GENERALIDADES

mantuvo dentro de lo que se conoce como derecho comn; sale de este derecho comn y
comienza a tomar forma de una disciplina jurdica propia, asociado a una activi
El Derecho Comercial moderno regula bsicamente la actividad comercial e industrial, sus
normas son de derecho privado y originalmente se dad econmica especfica como es el
comercio, dentro de las cuales hay caractersticas muy propias como es el hecho que la
celeridad o rapidez con que se realiza la actividad, la seguridad de las relaciones
comerciales y el crdito.
Quedan excluidas dentro de esta actividad mercantil la actividad agrcola, artesanal y las
profesiones liberales, y todas aquellas actividades subordinadas o dependientes de ellas.
Derecho Comercial, es una disciplina jurdica que regula una parte de la actividad
econmica que es el comercio y todas las actividades que nacen del ejercicio de esta
actividad.
La palabra comercio viene de CUM MERX = con mercanca.
Para determinar el criterio si estamos ante una actividad comercial, es necesario saber
cuales son los supuestos econmicos en base a los cuales se mueve el comercio y estos
son :
1. La produccin y el consumo de bienes.
2. La intermediacin, el cambio y el nimo de lucro.
Hay algunos autores que agregan la habitualidad.
Esto criterios permiten a algunos autores sealar de que el Derecho Comercial regula
hechos de naturaleza econmica, acercndose cada vez ms al Derecho Econmico
propiamente tal, de esa manera se aleja del Derecho privado.
El derecho econmico como disciplina jurdica de regular la poltica econmica y se aparta
del Derecho Comercial.
Supuestos econmicos :
1. La produccin y el consumo de bienes.
El hombre como esta organizado en sociedad, tiene necesidades de distinto ndole,
alguna de las cuales satisface mediante el consumo de bienes.
La produccin supone el ejercicio de una actividad como es el trabajo y la utilizacin de
tcnicas productivas.
Junto a esta satisfaccin de necesidades por medio de bienes, tambin esta la
satisfaccin mediante servicios que se prestan. Tanto los bienes como servicios tienen un
valor que se paga para obtener la satisfaccin de estas necesidades.
Como en toda esta actividad no se ofrecen siempre los mismos productos se genera una
diversidad de relaciones en la produccin y distribucin de estos bienes y servicios para
satisfacer las necesidades humanas.

2. La intermediacin, el cambio y el lucro.

La produccin se limita nicamente a satisfacer necesidades del individuo y la sociedad
donde se desenvuelve. No estamos aqu de una actividad mercantil ya que se requieren
otros elementos, los cuales son :
1) El cambio, es decir el intercambio de cosas por otras cosas (trueque), el intercambio
de cosas por valores o el intercambio de valores por valores.
2) La intermediacin, elemento que permite contactar al productor con el consumidor, el
cual es el comerciante.
3) La ganancia o nimo de lucro,
De aqu que los autores sostengan que la Actividad Mercantil : Es una actividad
humana que persigue el acercamiento de los productos al consumidor a travs del
cambio o las relaciones que tienden a facilitarlo o entenderlo habitualmente con nimo
de lucro.
Aqu aparece el otro elemento que es la habitualidad.
El comercio propiamente tal, comprende solamente la circulacin y distribucin de
bienes, no la produccin pero jurdicamente se comprende tambin esta ltima.
Luego lo que hace el Derecho Comercial es regular el comercio, que desde una
perspectiva jurdica comprende la circulacin, distribucin y produccin de bienes. Por
eso se dice que el industrial es un comerciante.
Con todo hay ciertas actividades productivas que no caven en el plano mercantil, porque
no estn todos los supuestos y son las actividades extractivas:
* Agricultor.
* Pescador.
* Minero.
Hay solo un proceso de extraccin de bienes, no hay un proceso que provoque un
cambio o una intermediacin. A diferencia del industrial que compra, transforma y
vende bienes.
La construccin no esta dentro del mbito de la mercantilidad, ya que en el Siglo 19, la
construccin se saco del Cdigo de Comercio, por ser una actividad lenta, hoy esta
justificacin carece de todo sentido.
EVOLUCION O DESARROLLO DEL DERECHO COMERCIAL : (Este tema no
lo pas el profesor, fue extrado del apunte RAC - MAC 1997.)
1. Edad antigua : Desde las primeras civilizaciones hasta la destruccin del Imperio
Romano, los Fenicios, Cartagineses, Griegos ejercieron un activo comercio dentro del
Mar Mediterrneo, pero la legislacin de la poca era desconocida, ya que su fuente
era slo la costumbre.
Las primeras muestras escritas del Derecho Comercial se encuentran en el Derecho
romano, en donde el comercio era considerado una actividad plebeya y slo podan
ejercerla los plebeyos, esclavos y extranjeros, razn por la cual los patricios se
valieron de subterfugios para poder ejercerla. Surge la institucin del mandato, entre
otras.

