de Medelln (fl. 38 a 40).
- Boletn No. 8 del 30 de mayo de 2008: Veedura Ciudadana. Proyecto
de Transporte Masivo de Mediana Capacidad, Metropls (fl. 41 y 42).
- Boletn No. 11 del 1 de julio de 2008: Suspensin del servicio de gas
para la industria y el transporte en Bogot (fl. 43).
- Boletn No. 12 del 7 de julio de 2008: Los habitantes de Medelln
opinaron sobre el combustible a utilizar en el Metropls (fl. 44).
- Boletn No. 8 del 6 de abril de 2009: Veedura Ciudadana. Metropls
(fl. 45 y 46).
- Boletn No. 37 del 30 de septiembre de 2011: Proyecto Metropls de la
ciudad de Medelln (fl. 47 y 48).
- Boletn No. 7 del 14 de junio de 2013: El impensado Metropls (fl. 30)
27.
De este ltimo boletn (pronunciamiento) de la SAI cabe resaltar lo
siguiente:
- El metropls (sic) desde Envigado hasta La Aguacatala por la carrera
43A destrozando de paso uno de los sectores ms verdes y bellos de la
ciudad. Esto, una vez ms, con una lnea paralela al metro (sic), en lugar de
tratar de llevar a la manera de espina de pescado todo el flujo de usuarios
perpendicularmente a las estaciones del metro (sic).
- No cometamos de nuevo el mismo error de la lnea paralela de la avenida
Ferrocarril. No destruyamos el magnfico paisaje de la avenida El Poblado.
Permitamos que nuestra ciudad s merezca el ttulo de la ms innovadora
La SAI es una entidad gremial sin nimo de lucro que agrupa a profesionales de Ingeniera y
Arquitectura, y hace parte de la Sociedad Colombiana de Ingenieros, regional Antioquia.
Propendemos por la formacin cientfica, tcnica y social de los Ingenieros y Arquitectos y
propiciamos su desarrollo integral fomentando el estudio de temas complementarios a sus carreras.
Velamos por el cumplimiento de las normas legales sobre proteccin de las profesiones y
estrechamos vnculos de confraternidad profesional.
Estamos comprometidos con la satisfaccin de las necesidades de nuestros socios, propiciando a
travs de nuestras actividades la prosperidad de stos, de nuestra asociacin, su personal y la
comunidad. Recuperado el 24 de junio de http://www.sai.org.co/nosotros/mision-y-vision.html
10
por sus obras brillantes y no por miopa de las soluciones que surgen de las
mentes mediocres (fl. 30)
28.
Al da de hoy, se han recogido en menos de 20 das ms de 13.000
firmas fsicas (las cuales se anexan a folios 211 y siguientes) y 15.704
virtuales5 (cifra que est en constante aumento) de ciudadanos y ciudadanas
que se oponen a la tala de los rboles en la Avenida Fernando Gonzlez - 43A
- (de ahora en adelante denominado Tnel Verde de la 43A).
29.
Adicional a lo anterior, la oposicin de la ciudadana a la tala del Tnel
Verde tambin se ha materializado simblicamente en los siguientes eventos:
(i) el 15 de junio de 2013 se llev a cabo la primera marcha en defensa del
Tnel Verde de la Carrera 43A; (ii) el 18 de junio de manera pacfica un grupo
de ciudadanos y ciudadanas crearon el Campamento Verde con el fin de
hacer vigilancia permanente a los rboles, el cual continua hasta hoy 2 de julio
de 2013; (iii) el sbado 22 de junio se realiz un marcha multitudinaria a la que
acudieron ms de 2.000 personas6 con el objetivo de continuar con la oposicin
a la tala de los rboles; (iv) desde el 27 de junio se realiza el Primer Festival
Verde en el que se cometen actividades culturales y de sensibilizacin
ambiental para la comunidad; (v) el sbado 29 a las 3:00 p.m. del mismo mes
se realiz una caminata con ms de 500 personas que siguen oponindose a la
tala masiva; y (vi) el domingo 30 se hizo El ritual de las velitas en honor a los
rboles talados el da anterior (fls. 77 a 79)
30.
