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MOACYR PEREIRA MENDES

A DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL DA


CRIANA E DO ADOLESCENTE FRENTE
LEI 8.069/90

MESTRADO EM DIREITO

PUC/SP
SO PAULO
2006

MOACYR PEREIRA MENDES

A DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL DA


CRIANA E DO ADOLESCENTE FRENTE
LEI 8.069/90

Dissertao

de

Mestrado

apresentada

Banca

Examinadora do Curso de Ps-Graduao em Direito das


Relaes Sociais Subrea de Direitos Difusos e
Coletivos da Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo como requisito parcial para obteno do ttulo de
Mestre.
Orientadora: Regina Vera Villas Boas

PUC/SP
SO PAULO
2006

Banca Examinadora

______________________________
Profa. Dra. Regina Vera Villas Boas (orientadora)

______________________________
______________________________
______________________________
______________________________

Ensina a criana no caminho em que deve andar, e, ainda


quando for velha, no se desviar dele.
Provrbios, 22-6

Dedico esse trabalho minha amada esposa, Silvana, o


grande amor da minha vida, e s minhas filhas, Simone e
Paula, presentes de Deus na minha existncia.

Agradeo a Deus por mais essa etapa vencida.


Agradeo minha orientadora, Regina Vera Villas Boas,
pela pacincia, apoio e confiana

RESUMO

A idia central desse trabalho falarmos sobre a doutrina da proteo integral do


menor, prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente. Para tanto, faremos um
estudo das principais convenes e tratados internacionais que regem a matria,
para, em seguida, trilharmos uma evoluo histrica dessa nova doutrina no
nosso ordenamento jurdico, a partir da Constituio de 1988, culminando com a
edio do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Analisaremos os aspectos relevantes da necessidade e importncia da doutrina
da proteo integral, bem como dessa nova viso apresentada pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente, em face dos menores, os quais so tratados como
pessoas em condio peculiar de desenvolvimento.
Faremos uma abordagem dessa viso apresentada pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente, da qualidade de menores ainda em desenvolvimento, e da
necessidade da doutrina da proteo integral criana e ao adolescente,
abordando alguns aspectos que a compem, os quais, como veremos, so vitais
para os menores.
Com isso, cremos que tanto a doutrina da proteo integral ser compreendida,
como a nova viso apresentada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, que
enfoca o menor como pessoa em condio peculiar.

SUMMARY

The main Idea of this work is to discuss the doctrine of full protection to the infant,
foreseen by the Child and Adolescent Statute. For that, we will study the main
international conventions and treaties that rule the subject, in order to fallow the
historical evolution of this new doctrine in our legal system, since the Constitution
of 1988, until the issue of the Child and Adolescent Statute.
We will analize the relevant aspects of the full protection doctrine necessities and
importance, as well as the new of the infant presented by the Statute, who is no
longer seen as an object, but as a person in a peculiar development condition.
We will discuss the new view, and the necessity of the protection doctrine,
presenting and referring to some of its aspects, which, as we shall see, are vital to
the infant development.
This way, we believe that full protection doctrine will be widely discussed, with a
perfect understanding of this new view presented by the Child and Adolescent
Statute, that, as said before, considers the infant a person in peculiar condition.

SUMRIO

INTRODUO........................................................................................................................... 10
1. DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL: DO PTRIO PODER AO PODER
FAMILIAR ............................................................................................................................... 12
2. A INFLUNCIA DA DOUTRINA NO DIREITO INTERNACIONAL ....................................... 16
3. PREVISO LEGAL ............................................................................................................... 23
3.1. Na Constituio Brasileira de 1988............................................................................... 23
3.2. No Estatuto da Criana e do Adolescente .................................................................... 27
4. AS RELAES JURDICAS DECORRENTES .................................................................... 33
4.1. Da participao da famlia............................................................................................. 36
4.2. Da participao da comunidade.................................................................................... 38
4.3. Da participao da sociedade....................................................................................... 39
4.4. Da participao do Estado ............................................................................................ 43
4.5. Da participao, em conjunto, de todos os segmentos ................................................ 45
5. INTERPRETAO DO ESTATUTO ..................................................................................... 47
6. PRINCPIO DA PREVALNCIA DOS INTERESSES DO MENOR ...................................... 53
7. DA PROTEO INTEGRAL DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ................................... 59
7.1. Do Direito Vida ........................................................................................................... 68
7.2. Do Direito Sade........................................................................................................ 76
7.3. Do Direito Alimentao .............................................................................................. 81
7.4. Do Direito Educao .................................................................................................. 84
7.5. Do Direito ao Esporte.................................................................................................... 91
7.6. Do Direito ao Lazer ....................................................................................................... 95
7.7. Do Direito Profissionalizao ..................................................................................... 98
7.8. Do Direito Cultura..................................................................................................... 111
7.9. Do Direito Dignidade ................................................................................................ 113
7.10. Do Direito ao Respeito .............................................................................................. 116
7.11. Do Direito Liberdade .............................................................................................. 118
7.12. Do Direito Convivncia Familiar............................................................................. 121

7.13. Do Direito Convivncia Comunitria ...................................................................... 125


8. FORMAS DE PREVENO PREVISTAS NO ESTATUTO................................................ 128
CONCLUSO .......................................................................................................................... 132
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ....................................................................................... 134
ANEXOS .................................................................................................................................. 140

10

INTRODUO

A Criana e o Adolescente sempre foram alvos de grandes discriminaes


por parte de toda a sociedade, a qual no se preocupava em respeit-los, ou
entend-los, desconhecendo o fato de que os mesmos so pessoas ainda em
desenvolvimento.
Essa constatao pode ser feita ao analisarmos a evoluo histrica do
Ptrio Poder, atualmente denominado de Poder Familiar, e o caminho percorrido
pelo direito infanto-juvenil no mbito Internacional, o que foi de extrema importncia
para as mudanas ocorridas em vrios pases, no que diz respeito aos direitos
afetos Criana e ao Adolescente.
No nosso ordenamento jurdico, por seu turno, o grande passo nessa
evoluo ocorreu atravs da Constituio de 1988, que tratou de seguir as
orientaes e recomendaes que j vinham sendo apresentadas por diversos
tratados e convenes internacionais, muitos deles, atualmente, recepcionados pelo
ordenamento brasileiro.
Visando os novos rumos dos direitos da Criana e do Adolescente,
traados pela Carta Magna de 1988, nosso Legislador, em substituio ao Cdigo
de Menores, que apresentava uma viso distante da realidade atual vivida pelos
menores, editou a Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, dispondo sobre o Estatuto
da Criana e do Adolescente, que apresenta uma nova viso sobre os direitos e o
tratamento jurdico a ser dado Criana e ao Adolescente.
Como esse segmento da sociedade no dispe de meios prprios para a
autodefesa, o Estatuto da Criana e do Adolescente tratou de introduzir a
participao efetiva da Famlia, da Comunidade, da Sociedade e do prprio Estado,
colocando-os como verdadeiros defensores desses direitos.
Pela nova viso, a interpretao do Estatuto deve ser feita sempre em
benefcio dos menores, havendo a prevalncia dos seus interesses, no que diz
respeito s condies peculiares de pessoas, ainda em desenvolvimento.
Em decorrncia dessa condio peculiar, criou-se pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente uma srie de direitos afetos aos menores, o que se

11

denominou de proteo integral, para que os mesmos tenham todas as condies


para um desenvolvimento adequado, visando a sua perfeita formao.
No rol dos direitos afetos Criana e ao Adolescente destacamos o direito
vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade, convivncia
familiar e comunitria, todos, extremamente necessrios para o desenvolvimento da
Criana e do Adolescente.
Somente com a proteo integral, garantida por esses direitos e com o
envolvimento da Famlia, da Comunidade, da Sociedade e do Prprio Estado, que
a Criana e o Adolescente tero condies de um desenvolvimento adequado.
Nesse caminho o Estatuto da Criana e do Adolescente criou duas frentes de
defesa, visando uma perfeita preveno dos menores, uma geral, dando diretrizes
genricas para a proteo do menor e outra especial, criando diretrizes, mais
especficas, sempre visando proteo integral da Criana e do Adolescente.
Essa nova viso apresentada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente
depende de uma transformao cultural, onde todos os envolvidos no mais vero
os menores como objetos, mas, sim, como pessoas em condies peculiares de
desenvolvimento, o que implicar em uma grande resistncia, uma vez que sabido
que as transformaes culturais no ocorrem pelas simples edies de normas
jurdicas, mas sim, pelas mudanas de hbitos e costumes, quase sempre,
lentamente, e atravs das geraes.
Ao final, conclui-se, que a viso apresentada pelo Estatuto da Criana e
do Adolescente, apesar de ser considerada para muitos uma verdadeira utopia, para
outros encarada como uma batalha a ser enfrentada no sentido de se aprender a
nova viso apresentada pelo Estatuto, objetivando a aplicao efetiva das normas e
preceitos nele contidos.

12

1. DA DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL: DO PTRIO PODER


AO PODER FAMILIAR

Antes de adentrarmos ao tema central do trabalho, necessria se torna


uma pequena passagem pelo que se denomina hoje poder familiar, uma vez que
sua evoluo histrica refletiu na doutrina da proteo integral. Ora, quando falamos
em proteo integral, constatamos a responsabilidade direta dos pais, atravs do
poder familiar, o qual, no decorrer da histria, foi sendo modificado, visando, como
veremos, abarcar no apenas deveres, como no passado, mas, sim, uma srie de
direitos dos menores, todos necessrios para que a proteo integral possa ser
atingida em sua plenitude. Vejamos.
No passado, o que hoje se denomina poder familiar, era chamado de
ptrio poder, o qual foi instituto em Roma, poca em que, a patria potestas visava
to-somente ao exclusivo interesse do chefe de famlia. Desta forma, nos tempos
remotos, os poderes que se enfeixavam na autoridade do pai, tanto os de ordem
pessoal como os de ordem patrimonial, se caracterizavam pela sua larga extenso.
Pelo que se tem notcia sobre o princpio do patria potestas, o mesmo teria
sido institucionalizado no Direito romano, de origem imprecisa nas brumas da Alta
Antigidade, e que, nos dizeres de CLOVIS BEVILAQUA1, ...tomou as feies
rgidas e severas, que se tornaram tradicionais entre os romanos, com o patriarcado,
influindo, poderosamente, para esse resultado, as crenas religiosas ....
Desta forma, no mbito pessoal, dispunha o pai, originariamente, do
enrgico jus vitae et necis, que compreendia o direito de expor o filho ou de mat-lo,
o de transferi-lo a outrem in causa mancipi e o de entreg-lo como indenizao
noxae deditio. No terreno patrimonial, o filho, como o escravo, nada possua de
prprio, pois tudo quanto adquiria, pertencia ao pai, princpio que s no era
verdadeiro em relao s dvidas, as quais, acaso existentes, eram de
responsabilidade exclusiva dos filhos.
Essa situao, todavia, foi se transformando, com o decorrer do tempo,
quando os poderes outorgados ao chefe de famlia foram sendo, gradativamente

BEVILAQUA, Clovis. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Ed. Histrica, 1976. p. 363.

13

restringidos, chegando a ponto de, sob o aspecto pessoal, reduzir-se o absolutismo


opressivo dos pais a simples direito de correo. J no tempo de Justiniano, o jus
vitae et necis, o direito de expor e o jus noxae dandi no passavam de meras
recordaes histricas.
A evoluo prtica do que seria, efetivamente, o ptrio poder continuou,
atingindo, modernamente, uma nova roupagem e, at mesmo uma nova
denominao, qual seja, o poder familiar, onde o seu carter egostico de que se
impregnava deixou lugar para o que, atualmente, se tem como conceito, graas
influncia do cristianismo, e que, como veremos, profundamente diverso daquele
que se aplicava no passado. Passou, assim, a ser definido, presentemente, como
um conjunto de obrigaes, cuja base nitidamente altrustica, colocando, desta
forma, o desejo alheio no caso o dos menores - acima do seu prprio.
Outrora, o poder familiar representava uma tirania, a tirania do pai sobre o
filho; hoje, uma servido do pai para tutelar o filho. Por outras palavras, o poder
familiar institudo no interesse dos filhos e da famlia, no em proveito dos
genitores. Melhor se denominaria dever familiar.
Assim, o poder familiar, na atualidade, representa uma srie de obrigaes
dos pais em relao aos cuidados pessoais dos filhos ainda menores, bem como da
administrao do seu patrimnio. SILVIO RODRIGUES2, por seu turno, o conceitua
como um conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais, em relao pessoa e
aos bens dos filhos no emancipados, tendo em vista a proteo destes.
VLTER KENJI ISHIDA3, discorrendo sobre o artigo 21 da Lei Estatutria,
apresenta duas definies, a primeira de Jos Luiz Mnaco da Silva (1994:39),
um feixe de direitos e deveres sob os quais os pais criam, educam e assistem moral
e materialmente os filhos menores, e, a segunda, de Carlos Alberto Bittar Filho
(RT 667:80), para quem Dessarte, concebe-se hoje o ptrio poder ou poder
paternal como uma misso confiada a ambos os pais para a regncia da pessoa e
dos bens dos filhos, desde a concepo at a idade adulta. funo exercida no
interesse dos filhos; mais um munus legal do que propriamente poder.
2

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). Estatuto da
Criana e do Adolescente comentado: comentrios jurdicos e sociais. 3. ed. 2. tir. So Paulo:
Malheiros Ed., 2001. p. 90.
3
ISHIDA, Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: doutrina e jurisprudncia. 4. ed. atual.
de acordo com o novo Cdigo Civil. So Paulo: Atlas, 2003. p. 47.

14

Esse poder conferido aos genitores, exercido em proveito, interesse e


proteo dos filhos menores, advm de uma necessidade natural, uma vez que todo
ser humano, durante sua infncia, precisa de algum que o crie, eduque, ampare,
defenda, guarde e cuide de seus interesses, regendo sua pessoa e seus bens, ou
seja, necessita esse menor de uma proteo integral para que possa desenvolver-se
adequadamente.
Desta forma, o poder familiar, totalmente transformado pelo desenrolar da
histria,

passou

possuir

algumas

caractersticas,

at

ento

totalmente

desconhecidas, mas que se tornaram necessrias para o seu efetivo exerccio.


Trazemos novamente baila os ensinamentos do renomado VLTER
KENJI ISHIDA4, o qual apresenta as caractersticas do pode familiar, na viso de
Carlos Alberto Bittar Filho (RT 676/80-81), a saber: O ptrio poder apresenta
caractersticas bem marcantes: a) um munus pblico, id est, uma espcie de
funo correspondente a um cargo privado (direito-funo ou poder-dever); b)
irrenuncivel: dele os pais no podem abrir mo; c) inalienvel: no pode ser
transferido pelos pais a outrem, a ttulo gratuito ou oneroso; todavia, os respectivos
atributos podem, em casos expressamente contemplados na lei, ser confiados a
outra pessoa (verbi gratia, na adoo e na suspenso do poder dos pais); d)
imprescritvel: dele no decai o genitor pelo simples fato de deixar de exerc-lo;
somente poder o genitor perd-lo nos casos previstos em lei; e) incompatvel com
a tutela, o que bem demonstrado pela norma do pargrafo nico do art. 36 do
Estatuto da Criana e do Adolescente.
Com isso, e num primeiro aspecto, temos que o poder familiar se reveste
de um munus pblico, ou seja, de uma espcie de funo correspondente a um
cargo privado sendo um direito-funo e um poder-dever, que estaria numa posio
intermediria entre o poder e o direito subjetivo.
A idia dessa caracterstica demonstrar a necessidade da participao
efetiva do Estado no exerccio do poder familiar, ou seja, no oferecimento de
condies para que os pais possam, efetivamente, oferecer aos filhos menores
todas as condies necessrias para o seu pleno desenvolvimento.

