Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
NUEVO DERECHO
otras palabras se habla de eco desarrollo y del desarrollo sustentable, es decir aquel en el cual
el ambiente ya pasa a formar parte inescindible de las condiciones necesarias para el proceso
humano.
"... y tienen deber de preservarlo..." En la medida en que se establece un derecho corresponde
a los ciudadanos el deber de preservacin, este principio es de vieja data en los sistemas
constitucionales comparados y est presente en la legislatura provincial que en lo atinente a
estos aspectos es de lnea de avanzada.
"... el dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo
establezca la ley..." El concepto de dao ambiental tiene alguna particularidad probablemente
con respecto a la nocin de dao que se maneja habitualmente a travs del Cdigo Civil.
Cuando se dice "prioritariamente" se est haciendo un sealamiento de ese sentido. La primera
prioridad ser recomponer el dao volviendo a la situacin ex ante, lo que suele ser
sumamente difcil y casi todas las veces imposible en materia ambiental. La reglamentacin del
presente punto constituir sin duda la tarea ms importante a desarrollar.
Sin embargo, en oportunidad de producir despacho el miembro imformante en la Convencin
Nacional Constituyente dej sentado que se pueden lograr situaciones nuevas que, si no
equivalente, por lo menos constituyan situaciones en las cuales ese dao sea menor o en las
que el nuevo balance creado sea aceptado o satisfactorio. Asimismo se sealo que el hecho de
dar prioridad a la recomposicin de la situacin ex ante para recuperar un mbito
absolutamente satisfactorio y ordenado es cuando a las prioridades, no insta a que exista la
obligacin de resarcir cuando el dao se produzca y no se vuelva al estado de situacin previa.
La idea es no dar la posibilidad que exista el principio contaminador pagador.
"... las autoridades proveern a la proteccin de este derecho,..." El segundo prrafo establece
las obligaciones del Estado. Se ha utilizado la expresin "proveer" por corresponder a un
trmino utilizado en la Constitucin de 1853 y que la Comisin de estudios considero
importante mantener.
"... a la utilizacin racional de los recursos naturales..." El estado tambin deber promover a
este respecto, esto implica conocer esos recursos para poder establecer previamente la
razonabilidad de su uso, puesto que frente al desconocimiento, la utilizacin de los mismos
puede ser daada y producir perjuicios irreversibles. El criterio racional es utilizado en la
legislacin argentina con verdadera voluntad proteccionista, la interpretacin de este aspecto
depende del significado que cada uno como intrprete de la ley entiende por racional.
"... a la preservacin del patrimonio natural y cultural..." Tambin se consagra la obligacin del
Estado de proveer a la reservacin del patrimonio natural entendiendo por tal el conjunto de
paisajes, restos fsiles, cuerpos celestes que constituyen no solo bienes naturales sino un
patrimonio de valor cientfico muy importante para nuestro pas. Asimismo se contempla la
preservacin cultural entiendo por cultura a todo elemento distintivo o diferenciador de los
pueblos. Siempre es prudente recordar que el conocimiento de los pueblos de la antigedad
nos ha llegado mediante estudios de culturas. Se entiende por cultura todo lo vinculado con las
otras y desarrollos urbansticos y arquitectnicos de valor esttico histrico que nos permite
seguir el desarrollo nacional como sociedad. El concepto abarca los restos fsiles,
arqueolgicos y antropolgicos.
"... y de la diversidad biolgica..." Previo a la consideracin de la diversidad biolgica se
considera la diversidad gentica. Es necesario hacer referencia a la importancia que tiene para
la preservacin y mantenimiento del equilibrio de la vida y de los sistemas en la Tierra, fauna,
la flora como la vida microbiana. Este es un patrimonio de gran importancia por su parte a la
alimentacin y salud de una poblacin cada vez ms numerosa con menores expectativas de
satisfacer totalmente sus exigencias. Aqu se dan cita la clasificacin y caractersticas de los
recursos naturales.
La diversidad gentica es parte de un concepto ms amplio que es la diversidad biolgica, es
decir, la variedad de las especies y de los ecosistemas. De tal manera que cuando se habla de
la diversidad gentica en rigor debemos hacer extensivo el concepto a la preservacin de la
diversidad biolgica, dejando en claro que la importancia de la diversidad gentica, que se
menciona especficamente esta dada por la riqueza del aporte que brinda y por el trnsito que
se produce hacia los pases desarrollados desde los subdesarrollados.