El sbado 29 de junio hogao en las horas de la maana, funcionarios
de AIA, acompaados del Escuadrn Mvil Antidisturbios de la Polica Nacional
ESMAD -, reanudaron la tala, con 6 rboles, cinco chiminangos y un
gualanday7. Con dicha tala se incumpli el acuerdo al que se lleg con
representantes de Metropls S.A. y la Alcalda de Envigado; consistente en que
antes de empezar la intervencin arbrea se deba nombrar un representante
idneo [de la ciudadana] con el propsito de acompaar el equipo de obra
en el anlisis tcnico antes de la intervencin de cada uno de los rboles,
es decir, antes de la tala, trasplante o poda, con el objeto de verificar su
estado general y tomar decisiones acordes al proceso constructivo (fls.
76).
31.
El da de hoy, 2 de julio de 2013, el Banco Mundial se comunic con
uno de los demandantes de la presente demanda a quien le indic:
Le hemos solicitado a Metropls S.A. nos informen sobre los procesos de
concertacin y de consulta que se llevaron a cabo para iniciar el proceso
de contratacin de obras y sobre las licencias ambientales otorgadas por
5
Visible
en
http://www.avaaz.org/es/petition/Quiero_salvar_el_tunel_verde_del_PobladoMedellinColombia/?rc=fb
&pv=14.
6
Noticia MS DE 2.000 PERSONAS MARCHARON EN FAVOR DEL TNEL VERDE Peridico
ADN, disponible en: http://diarioadn.co/medell%C3%ADn/mi-ciudad/nueva-marcha-en-favor-de-lapreservaci%C3%B3n-del-t%C3%BAnel-verde-1.65271
7
Ver:
http://www.elcolombiano.com/BancoConocimiento/M/metroplus-tala-tunel-verde29062013_2517481019001/metroplus-tala-tunel-verde-29062013_2517481019001.asp
11
El artculo 144 de la Ley 1437 de 2011 (CPACA) que trata sobre la proteccin de los
derechos e intereses colectivos establece en su inciso tercero:
"(...) Antes de presentar la demanda para la proteccin de los derechos e intereses
colectivos, el demandante debe solicitar a la autoridad o al particular en ejercicio de
funciones administrativas que adopte las medidas necesarias de proteccin del
derecho o inters colectivo amenazado o violado. Si la autoridad no atiende dicha
reclamacin dentro de los quince (15) das siguientes a la presentacin de la
solicitud o se niega a ello, podr acudirse ante el juez. Excepcionalmente, se podr
prescindir de este requisito, cuando exista inminente peligro de ocurrir un perjuicio
irremediable en contra de los derechos e intereses colectivos, situacin que deber
sustentarse en la demanda." (Subraya fuera del texto original)
12
CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia T 225 de 1993, Sala de Novena de Revisin. M.P. Vladimiro
Naranjo Mesa.
13
En el caso particular, la situacin del Tnel Verde, expuesta en los hechos de esta
demanda, representa un peligro inminente y un perjuicio irremediable determinados
por la reanudacin de la tala de rboles el pasado sbado, cumpliendo as con los
criterios exigidos por la Corte Constitucional:
1.Un perjuicio inminente, es claro toda vez que existe una amenaza inminente a los
bienes jurdicos colectivos e incluso particulares de los miembros de la comunidad
que linda con la 43A, dado que la tala puede ocasionar graves riesgos en nuestro
entorno ecosistmico fauna, flora y servicios y beneficios ambientales-. De igual
forma esta situacin puede afectar bienes jurdicos personalsimos como es el
derecho a la vida por los beneficios que generan estos rboles en la calidad de vida
de los ciudadanos.
2. Medias requeridas son de urgencia, es evidente la necesidad de suspender la
intervencin arbrea (tala, trasplantes o podas no necesarias), toda vez que con el
correr de los das la ejecucin de la tala aumenta el riesgo potencial de la
ocurrencia de un dao ambiental irreversible.
3. Perjuicio grave por la gran intensidad del dao fruto de la tala de 172 rboles en
menos de 1 km. de recorrido.
14
Por su parte, el artculo 18 de la Ley 472 de 1998, seala los requisitos que debe
contener la demanda para que pueda ser admitida:
()
a) La indicacin del derecho o inters colectivo amenazado o vulnerado;
b) La indicacin de los hechos, actos, acciones u omisiones que motivan su
peticin;
c) La enunciacin de las pretensiones
d) La indicacin de las personas natural o jurdica, o la autoridad pblica
presuntamente responsable de la amenaza o del agravio, si fuere posible;
e) Las pruebas que pretenda hacer valer;
f) Las direcciones para notificaciones;
g) Nombre e identificacin de quien ejerce la accin
15
y adems que no se configura como uno de los presupuestos para que la demanda
sea admitida.