ISHIDA, Valter Kenji. op. cit., p. 47-48.

15

Saliente-se que a idia incluir, alm dos prprios pais, o poder pblico no
desempenho dessa funo to necessria e importante para o crescimento e
desenvolvimento dos menores, tornando-os, assim, co-participantes e co-obrigados
dessa funo.
Toda essa mudana de viso em relao ao menor, tirando-o de uma
verdadeira tirania para uma condio peculiar de proteo integral, foi algo
conquistado passo a passo, muitas vezes s duras penas, onde a evoluo
internacional do direito infanto-juvenil foi de extrema importncia, o que estudaremos
no prximo tpico.

16

2. A INFLUNCIA DA DOUTRINA NO DIREITO INTERNACIONAL

A trajetria evolutiva internacional para a doutrina da proteo integral dos


menores, seguindo, inclusive, as lies apresentadas por JOS DE FARIAS
TAVARES5, tem incio em 1924, com a Liga das Naes, predecessora da
Organizao das Naes Unidas, atravs da Declarao de Genebra, onde, pela
primeira vez na histria, uma entidade internacional posicionava-se expressamente
em prol dos direitos dos menores de idade, tomando, assim, uma posio definida
ao recomendar aos Estados filiados, cuidados legislativos prprios, destinados a
beneficiar especialmente a populao infanto-juvenil.
Com essa primeira iniciativa, e visando sempre o equilbrio ideal entre os
diversos segmentos da sociedade frente aos menores, que uma outra Conveno
de Genebra, desta feita de 11 de outubro de 1933, previu o combate ao trfico de
crianas e de mulheres.
O caminho se desenhava com a finalidade de um fortalecimento, mesmo
que ainda tmido, desta etnia to menosprezada pela sociedade como um todo. Foi
assim que, em 1948, quando da IX Conferncia Internacional de Bogot, foi
elaborada uma Declarao dos Direitos e Deveres do Homem, a qual, mesmo no
tratando diretamente sobre direitos das Crianas ou Adolescentes, acabou
consignando, em seu artigo XXX, a obrigao de todos em auxiliar, alimentar,
educar e amparar os filhos de menor idade, o que representava, em seu bojo, no
somente uma enorme proteo, mas, ainda, a necessidade de olhar esse segmento
da sociedade no caso os menores -, de forma diferenciada.
O que vamos, at ento, era uma preocupao ainda pequena, esboada
em conferncias e declaraes, no ligadas diretamente aos menores, mas que j
representava grandes passos frente luta que fatalmente seria travada entre a
sociedade e os menores.
Seguindo, assim, essa linha de raciocnio, veio a Declarao Universal dos
Direitos Humanos, das Naes Unidas, em Paris, aos 10 de dezembro de 1948, a
qual previu, em seu artigo XXV, 2, cuidados especiais a serem dispensados
5

TAVARES, Jos de Farias. Direito da infncia e da juventude. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
p. 55-58.

17

criana, bem como maternidade. Importante salientarmos que esse ltimo, mesmo
que de forma indireta, redunda em benefcio das crianas. Houve, ainda, uma
recomendao, no artigo CVI, 1 e 2, para a fixao de uma idade mnima legal para
a capacidade nbil, o consentimento dos pais ou responsveis para o casamento de
menores, a livre e consciente manifestao da vontade dos nubentes de quaisquer
condies, a liberdade da iniciativa matrimonial aos homens e mulheres com a
finalidade de coibir abusos em detrimento da inexperincia, ingenuidade e
fragilidade das pessoas em fase de desenvolvimento.
O que presencivamos era a aplicao da proteo internacional aos
menores, mesmo que ainda aos poucos e em documentos esparsos. Nesse
diapaso veio a Conveno de Roma, de 04 de novembro de 1950, a qual deliberou
que a privao da liberdade de um menor somente seria admitida com a finalidade
de educao. Seria mais uma conquista, mesmo que pequena, diante das enormes
atrocidades que vinham sendo praticadas contra os menores.
Passo importante seguiu-se com a Conveno para Represso do Trfico
de Pessoas e do Lenocnio, de 21 de maro de 1950, recomendando especial
proteo s mulheres e s crianas. Salientamos que referida Conveno fora
aprovada, no Brasil, atravs do Decreto Legislativo n 6, de 1958, e promulgada pelo
Decreto Executivo n 46.981, de 8 de outubro de 1959.
Podemos dizer que essa aprovao pelo Brasil foi um importante marco
rumo ao caminho que j vinha trilhando o Direito Internacional, visando a proteo
especial do menor, na tentativa de buscar, tambm aos poucos, o equilbrio com os
demais segmentos da sociedade.
Internacionalmente as lutas continuavam, sendo, assim realizado, no ano
1952, em Genebra, a Conferncia da ONU, dedicada ao amparo maternidade,
estabelecendo a licena-maternidade (art. 3, item 1), a licena pr-natal para
tratamento de problemas de gravidez e pausa na jornada de trabalho para
amamentao de filho (art. 5, item 1), objetivando a proteo do nascituro e do
recm-nascido. Desta Conferncia resultou uma Conveno, a qual foi aprovada
pelo governo brasileiro atravs do Decreto Legislativo de n 20, de 30 de abril de
1965, e promulgada pelo Decreto n 58.820, de 14 de julho de 1966. Vez mais o
direito brasileiro segue trilhando pelos passos do Direito Internacional, na aprovao
de mais uma Conveno.

18

Internacionalmente caminhava-se cada vez mais rpido, nessa tentativa


de diminuir as enormes diferenas existentes entre a sociedade e os menores. Neste
aspecto foi fundamental, por certo, a Declarao Universal dos Direitos da Criana,
adotada pela ONU aos 29 de novembro de 1959, a qual se transformou, sem dvida,
num dos documentos fundamentais da nossa civilizao, uma vez que, dentre
muitas consideraes, estabeleceu que a criana, em decorrncia de sua
maturidade fsica e mental, precisa de proteo e cuidados especiais, inclusive
proteo legal apropriada antes e depois do nascimento, e que a humanidade deve
criana o melhor de seus esforos. Com isso estabeleceu-se, conforme dizeres de
ANTNIO CHAVES6, onze princpios bsicos para os menores, verbis:
x
Proteo especial para o desenvolvimento fsico, mental, moral
e espiritual, 2;
x

Direito nacionalidade, 3;

x
Benefcios previdncia social, criando-se com sade,
alimentao, recreao e assistncia mdica, 4;
x
Cuidados especiais criana incapacitada fsica, mental e
socialmente, 5;
x
Responsabilidade dos pais num ambiente de afeto e segurana
moral e material, no sendo apartada da me, salvo circunstncias
excepcionais, 6;
x

Educao gratuita e compulsria, 7;

Direito de brincar e distrair-se, idem, 2 alnea;

Direito de ser a primeira a receber proteo e socorro, 8;

x
Proteo contra qualquer forma de negligncia, crueldade e
explorao, 9;
x
Proibio de empreg-la antes da idade mnima conveniente,
9, 2 alnea;
x
Proteo contra atos que possam suscitar discriminao racial,
religiosa ou de qualquer outra natureza, 10.

Muitos foram os documentos que consignaram os esforos da ONU no


sentido da efetivao nas legislaes nacionais dos Estados a ela filiados da nova
doutrina da proteo integral populao infanto-juvenil, produzindo, em
conseqncia, a regulamentao do assunto nos instrumentos pertinentes das
Agncias especializadas, oficiais e organizaes no governamentais.
6

CHAVES, Antnio. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 2. ed. So Paulo: LTr,


1997. p. 33-34.

19

Dentre eles, destacamos o Pacto Internacional de Direitos Econmicos,


Sociais e Culturais, onde observamos, em particular, a previso contida no artigo 10,
da mesma data e mesma Resoluo, o qual tambm foi promulgado no Brasil pelo
Decreto n 591, de 6 de julho de 1992, bem como e o Pacto Internacional de Direitos
Civis e Polticos, principalmente as disposies especficas dos artigos 23 e 24,
aprovado pela Resoluo n 2.200-A (XXI) da Assemblia Geral da ONU, em 16 de
dezembro de 1966, da mesma forma promulgado no Brasil pelo Decreto n 592, de 6
de julho de 1992.
No poderamos deixar de fora desse rol, a Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, ou Pacto de San Jos da Costa Rica, de 1969, a qual foi
aprovada pelo Brasil atravs do Decreto Legislativo n 27, de 1992, e promulgada
pelo Decreto Executivo n 678, de 1992, o qual, nos termos do seu artigo 4, exige
respeito vida humana desde o momento da concepo, recomendando, ainda,
conforme seu artigo 5, item 5, tratamento judicial especializado em face da
menoridade, declarando, ainda, em seu artigo 19, que as medidas de proteo a
que tm direito as crianas onde devemos entender, tambm, os adolescentes -,
so deveres da famlia, da sociedade e do Estado, princpio esse inserido pelo Brasil
na sua Constituio de 1988, com os mesmos termos.
Podemos citar, ainda, o que dispe a Conveno Internacional sobre o
Consentimento para o Casamento, Idade Mnima para o Casamento e Registro de
Casamento, aprovada pela Assemblia Geral da ONU, de 10 de dezembro de 1962,
cuja aprovao no Brasil se deu atravs do Decreto-Lei n 659, de 30 de junho de
1969, e promulgao pelo Decreto Executivo n 66.605, de 20 de maio de 1970.
Essa Conveno procurou resguardar a liberdade individual e a integridade fsica e
psicolgica das crianas e jovens, abolindo o casamento infantil e prtica de
esponsais de crianas. Por seu turno, ainda coibiu a prtica mals de casamentos
forados de pessoas incapazes de consentir consciente e livremente, em face da
tenra idade, pondo-as a salvo da prtica de npcias predeterminadas por imposio
paterna ou injuno poltica, subjacente nos usos e costumes de alguns povos.
De grande importncia na histria internacional dos direitos dos menores
foi o ano de 1979, declarado Ano Internacional da Criana, tendo a Comisso de
Direitos Humanos da ONU organizado um grupo de trabalho que preparou o texto da
Conveno dos Direitos da Criana, subscrita aos 20.11.1989, mais um passo de

20

grande importncia para a defesa internacional desses direitos, obrigando, inclusive,


os pases signatrios, a adaptar suas normas legislao interna, a qual era
fundamentada em trs princpios bsicos inerentes aos menores, quais sejam, (i) a
proteo especial como ser em desenvolvimento; (ii) o lugar ideal para o seu
desenvolvimento a famlia; e, (iii) as naes obrigam-se a constitu-la como
prioridade.
Como esse compromisso assumido deveria ser plenamente satisfeito,
mesmo que de forma gradual, as Naes Unidas adotaram, em 29 de novembro de
1985, as Regras Mnimas de Beijing, documento esse que, muito embora fosse
apenas um acordo moral, sem carter obrigatrio, serviu de base para novas
conquistas.
Outra norma de extrema importncia para essa caminhada internacional
rumo ao equilbrio entre os menores e os demais integrantes da sociedade, foi a
Resoluo n 40/33, de 29 de novembro de 1985, onde a Assemblia Geral das
Naes Unidas aprovou as Regras Mnimas das Naes Unidas para a
Administrao da Justia Juvenil, as famosas regras de Beijing (Pequim), supra
citadas. Posteriormente, mais precisamente em novembro de 1990, foram editadas
por aquele rgo da ONU, as Regras Mnimas das Naes Unidas para a Preveno
da Delinqncia Juvenil, conhecidas como Diretrizes de Riad, e as Regras Mnimas
das Naes Unidas para Proteo aos Jovens Privados de Liberdade.
Por derradeiro, podemos citar, ainda, face seu grau de relevncia frente
histria do Direito Internacional da Infncia e da Juventude, e que constitui o
referencial bsico do Direito positivo brasileiro na consagrao da doutrina da
proteo integral Criana e ao Adolescente, a Conveno dos Direitos da Criana,
aprovada pela Resoluo n 44 da Assemblia Geral da Organizao das Naes
Unidas, em 20 de novembro de 1989, assinada pelo Governo brasileiro em 26 de
janeiro de 1990, aprovada pelo Congresso Nacional pelo Decreto Legislativo n 28,
de 14 de setembro de 1990, e promulgada pelo Decreto Executivo n 99.710, de 21
de novembro de 1990.
Em linhas gerais, esses so alguns dos instrumentos internacionais de
grande importncia, na luta travada para o reconhecimento dos menores, at ento
totalmente marginalizados e desprovidos de condies mnimas de convivncia,
visando a implantao da doutrina da proteo integral.

21

Interessante notarmos que a problemtica da Criana e do Adolescente,


no mundo, necessitava de providncias urgentes e de medidas, muitas vezes,
drsticas, para que esse segmento da sociedade voltasse a ter um lugar de
destaque, to necessrio para a sua situao peculiar. Desta forma, as primeiras
providncias, mesmo que aparentemente tmidas, foram extremamente importantes
para que essa luta pudesse ser travada, de igual para igual, no naquele momento,
mas, no decorrer da histria.
Salientamos, ainda que, gradativamente, os esforos apresentados pelo
direito internacional atravs dos tratados, declaraes e convenes, acabaram
surtindo efeito, mesmo que de forma tmida, o que resultou na reforma de vrias
Constituies do mundo contemporneo, de diversos pases, incluindo-se ali direitos
e garantias constitucionais Criana e ao Adolescente. Vejamos alguns exemplos:
Alemanha (de 1949), arts. 5 (2), 11 (2) e 13 (3); Angola (de 1975
c/emendas), art. 27; Bulgria (de 1971), arts. 39 (2 e 3), 38 (3 e 4),
44, e 47 (4); Cabo Verde (de 1981), art. 39 e 84; Coria (de 1987),
arts. 31 (2), 32 (5), 34 (4); Costa Rica (1949), arts. 18, 51 a 55 e 71;
China (de 1982 Repblica Popular), art. 49; Cuba (de 1976), art. 8
(b) e 39; Dinamarca (de 1953), art. 76; Espanha (de 1978), arts. 20
(4), 39 (4) e 48; Filipinas (de 1986), arts. II sees 12-13, art. XIII,
seo 11, art. XIV, seo 1 (2) e seo 3 (3) e art. XV, seo 3 (2);
Hungria (de 1975), arts. 16 e 62 (2); Itlia (de 1948, c/emendas),
arts. 4, 123 (A), II, III e XI; Moambique (de 1978), art. 29;
Nicargua (de 1986), arts. 35, 76, 79 e 84; Polnia (de 1952), arts. 5
(7), 78 (2,2) e 79 (2,4); Paraguai (de 1977), arts. 84, 85, 87, 106,
131; Peru (de 1979), art. 8, 13, 27. 44; Portugal (de 1976), arts. 27
(3), 60 (2, C), 64 (2), 69, 70; Romnia (de 1965, arts. 18, 23, 24;
Sua (de 1874, c/emendas), arts. 41, 43, 54; Suriname (de 19..),
arts. 29, b, 35 (3 e 4), 37; Tcheco e Eslovaca (de 1960, c/emendas),
arts. 24 (2 e 26 2,3); Iugoslvia (de 1974, c/emendas), arts. 162, in
fine, 165, 168, segunda parte, 190, in fine, 227 e 281 (12); URSS
Unio das Repblicas Socialistas Soviticas (de 1977), arts. 35 e 42;
Uruguai (de 1966), arts. 41, 43 e 54; Venezuela (1973), arts. 74, 75
7
e 93 .

Por certo que o esforo internacional comeou a surtir efeito, mesmo


porque os resultados comearam a aparecer em diversos pases, como vimos,
passando, assim, de meros sonhos para pequenas conquistas e, com isso, com
maiores chances de equiparao dos menores com os demais entes da sociedade.
7

TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 4. ed. rev. ampl.
e atual. com os dados comparativos entre os dispositivos do Cdigo Civil de 1916 e o novo Cdigo
Civil de 2002. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 15.

