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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO XIII

DIREITO ADMINISTRATIVO
Licitao: Princpios e Modalidades

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DIREITO ADMINISTRATIVO
Licitao: Princpios e Modalidades

1. TIPOS DE LICITAO

A Lei n. 8.666/93 define os tipos de licitao no art. 45, 1., ou seja, a

maneira de julgamento de um procedimento licitatrio. Nada impede,
entretanto, que leis especiais disponham de forma diversa, trazendo regras
especficas a esse procedimento.
H a previso de quatro tipos diferentes de licitao que podem ser
aplicados a todas as modalidades (salvo a modalidade concurso, que pode
adotar outros tipos de procedimento):

Menor preo: o proponente vencedor ser aquele

que apresentar proposta com o menor valor nominal.

Melhor tcnica: ser vitorioso o proponente que

apresentar a proposta de melhor tcnica dentro das especificaes da
Administrao. o instrumento convocatrio aquele que define qual
a melhor tcnica e quais os critrios a serem observados.

Tcnica e preo: de acordo com os preceitos do

instrumento convocatrio, a Administrao conjuga a melhor tcnica
e o menor preo (a proposta dever apresentar tcnica satisfatria e
preo mais vantajoso).

Maior lance ou oferta: ser aplicado nos casos de

alienao de bens ou concesso de direito real de uso.
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Entre os quatro critrios apontados, dois so objetivos (menor preo e

maior lance) e dois subjetivos (melhor tcnica e tcnica e preo).
O tipo regra o de melhor preo. Os demais se aplicam aos casos
expressamente previstos em lei.
Os tipos melhor tcnica ou tcnica e preo podem ser adotados no caso
de servios de natureza predominantemente intelectual, em especial na
elaborao de projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento, e de
servios de engenharia consultiva em geral, principalmente para a elaborao
de estudos tcnicos preliminares, projetos bsicos e executivos, ressalvado o
disposto no 4. do art. 45 da Lei n. 8.666/93.
Alguns doutrinadores entendem que, para essas hipteses, os tipos
melhor tcnica ou tcnica e preo devem prevalecer. Como so tipos
excepcionais, entretanto, no h como torn-los obrigatrios. Administrao
facultado adot-los. Para isso, ser necessria autorizao expressa da
autoridade de maior nvel hierrquico da Administrao promotora da licitao
(art. 46, 3., da Lei n. 8.666/93).
O art. 45, 4., Contratao de bens e servios de informtica, dispe
que o tipo obrigatrio para esses casos o de tcnica e preo, permitindo o
emprego de outro tipo de licitao nos casos indicados em decreto do Poder
Executivo.
O tipo melhor lance pode ser adotado nos casos de alienaes ou de
concesses de direito real de uso (art. 45, 1., inc. IV, da Lei n. 8.666/93).
Nos casos de concesso de uso ou permisso de uso, analogicamente, pode ser
usado o tipo melhor lance.

2. FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO

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A licitao, procedimento administrativo que visa selecionar a proposta

mais vantajosa para a contratao com a Administrao, um conjunto de atos
que pode ser dividido em diversas fases.
Alguns autores entendem que o ato em que se inicia a licitao a
publicao do instrumento convocatrio. O art. 38 da Lei n. 8.666/93, no seu
caput, entretanto, dispe que o procedimento da licitao ser iniciado com a
abertura do processo administrativo (que ocorre antes da publicao do
instrumento convocatrio).
Os autores dividem a licitao em duas fases: interna e externa.
A fase interna tem incio com a deciso de realizar o procedimento
licitatrio. Rene todos os atos que, pela lei, devem anteceder o momento da
publicao do instrumento convocatrio.
No h uma definio da seqncia dos atos que devem ser praticados na
fase interna, o que fica a critrio de cada Administrao. Com a publicao do
instrumento convocatrio, encerra-se a fase interna.
A fase externa iniciada com a publicao do instrumento convocatrio,
que se destina aos interessados em contratar com a Administrao.
Nessa fase, as etapas do processo so perfeitamente definidas e a
seqncia deve ser obrigatoriamente observada:

edital;

apresentao da documentao e das propostas;

habilitao;
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classificao;

adjudicao;

homologao.

Para alguns autores, a homologao estaria antes da adjudicao.

2.1. Edital
O edital reflete a lei interna das licitaes e obriga as partes envolvidas
s suas regras, decorrncia do princpio da vinculao ao edital, que deve ser
respeitado tanto pela Administrao quanto pelos participantes.