Como queda demostrado en la presente demanda, los demandados no han asumido
de manera diligente sus funciones como responsables en el cuidado del medio
ambiente y en la presentacin de diseos de Sistemas de Transporte Pblico que
sean compatibles con el medio ambiente.
Por las razones anteriores solicitamos al Despacho que si bien en esta demanda se
ha insistido en que los demandados conocen de la grave y preocupante situacin de
riesgo a la que estara expuesta la ciudadana, se requiera a las autoridades
demandadas a suspender cualquier intervencin arbrea (tala, trasplante, podas)
que constituya una grave afectacin a derechos colectivos hasta tanto no se
presenten unos diseos de obra que no impliquen un impacto ambiental tan alto,
permitan la conservacin del Tnel Verde y en ese sentido, sean compatibles con el
medio ambiente.
CONCEPTO DE VIOLACIN
1.
EL APROVECHAMIENTO FORESTAL DE 172 RBOLES EN EL TNEL
VERDE AUTORIZADO POR LA RESOLUCIN NO. 130AS- 1210 7152 DEL 17 DE
OCTUBRE DE 2012 QUE AUTORIZA LA INTERVENCIN FORESTAL AL TNEL
VERDE DE LA CARRERA 43A (AVENIDA EL POBLADO) CAUSARA UN DAO
AMBIENTAL GRAVE, PROVOCANDO LA VULNERACIN DE LOS DERECHOS
COLECTIVOS ALEGADOS.
1.1 Proteccin constitucional a un ambiente sano.
En primer lugar, es preciso resaltar la forma como se concibe el medio ambiente en
el ordenamiento jurdico colombiano, en ese sentido la Corte Constitucional en
Sentencia C-632 de 2011 M.P Gabriel Eduardo Mendoza Marte, ha sealado:
El medio ambiente como un bien jurdico constitucionalmente protegido, en el que
concurren las siguientes dimensiones: (i) es un principio que irradia todo el orden
jurdico en cuanto se le atribuye al Estado la obligacin de conservarlo y
protegerlo, procurando que el desarrollo econmico y social sea compatible con las
polticas que buscan salvaguardar las riquezas naturales de la Nacin; (ii) aparece
como un derecho constitucional de todos los individuos que es exigible por
distintas vas judiciales; (iii) tiene el carcter de servicio pblico, erigindose junto
con la salud, la educacin y el agua potable, en un objetivo social cuya realizacin
material encuentra pleno fundamento en el fin esencial de propender por el
mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin del pas; y (iv) aparece como
una prioridad dentro de los fines del Estado, comprometiendo la responsabilidad
directa del Estado al atribuirle los deberes de prevencin y control de los factores
de deterioro ambiental y la adopcin de las medidas de proteccin. (negrilla
propia)
Adems de las diferentes e importantes acepciones que se le asignan al medio
ambiente, la Corte Constitucional en la misma sentencia, en una perspectiva an
16
Las razones de la Corporacin para dar una categora tan importante al medio
ambiente en nuestro ordenamiento jurdico estn determinadas por las
problemticas ambientales actuales, y los riesgos a los que estn expuestos los
seres humanos por el poco compromiso que hemos tenido con el cuidado del
planeta. La misma Corte Constitucional justifica su posicin afirmando que la
preocupacin ambientalista vino a tomarse en serio, solo cuando existi el pleno
convencimiento del grave dao que el desarrollo incontrolado y la explotacin sin
lmites de los recursos naturales, ha causado al propio ser humano y a su entorno
ecolgico (Sentencia C-632 de 2011):
Es preciso que las actuaciones de los seres humanos y ms an, de los Estados
sean amigables con el medio ambiente en la mayor medida posible. En ese sentido,
el Mximo rgano Constitucional, ha expresado que la Constitucin Ecolgica que
nos rige implica unos deberes calificados de proteccin por parte de la
administracin. As las cosas, estos principios y fines ecolgicos deben estar
presentes en todo tipo de actuacin, con una observancia especial de los daos
ambientales que se puedan ocasionar.