En general, se puede decir que el Derecho Civil Romano fue suficiente para encauzar
el comercio, pero en todo caso, se instituyeron una serie de instituciones que
facilitaron el trfico comercial. As por ejemplo, en el Digesto se encuentra la Lex
Rodia de Jacus que reglamentaba el nauticus foenus, que fue el antecedente del
prstamo a la gruesa ventura.
Se reglament tambin la avera, la missio in posesionis, que fue un antecedente de la
actual quiebra.
Tambin las acciones institorias y ejercitorias concebidas contra el dueo de un
establecimiento comercial por actos ejecutados por sus representantes.
2. Edad Media : Con la cada del Imperio Romano, el comercio decay, y slo volvi a
resurgir con las ferias medievales.
Importante fue tambin el perodo durante el cual se desarrollaron las cruzadas, siglo
12 en adelante, que trajo un importante aumento del comercio, en especial del
martimo, en que los italianos eran los ms importantes.
Influy positivamente el Renacimiento y la reforma, por cuanto fomentaron el amor a
la riqueza y al bienestar material.
Tambin influyeron positivamente los descubrimientos martimos ocurridos durante
el siglo 15, apareciendo los primeros bancos y bolsas de comercio.
Se comienza a desarrollar un incipiente capitalismo financiero e industrial.
Durante este perodo aparecen los Tribunales del Comercio llamados Consulados.
Aparecen los jueces del comercio, cuyos fallos se basaban en la costumbre y nosotros
slo conocemos algunas recopilaciones de estos fallos "El consulado del mar", que se
refiere a materia de derecho martimo solamente.
Tambin estn los "Roles de Olern", que eran fallos que se contenan en rollos y se
dictaban por los Tribunales de Olern, isla francesa del Atlntico.
Otra fuente importante del derecho mercantil fueron los estatutos que dictaron las
ciudades como Gnova, Venecia, etc.
El Derecho Comercial era eminentemente consuetudinario.
3. Edad moderna y contempornea : Se puede dividir en dos periodos:
1) Perodo en el que se van formando los Estados absolutos : Se produce un auge del
mercantilismo, una estatizacin del comercio. En Francia, se controlaba hasta la
manufactura y el comercio propiamente tal.
Durante el reinado de Luis XIV, se dicta el primer Cdigo de Comercio terrestre
llamado "Ordenanza de 1673", y fue el antecedente del Cdigo de Comercio
francs.
2) Perodo del advenimiento de la revolucin francesa : El auge del liberalismo, la
revolucin industrial, el desarrollo del capitalismo, las invenciones y
descubrimientos cientficos.
Tiene lugar tambin el proceso de codificacin del derecho mercantil:
En 1808, se dicta el cdigo de comercio napolenico.

En 1829, el cdigo de comercio espaol.

En 1833, el cdigo de comercio portugus.
En 1861, el cdigo de comercio alemn.