22

No Brasil, como no poderia ser diferente, essa influncia internacional


que j vinha se despontando atravs da recepo de alguns tratados e convenes,
como j vimos, atinge nossa Carta Magna de 1988, cuja regulamentao se deu
com o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990,
ambos alvos de estudo nos prximos tpicos.

23

3. PREVISO LEGAL

Com a forte influncia internacional, bem como pelas convenes e


tratados em que o Brasil passou a ser signatrio, tornou-se necessria a adequao
do nosso ordenamento jurdico s regras impostas, visando uma maior proteo dos
menores. Todavia, nosso legislador, percebendo o grau de importncia e
discrepncia que envolve a Criana e o Adolescente, partiu para uma linha de
defesa muito mais arrojada e ampla, posto que constatou a necessidade de atendlos no somente nessa ou naquela situao especfica, mas, ao contrrio, em suprilos integralmente, sem o que, pelo fato de serem pessoas ainda em
desenvolvimento, continuariam margem da sociedade.

3.1. Na Constituio Brasileira de 1988

Com isso, nossa Constituio estabeleceu direitos fundamentais para a


Criana e o Adolescente, dando-lhes todas as garantias e prioridades necessrias
queles que ainda esto em desenvolvimento, determinando, assim, uma proteo
plena, o que se pode observar pelo que ficou estabelecido no artigo 227, caput:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e
ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso.

Ao analisarmos o texto em questo, percebemos que so, na verdade,


direitos fundamentais da Criana e do Adolescente, alm de outros, os mesmos
direitos de qualquer cidado, tais como o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao esporte, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria.
Ora, nossa Carta Magna procurou ter como fundamento a concepo de
que Crianas e Adolescentes so sujeitos de direitos, rompendo, desta forma, com

24

a idia de que sejam simples objetos de interveno no mundo adulto, colocando-os


como titulares de direitos comuns a toda e qualquer pessoa, bem como de direitos
especiais decorrentes da condio peculiar de pessoas em processo de
desenvolvimento8.
Com isso, o que se pretendeu foi, exatamente, possibilitar melhores
condies de vida aos mais fracos, no caso, os menores, que vinham sofrendo
enormes desigualdades sociais. Estabeleceu-se, assim, direitos sociais, os quais,
conforme bem preleciona JOS AFONSO DA SILVA9, como dimenso dos direitos
fundamentais do homem, so prestaes proporcionais pelo Estado direta ou
indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores
condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a igualizao de
situaes sociais desiguais. So, portanto, direitos que se ligam aos direitos de
igualdade. Valem como pressupostos do gozo dos direitos individuais..
Quando falamos em desigualdades sociais, como se observa no caso
concreto entre os menores e o restante da sociedade, temos que caminhar, como de
fato caminhou nossa Constituio, pela necessidade de uma proteo especial aos
mais fracos, visando dar o efetivo equilbrio entre todos os envolvidos.
Afinal de contas, essa a verdadeira forma de aplicao da justia,
tratando os iguais de forma igual e, por sua vez, os desiguais de forma desigual. O
que vamos, at ento, era um tratamento idntico para grupos totalmente diversos
menores e o restante da sociedade -, exacerbando, dessa forma, a enorme injustia
que vinha sendo praticada contra as Crianas e os Adolescentes. Para ANTONIO
AUGUSTO CANADO TRINDADE10, Nas relaes entre designais, posiciona-se
em favor dos mais necessitados de proteo. No busca obter um equilbrio abstrato
entre as partes, mas remediar os efeitos do desequilbrio e das disparidades. No se
nutre das barganhas da reciprocidade, mas se inspira nas consideraes de ordre
public em defesa de interesses superiores, da realizao da justia..
Interessante salientarmos, quando falamos desses direitos sociais
contidos no artigo 227, da nossa Constituio, que estamos diante de um direito,
8

CURY; GARRIDO; MARURA. Estatuto da Criana e do Adolescente anotado. 3. ed. rev. e atual.
So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2002. p. 21.
9
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 16. ed. So Paulo: Malheiros Ed.,
1999. p. 289.
10
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. A proteo internacional dos direitos humanos. So Paulo:
Saraiva, 1991. p. 1.

25

denominado pela doutrina, como de terceira gerao. Para melhor entendermos


essa classificao, temos que trazer baila as outras categorias de direitos, assim
fixadas pela doutrina. Diz-se, portanto, (i) direito de primeira gerao, todo
ordenamento constitucional que garantiu aos indivduos liberdade pessoal, como
proclamava a clebre Declarao da Revoluo Francesa: Direitos do Homem e do
Cidado; (ii) de segunda gerao, temos os direitos sociais tidos, hoje, como
fundamentais, como os de igualdade, que possibilitam melhores condies de vida
aos mais fracos, visando diminuir as desigualdades; (iii) de terceira gerao, por sua
vez, desdobram-se em direito ao desenvolvimento, direito paz, direito ao meio
ambiente, direito de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade e o
direito comunicao; (iv) como direito de quarta gerao temos o direito
democracia, informao e ao pluralismo.11
Fica mais fcil entendermos esse critrio quando temos em mente que A
menoridade , pois, um estado excepcional em que o Direito deve dispensar toda
proteo ao indivduo durante as primeiras etapas de seu desenvolvimento12.
Ainda sobre o critrio de diviso desses direitos, JOS DE FARIAS
TAVARES13, apresenta seus argumentos, para quem Posicionando o Direito da
Infncia e da Juventude nas dimenses, ondas ou geraes de direitos
considerados ao longo do sculo de constitucionalismo democrtico, o erudito juiz
da Infncia e da Juventude de Belo Horizonte, Tarcsio Jos Martins da Costa, em
obra muito bem fundamentada (Adoo transnacional, Belo Horizonte: Del Rey,
1998, p. 33), acolhe a idia de Armando Accio Gomes Deandro, ex-juiz de Menores
de Lisboa, para quem so direitos de terceira gerao os direitos infanto-juvenis,
pois

derivados

da

peculiar

condio

de

pessoas

em

desenvolvimento

biopsicossocial. Conclui o brilhante mineiro, harmonizando as idias do lusitano com


as de Norberto Bobbio, que os direitos da Criana e do Adolescente entre ns
devem ser mesmo considerados direitos de terceira gerao. Em resumo: o Direito
da Infncia e da Juventude no Brasil est includo na categoria dos direitos humanos
fundamentais, de terceira gerao, ou onda, ou dimenso.

11

TAVARES, Jos de Farias. Direito da infncia e da juventude, cit., p. 37 e 40.


RESENDE, Mrio Moura. Introduo ao estudo do direito do menor. So Paulo: Ed. A Unio, p. 45.
13
TAVARES, Jos de Farias. Direito da infncia e da juventude, cit., p. 40.
12

26

Ora, no podemos nos esquecer que a Criana e o Adolescente so


considerados pessoas ainda em desenvolvimento pelo fato de necessitarem de
cuidados especiais para a sua formao fsica, psquica e mental.
Fisicamente, esses cuidados especiais tornam-se necessrios aos
mesmos, desde o nascimento, em especial aos de tenra idade, posto que no
possuem condies de, por si s, suprirem essa necessidade, dependendo, desta
forma, integralmente, da participao dos maiores responsveis, para que possam
se desenvolver adequadamente.
Psquica e mentalmente os menores, tanto Crianas como Adolescentes,
necessitam da participao dos pais, da comunidade, da sociedade e do prprio
poder pblico, para que possam formar seu carter, o que se d atravs do convvio
familiar harmonioso, dos estudos adequados, das relaes com a comunidade de
forma salutar, com a participao efetiva do poder pblico no auxlio das obrigaes
decorrentes do poder familiar, fornecendo escolas, sade, segurana, esportes,
lazer, etc.
Por certo que a falha de qualquer um desses cuidados poder gerar srios
transtornos formao adequada desse menor, razo pela qual a Constituio se
preocupou, sabiamente, em envolver a famlia, a comunidade, a sociedade e o
prprio Estado, como co-responsveis por essa luta, uma vez que, com o resultado
satisfatrio, todos sero beneficiados.
Desta forma, buscou a Constituio uma maior abrangncia, visando a
proteo

do

menor

desenvolvimento,

em

como,

diversos
por

setores,

exemplo,

face
na

seu

estado

aprendizagem,

peculiar

de

trabalho

profissionalizao, consubstanciadas no artigo 7, XXXIII, combinado com o art. 227,


3, incisos I, II e III; capacidade eleitoral ativa, pelo que dispe o artigo 14, 1, II,
c; assistncia social, seguridade e educao, com base nos artigos 195, 203, 204,
208, I, IV, e art. 7 XXV; programao de rdio e televiso, com arrimo no artigo 220,
3, I e II; proteo como munus pblico em consonncia com o artigo 227, caput;
como dever do Estado, frente ao artigo 227, 1, I e II, prerrogativas democrticas
processuais, conforme artigo 227, IV e V; incentivo guarda, com base no artigo
227, VI; preveno contra entorpecentes, artigo 227, VIII; defesa contra abuso

27

sexual, art. 227, 4; estmulo adoo, artigo 227, 5; e conquista maior, que se
faz equnime s pessoas de todas as idades: isonomia filial, no art. 227, 6.14
Como j salientamos, a luta para a defesa dos menores foi acirrada e,
muitas vozes surgiram apresentando entendimentos conflitantes, mesmo diante do
texto constitucional. Discorrendo sobre o tema, WILSON BARREIRA e PAULO
ROBERTO GRAVA BRAZIL15, esclarecem que Na fase da Constituinte foi a luta
entre os defensores da necessidade do contraditrio e aqueles que a entendiam
absolutamente dispensvel. Tamanho foi o embate que somente foi possvel, no
texto da Constituio da Repblica, a indicao dos seus elementos constitutivos,
conforme se verifica na regra do art. 227, 3, inc. IV: garantia do pleno e formal
conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e
defesa tcnica por profissional habilitado. Mesmo aps seu advento ecoaram vozes
recalcitrantes, aduzindo em sntese que o contraditrio era um princpio
incompatvel com o Direito do Menor ou o menorismo e que o texto da Lei Maior no
havia contemplado tal princpio.
Essa linha de proteo, denominada de doutrina da proteo integral da
Criana e do Adolescente, prevista no artigo 227 da Carta Magna, foi devidamente
regulamentada atravs da Lei 8.069, de 13 de julho de 1990, denominada Estatuto
da Criana e do Adolescente, que ser alvo de estudo no prximo tpico.

3.2. No Estatuto da Criana e do Adolescente

Visando a regulamentao do artigo 227 da Constituio Federal, foi


apresentado na Cmara dos Deputados com o Projeto n 1.506/89 pelo Deputado
Nelson Aguiar, do Esprito Santo, e no Senado pelo Senador Ronan Tito, de Minas
Gerais, com o Projeto n 193/89, o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Por certo que muitas foram as batalhas enfrentadas por aqueles que
buscavam, a qualquer custo, defender um setor da sociedade que vinha sendo to
marginalizado pelos demais segmentos. Essa luta, todavia, que resultou na

14

TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, cit., p. 14.


BARREIRA, Wilson; BRAZIL, Paulo Roberto Grava. O direito do menor na nova Constituio. So
Paulo: Atlas, 1989. p. 37.

15

28

elaborao da proposta do Estatuto da Criana e do Adolescente, foi muito bem


elaborada e de forma inovadora, apresentou a Criana e o Adolescente como nunca
antes visto, dando-lhes peculiares condies e, desta forma, tornando-os
merecedores de uma proteo integral, pela qualidade de pessoas ainda em
desenvolvimento.
A proposta apresentada, como cedio, no partiu da luta de um ou outro
indivduo, mas, ao contrrio, resultou da perseverana de diversas pessoas, muitas
at mesmo incgnitas, mas que desbravaram fronteiras, romperam barreiras,
trabalharam duro, visando a elaborao de um projeto que fosse, realmente,
inovador e moderno e que pudesse atingir as expectativas e previses
Constitucionais.
Ao comentar o esforo e luta dos envolvidos nessa rdua batalha, CAIO
MARIO DA SILVA PEREIRA16 abordou o tema da seguinte forma:
6 O Estatuto
O Congresso Nacional trabalhando sobre projeto apresentado e
defendido pelo Senador RONAN TITO aprovou o Estatuto da
Criana e do Adolescente.
Evidentemente no cabe neste modesto artigo proceder sua
anlise minuciosa e a seu comentrio. Limito-me, pois, a algumas
consideraes superficiais.
De incio, assinalo a polmica que o envolveu. A tendncia
assistencialista que nele predomina arrepia os que se habituaram a
trabalhar com o Cdigo de Menores de orientao repressivista. No
ser fcil a substituio. No ser fcil montar todos os mecanismos
que o Estatuto criou. Ter no entanto de vingar, atravs do trabalho
de interpretao, que orar antes pela tcnica que a doutrina norteamericana traduz no vocbulo construction. O Estatuto lei. Tem
de ser cumprido. Com o tempo desaparecer o divrcio entre os
menoristas e os estatustas. E os seus frutos ho de aparecer. Se
no vingar no concretismo de sua integralidade, abrir novas
estradas no encaminhamento da infncia e da adolescncia em uma
sociedade mutante. certo (e todos os que se tm defrontado com
o desajuste da infncia e da adolescncia reconhecem) que a
sistemtica dominante gerou mais problemas do que solues.
O preceito constitucional (art. 227) acima transcrito, tem um
contedo programtico. O Estatuto ser o primeiro passo desse
programa, cuja afirmao principiar por vencer as resistncias.

16

PEREIRA, Caio Mario da Silva. Estatuto da Criana e do Adolescente no quadro evolutivo do direito
brasileiro. In: PEREIRA, Tnia da Silva (Coord.). Estatuto da Criana e do Adolescente: Lei
8.069/90: estudos scio-jurdicos. Rio de Janeiro: Renovar, 1992. p. 13.

29

Realmente o ECA veio para romper grandes obstculos, mudar conceitos


e valores, transformar mentes e vises at ento totalmente distorcidas, posto que
os menores viviam uma realidade que estava muito aqum de suas necessidades.
J estavam, h tempo, clamando por socorro, lutando, mesmo que de forma tmida,
por um melhor lugar na sociedade.
Como bem salientou Caio Mario, as discusses estariam apenas
comeando e, por certo, as divises entre o velho sistema e a nova proposta
entrariam em conflito, cada qual tentando puxar a corda para o seu lado. Essa,
todavia, era uma luta necessria e que foi travada por um grupo de indivduos
dispostos a equilibrar as distores at ento existentes. Durante muito tempo, e de
forma gradativa, os menores foram excludos da sociedade, tornando-se um
segmento totalmente marginalizado, situao essa que precisava ser revertida.
Felizmente o Estatuto da Criana e do Adolescente se transformou no
grande instrumento de mudana desse quadro, colocando a Criana e o
Adolescente em um lugar de destaque e protegido, equilibrando, desta forma, os
conflitos existentes.
De forma totalmente inovadora o Estatuto da Criana e do Adolescente
passou a tratar a Criana e o Adolescente como detentores de vrios direitos at
ento inexistentes. Isso tornou-se necessrio para que o equilbrio entre estes e os
demais segmentos da sociedade fosse uma realidade. Por esta razo que a lei
estatutria estabeleceu em seu artigo 5, dentre outras coisas, que Nenhuma
criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer
atentado, por ao ou omisso, aos seus direitos fundamentais.
Ora, como vimos anteriormente, a proteo da Criana e do Adolescente
tornou-se uma questo preocupante para todos os povos, representando esta nova
Lei uma total mudana de filosofia com relao ao menor.
At ento, pelo Cdigo de Menores, a sociedade mantinha contato direto
com o que se denominava menor infrator, o qual passou a ser sinnimo de
criminalidade, criando uma verdadeira repugnncia a esse segmento da sociedade.
Regra geral ningum queria ouvir falar em menor infrator, fazendo com que os
mesmos fossem cada vez mais esquecidos, marginalizados.