En ese sentido ha expresado que:
Hoy no tienen ningn respaldo constitucional ciertos procesos y conceptos
que anteriormente pudieron ser considerados legtimos, cuando los valores
ecolgicos no haban adquirido el reconocimiento nacional e internacional
que se les ha conferido en la actualidad. Y eso sucede en particular con el
concepto de que la colonizacin puede ser predatoria, puesto que, por las razones
empricas y normativas sealadas anteriormente, estos procesos son inaceptables
ya que se efectan en contradiccin con los principios ecolgicos establecidos por
la Constitucin. Hoy en Colombia no es legtima una colonizacin incompatible con
la preservacin del medio ambiente y el desarrollo sostenible (negrilla propia)
17
Con lo anterior se refuerza la idea que todos los procesos administrativos deben
tener en cuenta, de manera cualificada, el impacto ambiental que se genera con los
proceso colonizadores, que por supuesto pueden ser por parte de personas privadas
o por parte del mismo Estado.
De otro lado, es cierto que el Estado tiene derecho al desarrollo como ideal legtimo
para el mejoramiento de la calidad de vida de los ciudadanos, pero este desarrollo
debe ser sostenible, tal como se ha pensado a nivel mundial desde la Declaracin
de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo de 1992, instrumento que integra el
Bloque de Constitucionalidad segn los artculos 93 y 94 de la Constitucin. Es de
esta manera, como el desarrollo no puede menoscabar el derecho que tienen las
generaciones presentes y futuras para disfrutar de un ambiente sano, mxime
cuando las vas de desarrollo presentan tan variadas alternativas.
1.2 Principio de precaucin y prevencin.
En el caso que nos convoca, la intervencin sobre los rboles aislados vulnerara los
derechos colectivos invocados en esta demanda, teniendo en cuenta que la tala de
estos implicara privar a la ciudadana de los beneficios y servicios ambientales que
ellos proveen, como son: (i) Regulacin microclimtica que resulta en una
disminucin de la temperatura generada bsicamente por el efecto de la sombra de
los rboles; (ii) control de la radiacin solar y del albedo; (iii) constituye una barrera
sonora, visual, contra el viento y la contaminacin; (iv) protege los suelos frente a
eventos de lluvia, incidiendo en la gestin del riesgo dada la permeabilidad; (v) es
hbitat de multiplicidad de especies, no solo porque proveen de hogar a algunas de
ellas, sino tambin de alimentacin y descanso.
De hecho, los problemas que se generaran por la tala de estos rboles coinciden
con los daos ambientales actuales que hoy causan mayor preocupacin segn la
Corte Constitucional, los cuales son: (i) los niveles peligrosos de contaminacin de
agua, aire, tierra y seres vivos, (ii) el agotamiento de la capa de ozono, (iii) el
calentamiento global, (iv) la degradacin de hbitats y deforestacin, (v) la
destruccin y agotamiento de recursos insustituibles y, con ello, (vi) graves
deficiencias en el ambiente que resultan nocivas para la salud fsica, mental y social
del hombre (Sentencia C-632 de 2011).
El principio de prevencin.
La Constitucin Poltica de Colombia consagr expresamente el derecho de todas
las personas a gozar de un ambiente sano y delimit los parmetros mnimos para
garantizarlo, sealando en su artculo 80 el deber del Estado de planificar el
aprovechamiento de los recursos naturales y de prevenir y controlar los factores de
deterioro ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los
daos causados. Es as como la prevencin, en sentido amplio, se constituye en
uno de los pilares fundamentales de la poltica ambiental, que debe regir todas las
actuaciones de las autoridades.
18
10
La primera parte de la disposicin citada constituye el fundamento de una labor preventiva que
adquiere especial significado tratndose del medio ambiente, para cuya proteccin se le otorga una
singular importancia a la evitacin de la vulneracin o del dao que pueda llegar a presentarse, dado
que buena parte de las causas de perturbacin, de concretarse, tendran impactos irreversibles y, en
caso de resultar posible la reversibilidad de los efectos, las medidas de correccin suelen implicar
costos muy elevados. Sentencia C- 703 de 2010.
11
Sentencia C-703 de 2010.
12
Ibdem.
13
Entre otras, la sentencia de doce (12) de marzo de dos mil doce (2012), C.P. CARMEN TERESA
ORTZ DE RODRGUEZ y la sentencia de primero (1) de noviembre de dos mil doce (2012), C.P.