** Todos estos cdigos sirvieron de fuente para el Cdigo de Comercio chileno.

Cmo se form el derecho comercial?
Histricamente el derecho comercial surge con las prcticas y usos, que van creando las
actividades de los gremios y las corporaciones de mercaderes, son bsicamente las que
se crearon en los Burgos de la Edad Media y se fueron organizando para proteger su
actividad.
Se crean estatutos propios, producto de la practica o uso reiterado de los mismos
negocios, que van formando reglas que son el marco regulatorio en que se van a ir
moviendo.
Crean los Tribunales Comerciales o Consulados, y estos tribunales eran especiales
porque resolvan lo temas asociados a los mercaderes que conformaban un gremio
determinado.
La justicia que impartan estos tribunales era asociada a esos usos y practicas de los
mercaderes. Y a partir de esos usos y practicas nacen las primeras normas sobre derecho
comercial. Paralelamente tambin cobra importancia los estatutos de los municipios, o
ciudades o Burgos de la poca que tambin van recogiendo estos usos y practican que
regulan la actividad mercantil.
En Espaa se dicto:
1. El Libro del consulado del mar.
2. El Cdigo de las costumbres de Tortosa.
3. El Cdigo de las siete partidas.
4. La Ordenanza de Alcal.
5. La Ordenanza de Bilbao.
Cumplida esta etapa y con el advenimiento de la Revolucin Francesa, se vio que estos
estatutos constituan un verdadero privilegio para los grupos que estaban organizados en
asociaciones y en virtud del principio de igualdad para todos fueron abolidos y se
introdujo la era de las codificaciones en el Siglo XIX.
Antes de la codificacin el derecho comercial estaba asociado al derecho comn, no era
una disciplina aparte y as se encuentra en las leyes Rodhias, el Cdigo de Amurabi, etc.
DERECHO COMERCIAL:
Objeto : Es la reglamentacin de un sector de la actividad econmica que es el comercio, y
la organizacin jurdica de los sujetos que se dediquen a esta actividad y de las personas
que auxilian a estos entes que se organizan para tal efecto, como tambin de los
instrumentos de que se valgan para la ejecucin del comercio.

Originalmente el Derecho Comercial estuvo muy confundido con el derecho comn ;

Posteriormente con el derecho profesional como comerciante ; Posteriormente con el
advenimiento de la revolucin francesa, estuvo confundido con el acto mercantil y hoy en
da con los actos del empresario o la empresa.
1. El Derecho Comercial es confundido con el Derecho Comn :
Las normas ms antiguas aparecen en el Cdigo de Amurabis (1.000 a.C.), importancias
tambin tuvieron las Leyes de Rodias que fueron adaptadas por el derecho Romano,
pero estos no consideraron el Derecho Comercial como una disciplina jurdica especial,
y quedaba confundido con el Ius Terrius.

2. El Derecho Comercial se confunde con el comerciante :

Da origen a una concepcin subjetiva del derecho mercantil, porque este derecho nace
con un carcter consuetudinario, pero adems profesional.
Porque son estos
comerciantes que a partir de sus organizaciones van desarrollando con sus usos y sus
prcticas sus propios estatutos, teniendo tribunales propios, todo esto dura hasta el siglo
19.
Sin embargo hay algunos Cdigos, como el Alemn de 1861 que readoptan una
concepcin subjetiva del Derecho Comercial, as por ejemplo las instituciones de ese
Cdigo establecen que para que estemos en presencia de un acto que tenga naturaleza
mercantil, se requiere que ese acto lo realice una persona que se dedique al comercio
(comerciante). Adems este Cdigo estableci una presuncin de mercantilidad, esta es
que se presume que quien desarrolla tal actividad es comerciante.
El problema de esta concepcin subjetiva es que hay que determinar que actividades son
mercantiles y cuales no. Esto se salva en parte con la presuncin mencionada.
Otro problema que existe con esta concepcin subjetiva, es que no todos los actos que
realizan los comerciantes van a estar referidos a actividad comercial. Ya que a la inversa
hay personas que no siendo comerciante desarrollan actividades propias de estos. Y as
se llega a la necesidad de analizar la naturaleza del acto mismo para saber si es o no
comercial.
A raz de esa critica surge la otra postura que es el derecho comercial asociado a los
actos de comercio, rompiendo a partir de la Revolucin Francesa el privilegio que tenan
las asociaciones y se crea una situacin basada en el principio de igualdad.
3. Posteriormente a la Revolucin Francesa es confundido con el acto mercantil :
El Derecho Comercial Francs entra a definir esta disciplina como aquella que regula el
acto de comercio propiamente tal con absoluta independencia en quien lo ejecute y de la
profesin de quien lo ejecuta, esta es la concepcin que rige en Chile.