El tema de la biodiversidad fue tratado en la Cumbre de Ro de Janeiro. El Convenio sobre
Biodiversidad firmado por nuestro pas comienza con un sealamiento sobre la obligacin de
los estados, y dice en su prembulo: "La conservacin de la diversidad biolgica es patrimonio
comn de toda la Humanidad y todos los Estados tienen derecho soberano sobre sus propios
NUEVO DERECHO
NUEVO DERECHO
materia ambiental. Encontramos que con respecto al principio del "derecho a un ambiente
adecuado al desarrollo de la persona", la Constitucin Espaola dice: "Todos tienen derecho de
disfrutar de un medio ambiente adecuado para el desarrollo de la persona". Nuestra
Constitucin, en el artculo 41, dice: "Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente
apto para el desarrollo humano".
En el mbito del Derecho pblico provincial, la Constitucin de Formosa dice: "Todos los
habitantes tienen derecho a vivir en un ambiente adecuado para el desarrollo de la persona as
como el deber de conservarlo".
En el derecho constitucional del medio ambiente pueden diferenciarse distintos aspectos:
Derecho a un medio ambiente sano
El artculo 41 de la Constitucin Nacional afirma: "Todos los habitantes gozan del derecho a un
ambiente sano". El artculo 28 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires dice que:
"Los habitantes de la Provincia de Buenos Aires tienen derecho a vivir en un ambiente sano y
el deber de conservarlo... con ligeras modificaciones". E incorporan este dispositivo la
Constitucin de la Provincia de Jujuy (1986).La Rioja (1986). San Juan (1986). San Luis (1987)
y Ro Negro (1988).
La Constitucin de la Provincia de Crdoba (1987), con mayor desarrollo establece: "Toda
persona tiene derecho a vivir en un ambiente fsico social libre de factores nocivos para la
salud. La conservacin de los recursos naturales, culturales y de valores estticos que
permitan asentamientos humanos dignos y la preservacin de la flora y la fauna".
En Brasil, la Constitucin Federal de 1988, Chile (1980), Colombia (1983), Ecuador (1979),
Nicaragua (1987), Panam (1983), Paraguay (1992), por ejemplo, tambin hacen referencia al
mencionado derecho.
Derecho a un medio ambiente ecolgicamente equilibrado
La Constitucin Federativa de Brasil, en el artculo 225 de 1988 y la Constitucin Argentina a
travs del artculo 41, dan cuenta de que "todos tienen derecho a un ambiente equilibrado".
En la declaracin de Ro de 1992, el principio primero dice: " Los seres humanos estn en el
centro de las preocupaciones del desarrollo sustentable. Tienen el derecho a una vida sana y
productiva en armona con la naturaleza".
Uniendo los principios del derecho al medio ambiente y el desarrollo sustentable, la Carta
Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos (Nairobi, Kenia), expresa: "Todos los pueblos
tienen derecho a un medio ambiente satisfactorio y global propicio a su desarrollo"(artculo 24).
Fundamento axiolgico del derecho humano al ambiente
El Dr. Daisaku Ikeda, en su obra "Escoge la vida", en la que expresa: "Podr iniciarse una
nueva era cuando ese individuo de criterio independiente que espontneamente clame por su
prjimo, pueda albergar el mismo sentimiento hacia toda la humanidad. Un hombre dotado de
esta cualidad cosmopolita estara en condiciones de adoptar al mundo su profundo
cuestionamiento sobre el problema de los derechos humanos, que desde ahora en adelante se
debatira cada vez con mayor frecuencia en el foro internacional".
Como todos seguramente conocern, en los ltimos aos han adquirido muchsima
preponderancia los llamados derechos humanos de tercera generacin que, da tras da, atraen
la atencin de mandatarios y pensadores por igual.
Mientras que una primera generacin reclama de los derechos civiles y polticos y la segunda
solicita los derechos econmicos, sociales y culturales, en una tercera generacin adquiere
importancia el derecho al desarrollo a un ambiente sano y equilibrado, a convivir en paz y a
compartir el legado comn de la humanidad. Los derechos de primera y segunda generacin
han asegurado al hombre su libertad ante el Estado, y la posibilidad de formular reclamos y de
peticionar ante l.
Pero los derechos de tercera generacin se distinguen de los anteriores en un punto
fundamental: por su naturaleza, es imposible asegurar verdaderamente estos derechos si no se
los trata dentro de un marco global y que trascienda de las fronteras nacionales. Por ejemplo, si
se analiza el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, se ver que es
imposible asegurar la vida en un medio, sin contaminacin de las aguas y el aire, si nos
aferramos a los lmites y a los intereses nacionales.