30

Em substituio a essa idia j consolidada na sociedade, do menor


infrator, veio o Estatuto da Criana e do Adolescente e instituiu uma nova
roupagem, apresentando, em contra-partida, a necessidade de uma proteo
integral Criana e ao Adolescente. Discorrendo sobre o tema, SLVIO DE SALVO
VENOSA17, de forma sinttica, mas completa, apresenta sua opinio a respeito,
para quem A nova lei representou uma mudana de filosofia com relao ao menor.
Desaparece a conceituao do menor infrator, substituda pela idia de proteo
integral criana e ao adolescente, presente em seu art. 1. Esse diploma, em 267
artigos, regula extensivamente a problemtica assistencial social e jurdica do
menor, inclusive vrios institutos originalmente tratados exclusivamente pelo Cdigo
Civil, como a perda e suspenso do ptrio poder, tutela e adoo, que sero aqui
examinados.
Para que a doutrina da proteo integral viesse efetivamente a existir,
drsticas mudanas deveriam acontecer no nosso ordenamento jurdico, visando
no somente a transformao da sociedade, mas obrig-la a encarar, de frente
esses novos conceitos, os quais foram estabelecidos pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente. WILSON DONIZETI LIBERATI18, em comentrios ao artigo 5 do
diploma Estatutrio, acrescenta que O art. 5 do ECA regulamenta a ltima parte do
art. 227 da CF, que visa proteger todas as crianas e adolescentes da negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade, opresso e todos os atentados aos
seus direitos, quer por ao ou omisso. Os mandamentos constitucional e
estatutrio tm sua fonte no 9 Princpio da Declarao dos Direitos da Criana, da
ONU: A criana gozar de proteo contra quaisquer formas de negligncia,
crueldade e explorao. No ser jamais objeto de trfico, sobe qualquer forma....
Como vimos, o Estatuto da Criana e do Adolescente foi uma verdadeira
revoluo social, mudando conceitos e valores, colocando, assim, em primeiro
plano, queles que at ento vinham sendo massacrados e desprezados. Essa
revoluo social apresentada pelo ECA foi brilhantemente apresentada pelo Juiz de

17

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil. 3. ed. atual. de acordo com o Novo Cdigo Civil, Estudo
Comparado com o Cdigo Civil de 1916, Direito de Famlia. So Paulo: Atlas, 2003. p. 31.
18
LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 7. ed. rev. e
ampl., de acordo com o novo Cdigo Civil (Lei 10.406/2002). So Paulo: Malehiros Ed., 2003. p. 19.

31

Direito na Itlia, Paolo Vercelone19, ao comentar o artigo 3 do Estatuto da Criana


e do Adolescente, verbis:
Trata-se da tcnica legislativa usual quando se faz uma revoluo,
quando se reconhece que uma parte substancial da populao tem
sido at o momento excluda da sociedade e coloca-se agora em
primeiro plano na ordem de prioridades dos fins a que o Estado se
prope. Desta vez no se trata de uma classe social ou de uma
etnia, mas de uma categoria de cidados identificada a partir da
idade. Mas trata-se, contudo, de uma revoluo, e o que mais
impressiona o fato de que se trata de uma revoluo feita por
pessoas estranhas quela categoria, isto , os adultos em favor dos
imaturos.

Esse caminho, onde convivem os mais fracos com os mais fortes, teria
que seguir, obrigatoriamente, o rumo da proteo daqueles por estes, uma vez que
no haveria possibilidade de auto-proteo, pelas condies j citadas. Ao encontro
das consideraes que tecemos, o mesmo Paolo Vercelone20, ainda nos
comentrios apresentados ao artigo 3 do Estatuto da Criana e do Adolescente,
assim argumenta, verbis:
O termo proteo pressupe um ser humano protegido e um ou
mais seres humanos que o protegem, isto , basicamente, um ser
humano que tem necessidade de outro ser humano. Obviamente,
este segundo ser humano deve ser mais forte do que o primeiro,
pois deve ter capacidade para proteg-lo. Como corolrio lgico, a
proteo pressupe uma desigualdade (um mais forte do que o
outro) e uma reduo real da liberdade do ser humano protegido: ele
deve ater-se s instrues que o protetor lhe d e defendido
contra terceiros (outros adultos e autoridade pblica) pelo protetor.
Trata-se de uma situao real baseada em uma condio existencial
ineliminvel: o filhote humano e eu falo, aqui, essencialmente, da
criana incapaz de crescer por si; durante um tempo muito mais
longo do que aquele de outras espcies no humanas, ele precisa
de adultos que o alimentem, o criem, o eduquem, e estes adultos,
inevitavelmente, tm instrumentos de poder, de autoridade, em
relao aos pequenos. Isto vale no apenas no que tange relao
entre filhos menores e pais, os primeiros e mais diretos protetores,
como, tambm na relao entre crianas e outros adultos a qualquer
ttulo encarregados da proteo.

Realmente a tarefa apresentada pelo Estatuto da Criana e do


Adolescente no seria facilmente cumprida, uma vez que exigiria uma transformao
19

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 17.
20
Id. Ibid., p. 19.

32

no pensamento, onde menores no seriam mais vistos como delinqentes, mas,


sim, como Crianas e Adolescentes, deixariam de ser objetos para serem pessoas
em desenvolvimento e carentes de ateno e cuidados especiais.
Essa mudana drstica mas necessria imposta pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente nos idos de 1990, como salientamos, seria de difcil
aplicao, posto que a questo em debate envolveria no apenas uma simples
mudana de comportamento, em decorrncia de uma nova lei, mas, ainda, exigiria
uma transformao cultural, o que, como sabemos, no acontece da noite para o
dia.
Gradativamente a sociedade comearia a ver os menores no mais como
meros infratores, para, assim, ser essa concepo passada aos seus descendentes,
visando, no futuro, a transformao daquela idia de menor infrator, que to forte
marcou uma gerao, para Criana e Adolescente; deixaria a idia de menor, como
simples objeto, para encar-lo com pessoa em desenvolvimento. Esse caminho, que por
certo no seria fcil, j era esperado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente e, hoje
em dia, j comeamos a colher vrios frutos desse novo sistema que foi implantado.
Desta forma, visando um maior envolvimento de todos para que essa
viso fosse efetivamente mudada, e a doutrina da proteo integral se tornasse uma
realidade, o Estatuto da Criana e do Adolescente tratou de incluir como coresponsveis por essas mudanas a famlia, a comunidade, a sociedade em geral e
o prprio Poder Pblico, o que ficou expressamente consignado em seu artigo 4,
disciplinando, desta forma, as relaes jurdicas, sob o aspecto objetivo e formal,
entre esses segmentos da sociedade, participantes estes que sero alvo de estudo
no prximo tpico.

33

4. AS RELAES JURDICAS DECORRENTES

Antes de adentrarmos na anlise de cada segmento nominado pelo


Estatuto da Criana e do Adolescente, no que diz respeito s relaes jurdicas entre
os menores, necessria se faz uma rpida anlise destas relaes interpessoais.
Vejamos.
As relaes jurdicas so formas qualificadas de relaes interpessoais,
indicando, assim, a ligao entre pessoas, em razo de algum objeto, devidamente
regulada pelo direito. Desta forma, o Direito da Criana e do Adolescente, sob o
aspecto objetivo e formal, representa a disciplina das relaes jurdicas entre
Crianas e Adolescentes, de um lado, e de outro, a famlia, a comunidade, a
sociedade e o prprio Estado.
CHIOVENDA considerava relao jurdica aquela entre duas ou mais
pessoas, regulada pela lei e formada pela verificao de um fato, ensinando que
podem estabelecer-se, no s entre indivduos, como entre os indivduos e o
Estado.21.
Por seu turno, como integrantes da Escola italiana, tambm tinham a
relao jurdica como pressuposto da concepo de Direito tanto CARNELUTTI, ao
distinguir as relaes jurdicas ativas e passivas, relacionando as primeiras a atos
jurdicos cujos titulares so sujeitos de um poder e as segundas aos titulares do
dever22 como CALAMANDREI, ao ampliar seu conceito de regulamentao jurdica
dos conflitos de interesses entre dois sujeitos tambm para terceiros, inclusive
pessoas fictas, numa verdadeira colaborao de interesses, unitria, complexa e
continuativa para o atingir de uma determinada finalidade23.
PONTES DE MIRANDA, por sua vez, ensinava que o dever jurdico
correlato do direito: ao plus, que o direito, corresponde o minus do dever. H de
haver relao jurdica base, ou relao jurdica interna eficcia (relao
intrajurdica), para que haja direito e, pois dever. Quem est do lado ativo da relao
21

CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Trad. de Paolo Capitanio.


Campinas: Bookseller, 1988. v. 1, p. 19.
22
CARNELUTTI, Francesco. Instituciones del proceso civil. Trad. de Santiago Sentis Melendo. Buenos
Aires: El Foro, 1997. v. 1, p. 430.
23
CALAMANDREI, Piero. Istituciones de derecho procesal civil. Trad. de Santiago Sentis Melendo.
Buenos Aires: El Foro, 1996. v. 1, p. 335-336.

34

jurdica o sujeito do direito; quem est no lado passivo, o que deve, o devedor
(em sentido amplo).24
GODOFREDO TELLES JNIOR concebe relao jurdica como o vnculo
entre pessoas segundo a norma jurdica, distinguindo as relaes de coordenao e
de subordinao: as primeiras em que as pessoas se tratam de igual para igual e as
segundas, em que uma das partes, o governo da sociedade poltica, por fora de
sua funo de mando, faz sobrepor a sua vontade sobre a da outra parte.25
Desta forma, na precisa lio de MOACYR AMARAL SANTOS, a relao
jurdica expressa um direito e uma obrigao, sendo o primeiro o interesse em
sentido substancial, ou seja, o ncleo ou contedo de um direito subjetivo.26
Portanto, pelas lies de PRICLES PRADE27, a relao jurdica expressa
um direito e uma obrigao, sendo o primeiro o interesse em sentido substancial, ou
seja, o ncleo ou contedo de um direito subjetivo.
Para PAULO AFONSO GARRIDO DE PAULA28, Somente com a
Constituio de 1988 e com o Estatuto da Criana e do Adolescente que se
concebe Crianas e Adolescentes como partcipes de relaes jurdicas, conceito
que baliza a definio de regras especficas de proteo infncia e juventude,
representando o incio de uma mudana cujo resultado final somente poder ser
verificado no futuro.
ALYRIO CAVALLIERI29 conceitua Direito do Menor como conjunto de
normas jurdicas relativas definio da situao irregular do menor, seu tratamento
e preveno, e RAFAEL SAJN30, por seu turno, o conceitua como El Derecho de
Menores como um conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto regular la
actividade comunitaria en relacin com el menor, es uma rama Del Derecho que
regula la proteccin integral Del menor para favorecer, em la medida de lo posible, el
24

MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado das aes. Campinas: Bookseller, 1998. t. 1,
p. 47.
25
TELLES JNIOR, Goffredo. Iniciao na cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 280-281.
26
SANTOS, Moacyr Amaral dos. Primeiras linhas de direito processual civil. 15. ed. So Paulo:
Saraiva, 1992. v. 1, p. 6.
27
PRADE, Pricles. Conceito de interesses difusos. 2. ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
1987. p. 19.
28
PAULA, Paulo Afonso Garrido de. Direito da criana e do adolescente e tutela jurisdicional
diferenciada. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2002. p. 22.
29
CAVALLIERI, Alyrio. Direito do menor. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1978. p. 10.
30
SAJN, Rafael. Derecho de menores. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1995. p. 17. A citao entre
aspas, conforme nota de rodap, atribuda a Juan C. Land, Deplama, 1957, p. 39.

35

mejor desarrollo de la personalidad del mismo y para intergralo, cuando llegue a sua
plena capackidad, em ls mejores condiciones fsicas, intelectuales, emotivas e
Morales, a la vida social normal.
Percebemos que a inteno dos doutrinadores e do prprio legislador foi,
sempre, criar uma doutrina da proteo integral no somente para a Criana, como,
ainda, para o Adolescente, ambos ainda em desenvolvimento, posto que, somente
com o trmino da adolescncia que o menor completar o processo de aquisio
de mecanismos mentais relacionados ao pensamento, percepo, reconhecimento,
classificao etc.
Ora, se o marco da passagem da infncia para adolescncia, ainda que
temporariamente inconstante, a puberdade, a inexistncia de um episdio to
marcante entre a adolescncia e a idade adulta imprime maiores e invencveis
dificuldades. A adolescncia representa uma fase do desenvolvimento cognitivo,
iniciada na infncia e que se entende at a idade adulta, caracterizada
principalmente pelo raciocnio hipottico, capacidade de pensar sobre problemas e
realidades, assimilao de padres e normas adultos e pelo ressurgimento da
sexualidade recalcada anteriormente.31
Com isso, o Estatuto da Criana e do Adolescente, sabiamente, se
preocupou em envolver no somente a famlia, mas, ainda, a comunidade, a
sociedade e o prprio Estado, para que todos, em conjunto, exeram seus direitos e
deveres sem oprimir aqueles que, em condio inferior, viviam a merc da
sociedade. Mas, qual a razo dessa incluso to abrangente?
Pois bem, a inteno do Estatuto da Criana e do Adolescente foi conferir
ao menor, de forma integral, todas as condies para que o mesmo possa
desenvolver-se plenamente, evitando-se, com isso, que haja alguma deficincia em
sua formao.
Desta forma, a melhor soluo apresentada pelo legislador foi incluir todos
os segmentos da sociedade, para que ningum ficasse isento de qualquer
responsabilidade, uma vez que a doutrina da proteo integral apresentada pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente exige a participao de todos, sem qualquer
exceo.
31

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 232-236.

36

4.1. Da participao da famlia

Para entendermos um pouco mais essa abrangncia, analisaremos cada


um dos segmentos envolvidos nesse processo de desenvolvimento, abordando,
assim, num primeiro prisma, a responsabilidade da famlia, pois, dentre todos os
envolvidos, a que est mais perto do menor e, com isso, deve estar sempre atenta
para fornecer ao mesmo as melhores condies para o seu desenvolvimento.
Vale aqui trazer a lio de RUI BARBOSA32, para quem A ptria a
famlia amplificada. E a famlia, divinamente constituda, tem por elementos
orgnicos a honra, a disciplina, a fidelidade, a benquerena, o sacrifcio. uma
harmonia instintiva de vontades, uma desestudada permuta de abnegaes, um
tecido vivendo de almas entrelaadas. Multiplicai a clula, e tendes o organismo.
Multiplicai a famlia, e tereis a ptria. Sempre o mesmo plasma, a mesma substncia
nervosa, a mesma circulao sangnea. Os homens no inventaram, antes
adulteraram a fraternidade, de que o Cristo lhes dera a frmula sublime, ensinandoos a se amarem uns aos outros: Diliges proximum tuun sicut te ipsum
Afinal de contas, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, a base do
desenvolvimento do menor est na famlia, onde ele dever encontrar guarida para
todas as suas necessidades. A melhor sada, com isso foi o fortalecimento da
famlia, para que o menor pudesse sempre obter retorno imediato dos seus anseios.
DANIEL HUGO dANTONIO33, citado por Roberto Joo Elias, ao discorrer sobre a
questo da importncia da famlia, assim prescreve:
Entretanto, cedio que a raiz do problema est na famlia. Esta
deve ser, por todos os modos, fortalecida. Assim, os seus membros
menores no sero privados da assistncia que lhes devida.
Daniel Hugo dAntonio ressalta que uma poltica integral sobre a
menoridade deve, necessariamente, harmonizar-se com a poltica
familiar, porque a famlia constitui o elemento bsico formativo, onde
se deve preparar a personalidade do menor (Derecho de menores,
p. 9). O jurista argentino refere-se a vrios congressos latinoamericanos que chegaram a essa concluso.