Esta teora presenta el problema que no hay un concepto unitario de que se entiende por
acto de comercio y tampoco se ha podido definir el Derecho Comercial asociado a estos
actos de comercio.
4. El Derecho Comercial asociado a la Empresa :
Surge porque hoy en da las actividades mercantiles son bastante complejas, se
desarrollan en forma continua, permanente y no en forma ocasional, requirindose una
organizacin determinada, que hoy en da es la empresa.
Para algunos Derecho Comercial es :
1 Aquel que regula y ordena la actividad econmica constitutiva de empresa.
2 El derecho que regula la organizacin y actividad de los empresarios, lo que no
significa que dejen de regularse los actos de comercio.
DERECHO COMERCIAL EN CHILE :
Antes de la dictacin del Cdigo de Comercio, rigieron en Chile, las leyes dictadas por la
corona espaola, para Espaa misma y para las indias; como el fuero juzgo, el fuero real,
las partidas, las leyes de Toro, la novsima recopilacin, las pragmticas, etc. Todas eran
recopilaciones en que se mezclan normas civiles y mercantiles, penales y procesales, es
decir, no es posible hablar aqu de la existencia de un Cdigo de Comercio.
Producida la independencia nacional nace la inquietud de crear normas legales propias que
regulen las distintas disciplinas jurdicas, entre ellas la mercantil. As es como en 1852 se
designa al ciudadano argentino Jos Gabriel Ocampo, para que elabore un proyecto de
Cdigo de Comercio, proyecto que fue revisado por una comisin especial y luego
aprobado por el Congreso, se promulg en noviembre de 1865 y empez a regir el 01 de
enero de 1867.
A partir de la dictacin del Cdigo de Comercio, que adopta la teora objetiva se comienza
a regular ntegramente con normas de carcter nacional.
Estructura del Cdigo de Comercio: (Esta compuesto de libros y ttulos).
Libro I
: "De los comerciantes y de los agentes del comercio".
Libro II
: "De los contratos y obligaciones mercantiles en general".
Libro III
: "De la navegacin y el comercio martimo"
Libro IV
: "De las quiebras". (Derogado por el Art. 228 de la Ley 4.558, publicada
en el D.O. 04.02.1929)
Tambin hay una serie de legislacin complementaria :
1. Ley sobre sociedades annimas. (18.046)
2. Ley sobre responsabilidad limitada. (3.918)
3. Ley de mercado de valores. (18.045)
4. L.OC. del Banco Central. (18.840)
5. Ley general de Bancos.
6. Ley sobre compaas de seguros. (D.F.L. 251)
7. Ley de letras de cambio y pagares. (18.092)
8. Ley de quiebras. (18.175)

9. Ley sobre martilleros pblicos. (18.118)

CARACTERISTICAS DE DERECHO COMERCIAL MODERNO :
1. Es un derecho real y objetivo (en trminos genricos), regula el acto de comercio como
tal y no en funcin de quien ejecuta el acto.
Esto no impide que en las legislaciones modernas se trate o regule al comerciante, es
decir se regula al sujeto que ejerce el comercio como actividad en forma aislada.
2. Es un derecho expansivo, ya que se van incorporando sus reglas a instituciones que
tradicionalmente estn en el Derecho Comn. Como en la compraventa y mandato que
difieren de las del Cdigo Civil.
3. Es un derecho progresivo, porque esta constantemente evolucionando, va a depender
de las relaciones comerciales que se van implementando.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL :
Las fuentes del Derecho comercial esta constituida por:
1. El Cdigo de Comercio y sus leyes complementarias.
2. El Cdigo Civil.
3. La Costumbre.

El Cdigo Civil como fuente de Derecho Comercial :

El Cdigo ms que fuente es derecho supletorio.
La crtica a que el Cdigo Civil rige como norma supletoria del Derecho Comercial, es que
el C.C. esta antes que la costumbre debiendo ser lo contrario, porque el derecho mercantil
esta asociado y nace bsicamente por la costumbre.
La costumbre como fuente de Derecho Comercial :
Costumbre : Es la repeticin constante, uniforme y prolongada en el tiempo en una regin
o pas, de un acto ejecutado con la conviccin de que constituye un imperativo jurdico.
Hoy la costumbre no es admitida en trminos generales, por certeza jurdica, lo que hacen
los cdigos civiles es validar la costumbre en los casos en que la ley se remite a ella.
Art. 2 C.C. "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a
ella"
Pero en materia mercantil la costumbre tiene un valor y reglamentacin jurdica distinto.
As por ejemplo en materia civil la costumbre tiene valor slo cuando la ley se refiere a
ella, y en materia mercantil lo es incluso cuando la ley nada dice, rige en el silencio de la
ley.
Tanto es as que el Cdigo Civil no considera normas especiales para probar o acreditar o
probar la costumbre, y el Cdigo de Comercio si las establece.

Clasificacin de la costumbre (en materia civil o mercantil):

1. Segn la ley : Secundum Legem.
2. En el silencio de la ley : Praeter Legem.
Contra la ley : Contra Legem