2.1.1. Contedo do edital

O art. 40 da lei em estudo dispe sobre o contedo do edital:

objeto da licitao, que no poder ser descrito genericamente;

prazos e condies para a assinatura do contrato ou para a retirada dos

instrumentos, como previsto no art. 64;

garantias para a execuo do contrato;

sanes para o caso de inadimplemento;

local onde poder ser examinado e adquirido o projeto bsico;

critrio de julgamento das propostas;

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condies de pagamento.

2.1.2. Impugnao administrativa ao edital

As regras constantes do edital podero ser impugnadas pelos licitantes
(no prazo de dois dias) ou por qualquer cidado (art. 41, 1.) que entender ser
o edital discriminatrio ou omisso em pontos essenciais.

2.2. Apresentao das Propostas

As propostas so as ofertas feitas pelos licitantes. A lei exige um prazo
mnimo a ser observado entre o momento da publicao do instrumento
convocatrio e o da apresentao das propostas. Esse prazo variar de acordo
com a modalidade, o tipo e a natureza do contrato (art. 21 da Lei n. 8.666/93).
A proposta deve ser apresentada em envelope lacrado, por fora do
princpio do sigilo das propostas, diverso do envelope referente aos
documentos necessrios para habilitao. Devassar o contedo de uma
proposta crime previsto pela Lei das Licitaes. Assim, o licitante deve
apresentar no mnimo dois envelopes: o primeiro contendo a documentao
relativa capacitao do licitante, condies tcnicas, econmicas, jurdicas e
fiscais, e o segundo, a proposta propriamente dita.
Em certos tipos de licitao (melhor tcnica e tcnica e preo), devero
ser entregues trs envelopes. A proposta deve ser desdobrada em dois deles:
um deve conter a proposta de tcnica e o outro a de preo; no terceiro, deve ser
includa a documentao sobre a capacitao do licitante.

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Os envelopes so encaminhados comisso de licitao, composta por,

no mnimo, trs servidores. Excepcionalmente, no convite, pode haver o
julgamento por apenas um servidor, e, no leilo, no h comisso de
julgamento, mas leiloeiro.

2.3. Habilitao
Nessa fase, o objetivo da Administrao Pblica o conhecimento das
condies pessoais de cada licitante. O rgo competente examinar a
documentao apresentada, habilitando-a ou no.
O art. 27 dispe sobre a documentao exigida dos interessados:

habilitao jurdica;

qualificao tcnica;

qualificao econmico-financeira;

regularidade fiscal;

cumprimento ao inc. XXXIII, art. 7., da Constituio Federal.

O art. 28 trata da documentao relativa habilitao jurdica,

documentos que demonstraro que o licitante estar apto a exercer direitos e a
contrair obrigaes.
O art. 29 refere-se habilitao fiscal. Sero analisadas a existncia de
dbitos do licitante com a Administrao Pblica e sua regularidade com a
Seguridade Social (art. 195, 3., da Constituio Federal).
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Quanto qualificao tcnica, as exigncias encontram-se relacionadas

no art. 30 da lei em estudo, Demonstrao da capacidade para executar o
contrato. Ex.: possuir equipamento, material e mo-de-obra suficientes para a
execuo do contrato.
O art. 31 dispe sobre a habilitao financeira. A documentao exigida
possibilita a anlise da sade financeira do licitante em suportar o
cumprimento do contrato.
O licitante dever, ainda, demonstrar que tem qualificao trabalhista e
cumpre a proibio imposta pelo art. 7., inc. XXXIII, da Constituio Federal.
A lei faculta a possibilidade de a Administrao Pblica se utilizar de
registros cadastrais de outros rgos de entidades pblicas (art. 34, 2., da
Lei n. 8.666/93).
Se o licitante demonstrar possuir as condies necessrias, ser
considerado habilitado e poder passar para a fase seguinte. Os inabilitados, ao
contrrio, sero excludos da licitao, recebendo os seus envelopes com as
propostas devidamente lacradas.

2.4. Classificao
a etapa do procedimento licitatrio em que so apreciadas e julgadas
as propostas dos licitantes habilitados. Nesse momento, sero abertos os
envelopes das propostas comerciais.
O processamento da fase de classificao variar de acordo com o tipo
de procedimento (tipificado no art. 45 da lei em estudo).

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2.4.1. Desclassificao das propostas

A desclassificao das propostas est disciplinada no art. 48, caput, da
Lei n. 8.666/93:

Inc. I sero desclassificadas as propostas que no atendam s

exigncias do ato convocatrio da licitao.

Inc. II propostas com valor global superior ao limite estabelecido

ou com preos manifestamente inexeqveis, assim considerados
aqueles que no venham a ter demonstrada sua viabilidade atravs de
documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes
com os de mercado e que os coeficientes de produtividade so
compatveis com a execuo do objeto do contrato, condies estas
necessariamente especificadas no ato convocatrio da licitao.