32

BARBOSA, Rui. Rui Barbosa: textos escolhidos. Rio de Janeiro: Agir, 1962. p. 48.
ELIAS, Roberto Joo. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069, de 13 de
julho de 1990). So Paulo: Saraiva, 1994. p. 4.

33

37

Por certo que no seio da famlia que o menor ter melhores condies
de encontrar o abrigo necessrio para todas as suas necessidades, recebendo,
ainda, toda a proteo que lhe peculiar, o afeto que lhe servir de norte, o
aprendizado de vida que, com certeza, lhe dar o rumo a seguir. , sem dvida, no
seio da famlia, que o menor estar efetivamente protegido, ao menos o que se
espera.
Todavia, temos que ter sempre em mente que a famlia, por si s, no
elemento suficiente para cumprir essa tarefa, uma vez que suas funes devem ser
observadas por cada componente. ALLAN BLOOM34, discorrendo sobre o tema,
afirma que a famlia exige a mais delicada mistura de natureza e de convenes, do
humano e do divino para que preencha suas funes. Para o autor, a famlia requer
autoridade e sabedoria para a formao de seres humanos civilizados, mas, entende
que a mesma est dividida e esvaziada, pois teria perdido o seu lado sagrado,
entregando-se ao utilitarismo. Falta-lhe, assim, f, tendo abandonado o seu papel de
transmissora de tradio, pois Quando a crena desaparece, conforme ocorreu, a
famlia guarda na melhor das hipteses uma unidade transitria. As pessoas jantam,
brincam e viajam juntas, mas no pensam juntas. raro que haja vida intelectual em
qualquer residncia, muito uma vida que inspire os interesses essenciais da
existncia. A televiso educativa assinala a mar alta da vida intelectual da famlia.
Portanto, o que temos, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, no
to somente uma famlia, mas, sim, pessoas envolvidas emocionalmente e
plenamente comprometidas com o desenvolvimento pleno do menor. Do contrrio, a
situao estar sujeita runa, o que no se pretende.
DALMO DE ABREU DALLARI35, discorrendo sobre o tema, apresenta
suas consideraes sobre a incluso da famlia nesse rol de responsveis diretos
pela proteo integral to necessria Criana e ao Adolescente. Vejamos:
A responsabilidade da famlia, universalmente reconhecida como um
dever moral, decorre da consanginidade e do fato de ser o primeiro
ambiente em que a criana toma contato com a vida social. Alm
disso, pela proximidade fsica, que geralmente se mantm, a
famlia quem, em primeiro lugar, pode conhecer as necessidades,
deficincias e possibilidades da criana, estando, assim, apta a dar
a primeira proteo. Tambm em relao ao adolescente, na
34

BLOOM, Allan. O declnio da cultura ocidental. So Paulo: Best Seller, 1989. p. 72.
CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 23-25.

35

38

famlia, como regra geral, que ele tem maior intimidade e a


possibilidade de revelar mais rapidamente suas deficincias e as
agresses e ameaas que estiver sofrendo.
Por isso, lgica e razovel a atribuio de responsabilidade
famlia. Esta juridicamente responsvel perante a criana e o
adolescente, mas, ao mesmo tempo, tem responsabilidade tambm
perante a comunidade e a sociedade. Se a famlia for omissa no
cumprimento de seus deveres ou se agir de modo inadequado,
poder causar graves prejuzos criana ou ao adolescente, bem
como a todos os que se beneficiariam com seu bom comportamento
e que podero sofrer os males de um eventual desajuste psicolgico
ou social.

Com essa viso que o Estatuto da Criana e do Adolescente olha para o


menor sempre pensando em sua insero no seio familiar, seja na famlia natural,
ou, ainda, acaso essa possibilidade no esteja presente, e como segunda opo, em
uma famlia substituta, onde, ao que se espera, tambm receber toda a proteo
que lhe peculiar.

4.2. Da participao da comunidade

Com toda certeza, seria extremamente injusto e arriscado por parte do


legislador colocar somente sobre a famlia todas as obrigaes decorrentes da
doutrina da proteo integral, inerentes ao menor. Afinal de contas, para que se
cumpram todas as obrigaes de que necessitam os menores, a famlia carece de
auxlio, razo pela qual o Estatuto da Criana e do Adolescente tratou de repartir o
fardo com outros segmentos da sociedade, dentre eles, a prpria comunidade.
Mas, o que podemos definir como comunidade? CURY, GARRIDO &
MARURA36, de forma extremamente direta e simplista, a define como sendo um
Grupo social prximo criana ou adolescente (vizinhos, escola, igreja, etc.).
A inteno do legislador no foi outra seno a de abarcar no somente a
famlia, responsvel direta pelo desenvolvimento dos menores, como, ainda, aqueles
que esto mais prximos destes, como, por exemplo, os moradores prximos, seja
da prpria rua como do bairro, os integrantes das escolas, envolvendo, assim,
professores, diretores, demais funcionrios, a igreja, formada por uma camada
36

CURY; GARRIDO; MARURA. op. cit., p. 23.

39

especfica da sociedade, que mantm um contato mais prximo e salutar com os


menores.
Discorrendo sobre o tema, o iminente jurista DALMO DE ABREU
37

DALLARI , aborda a questo da incluso da comunidade no rol de responsveis


pelos menores. Vejamos:
As entidades a referidas so as formas bsicas de convivncia. Ao
acrescentar a comunidade enumerao constante da Constituio,
o legislador apenas destacou uma espcie de agrupamento que
existe dentro da sociedade e que se caracteriza pela vinculao
mais estreita entre seus membros, que adotam valores e costumes
comuns. Foi bem inspirada essa referncia expressa comunidade,
pois os grupos comunitrios, mais do que o restante da sociedade,
podem mais facilmente saber em que medida os direitos das
crianas e dos adolescentes esto assegurados ou negados em seu
meio, bem como os riscos a que eles esto sujeitos.
a comunidade quem recebe os benefcios imediatos do bom
tratamento dispensado s crianas e aos adolescentes, sendo
tambm imediatamente prejudicada quando, por alguma razo que
ela pode mais facilmente identificar, alguma criana ou algum
adolescente adota comportamento prejudicial boa convivncia.

Assim, a preocupao que tanto os de casa a famlia -, como os de


perto a comunidade -, possam agir em conjunto visando a proteo integral da
criana e do adolescente, para que os mesmos possam ter todas as condies que
lhes so peculiares como pessoas em desenvolvimento.

4.3. Da participao da sociedade

Na aplicao da doutrina da proteo integral o que vemos que o


Estatuto da Criana e do Adolescente foi alm, pensando ainda mais alto do que
todos imaginavam, fazendo com que participasse dessa empreitada todos aqueles
que, mesmo de longe, acabam sendo direta ou indiretamente atingidos pelos
resultados dessa proteo integral.

37

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 23-25.

40

Com isso, abarcou da mesma forma a prpria sociedade, de forma


genrica, evitando-se, desta maneira, que algum possa alegar ignorncia ou
irresponsabilidade para com esse segmento da sociedade.
Ora, quando falamos de sociedade forosamente o que vemos uma
enorme quantidade de adultos acometidos de cegueira quando se fala de Criana e
Adolescente. Isso mesmo, pois esses adultos, formadores da sociedade, no
compreendem ou no querem compreender os menores, seja por convenincia ou,
at mesmo, por ignorncia.
MARIA MONTESSORI38, discorrendo sobre o tema, nos traz brilhantes
ensinamentos ao dizer que O Adulto no tem compreendido a criana e o
adolescente; em conseqncia, trava contra eles uma luta perene. O remdio no
consiste em fazer o adulto aprender alguma coisa ou integrar uma cultura diferente.
No. preciso partir de uma base diferente. necessrio que o adulto encontre em
si mesmo o erro ignorado que o impede de ver a criana. MONTESSORI prossegue
sua veemente acusao dizendo que O adulto tornou-se egocntrico em relao
criana: no egosta, mas egocntrico, porquanto encara tudo que se refere vida
psquica da criana segundo seus prprios padres, chegando assim a uma
incompreenso cada vez mais profunda. esse ponto de vista que o leva a
considerar a criana um ser vazio, que o adulto deve preencher com seu prprio
esforo, um ser inerte e incapaz, pelo qual ele deve fazer tudo, um ser desprovido de
orientao interior, motivo pelo qual o adulto deve gui-lo passo a passo, do exterior.
Enfim, o adulto como que o criador da criana e considera o bem e o mal das
aes desta do ponto de vista de suas relaes com ela. O adulto a pedra-detoque do bem e do mal. infalvel, o bem segundo o qual a criana deve moldarse; tudo que na criana se afasta das caractersticas do adulto um mal que este se
apressa em corrigir. Outra no poderia ser a concluso de MONTESSORI seno a
de que com essa atitude que, inconscientemente, anula a personalidade da criana,
o adulto que age convencido de estar cheio de zelo, amor e sacrifcio, resultando,
desta forma, um resultado totalmente diverso e nefasto para a sociedade.
Assim, estes indivduos, formadores desta sociedade, devem estar atentos
para a forma de agir em relao Criana e ao Adolescente, evitando-se, assim,
erros fatais, como os que salientamos linhas atrs.
38

MONTESSORI, Maria. A criana. Rio de Janeiro: Editorial Nrdica, [s.d.]. p. 23-24.

41

Mas, da mesma forma com que precisamos o que seria a comunidade,


indagamos: como seria definida a sociedade? Para essa definio, vez mais
trazemos colao os ensinamentos de CURY, GARRIDO & MARURA39, os
quais, ainda de forma extremamente direta e simplista, apresentam a soluo,
esclarecendo tratar-se de um Conjunto de pessoas fsicas e jurdicas que compem
o corpo social.
A inteno do legislador, por certo, foi incluir nesse rol de obrigaes, alm
da famlia e da comunidade, todos aqueles que fazem parte da sociedade, sem
qualquer exceo, uma vez que o interesse passa a ser de todos na medida que o
menor, recebendo todas as condies para desenvolver-se adequadamente, no
trar, regra geral, desconforto para a sociedade, pois o resultado desse investimento
pessoal ser a formao de um adulto responsvel, ou seja, de um timo cidado, o
que atingir, mesmo que indiretamente, toda a sociedade.
Brilhantes so os ensinamentos do iminente jurista DALMO DE ABREU
DALLARI40, o qual, de forma extremamente clara e precisa, aborda a questo da
incluso da sociedade no rol dos responsveis pela proteo dos menores.
Vejamos:
Finalmente, cabe dizer alguma coisa sobre a responsabilidade da
sociedade em geral, segundo a expresso do art. 4 do Estatuto.
A solidariedade humana uma necessidade natural e um dever
moral de todos os seres humanos. No quarto sculo antes de Cristo
o filsofo grego Aristteles escreveu que o homem um animal
poltico, querendo dizer, com isso, que o ser humano, por sua
natureza, no vive sozinho, tendo sempre a necessidade da
companhia dos semelhantes. Atravs dos sculos isso foi
reafirmando por muitos pensadores, tendo sido ressaltado que, alm
das necessidades materiais, existem outras que so comuns a todos
os seres humanos e que impedem as pessoas de se realizarem
sozinhas, vivendo em completo isolamento.
Atualmente, com base na observao dos fatos e utilizando
conhecimentos cientficos, pode-se afirmar que a vida em sociedade
uma exigncia da natureza humana. Com efeito, o ser humano
um animal que, aps o seu nascimento, por muitos anos no
consegue obter sozinho os alimentos de que necessita para
sobreviver. E, no mundo de hoje, com a maioria das pessoas
vivendo nas cidades, so muito raros os que produzem os alimentos
que consomem, sendo necessria toda uma rede de produtores,

39

CURY; GARRIDO; MARURA. op. cit., p. 23.


CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 23-25.

40

42

transportadores e distribuidores para evitar que muitos morram de


fome.
Outras necessidades materiais, como um lugar de habitao e
trabalho abrigado dos rigores da natureza, vestimentas protetoras,
meios de locomoo, tudo isso faz parte das necessidades
materiais, que s podem ser atendidas mediante uma troca de bens
e de servios.
Ao lado disso, existem necessidades espirituais, intelectuais e
afetivas que a pessoa humana s satisfaz na convivncia com
outras pessoas. Entre estas se inclui a necessidade de expor os
pensamentos e de dialogar, que, com maior ou menor intensidade,
sentida por todas as pessoas.
Como fica evidente, todos dependem de muitos outros para
sobreviver, e no h uma s pessoa que no receba muito, direta ou
indiretamente, das demais. Os que so mais pobres recebem menos
e os que vivem com maior conforto e gozam de padro de vida mais
elevado recebem muito mais, no havendo, entretanto, quem nada
receba dos outros.
A est o fundamento da solidariedade e da responsabilidade. Como
as crianas e os adolescentes so mais dependentes e mais
vulnerveis a todas as formas de violncia, justo que toda a
sociedade seja legalmente responsvel por eles. Alm de ser um
dever moral, da convenincia da sociedade assumir essa
responsabilidade, para que a falta de apoio no seja fator de
discriminaes e desajustes, que, por sua vez, levaro prtica de
atos anti-sociais.

Ora, como vimos, viver em sociedade uma caracterstica peculiar de


todo indivduo, o qual, quer queira ou no, acaba se relacionando, tanto para
suprimento das necessidades bsicas, como, ainda, para as necessidades
intelectuais e espirituais. A esse respeito, trazemos colao os ensinamentos de J.
FRANKLIN ALVES FELIPE41, que aborda o assunto da seguinte maneira:
O homem, ser eminentemente social, convive em grupos, dentre os
quais se destacam a Famlia, a Igreja e a Escola. Desponta-se a
famlia, a nosso ver, como a mais importante das instituies
sociais. Bero natural da pessoa, a famlia o lugar ideal para a
formao e educao dos filhos. A famlia faz uma comunidade
prspera se nasce e cresce fecunda. Onde, todavia, perde a sua
unidade, se esmorece e deteriora, a fatalmente haver um Estado
enfraquecido.

41

FELIPE, J. Franklin Alves. Adoo, guarda, investigao de paternidade e concubinato. 10. ed. rev.
e atual. de acordo com a Constituio de 1988, com o Estatuto da Criana e do Adolescente e com
as modificaes no Cdigo de Processo Civil at 1994. Contm breves comentrios Lei n 8.971,
de 29 de dezembro de 1994. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 1.

43

O que constatamos que a sociedade, desta forma, no pode ficar de fora


das responsabilidades inerentes ao desenvolvimento das crianas e dos
adolescentes, pois, mesmo de forma genrica, age no dia-a-dia das pessoas e, com
isso, precisa atuar como co-participante desse desenvolvimento to necessrio para
o menor.
Com isso, no se h de falar em excluso de responsabilidade, mas, ao
contrrio, da participao ativa de todos os segmentos visando um crescimento
adequado do menor, e, com isso, a obteno, para todos, de timos frutos.