La nica alternativa que nos queda es adoptar una visin global y un enfoque centrado en los
intereses de la humanidad. El individuo cosmopolita ser el protagonista de esta poca en que
NUEVO DERECHO
NUEVO DERECHO
universal, como contrapartida del derecho subjetivo al ambiente. Se necesita en el plexo social
la expresin mxima de la solidaridad porque, como relacin causal, antes de ser solidario con
las generaciones futuras, debemos ser solidarios con las contemporneas.
El continente del hombre es el ambiente; el contenido lo tenemos que defender, defendiendo el
continente, no hay libertad en la corrupcin, no hay dignidad en la pobreza, no hay dignidad en
la defraudacin masiva del entorno, tampoco vivir con los mismos residuos, contaminndonos
con ellos. Se trata de un derecho natural, que es uno de los dems derechos, por lo tanto es
necesario proteger el continente para que el contenido pueda ejercer los derechos.
El jurista italiano Amadeo Postiglione, en su obra "El derecho del hombre al medio ambiente",
distingue entre el derecho al ambiente y el derecho del ambiente. Seala que en el contenido
de las normas es posible distinguir siempre ms claramente los posibles objetivos de aquellos
subjetivos y, en consecuencia, el rol y la responsabilidad de los estados y de otros sujetos
pblicos y de los individuos.
Estos ltimos no son considerados simples destinatarios de una proteccin pblica, sino
sujetos activos de la defensa ambiental. Esto explica la previsin de normas derivadas del
derecho deber a la informacin, participacin y accin a favor de los individuos.
El derecho del ambiente comprende todas las ramas tradicionales del derecho administrativo,
penal, privado y obliga a las instituciones a responder segn los nuevos modelos, que no
pueden prescindir de un espacio jurdico concreto y definido de la persona, directamente
interesada a un ambiente sano y equilibrado.
5. Derecho Al Y Del Ambiente
Existe una profunda relacin entre derecho del ambiente y el derecho al ambiente, porque,
como observa agudamente Aleandre Kiss, el primero es la garanta de la actualizacin del
segundo.
En concreto, el modelo legislativo no hace presin solo por el papel de los poderes pblico,
sino que esta obligado a reconocer que sin informacin, participacin, educacin y accin de
cada individuo, la proteccin del ambiente es imposible.
Como en la civilizacin jurdica antigua sobre el rbol de la propiedad se constituyen muchos
otros derechos deberes, as hoy se desarrolla la tendencia a la persona humana como tal. La
multiplicacin de los derechos humanos es solo la seal de una valorizacin y
responsabilizacin de las personas y de una humanizacin y socializacin en trminos
comunitarios del derecho.
Debe subrayarse, tambin, que solo aparentemente se alarga la lista de derechos humanos
con otros derechos, como el de la salud, que estn comprendidos en otros ms amplios, como
el ambiente, si se asume como parmetro de referencia el sistema ecolgico terrestre y la
humanidad en su conjunto.
El concepto global del ambiente es definido por el tribunal supremo penal de Italia en la
sentencia del 20 de Enero de 1983, citado por Postiglione, segn el cual "... la Constitucin
consciente reconoce en el ambiente un derecho fundamental con su contenido necesario de
informacin, participacin y accin para cada persona: el ambiente es "sede" de la participacin
(artculos 2,3 y 5 de la Constitucin Italiana) o sea el lugar, la ocasin, el instrumento para el
ejercicio, pero tambin de los deberes de solidaridad poltica, econmica y social: el ambiente
es el conjunto de los aspectos naturales (paisajes) y culturales (patrimonio histrico y artstico
de la Nacin) tutelados expresamente por el artculo noveno; el ambiente es la salud del
espacio que nos rodea, que asegura el bienestar psicofsico individual y colectivo, elevado a la
dignidad de Derechos del individuo e inters de la colectividad del artculo 32: el ambiente es
pasivo en la defensa de los derechos de juicio por "todos" como reconoce el artculo 24 de la
Constitucin de Italia: el ambiente es el substrato fundamental para el aprendizaje, la
enseanza y el desarrollo del arte y de la ciencia (artculos 33 y 34): el ambiente se pone como
un lmite respecto a otros derechos incluso importantes como el trabajo, la propiedad, la
iniciativa econmica (artculos 35, 41, 42, 43 y 44) como objeto de la colaboracin de las
fuerzas polticas y sociales (artculo 49).
En ese sentido, coincide Michel Prievr, jurista de la Escuela de Rimoges de "Derecho
Ambiental", al expresar: "La proteccin de la salud constituye la primera justificacin del
reconocimiento al derecho humano ambiental. El medio ambiente constituye un patrimonio, un
reservorio de riquezas, cuya gestin debe impedir la dilapidacin en detrimento de
generaciones presentes y futuras".