O inc. II dispe sobre duas situaes distintas:

o licitante apresenta proposta com valor superior ao limite

mximo previsto no instrumento convocatrio;

falta de seriedade econmica da proposta.

Admite-se que o instrumento convocatrio contenha um parmetro

relativo ao valor do objeto. O licitante que apresentar uma proposta abaixo do
parmetro mnimo especificado dever demonstrar como executar o contrato.
Caso demonstre, a proposta poder ser classificada; se no demonstrar, ser
desclassificada.

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H certas hipteses em que a estipulao do valor mnimo obrigatria

(art. 48, 1., da Lei n. 8.666/93), como nos contratos que envolvem servios
de engenharia; nesses casos, sempre que a proposta estiver abaixo do
percentual que a lei prescreve, o licitante dever demonstrar como cumprir o
contrato ( um parmetro legal que independe da vontade do administrador).
Se uma proposta trouxer uma vantagem extraordinria que no esteja
explcita no instrumento convocatrio, a Administrao deve desconsider-la,
como se no estivesse escrita, e julgar apenas a parte que est em
conformidade com o instrumento convocatrio (art. 44, 2., da Lei n.
8.666/93).
Se todas as propostas forem inabilitadas ou desclassificadas, verifica-se
o que se chama de licitao fracassada. Nesse caso, a lei faculta
Administrao tentar salvar a licitao (art. 48, 3., da Lei n. 8.666/93),
permitindo que todos os inabilitados apresentem nova documentao ou todos
os desclassificados apresentem nova proposta (o prazo para apresentao de
documentos ou propostas de oito dias).
Quando o tipo de licitao for o de melhor tcnica, processa-se de
acordo com o regulado pelo art. 46, 1., da Lei n. 8.666/93. Devero ser
apresentados dois envelopes. Os da proposta tcnica devero ser abertos
primeiro. Com o resultado do julgamento tcnico, abrem-se os envelopes da
proposta preo. O administrador dever comparar o preo apresentado pelo
licitante vencedor do julgamento tcnico com o menor preo apresentado pelos
demais licitantes. Se o preo do vencedor estiver muito acima, pode-se fazer
uma tentativa de acordo para diminuio do valor; se no houver acordo a
Administrao, poder ser afastado o primeiro colocado e iniciar-se- uma
negociao com o segundo, e assim por diante.

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Quando o tipo for tcnica e preo, em primeiro lugar sero abertos os

envelopes da proposta tcnica. Concludo o julgamento, abrem-se os envelopes
da proposta preo, havendo o julgamento deste. Encerrado, combinam-se as
propostas conforme o critrio determinado no instrumento convocatrio. Nesse
tipo de licitao, no se faz acordo como no anterior.

2.5. Homologao e Adjudicao

Adjudicao

Homologao

Homologao

Adjudicao

Classificao

Para aqueles que defendem que a prxima fase a adjudicao, aps

esta, abrir-se- prazo para recurso, e o processo ser encaminhado a uma
comisso superior para homologao. No caso, a classificao e a adjudicao
seriam feitos pela Comisso de Licitao.
Para aqueles que defendem que a fase de homologao anterior
adjudicao, o julgamento da licitao feito na fase de classificao, abrindose, logo aps esta, oportunidade para recurso, ento encaminhando-se o
processo autoridade superior para homologao e em seguida para
adjudicao.
Homologao o ato administrativo pelo qual a autoridade superior
manifesta sua concordncia com a legalidade e convenincia do procedimento
licitatrio.
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Adjudicao o ato administrativo pelo qual se declara como satisfatria

a proposta vencedora do procedimento e se afirma a inteno de celebrar o
contrato com o seu ofertante.
A divergncia na doutrina advm do disposto nos arts. 38, inc. VII, e 43,
inc. VI, ambos da Lei n. 8.666/93. Observadas, entretanto, as formas de
processamento, correto afirmar que o mais adequado o disposto no art. 43,
tendo em vista que o art. 38 trata da juntada de documentos. Ainda, no
lgico adjudicar antes da homologao pela autoridade superior, entretanto, se
isto ocorrer, no se deve considerar nula a licitao.
O primeiro classificado no tem direito subjetivo adjudicao.
O adjudicatrio no tem direito subjetivo ao contrato, visto que a
Administrao poder revogar a licitao antes da assinatura do contrato.
So efeitos da adjudicao:

direito do adjudicatrio de assinar o contrato, na hiptese de

ele vir a ser celebrado;

liberao dos demais proponentes em relao s propostas

apresentadas;

direito da Administrao de, no prazo de validade da proposta,

exigir do adjudicatrio o aperfeioamento do contrato nos termos
resultantes do procedimento licitatrio.