4.4. Da participao do Estado

Pela viso ampla do Estatuto da Criana e do Adolescente, somente com


esses envolvidos no seria suficiente, posto que poderia faltar-lhes condies para o
exerccio pleno da doutrina da proteo integral. Para que eventuais falhas
pudessem ser supridas e para que todos os at ento envolvidos pudessem ter
plenas condies de cumprir suas obrigaes para com os menores, o ECA fez por
bem em incluir no rol dos responsveis por essa proteo integral o prprio Poder
Pblico.
MARIA

DE

FTIMA

CARRADA

FIRMO42,

discorrendo

sobre

necessidade de participao do Poder Pblico, assim prescreveu, verbis:


A vista da nova poltica de proteo integral da criana e do
adolescente, prevista nas normas constitucionais, impe-se a
atuao do Estado de forma no s reparativa, quando j instalou
uma situao irregular, ou seja, j houve infringncia de direitos,
mas, tambm, de forma preventiva, isto , de maneira a garantir
condies fsicas, mentais, morais, espirituais e sociais para que a
criana e o adolescente usufruam de todos os direitos fundamentais
inerentes a pessoa humana.

Ora, quando falamos em Poder Pblico, ou seja, em Estado, temos que ter
em mente a definio que nos foi apresentada por CURY, GARRIDO &

42

FIRMO, Maria de Ftima Carrada. A Criana e o Adolescente no ordenamento jurdico brasileiro.


Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 31.

44

MARURA43, abarcando, desta forma o Conjunto de poderes e instituies, em


todos os nveis.
Essa incluso torna-se mais do que necessria, posto que a famlia, a
comunidade e sociedade, por si s, no possuem plenas condies para o
cumprimento das obrigaes que lhes so inerentes frente aos menores, face s
disposies contidas no ECA. Ora, o que temos, ento, nada mais do que o um
munus pblico, ou seja, a obrigatoriedade do prprio Estado em auxiliar a famlia, a
comunidade e a sociedade, nas obrigaes decorrentes do Estatuto da Criana e do
Adolescente, fornecendo-lhes condies para que o menor possa ser atendido em
todas as suas necessidades previstas no ECA.
Discorrendo sobre o tema, trazemos baila, vez mais, os ensinamentos
de DALMO DE ABREU DALLARI44, para quem todos os setores da organizao
pblica so responsveis pela adoo de providncias frente aos menores.
Vejamos:
Ao mencionar o dever do Poder Pblico em relao criana e ao
adolescente, o Estatuto quer referir-se ao Estado, por todas as suas
expresses.
Evidentemente,
no
se
poderia
atribuir
responsabilidade, por meio de lei, a uma entidade que no tivesse
competncia constitucional para tratar do assunto. Por esse motivo,
importante verificar o que dispe a Constituio sobre
competncias em relao a crianas e adolescentes.
No art. 24, est prevista a competncia da Unio, dos Estados e do
Distrito Federal para legislar concorrentemente sobre proteo
infncia e juventude (inc. XIV). Esse dispositivo no se refere aos
cuidados e proteo da infncia e da juventude, mas apenas
legislao, sendo oportuno esclarecer que no ficou excluda a
possibilidade de leis municipais sobre a matria, pois a prpria
Constituio, no art. 30, estabelece que compete aos Municpios
suplementar a legislao federal e estadual.
Na realidade, no existe qualquer disposio constitucional
reservando Unio, aos Estados e aos Municpios a competncia
para a prestao de servios visando, especificamente, garantia
dos direitos ou proteo da infncia e da juventude. E, pelo art. 23,
que enumera as matrias para as quais a Unio, os Estados, os
Municpios e o Distrito Federal so conjuntamente competentes,
encontram-se vrios incisos que incluem os cuidados de crianas e
adolescentes.
Em tal sentido podem ser referidos, especialmente, o inc. II, que
manda cuidar da sade e assistncia pblica, e o inc. V, mandando
43

CURY; GARRIDO; MARURA. op. cit., p. 23.


CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 23-25.

44

45

proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia.


Merece destaque o inc. X, que d a todos a competncia comum
para combater as causas da pobreza e os fatores de
marginalizao, promovendo a integrao social dos setores
desfavorecidos.
Assim, pois, todos esses setores da organizao pblica so
responsveis pela adoo de providncias que ajudem as crianas e
os adolescentes a terem acesso aos seus direitos, recebendo a
necessria proteo.

De extrema importncia, assim, a participao efetiva do Poder Pblico,


seja ele na esfera Municipal, Estadual ou Federal, fornecendo condies para que
os demais segmentos da sociedade possam, em conjunto, exercer de forma eficaz a
doutrina da proteo integral prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente.

4.5. Da participao, em conjunto, de todos os segmentos

Pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, a famlia, a comunidade, a


sociedade e o Estado estaro trabalhando juntos para que os menores possam ser
atendidos em todas as suas necessidades, evitando-se, assim, desvios e
conseqncias desastrosas para todos.
Como vimos, existe uma necessidade primordial que a proteo
integral - que deve ser observada quando falamos dos direitos e deveres dos
menores, a qual, obrigatoriamente, envolve todos os elementos participantes desse
contexto, quais sejam, a famlia, a comunidade, a sociedade e o prprio Estado.
Discorrendo sobre o tema, LIBORNI SIQUEIRA45, apresenta, de forma
resumida, a definio dos quatro componentes em debate, os quais foram
incorporados no artigo 4, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Vejamos:
Transcreve, com breve mudana, o art. 227 da Constituio Federal.
Verificamos que se colocou no mesmo grau a famlia, a
comunidade, a sociedade em geral e o Poder Pblico, como se
todos se equivalessem.
O Poder Pblico um poder institucionalizado. Os rgos que o
constituem tm estrutura e competncia prprias reguladas pelo
Direito e a Lei.
45

SIQUEIRA, Liborni. Estatuto da Criana e do Adolescente. In: ______ (Coord.). Comentrios ao


Estatuto da Criana e do Adolescente. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1991. p. 5.

46

Da por que o art. 226 da Constituio Federal diz que a famlia,


base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
A comunidade, numa conceituao aceita, o pequeno grupo de
pessoas residentes na mesma localidade e sob a gide da mesma
cultura. Poder-se-ia conceituar que a famlia uma comunidade em
sentido estrito.
Sociedade em geral abarca todas as comunidades no seu
entrecruzamento relacional, embora nos afigure como forma de
abstrao.
O instrumento de que dispe a famlia para integrar a criana no
grupo maior a sociedade a socializao que a faz pessoa
humana. Absoluta prioridade est subordinada a uma srie de
fatores sociais e a uma escala de valores.
Os direitos que o artigo especifica so os fundamentais, no
havendo necessidade do casusmo empregado.

Por certo que existem algumas condies que podem ser atendidas mais de
perto por esta ou aquela categoria constante do dispositivo em estudo. Como exemplo,
podemos citar educao de forma geral, a qual torna-se muito mais eficaz quando
aplicada dentro do lar, com a famlia. Neste aspecto, por exemplo, os pais tm a grande
responsabilidade pela instruo e educao dos filhos, e, sobretudo, devem dar-lhes o
devido exemplo, pois de nada adianta a adoo de medidas punitivas aos pais
negligentes se estes no se conscientizem dos seus deveres.
Importante notarmos a necessidade de um maior envolvimento de cada
uma das categorias, cada qual fazendo a sua parte, se envolvendo e dando
condies para que os menores possam se desenvolver adequadamente, tendo as
mnimas condies para um convvio salutar em sociedade. Com isso, o resultado
final certamente ser dos mais fabulosos, pois os frutos a serem colhidos sero dos
melhores e ganhar com isso, no somente o prprio menor, mas a famlia, a
comunidade, a sociedade e o prprio Estado.
Todavia, to somente a participao desses envolvidos na luta para a proteo
dos menores no seria, segundo a viso do Estatuto, suficiente, necessitando, ainda, de
uma interpretao legal mais abrangente e protetora, o que se tornou possvel atravs do
artigo 6 da lei adjetiva, alvo de estudo do prximo tpico.

47

5. INTERPRETAO DO ESTATUTO

Pois bem, para que a doutrina da proteo integral possa atingir sua
finalidade o Estatuto da Criana e do Adolescente, seguindo a orientao
Constitucional, trouxe, dentre outros dispositivos, o que dispe seu artigo 6,
segundo o qual sero levados em conta os fins sociais a que esse diploma legal se
dirige, bem como as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e
coletivos, e a condio peculiar da Criana e do Adolescente como pessoas em
desenvolvimento.
Assim, conforme preleciona PAULO LCIO NOGUEIRA46, Em resumo, o
que deve sobrelevar a proteo aos interesses do menor sobre qualquer outro
bem ou interesse juridicamente tutelado, devendo ele ser ouvido sempre sobre sua
situao ou seu prprio destino, quando estiver em condies de ser ouvido, no se
compreendendo qualquer deciso que seja tomada contrariamente aos seus
interesses.
Ora, o que temos que ter em mente a idia de uma lei extremamente
dinmica, onde a letra fria deve ser substituda pela anlise individual de cada caso
concreto. Desta forma, o legislador pretendeu, de forma ousada, criar condies
para que o aplicador do direito no ficasse preso ao rigor literrio da lei, mas, ao
contrrio, que pudesse agir, em cada caso concreto, de acordo com a melhor
convenincia para os interesses da Criana e do Adolescente.
Por certo que essa idia pode parecer, num primeiro momento, at mesmo
meio fora da realidade, mas, na prtica, ela representa um enorme avano para a
proteo integral dos menores, uma vez que poder o juiz, atravs desse dispositivo
legal, flexibilizar, quando necessrio, atenuando em situaes especficas ou, ainda,
agravando em outras circunstncias quando esse caminho seja o melhor para a
recuperao da Criana e do Adolescente.
Sobre o tema, VLTER KENJI ISHIDA47, de forma esclarecedora,
apresenta os seguintes comentrios:

46

NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. 3. ed. rev. e ampl. So
Paulo: Saraiva, 1996. p. 13.
47
ISHIDA, Valter Kenji. op. cit., p. 32-33.

48

O artigo em tela menciona a forma como se deve interpretar o


Estatuto. O fim social o de proteo integral da criana e do
adolescente e o bem comum o que atende aos interesses de toda
a sociedade. Os direitos e deveres individuais e coletivos so os
elencados no ECA, relativos criana e ao adolescente.
Entendemos que a condio peculiar da criana e do adolescente
deve ser o principal parmetro na aplicao das medidas na Vara da
Infncia e Juventude. Obedecidos os critrios legais, as autoridades
devem procurar as medidas mais adequadas proteo da criana
e do adolescente.

Poderamos visualizar essa questo, nas hipteses da prtica de atos


infracionais pelo adolescente, cujas medidas scio-educativas vo desde a
advertncia at a internao em estabelecimento educacional. No seria prudente,
por assim dizer, a aplicao, a ttulo de exemplificao, de uma mesma medida
scio-educativa para atos infracionais idnticos, mas, com peculiaridades totalmente
diversas, o que dever o aplicador do direito levar em considerao no somente a
capacidade de cumpri-la, as circunstncias e a gravidade da infrao, mas, antes de
tudo, qual efetivamente seria o melhor caminho visando os fins sociais, as
exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a
condio peculiar da Criana e do Adolescente como pessoas em desenvolvimento.
No pode, desta forma, o aplicador do direito passar desapercebido por
circunstncia que, no caso concreto, pode mudar completamente o destino final da
medida scio-educativa a ser aplicada. O que deve ter em mente, sempre, o que
ser melhor para a recuperao do menor, para a sua formao e para que o seu
desenvolvimento no seja prejudicado.
Nesse sentido, trazemos a lio apresentada por NAZIR DAVID MILANO
FILHO e RODOLFO CESAR MILANO48, para quem Dentro do contexto de um
processo, como exige o Estatuto, tudo deve servir para a convico, desde a
formao da prova, at os dados da vida pessoal e afetiva da Criana e do
Adolescente, principalmente quando se tratar de apurao de ato infracional, com a
devida avaliao dos interesses, para aplicao de medida adequada, alcanando a
ressocializao, prevalecendo em casos de internao e semiliberdade, o interesse
da sociedade, para a garantia tambm da ordem pblica, estando, no obstante to

48

MILANO FILHO, Nazir David; MILANO, Rodolfo Csar. Estatuto da Criana e do Adolescente:
comentado e interpretado. So Paulo: LEUD, 1996. p. 28.

49

especfico, o prprio artigo 6 a servir como supedneo, para a forma de


interpretao da lei..
Com isso, a ttulo de exemplificao, para um mesmo ato infracional
poder o operador do direito aplicar, como medida scio-educativa, uma advertncia
ou, em casos anlogos, em face de circunstncias peculiares, determinar a
internao em estabelecimento educacional.
Essa flexibilidade acaba dando uma enorme vida ao diploma Estatutrio e
faz com que o aplicador do direito tenha plenas condies de recuperar o menor, ao
invs de simplesmente conden-lo a um futuro ruinoso e de total delinqncia.
Podemos, citar, ainda, outro exemplo a respeito dessa flexibilidade, que
pode ser visto na orientao da oitiva do menor, visando a preservao dos seus
interesses. Na prtica existem diversas situaes em que suas declaraes devem
ser vistas com cautela, uma vez que ainda no possuem plena capacidade para
discernir o que seria efetivamente melhor, e, com isso, h fortes possibilidades de
influncias externas que podem, eventualmente, sobressair aos seus verdadeiros
interesses.
VLTER KENJI ISHIDA49, analisando a questo envolvendo mudana de
guarda, apresenta a questo que dever ser decidida sempre em favor do que
efetivamente seria melhor para o menor, verbis:
Em caso especfico de procedimento, os genitores pleitearam a
busca e apreenso de seu filho que estava sob a guarda de tio do
mesmo. O termo de guarda estava expirado, mas o menor estava h
mais de dois anos sob os cuidados do tio. Assim, a interpretao
literal levaria ao deferimento do pedido dos genitores. Contudo, uma
anlise luz da norma levaria a outro entendimento, posto que, sob
a vigncia do Estatuto, prevalece a avaliao e situao do menor e,
conseqentemente, a deciso deve ser balizada sempre em seu
favor.

O que temos, assim, a possibilidade que tem o juiz em analisar o caso


concreto e, dentro dos parmetros legais, encontrar o que for a melhor soluo para
o menor, mesmo que essa no seja a soluo apresentada pelas partes envolvidas,
uma vez que, muitas vezes, a prpria criana no possui condies psicolgicas,

49

ISHIDA, Valter Kenji. op. cit., p. 32-33.

50

emocionais ou de fato para a escolha, por estar ainda em desenvolvimento e, assim,


sujeita a todo tipo de presso.
Nesse sentido, alis, trazemos as lies apresentadas pela consagrada
Juza de Direito do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, LUCIANA DE OLIVEIRA
LEAL50, que de forma brilhante assim nos ensina, verbis:
Nessa linha de pensamento, cumpre indagar: teriam a criana e o
adolescente a autodeterminao e o discernimento necessrios ao
exerccio absoluto, pleno e desimpedido da liberdade de escolha?
Tendo em vista cuidarem-se de pessoas em formao, de regra
expostas a toda sorte de riscos, ainda despreparadas e imaturas, a
outra concluso no se deve chegar seno a de que titularizam a
liberdade de escolha, como direito fundamental, todavia fazendo jus
a uma proteo efetiva. Nesta inclui-se com proeminncia a
restrio legal e prtica ao exerccio da liberdade de escolha.
No perdem a criana e o adolescente o direito irrenuncivel de que
so sujeitos ativos, porm no lhes dever ser dado pesar os
valores dentre os quais optar, uma vez que ainda imaturos e
despreparados para tal. Uma escolha errada, impensada, malavaliada, perpetrada na infncia se revestir de potencialidade para
aniquilar toda uma vida.
Em muitos momentos, o menor encontrar-se- em situao de risco
para outros direitos fundamentais, como a vida, a segurana, a
sade, a educao, a dignidade. Despido de maturidade suficiente
para bem optar, ir em verdade agir segundo o vedado ao prprio
adulto, plenamente capaz: sacrificar direitos irrenunciveis,
indisponveis, dos quais depende seu desenvolvimento digno,
priorizado pela Constituio.
No se trata de privar a criana e o adolescente do direito de opinar,
querer e expressar sua vontade real. Ao contrrio, o respeito pelo
ser humano norteia as restries devidas e pauta a conduta daquele
que seja responsvel pela orientao de uma pessoa em formao.