MARIA CLAUDIA ROJAS LASSO.
19
Tratndose de daos o de riesgos, en los que es posible conocer las consecuencias derivadas del
desarrollo de determinado proyecto, obra o actividad, de modo que la autoridad competente pueda
adoptar decisiones antes de que el riesgo o el dao se produzcan, con el fin de reducir sus
repercusiones o de evitarlas, opera el principio de prevencin que se materializa en mecanismos
jurdicos tales como la evaluacin del impacto ambiental o el trmite y expedicin de autorizaciones
previas, cuyo presupuesto es la posibilidad de conocer con antelacin el dao ambiental y de obrar,
de conformidad con ese conocimiento anticipado, a favor del medio ambiente. CONSEJO DE
ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION CUARTA Consejera ponente:
CARMEN TERESA ORTIZ DE RODRIGUEZ Bogot, D. C. doce (12) de marzo de dos mil doce
(2012) Radicacin nmero: 11001-03-27-000-2008-00041-00(17442)
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entre 2008 y 2009 se haban sembrado 67.732, para un cumplimiento del 74,4%
frente a lo programado para esos dos aos. Si a 2011 se cumple la meta
establecida en el Plan se podr reducir el dficit en un 27%15 (Negrilla propia).
Cifras tan preocupantes como estas implican que las instituciones pblicas se tomen
en serio el medio ambiente y acten conforme a polticas de desarrollo compatibles
con el mismo, obligacin que ha sido desconocida por los demandados.
Lo anterior debido a que en el Informe Tcnico No. 130 AS - 1210 - 11147 del 10 de
octubre de 2012 (fls. 112 del cuaderno) no existe un sustento ambiental que permita
deducir que las obras diseadas son amigables con el medio ambiente, asimismo en
la Resolucin No. 130AS 1210 - 7152 del 17 de octubre de 2012, CORANTIOQUIA
autoriz una actividad que en estos momentos est vulnerando derechos colectivos
solicitados para la proteccin constitucional en la presente demanda. Todo lo
anterior se traduce en la agudizacin de las problemticas ambientales ms graves,
que padece el Valle de Aburr.
La actividad autorizada por CORANTIOQUIA viola, entre otros, los numerales a y c
del artculo 4 de la Ley 472 de 1998 puesto que el Informe Tcnico No. 130 AS 1210 - 11147 tiene una sustentacin muy precaria desde el derecho ambiental.
Obsrvese lo siguiente:
1.
En los Antecedentes del Informe Tcnico slo se hizo una transcripcin
literal del Acto Administrativo No. 130AS 1209 - 9266 del 11 de septiembre de
2012, sin hacer un anlisis profundo al respecto (fls. 191 - 194).
2.
En el Concepto Tcnico se evidencia que el informe presentado por
Metropls S.A. junto con la solicitud de aprovechamiento solo contiene el inventario
actualizado de los individuos existente en el corredor del proyecto, en la que se
consigna los individuos a suprimir, trasplantar y los que permanecern (fls. 193
vto.). No se observa por ningn lado un Plan de Manejo de la Fauna ni las
consideraciones establecidas en el Pargrafo nico del Artculo 58 del Decreto 1791
de 1996, tal como se ver ms adelante.
3.
CORANTIOQUIA se acomod totalmente a los diseos presentados por
Metropls S.A. sin exigirle una justificacin ambiental seria de intervencin arbrea,
ni presentar posibilidades fcticas de rediseo de las obras en las que no hubiera
una intervencin forestal de rboles aislados tan enorme como la que se est
llevando a cabo, daando uno de los corredores verdes ms hermosos del Valle de
Aburr.
4.
En este Informe Tcnico y en la Resolucin N 130AS 1210 - 7152 se
desconoce el Pargrafo nico del Artculo 58 del Decreto 1791 de 1996, el cual
establece que Para expedir o negar la autorizacin de que trata el presente artculo,
la autoridad ambiental deber valorar entre otros aspectos, las razones de orden
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Sentencia SU-250 de 1998. Vid. C-054 de 1996: El deber de motivar los actos administrativos, no
contradice disposicin constitucional alguna y, por el contrario, desarrolla el principio de publicidad, al
consagrar la obligacin de expresar los motivos que llevan a una determinada decisin, como
elemento esencial para procurar la interdiccin de la arbitrariedad de la administracin.