O adjudicatrio que se recusar a assinar o contrato ser considerado

inadimplente, ou seja, ficar na mesma situao daquele que assinar o contrato
e no o cumprir. Responder por perdas e danos e sofrer as sanes
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administrativas previstas no art. 87 da Lei n. 8.666/93,que sero aplicadas de

acordo com o comportamento do adjudicatrio.
Havendo a recusa (justificada ou injustificada), a lei admite a
possibilidade de a Administrao propor a assinatura do contrato ao segundo
colocado, nos termos da proposta vencedora. Se houver concordncia do
segundo colocado, o contrato ser firmado; se ele no concordar, a
Administrao poder propor ao terceiro colocado, e assim por diante, sempre
nos termos da proposta vencedora.

2.6. Anulao
Anular extinguir um ato ou um conjunto de atos em razo de sua
ilegalidade. Quando se fala, portanto, em anulao de uma licitao,
pressupe-se a ilegalidade da mesma, pois anula-se o que ilegtimo. A
licitao poder ser anulada pela via administrativa ou pela via judiciria.
A anulao de uma licitao pode ser total (se o vcio atingir a origem
dos atos licitatrios) ou parcial (se o vcio atingir parte dos atos licitatrios).

2.6.1. Anulao pela via administrativa

Est disciplinada no art. 49 da Lei n. 8.666/93. A autoridade competente
para a aprovao do procedimento ser competente para anular a licitao. O
3. do mesmo art. dispe, ainda, que, no caso de anulao da licitao, ficam
assegurados o contraditrio e a ampla defesa. A anulao da licitao deve vir
acompanhada de um parecer escrito e devidamente fundamentado.

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Nada impede que, aps a assinatura do contrato, seja anulada a licitao

e, reflexamente, tambm o contrato firmado com base nela (art. 49, 2., da
Lei n. 8.666/93).
A anulao da licitao, em regra, no gera o dever de indenizar (art. 49,
1.), salvo na hiptese do par. n. do art. 59 da Lei n. 8.666/93, que disciplina
a indenizao do contratado se este no tiver dado causa ao vcio que anulou o
contrato (indenizao pelos servios prestados e pelos danos sofridos). Nos
casos em que a anulao da licitao ocorrer aps a assinatura do contrato e o
contratado no tiver dado causa ao vcio, ser a Administrao, portanto,
obrigada a indenizar.
H uma corrente intermediria que entende que o dever de indenizar
existir se tiver ocorrido a adjudicao somente em relao ao adjudicatrio,
independentemente da assinatura ou no do contrato.

2.7. Revogao
Revogar uma licitao extingui-la por ser inconveniente ou inoportuna.
Desde o momento em que a licitao foi aberta at o final da mesma, pode-se
falar em revogao. Aps a assinatura do contrato, entretanto, no poder
haver a revogao da licitao.
A revogao tambm est disciplinada no art. 49 da Lei n. 8.666/93, que
restringiu o campo discricionrio da Administrao: para uma licitao ser
revogada, necessrio um fato superveniente, comprovado, pertinente e
suficiente para justific-lo.
Somente se justifica a revogao quando houver um fato posterior
abertura da licitao e quando o fato for pertinente, ou seja, quando possuir
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uma relao lgica com a revogao da licitao. Ainda deve ser suficiente,
quando a intensidade do fato justificar a revogao. Deve ser respeitado o
direito ao contraditrio e ampla defesa, e a revogao dever ser feita mediante
parecer escrito e devidamente fundamentado.
Quanto indenizao, no caso, a lei foi omissa, fazendo alguns autores
entenderem que h o dever de indenizar, fundamentado no art. 37, 6., da
Constituio Federal de 1988. A posio intermediria, entretanto, entende que
somente haveria indenizao nos casos de adjudicao em relao ao
adjudicatrio pelos prejuzos que sofreu, mas no pelos lucros cessantes.

2.8. Desistncia do Proponente

At o final da fase de habilitao, o licitante pode, legitimamente,
desistir da licitao, visto que sua proposta ainda no foi conhecida. Abertos os
envelopes na fase de classificao, porm, o licitante no poder desistir, salvo
nos casos de fato superveniente que justifique a sua desistncia (a justificao
deve ser aceita pela Comisso de Licitao).

3. SANES PENAIS

Os arts. 89 a 98 da Lei n. 8.666/93 tipificam as condutas criminosas e as

respectivas penas, que sero de deteno (varivel de seis meses a dois anos)
ou de multa (fixada entre 2% e 5% do valor do contrato, revertendo-se
Fazenda da entidade licitante).
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