Como vimos, o Estatuto da Criana e do Adolescente extremamente


flexvel em relao sua aplicabilidade, razo pela qual, em muitas situaes,
dever o menor, apesar de ouvido, ser impelido ao cumprimento de determinaes
que efetivamente lhe sejam muito mais benficas, decises essas que devero ser
cumpridas pelos seus representantes legais. Afinal de contas essa a funo dos
demais grupos, dentro dos parmetros fixados pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente. Vale, assim, repetirmos a lio apresentada por JOHN STUART MILE,

50

LEAL, Luciana de Oliveira. Liberdade da Criana e do Adolescente: Art. 16, I, da Lei n 8.069, de 13
de junho de 1990: aspectos constitucionais. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 14-15.

51

citado por H. L. A. Hart, conforme obra da j consagrada Juza de Direito do


Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, LUCIANA DE OLVIEIRA LEAL51, verbis:
Nessa ordem de pensamentos, ensina John Stuart Mile, citado por
H. L. A. Hart, que o prprio bem do indivduo, fsico ou moral, no
suficiente para fundamentar a interferncia do poder do Estado. A
este no dado compelir cada um a agir conforme a opinio de
terceiros sobre a que seja mais sbio ou mais correto. Todavia
ressalva a inaplicabilidade da norma a quem no esteja na madurez
de suas faculdades, como as crianas. Acrescenta, ainda:
Os seres humanos devem ajudar-se, uns aos outros, a distinguir o
melhor do pior, e a prestar apoio mtuo para eleger o primeiro e
evitar o segundo.

Ainda sobre o tema, trazemos colao, vez mais, os ensinamentos de J.


FRANKLIN ALVES FELIPE52, que assim preleciona:
O que o Cdigo de Menores autoriza que, em casos excepcionais,
o interesse do menor no seja preterido pelo formalismo ou a letra
fria da lei. Quanto mais grave for a situao, quanto maior for o
envolvimento dos interesses do menor, maior ser a liberdade do
julgador de fugir ao critrio do rigor legal.

No tocante, todavia, prtica de oitiva do menor, visando, atravs da sua


opinio, traarmos um melhor caminho para a soluo do litgio, importante
salientarmos que a mesma j vinha sendo observada no passado, posto que A
jurisprudncia sempre reconheceu que o interesse do menor deve prevalecer sobre
qualquer outro interesse, quando seu destino estiver em discusso (RT, 430:84,
425:92, 423:115, 420:139, dentre outros julgados)53.
Por outro lado, temos que ter em mente, ainda, que essa faculdade,
apesar de extremamente ampla, no pode ser utilizada de forma contrria lei, ou
seja, a mesma no autoriza que o judicirio inove contra legem. Nesse sentido, alis,
a orientao apresentada pelos doutrinadores CURY, GARRIDO & MARURA54,
quando dos comentrios ao artigo 6, do Estatuto da Criana e do Adolescente,
verbis:

51

LEAL, Luciana de Oliveira. op. cit., p. 15. HART, H. L. A. Direito, liberdade, moralidade. Trad. por
Grson Pereira dos Santos. Porto Alegre: Fabris, 1987. p. 48-93.
52
FELIPE, J. Franklin Alves. op. cit., p. 5.
53
NOGUEIRA, Paulo Lcio. op. cit., p. 14.
54
CURY; GARRIDO; MARURA. op. cit., p. 24.

52

3. Trata-se de norma de interpretao, destinada primordialmente a


suprir eventuais omisses, contradies e lacunas da lei, no
autorizando novaes contra legem.

Comunga dessa mesma opinio, o renomado J. FRANKLIN ALVES


FELIPE55, que assim nos ensina:
No pode o Juiz, simples invocao dos interesses do menor,
postergar a lei. Isso princpio comezinho de direito. Dispensar o
estgio de convivncia na adoo plena, os requisitos de idade e
outros previstos em lei, simplesmente sob o pretexto de que convm
aos interesses do menor, parece-nos inaceitvel.

O que temos desses exemplos apresentados, a flexibilidade do aplicador


do direito no direcionamento final de sua deciso, a qual, como visto, apesar de ser
malevel, no pode, em hiptese alguma, infringir o ordenamento jurdico, mas, caso
no fira, poder pender para este ou aquele lado, sempre visando uma melhor
soluo para o menor, ainda em desenvolvimento e, portanto, merecedor de um
julgamento especial.
Todavia, visando, ainda, a proteo integral do menor, temos que o
Estatuto da Criana e do Adolescente prev a prevalncia dos seus interesses,
frente aos demais, sem o que, por certo, no haveria o rompimento das
desigualdades que marcaram esses segmentos da sociedade, o que ser alvo de
estudo do prximo tpico.

55

FELIPE, J. Franklin Alves. op. cit., p. 5.

53

6. PRINCPIO DA PREVALNCIA DOS INTERESSES DO MENOR

Caminhamos, assim, ao encontro de um dos maiores princpios


balizadores dos Direitos Fundamentais dos Menores, qual seja, o princpio de
prevalncia dos interesses do menor. Alis, no poderia ser diferente, uma vez que
a Criana e o Adolescente, por serem considerados pessoas ainda em
desenvolvimento so carentes de cuidados especiais e, com isso, devem ter
prioridade quando em confronto com outros segmentos da sociedade, desde que se
tratando de direitos iguais.
Por certo que no teria sentido, ao falarmos da doutrina da proteo
integral do menor, no o prover de condies jurdicas para que, em combate de
igual para igual, possam ver prevalecidos seus direitos.
Discorrendo sobre o tema, quando da enumerao de vrios princpios
contidos no Estatuto da Criana e do Adolescente, PAULO LCIO NOGUEIRA56,
assim preleciona, verbis:
Princpios Fundamentais do Estatuto
O Estatuto regido por uma srie de princpios genricos, que
representam postulados fundamentais da nova poltica estatutria
do direito da criana e do adolescente.
Em regra, o direito dotado de princpios gerais genricos, que
orientam a aplicao prtica dos seus conceitos.
Assim, o Estatuto contm princpios gerais, em que se assentam
conceitos que serviro de orientao ao intrprete no seu conjunto,
sendo os principais os seguintes:
...
6) Princpio de prevalncia dos interesses do menor; pois na
interpretao do Estatuto levar-se-o em conta os fins sociais a que
ele se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres
individuais e coletivos, e sua condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento (art. 6).

Interessante notarmos que esse princpio possui plena relao com o


artigo 5 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, que estabelece que Na aplicao da
lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem

56

NOGUEIRA, Paulo Lcio. op. cit., p. 15-16.

54

comum. Para WILSON DONIZETI LIBERATI57 No resta a menor dvida de que


por essa interpretao busca-se descobrir qual o sentido atribudo ao texto, pela
vontade do legislador. No ensinamento de Slvio Rodrigues a lei disciplina relaes
que se estendem no tempo e que florescero em condies necessariamente
desconhecidas do legislador. Da a idia de se procurar interpretar a lei de acordo
com o fim a que ela se destina, isto , procurar dar-lhe uma interpretao
teleolgica. O intrprete, na procura do sentido da norma, deve inquirir qual o efeito
que ela busca, qual o problema que ela almeja resolver. Com tal preocupao em
vista que se deve proceder exegese de um texto (Rodrigues, S., 1979, p. 26).
O que devemos observar, na verdade, quando da interpretao do texto
legal, nada mais do que a proteo dos interesses do menor, os quais devero
sobrepor-se a qualquer outro bem ou interesse juridicamente tutelado, levando em
conta a destinao social da lei e o respeito condio peculiar da Criana e do
Adolescente como pessoas em desenvolvimento.
Interessante notarmos que a inteno do legislador, com referido
dispositivo, foi proteger, integralmente, os direitos dos menores, utilizando-se o
aplicador do direito, se necessrio, de todas as formas que lhe so peculiares para a
anlise da matria e dos dispositivos legais que devero ser aplicados. Por certo que
essa proteo integral depreende-se do fato de estarmos lidando com uma pessoa
ainda imatura, em fase de desenvolvimento e, por esta razo, todos os cuidados
devem ser tomados visando a melhor aplicao do direito.
JOS DE FARIAS TAVARES58, em comentrios ao artigo 6 do Estatuto
da Criana e do Adolescente, assim nos ensina, verbis:
Este o dispositivo-eixo pelo qual se h de mover todo o Estatuto. A
regra bsica dessa hermenutica a considerao que o intrprete
ter sempre em mente de que o direito estatutrio especialmente
protetor.
A redao defeituosa de alguns dispositivos, os erros de tcnicas
legislativas em outros, impropriedades de expresses, por vezes
encontradas no texto desta lei provocam dvidas que o intrprete
deve dirimir recorrendo a este art. 6, como bssola que indica o
Norte.
A lio lapidar de Carlos Maximiliano, sobre a necessidade de boa
hermenutica: ningum ousar dizer que a msica escrita ou o
drama impresso dispensem o talento e o preparo do intrprete.
57

LIBERATI, Wilson Donizeti. op. cit., p. 20.


TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, cit., p. 17.

58

55

Advertindo sobre os despropsitos de interpretao: Cumpre evitar,


no s o demasiado apego letra dos dispositivos como tambm o
excesso contrrio. (Hermenutica e Aplicao do Direito, Ed.
Freitas Bastos, Rio, 1965, os. 114 e 115).
Vale nesta rea, como para todo o campo do direito legislador em
nosso Pas o princpio cristalizado na norma-guia: Na aplicao da
lei o juiz atender aos fins sociais a que ele se dirige e s exigncias
do bem comum (Lei de Introduo do Cdigo Civil, art. 5).
Ao que se chega com o cuidado que o bom senso recomenda, para
no se resvalar por extremos contraproducentes.
Por fim, uma definio do que , para os fins do Estatuto, pessoa
em desenvolvimento: pessoa humana em fase de imaturidade
biopsquico-social por ser menor de 18 (dezoito) anos de idade,
segundo a presuno legal.

Para SILVIO RODRIGUES59, a lei disciplina relaes que se estendem no


tempo e que florescero em condies necessariamente desconhecidas do
legislador. Da a idia de 0se procurar interpretar a lei de acordo com o fim a que ela
se destina, isto , procurar dar-lhe uma interpretao teleolgica. O intrprete, na
procura do sentido da norma, deve inquirir qual o efeito que ela busca, qual o
problema que ela almeja resolver. Com tal preocupao em vista que se deve
proceder exegese de um texto.
O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, quando do julgamento da
Apelao Cvel n 15350-0, originria de Campinas-SP, datada de 05 de novembro
de 1992, tendo como relator o Desembargador Lair Loureiro, apresenta a seguinte
deciso, envolvendo a aplicao do artigo 6 do Estatuto da Criana e do
Adolescente:
Deciso: Lei: ECA, art. 33 Menor Guarda Postulao com
vistas a fins previdencirios art. 33 do ECA ADM Menor que
necessita de cuidados urgentes para sua sobrevivncia aplicao
do art. 6 do ECA recurso provido. Recomenda o art. 6 que, na
interpretao desta lei devem ser levados em conta os fins sociais a
que ela se dirige e a condio peculiar da criana e do adolescente
como pessoa em desenvolvimento.

O Superior Tribunal de Justia, 3 Turma, ao julgar o Resp. n 275.568-RJ,


tendo como relator o Min. Humberto Gomes de Barros, analisou questo de

59

RODRIGUES, Silvio. Direito civil. So Paulo: Saraiva, 1979. v. 1, p. 26.

56

destituio do poder familiar por abandono afetivo, embasando a deciso


principalmente no interesse do menor, Vejamos a ementa da deciso:
DIREITO CIVIL - PTRIO PODER - DESTITUIO POR
ABANDONO AFETIVO - POSSIBILIDADE - ART. 395, INCISO II,
DO CDIGO CIVIL C/C ART. 22 DO ECA - INTERESSES DO
MENOR - PREVALNCIA.
- Caracterizado o abandono efetivo, cancela-se o ptrio poder dos
pais biolgicos. Inteligncia do art. 395, II, do Cdigo Bevilacqua, em
conjunto com o art. 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Se
a me abandonou o filho, na prpria maternidade, no mais o
procurando, ela jamais exerceu o ptrio poder.
(STJ - 3 T.; REsp n 275.568-RJ; Rel. Min. Humberto Gomes de
Barros; j.18/5/2004; v.u.)
BAASP, 2388/933-e, de 11.10.2004.

Em deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Estado de Gois, a


deciso tambm seguiu a mesma linha de raciocnio, considerando indevida a
reteno de documentos escolares com o objetivo de receber mensalidades em
atraso. Vejamos a ementa:
ESTABELECIMENTO DE ENSINO - CRIANA OU ADOLESCENTE
- RETENO DE DOCUMENTOS ESCOLARES COM O
OBJETIVO DE RECEBER MENSALIDADES EM ATRASO INADMISSIBILIDADE - ATO ILEGAL QUE FERE O DISPOSTO
NOS ARTIGOS 6, 205 E 227 DA CF E A LEI N 8.069/90 - Ementa
oficial: Constitui-se ato ilegal reter, para fins de recebimento de
mensalidades atrasadas, documento imprescindvel para freqncia
e realizao de provas em outro estabelecimento de ensino. Em se
tratando de adolescente e crianas, o ato ilegal fere o disposto nos
artigos 6, 205 e 227 da CF, alm do disposto no Estatuto da
Criana e do Adolescente - ECA (Lei n 8.069/90). (TJGO - 1 Turma
- 1 Cm. Cv.; Duplo Grau de Jurisdio n 4.603-7/195; Rel. Des.
Castro Filho; j. 03.06.1997; v.u.) RT 747/354. BAASP, 2156/138-m,
de 24.04.2000. - CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS
EDUCACIONAIS
MENSALIDADE
ESCOLAR

INADIMPLEMENTO.

ANTNIO CARLOS GOMES DA COSTA60, ao comentar o disposto no


artigo 6 da Lei Estatutria, apresenta um brilhante estudo, o qual, data vnia,
merece ser transcrito em sua ntegra, tamanha importncia e objetividade de
contedo. Vejamos:
60

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 39-40.