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administracin cuando adopta las decisiones que afectan sus intereses generales o
particulares.
Pero, adems, la exigencia legal de motivacin es un instrumento de control sobre
los actos que la Administracin expide, toda vez que relaciona el contenido de la
determinacin adoptada con las normas que facultan a la autoridad para obrar y
con los hechos y circunstancias a las cuales ella ha aplicado la normatividad
invocada []
Todos los actos administrativos que no sean expresamente excluidos por norma
legal deben ser motivados, al menos sumariamente, por lo cual no se entiende que
puedan existir actos de tal naturaleza sin motivacin alguna. Y, si los hubiere,
carecen de validez, segn declaracin que en cada evento har la autoridad judicial
competente []17.
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En principio seala el Acto que la entidad requiri a la sociedad interesada para que
complementara la informacin aportada en la solicitud inicial, con el soporte de los
cambios realizados, la descripcin de las labores de tala, revisin de diseos de
proyectos, acciones de compensacin y los planes de medios y comunicacin del
proyecto, entre otros.
Segn el mismo acto administrativo, la sociedad respondi a dicho requerimiento,
entre otras precisiones especficas, de esta manera:
Una vez revisados nuevamente los diseos del proyecto se hace necesaria la
intervencin del separador central por el diseo geomtrico, por la conformacin de
la estructura de pavimento, por los rendimientos y los mismos costos de las obras
adicionales que se generan
A pesar de estos argumentos, que son los nicos en pro o en contra de la tala de
rboles en el marco de la carrera 43A, la autoridad ambiental decidi, en contrava
de lo que la lgica dictara luego de leer el acto administrativo en comento, otorgar el
permiso de aprovechamiento, sin consideraciones especficas acerca de la posible
afectacin al medio ambiente, el equilibrio biolgico y la calidad de vida de la
comunidad directamente afectada.
En la parte motiva de la Resolucin brilla adems por su ausencia la consideracin a
derechos sociales, econmicos y culturales como elementos importantes dentro del
debate, imponiendo como nica traba al solicitante la imposibilidad de talar 36
individuos, de 254 que inicialmente se pensaban, ello sin mediar argumento alguno
en cuanto a la exclusin de estos y no de otros ms.
Ab initio se hizo alusin en la necesidad de motivar tanto jurdica como fcticamente
el acto administrativo, ms an cuando la misma ley 1437 de 2011 establece la falsa
motivacin como causa vlida para invocar la pretensin de nulidad o de nulidad con
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restablecimiento del derecho19, que para el caso en comento no son el medio idneo
de defensa.
Basta realizar un anlisis somero de la Resolucin N 130AS 1210 - 7152,
expedida por CORANTIOQUIA, para encontrar frases como en espera de la
definicin de la posibilidad de una mayor cantidad de siembra dentro del corredor
vial, que demuestran la ligereza en el actuar administrativo y la falta de rigor
cientfico, tcnico y jurdico en el otorgamiento de una licencia que podra afectar
derechos establecidos por la Carta Poltica de 1991 y que el Estado est obligado a
garantizar y proteger en la medida que estn sujetos al principio de progresividad,
consagrado en el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, que en su numeral primero establece:
Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar
medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin
internacionales, especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los
recursos que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios
apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena
efectividad de los derechos aqu reconocidos20.
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La Ley en desarrollo del derecho colectivo a un ambiente sano, impuso que a la hora
de otorgar licencias, permisos o autorizaciones que impliquen una afectacin al
medio ambiente, el cumplimiento de determinados requisitos, que no admiten
excepciones, y que se constituyen en la forma indicada al menos legalmente de
garantizar este derecho colectivo.
De esta manera, la autoridad competente para expedir el permiso de
aprovechamiento de rboles aislados en el caso bajo anlisis, es como se vio
CORANTIOQUIA, la cual est obligada a valorar las razones de orden histrico,
cultural y paisajstico relacionadas con las especies objeto de solicitud, razones que
no se encuentran en ningn acpite de la Resolucin N 130AS - 1270 - 7152 de 17
de octubre de 2012. Si se hubieran adelantado tales acciones, se hubiera previsto
tanto por CORANTIOQUIA, principal obligada, como METROPLS S.A., principal
interesada, el impacto cultural que ha tenido la iniciacin de las actividades de tala.