El artculo 225 de la Constitucin brasilea de 1988 expresa: "... todos tienen derecho a un
NUEVO DERECHO
ambiente ecolgicamente equilibrado, en cuanto bien comn y elemento esencial para una
sana calidad de vida".
El ambiente, como bien, es ampliar la concepcin del dominio pblico, (como expresa Leme
Mechado, Paulo Alfonso) el que debe ser necesariamente asegurado y protegido en vista de
uso colectivo.
En nuestro pas o mucho antes de la reforma constitucional, la decisin de los tribunales en
1980 en autos Quesada c/ MCBA s/amparo, en donde la justicia de primera instancia en lo civil
concedi el amparo por la tala de rboles en la plaza de Grand Bourg, sosteniendo que haba
un derecho pblico de actor a defender un bien pblico con caractersticas altamente
representativas, alegando adems que los bienes de dominio pblico no son propiedad del
Estado, sino que pertenecen al pueblo.
Por lo tanto, el inters pblico y social en la tutela del ambiente supera la voluntad del
gobernante cuando contrari estos intereses incurriendo en violacin de la Constitucin
(conforme al artculo 28 de la Constitucin) o en desviacin de poder al carecer de finalidad el
acto administrativo que l dictara.
El deber constitucional ambiental del estado
El artculo 41 de nuestra Carta Magna establece: "... las autoridades proveern a la proteccin
de esos derechos, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin de
patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica y a la informacin y educacin
ambientales...". Esta obligacin constitucional que impone al estado (nacional, provincial y
municipal) es inexcusable, y los mismos debern arbitrar las instituciones preventivas a
cumplimentar la responsabilidad, en que el Estado incurrir de no atender debidamente la
tutela global del ambiente.
El artculo 225 de la Constitucin brasilea de 1988 ampla las obligaciones, en especial la de
exigir "... un estudio previo de impacto ambiental obligatorio para cualquier obra, o de
actividades pblicas y privadas que tenga potencialmente un efecto significativo de
degradacin de ambiente".
En el mismo sentido, la Constitucin de Chile de 1980 (artculo 19), la Constitucin de
Paraguay (artculos 6 y 9) hacen referencia en este sentido.
Derechos humanos y derecho al ambiente
El derecho al medio ambiente se constituye en uno de los ms importantes derechos del siglo
XXI, en la medida en que la humanidad se vea amenazada en el ms fundamental de sus
derechos, el de la propia existencia.
El 17 de noviembre de 1988, en la Ciudad de El Salvador (Repblica de El Salvador), el
artculo 11 del protocolo adicional a la convencin americana de derechos humanos, tratando
los derechos econmicos, sociales y culturales, establece un derecho al medio ambiente sano,
asegurando que "... toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano...".
La declaracin de derechos humanos de Viena de 1993 describe que los derechos humanos
son universales, indivisibles, interdependientes y estn interrelacionados.
En este sentido, merece ser interpretados el principio nmero 11 de la Declaracin de Ro de
Janeiro de 1992 al establecer una declaracin ambiental comn a todos los pases ya que las
agresiones ambientales son universales y deben, por lo tanto, ser combatidas y prevenidas,
independientemente de la raza, la lengua y la cultura de las vctimas.
Los Derechos Ambientales Como Derechos Humanos
Informacin. Con referencia al derecho a la informacin no encontramos Constituciones
examinadas con disposiciones especficas sobre el derecho a la informacin ambiental. La
primera que trat expresamente el tema fue la Constitucin de la Repblica de Eslovaquia de
1992.
La Constitucin Nacional, en el artculo 42, establece: "Los consumidores y usuarios de bienes
y servicios tienen derecho, en relacin a la poblacin de su salud, seguridad e intereses
econmicos a una informacin adecuada y veraz".
Si bien no lo garantiza para la informacin ambiental podemos entender que la alcanza por ser
todos los habitantes afectados en el inters colectivo en la intangibilidad del ambiente. Las
Constituciones de Brasil (artculo 228) y Paraguay (artculo 28) adoptan un temperamento
parecido refirindose, al derecho a la informacin en general. Este es un principio fundamental,
ya que la informacin es poder, no hoy igualdad y la igualdad es el alimento vital de la libertad.
Participacin. El artculo 14 de la Constitucin garantiza el derecho de asociarse con fines
NUEVO DERECHO
NUEVO DERECHO
7. Conclusin
Los Nuevos derechos incorporados en la C. N. No los define como derechos difusos y los
relaciona o asocia a los derechos ambientales con los derechos del consumidor.