Estas acciones han provocado reacciones en la ciudadana como la recoleccin de
ms de 13.000 firmas fsicas y 15.817 firmas virtuales, la realizacin de tres marchas
multitudinarias y el desarrollo de distintas actividades pacficas y culturales en el
corredor vial para oponerse a la tala masiva de rboles.
Tampoco se analiz por CORANTIOQUIA, el impacto paisajstico, pues la zona
afectada con el mal llamado aprovechamiento, se constituye en un corredor
ecolgico excepcional de la ciudad de Envigado, que alberga invaluables especies
de fauna y flora, tal y como se evidencia con el informe tcnico aportado con esta
accin (folios X y X).
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De igual manera, el pargrafo de este artculo exige que: Para expedir o negar la
autorizacin de que trata el presente artculo, la autoridad ambiental deber valorar
entre otros aspectos, las razones de orden histrico, cultural o paisajstico,
relacionadas con las especies, objeto de solicitud. (Subrayas fuera de texto).
Se repite que las consideraciones citadas y exigidas por el ordenamiento ambiental
colombiano, tales como la comprobacin tcnica de la necesidad de talar rboles, y
la valoracin de las razones de orden histrico, cultural o paisajstico, relacionadas
con las especies, objeto de solicitud de Metroplus S.A. brillan por su ausencia en el
permiso de aprovechamiento forestal.
El Tnel Verde de la Av. El Poblado es un patrimonio natural, histrico y cultural que
hace parte de la identidad de los habitantes del Valle de Aburr. Es dicho Tnel,
como sistema, y no como conjunto de individuos lo que debe ser valorado, de
manera contraria a la forma en que el proyecto Metropls ha sido valorado por
CORANTIOQUIA, pues adems de esa, existen otras valoraciones de los servicios
ambientales del Tnel Verde de la Av. El Poblado:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
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7.
8.
9.
10.
11.
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Visible en http://www.contratos.gov.co/archivospuc1/da/205001016/07-1-22684/DA_PROCESO_071-22684_205001016_232718.pdf
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Visible
en
http://www.envigado.gov.co/Secretarias/OficinaAsesoradePlaneacion/documentos/POT/ACUERDO%
20No%20%20010-2011.pdf
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De esta manera, encontrando que las zonas urbanas con espacios cubiertos de
vegetacin son zonas de especial proteccin ambiental, y su proteccin se
constituye en un principio de la poltica ambiental colombiana, debe prohibirse por
las autoridades ambientales, dentro de los cuales se encuentran las Corporaciones
Autnomas Regionales y las entidades territoriales, la tala y la alteracin de
configuracin de estos paisajes, por expresa orden de los artculos 9 literal f y 303
literal b del Decreto 2811 de 1974.
As las cosas, se evidencia que por tratarse de un corredor ecolgico compuesto de
abundante vegetacin ubicado en forma excepcional en un centro urbano, tal y como
lo define CORANTIOQUIA en la Resolucin N 130AS - 1270 - 7152 de 17 de
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Testimoniales.
Con el objeto de demostrar la falta de concertacin y de participacin de la
comunidad en la planeacin de las obras, solicitamos las siguientes pruebas
testimoniales:
Inspeccin Judicial:
Se solicita la inspeccin judicial del lugar de los hechos, a fin de verificar la
mencionada vulneracin de los derechos colectivos denunciados en la presente
demanda.
Peritajes:
i.
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iii.
Oficiar a la Contralora para que ejercicio de sus funciones indique los costos
de la tala de los rboles sobre la Av. El Poblado,
ANEXOS
Los relacionados en el acpite de pruebas.
NOTIFICACIONES
Demandantes:
Juan Carlos Valencia en la Carrera 43A No. 41B Sur 62 Casa D 81 - Envigado
Juliana Vlez Echeverri en la Carrera 40A No. 40 F Sur 100, apto 202 - Envigado
Alejandro Jimnez Ospina en la Calle 45A sur No. 39B 02, casa 193 - Envigado
Fabio Mauricio Martnez en la Calle 26 sur no. 43A 41, apto 1134 Envigado
Camilo Quintero Giraldo en la Carrera 40A No. 40 F Sur 100, apto 202 - Envigado
Envigado
Demandados:
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Cordialmente,