La situacin es lamentable si adems los enmarcamos en un contexto comparativo con el ayer
y su proyeccin hacia el prximo siglo y su vinculacin con la Globalizacin donde los cdigos
de conducta prohben hacer trabajar a menores en las empresas, pero stas en busca de
mayor rentabilidad, llevan las fbricas a lugares donde la pobreza es mayor, y los sueldos son
ms bajos. Siendo los derechos humanos vulnerados, seguimos consumiendo dicho producto,
y ocasionando mayores rentas a dichas empresas, sin perjuicio que el medio ambiente se ve
perjudicado en los lugares ms pobres.
Un sistema debe tender al desarrollo humano, James Gustave Specth, miembro de la ONU
dice: "sabemos hace aos que el actual nivel de consumo en los pases ricos no se puede
sostener, como tampoco extender a todas las sociedades, sin graves consecuencias sobre el
medio ambiente. Conocemos los problemas y lo poco que hacemos para solucionarlos es
trgicamente insuficiente".
Los bienes en el planeta son limitados, y no podremos consumir ms all de aquello que
resista nuestro planeta.
Este tema que nos ocupa no solo reviste importancia para la comunidad sino que han
alcanzado supremaca constitucional como nuevos derechos y garantas.
No solo har referencia a normas jurdicas sino que acudir en algunos casos a la economa,
en otros a la filosofa, a la psicologa y tambin a la bioqumica, para que el presente trabajo
revista carcter cientfico.
Su importancia excede lo patrimonial para entrar en el mbito de los derechos humanos.
En cuanto a lo que entiende por calidad de vida hoy admitida como un derecho humano en el
artculo 41 de la C. N., expresa Bustamante Alsina que: "la calidad de vida es una expresin
cualitativa que expresa la voluntad de bsqueda de calidad ms all de lo cuantitativo que es el
nivel de vida. Este ltimo concepto alude a la capacidad econmica de los sujetos, esto es, a
su poder de compra que se relaciona con los ingresos, rentas o salarios, o sea con una
problemtica socioeconmica, en tanto que la calidad de vida se manifiesta en la satisfacciones
de requerimientos fsicos, ticos y espirituales del hombre, pues todo individuo goza del
derecho natural de disfrute, cualquier sea su condicin econmica o social, sin discriminacin
alguna".
El artculo 43 de la C. N., segn la reforma de 1994, faculta ahora a toda persona a interponer
la va del amparo "siempre que no exista otro medio judicial ms idneo".
Entre las vas preventivas para la defensa del medio ambiente puede utilizarse tambin la
llamada "denuncia de dao temido" disciplinada por el art. 2.499, in fine del Cdigo Civil".
El ambiente como bien jurdico ha interesado la prerrogativa fundamental del individuo y la
posibilidad de afectar su personalidad, la utilidad y los lmites del recurso a los tradicionales
instrumentos civilistas, las acciones de grupo y las nuevas tcnicas procesales que se han
desenvuelto en otros ordenamientos, nos han llevado a reflexionar sobre aspectos diversos de
la problemtica, en especial sobre aquellos que son relativos a las relaciones entre el ambiente
y la teora de los bienes, a la posibilidad de considerar como un bien jurdico.
Se ha sostenido que la circunstancia de que el bien- de cuya tutela y subsistencia depende la
efectiva realizacin del derecho- sea extremo a la persona no debe considerarse un elemento
inconciliable con la configuracin de un derecho de la personalidad.
Ya que los derechos de la personalidad se diferencian sobretodo, segn esta teora, por el tipo
de relaciones que se establecen entre el sujeto y los bienes: relaciones entre el titular del
derecho real y la cosa. De hecho, aunque cuando el bien es externo al titular del derecho, la
tutela resguarda directamente a la persona, satisfaciendo el inters tutelado sin excluir
relaciones diversas, de tipo patrimonial, entre los sujetos y los bienes.
El fenmeno por cierto no es nuevo, recorriendo diversas hiptesis de iura in re aliena. La
peculiaridad del caso en examen surge de la propia naturaleza del ambiente, que es diversa de
aquellos otros derechos que resguardan los bienes. El derecho al ambiente no determina la
titularidad de una relacin real y conscientes de este acierto, podemos decir que el inters
tutelado y la utilidad del titular del derecho al ambiente no se identifican con una aprobacin, si
con la realizacin de una conservacin de la situacin ambiental.
NUEVO DERECHO
Juan Leiva
juanleiva@movi.com.ar
Materia: Rgimen Jurdico de los Recursos Naturales (29)
Ctedra: Dr. Jorge Atilio Franza.
Universidad Nacional De Lomas De Zamora Facultad De Derecho Centro De Extensin
Zrate
Alumno: Juan Leiva (DNI 25.636.019
10