57

Este artigo chave, do ponto de vista teleolgico, para a leitura e a


interpretao do ECA. Ao arrolar os aspectos a serem levados em
conta na sua correta compreenso, o primeiro item refere-se aos
fins sociais por ele perseguidos, inscrevendo o Estatuto num
movimento mais amplo de melhoria, ou seja, de reforma da vida
social no que diz respeito promoo, defesa e atendimento dos
direitos da infncia e da juventude.
Sem dvida alguma, o trao comum entre os juristas, trabalhadores
sociais, ativistas da luta dos direitos, educadores, mdicos, policiais
e outros profissionais que participam da elaborao desse novo
instrumento legal a sua condio de reformadores sociais,
emprenhados na luta pelos direitos da criana no campo do Direito.
O segundo aspecto a ser levado em conta na interpretao do
Estatuto aquele referente s exigncias do bem comum. Neste
ponto identificamos a explicao clara de que o propsito que
presidiu a luta pelo novo ordenamento jurdico foi o da superao de
toda forma de corporativismo, de elitismo, de basismo, de
dogmatismo religioso ou ideolgico e de partidarismos de toda e
qualquer espcie. Trata-se da afirmao, no plano positivo, dos
direitos da criana e do adolescente (das novas geraes, portanto)
como um valor tico revestido de universalidade, capaz, por isso
mesmo, de sobrepor-se s diferenas inerentes conflitividade
natural e saudvel da vida democrtica.
O terceiro aspecto a ser levado em conta na interpretao do
Estatuto so os direitos e deveres individuais e coletivos.
importante, ao comentar este ponto, lembrar que o artigo 227 da
Constituio Federal, que trata dos direitos da criana e do
adolescente, comea falando em dever. Os direitos da criana e do
adolescente so deveres da famlia, da sociedade e do Estado. Esta
articulao direito-dever perpassa todo o corpo do Estatuto e se
adensa de forma instrumental no Captulo VII, que trata,
precisamente, de proteo judicial dos interesses individuais, difusos
e coletivos.
Finalmente, a afirmao da criana e do adolescente como pessoas
em condio peculiar de desenvolvimento faz do art. 6 o suporte
do novo Estatuto ontolgico da infncia e da juventude na legislao
brasileira. O reconhecimento da peculiaridade dessa condio vem
somar-se condio jurdica de sujeito de direitos e condio
poltica de absoluta prioridade, para constituir-se em parte do trip
que configura a concepo de criana e adolescente do Estatuto,
pedra angular do novo direito da infncia e da juventude no Brasil.
A condio peculiar de pessoa em desenvolvimento implica,
primeiramente, o reconhecimento de que a criana e o adolescente
no conhecem inteiramente os seus direitos, no tm condies de
defend-los e faz-los valer de modo pleno, no sendo ainda
capazes, principalmente as crianas, de suprir, por si mesmas, as
suas necessidades bsicas.
A afirmao da criana e do adolescente como pessoas em
condio peculiar de desenvolvimento no pode ser definida
apenas a partir do que a criana no sabe, no tem condies e no
capaz. Cada fase do desenvolvimento deve ser reconhecida como
revestida de singularidade e de completude relativa, ou seja, a

58

criana e o adolescente no so seres inacabados, a caminho de


uma plenitude a ser consumada na idade adulta, enquanto
portadora de responsabilidades pessoais, cvicas e produtivas
plenas. Cada etapa , sua maneira, um perodo de plenitude que
deve ser compreendida e acatada pelo mundo adulto, ou seja, pela
famlia, pela sociedade e pelo Estado.
A conseqncia prtica de tudo isto reside no reconhecimento de
que as crianas e adolescentes so detentores de todos os direitos
que tm os adultos e que sejam aplicveis sua idade e mais
direitos especiais, que decorrem precisamente do seu estatuto
ontolgico prprio de pessoas em condio peculiar de
desenvolvimento.

Facilmente entendemos, depois dessa brilhante exposio, a razo pela


qual os interesses dos menores devem prevalecer, posto que necessitam de todo
cuidado para que possam se desenvolver adequadamente, face a condies
especiais atinentes sua faixa etria.
Por essa razo que a Criana e o Adolescente necessitam, alm da
prevalncia dos seus interesses, de uma proteo integral, a qual ser alvo de
estudos no prximo tpico.

59

7. DA PROTEO INTEGRAL DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Quando o assunto em debate a proteo integral, muitos tm a


impresso, equivocada, que o tema extremamente inovador, apresentado tosomente pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. Muitos, ainda, vem essa
proteo como algo totalmente distante e inatingvel, como se fosse uma verdadeira
utopia.
Alis, uma parte significativa da populao olha, ainda hoje, para o ECA e
o encara como uma Lei totalmente utpica, posto que apresenta muitos caminhos,
mas, em sua maioria, de aplicao praticamente impossvel. O que essa parcela da
sociedade no percebe, infelizmente, que, apesar das dificuldades, temos que
continuar caminhando, como na tentativa de alcanarmos o horizonte e, mesmo
sabendo que nunca o atingiremos, o importante continuar sempre em frente. O
que necessrio, apesar dos pesares, a continuidade dessa caminhada, mesmo
que parea invivel aos nossos olhos.
Desta forma, cada passo em direo aos objetivos traados pelo Estatuto
da Criana e do Adolescente resultar, com certeza, na diminuio da delinqncia
e das diferenas sociais, aproximando, assim, os segmentos envolvidos neste
processo.
Necessrio se torna, todavia, revertermos esse quadro dramtico em que
ainda hoje vivem os menores, totalmente desprovidos de esperana e perspectiva,
resultado de uma poltica ensimesmada, onde o que importa, para muitos, apenas
o lucro pessoal, em detrimento do massacre que isso possa eventualmente
ocasionar s classes menos favorecidas.
Assim, temos que olhar o Estatuto da Criana e do Adolescente com
outros olhos, para que a proteo integral dos menores no cause indignao ou
espanto, uma vez que todos esses direitos so extremamente necessrios para o
desenvolvimento fsico, psquico e mental da Criana e do Adolescente.
Pois bem, essa proteo no algo novo, como j salientamos
anteriormente. Com uma pequena retrospectiva ao passado constatamos que a
mesma j fez parte da vida cotidiana de muitas famlias brasileiras, mesmo sem a

60

exigncia legal, como hoje consta do Estatuto. Essa realidade era vivida, por
exemplo, nos idos de 1960, por diversas comunidades, as quais eram detentoras
dessa proteo, mesmo que por outro enfoque. Vejamos.
Muitos empresrios, no passado, tinham uma viso extremamente
diferenciada dos demais, fazendo com que se destacassem. O que se destacava
nesse grupo era o enfoque voltado no somente para o lucro pessoal, mas, ainda,
para o empregado e sua famlia, atingindo, desta forma, a comunidade e a
sociedade como um todo. Existia, ento, para alguns, uma preocupao muito
grande com o bem-estar dos seus empregados, para que estes, como moeda de
troca, por assim dizer, trabalhassem com afinco, tornando-se defensores ferozes do
empregador.
Esse, com certeza, o sonho e a luta de muitas empresas na atualidade,
ou seja, que seus funcionrios se transformem em verdadeiros parceiros, lutando
com unhas e dentes na defesa do empregador, visando, sempre, uma maior
lucratividade e um grande crescimento. Sabemos, na verdade, que na sua maioria
esmagadora das empresas atuais isso no ocorre. Todavia, no passado, como
salientamos, essa era uma realidade vivida por muitos brasileiros.
Mas afinal de contas, o que diferenciava esses empresrios dos demais?
Podemos dizer que a viso de alguns era a da Proteo Integral, apresentada pelo
Estatuto, s que no enfoque familiar. Isso mesmo, j nos idos de 1960 essa viso j
fazia parte da vida de muitos e, por incrvel que parea, no com um enfoque
apenas estatal, mas, sim, do prprio empreendedor que, posteriormente, servia das
opes do poder pblico para a sua continuidade.
Por certo que aqueles que no viveram essa experincia no passado
talvez no entendam essa realidade. Indagamos, desta forma, como se dava essa
proteo? E a resposta extraordinria, pois era realmente impressionante a viso
do empreendedor, posto que no estava nica e exclusivamente preocupado com o
lucro pessoal, mas, sim, com a manuteno desse lucro, mesmo que em menor
quantidade, mas, de forma prolongada. Assim, a viso do empreendedor era, se
necessrio, ganhar menos, mas, por mais tempo. Explicamos.
Como j salientamos, havia, por parte de alguns empresrios, uma viso
totalmente diferenciada dos empreendimentos, a qual era extremamente similar com

61

a viso apresentada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. Com essa viso, o


empreendedor, ao elaborar seu projeto para construir, por exemplo, uma fbrica, no
se preocupava apenas em constru-la e, posteriormente, buscar, no mercado de
trabalho, a mo de obra necessria. Sabia esse empreendedor que somente isso
no seria suficiente para que a empresa fosse um sucesso, havendo, desta forma,
uma preocupao muito maior, muito mais ampla. Desta forma, o que se tinha em
mente era uma viso macro da situao, visto que tinha ele plena cincia de que,
juntamente com a mo de obra necessria para o seu empreendimento, viriam os
ncleos familiares.
Com esse pensamento o que se projetava - e efetivamente se realizava
era a construo, juntamente com a fbrica, de um bairro residencial, com casas
populares, para que pudesse abrigar todas essas famlias, dos funcionrios que
efetivamente seriam contratados. Esses empregados, assim, uma vez contratados,
com registro em carteira, tinham a possibilidade de adquirir um imvel residencial,
devidamente financiado pelo Sistema Financeiro de Habitao. Com o trabalho e
com a moradia, prxima ao emprego, tudo ficava mais fcil.
Esse, todavia, era somente o primeiro passo, de muitos que eram dados,
pelo empreendedor que possua essa viso da proteo integral. Ora, tinha-se
plena convico de que apenas um emprego e uma moradia no seriam suficientes
para a tranqilidade do empregado e, com isso, a conquista de timos resultados na
produo, no somente num curto espao de tempo, mas, sim, a mdio e longo
prazos. Para que esses resultados fossem alcanados o empreendedor procurava
proteger no somente essa necessidade do empregado, mas, de forma mais ampla,
sabia que essas famlias seriam constitudas de filhos, que, da mesma forma,
necessitariam de cuidados especiais.
Com essa viso e procurando abarcar outras necessidades dos
empregados para que os mesmos se tornassem verdadeiros parceiros, o
empreendedor oferecia, ainda, um plano de sade familiar completo, buscando,
desta forma, uma maior tranqilidade para o desenvolvimento do trabalho. Mas,
tinha o empreendedor plena cincia, que somente o plano de sade no seria
suficiente, pois tornava-se necessrio um local para a utilizao desse convnio.
Assim, visando a satisfao do quesito sade, de forma plena, esse empreendedor,
alm da construo da fbrica e do conjunto habitacional, edificava, ainda, um

62

hospital, no qual todos os empregados e seus familiares poderiam, pelo convnio


integral, satisfazer suas necessidades de sade.
Desta forma, a mo de obra contratada possua trabalho, habitao e
sade. Todavia, apenas esses itens no eram suficientes. Pensando assim, o
empreendedor tinha em mente que essas famlias, compostas tambm de filhos,
necessitavam de um lugar para brincar e para praticar esportes, necessidades
essas, alis, conforme previso do Estatuto da Criana e do Adolescente, to
necessrias para o bom desenvolvimento dos menores. Com isso, seu projeto
inclua a construo, no mesmo bairro, de uma praa pblica, para a recreao de
toda a famlia, alm de um centro esportivo, contando com campo de futebol, quadra
poliesportiva e pista de caminhada, para que toda a famlia, inclusive as Crianas e
os Adolescentes, pudessem viver em plena harmonia, usufruindo de todo o sistema
de lazer e esporte, to necessrio para o desenvolvimento dos menores e da
interao da famlia.
Alm dessas necessidades, sabia perfeitamente o empreendedor que toda
a famlia necessitava tambm de cultura, razo pela qual constava ainda de seu
projeto a edificao de um cinema, onde tanto os adultos como os menores,
poderiam assistir filmes e peas teatrais.
Podiam contar, desta forma, com trabalho, habitao, sade, lazer,
esporte e cultura. Mas, como cedio, pela viso do Estatuto da Criana e do
Adolescente

somente

essas

conquistas

no

seriam

suficientes

para

desenvolvimento do menor, face previso da proteo integral, pela qual nenhum


setor da vida dessa categoria poderia restar desatendido. Assim, com essa mesma
viso, s que no mbito familiar, tornava-se necessrio preencher outras lacunas,
razo pela qual edificava no bairro uma igreja, dando comunidade um contra-ponto
frente ao mundo, o que de extrema importncia para as Crianas e os
Adolescentes.
Com trabalho, habitao, sade, lazer, esporte, cultura e religio, o crculo
ainda no estava fechado, pois outros pontos ainda deveriam ser protegidos. Por
essa razo, o empreendedor ainda levava ao bairro, toda a infra-estrutura, como
asfalto, energia eltrica, gua encanada, esgoto e nibus urbano. Ainda assim,
outros setores da vida dessa comunidade ainda necessitavam de proteo. Com
esse pensamento, edificava, no bairro, um prdio, onde seria instalada uma

63

delegacia, para que o Estado fornecesse todo o efetivo policial para que a
comunidade pudesse desfrutar de um local seguro e harmonioso.
Pois bem, mesmo com trabalho, habitao, sade, lazer, esporte, cultura,
toda a infra-estrutura e segurana, ainda existiam pontos que necessitavam de
proteo. Desta forma, o empreendedor ainda edificava no local, prdios para
futuras escolas, contando, vez mais, com a participao do poder pblico para a
tarefa. Desta forma, os ncleos familiares poderiam matricular seus filhos menores,
o que revertia em benefcio geral, inclusive para o prprio empreendedor. Atravs da
educao, prxima ao lar, as famlias poderiam ver seus filhos crescerem com
perspectivas, uma vez que lhes era oferecido o que denominamos hoje de ensino
mdio e fundamental.
Ora, as famlias que ali residiam tinham habitao, sade, lazer, esporte,
cultura, toda a infra-estrutura, segurana e educao, mas, ainda assim no
estavam totalmente protegidas. Pensando assim, o empreendedor tratava de trazer
para o local um supermercado do SESI, para que os funcionrios pudessem adquirir
bons gneros alimentcios e com timos preos. Tratava de trazer, ainda, um
aougue, uma padaria, um armazm, uma loja de tecidos, a preo de custo, uma
barbearia, enfim, todo o comrcio necessrio para que aquela comunidade se
servisse plenamente no bairro onde morava.
Mas, ainda faltava o que fazer, por incrvel que parea. E, desta forma,
tendo o empreendedor fornecido ao empregado, habitao, sade, lazer, esporte,
cultura, toda a infra-estrutura, segurana, educao e comrcio prximo, transporte,
percebia que ainda estava ausente a esperana profissional do futuro. Isso mesmo,
unindo o til ao agradvel, providenciava condies para cursos tcnicos voltados
aos adolescentes, onde poderiam aprender um ofcio por certo necessrio para o
empreendimento -, atravs de cursos do SENAI.
Com isso, crescia a criana feliz em sua casa, no seio da famlia,
totalmente estruturada, podendo desfrutar de brincadeiras, esportes, religio, lazer,
cultura, segurana, sade, habitao, fcil acesso ao comrcio e meios de
locomoo, e ainda dispunha, quando da adolescncia, de cursos tcnicos
profissionalizantes, atravs do SENAI, para que pudessem, com o trmino dos
mesmos, adentrar ao mercado de trabalho, j com uma profisso definida.

64

Desta forma, esses adolescentes, aps o curso profissionalizante do


SENAI, j tinham um emprego garantido junto ao empreendedor, o qual, por sua
vez, sempre era servido de mo de obra especializada, e, em curto espao de
tempo, o sonho de um casamento feliz e seguro, se realizava de forma tranqila e
natural.
Esses empregados tinham exatamente tudo que precisavam e sonhavam
para si e seus familiares, uma verdadeira proteo integral, tal qual a prevista no
Estatuto da Criana e do Adolescente. O resultado no poderia ser outro, seno o
de famlias felizes, lares estruturados, onde Crianas e Adolescentes cresciam
vivendo em alegria e com muita esperana no futuro. Lucravam todos, o
empreendedor, com timos empregados, as famlias, sempre bem estruturadas, os
filhos, com esperana e longe da criminalidade, a comunidade e a sociedade que
colhiam timos frutos, e, por fim, o prprio Estado que no necessitava dispor de
enormes gastos com a recuperao de delinqentes e desajustados.
Na verdade, muitas vezes o que a Criana e o Adolescente necessitam
de, apenas, esperana e perspectiva, o que pode ser dado com a aplicao da
proteo integral prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente, mesmo que
parea essa viso uma utopia.
Todavia, com o decorrer dos anos, o empreendedor foi mudando
gradativamente o seu enfoque, deixando de lado essa viso mais social e
preocupando-se, cada vez mais, com a sua situao pessoal, fazendo com que
esses direitos se perdessem no tempo, resultando, com isso, em enormes prejuzos
para todos os lados. Por certo que a majorao dos impostos pelo Poder Pblico e o
mnimo de retorno esperado serviu para agravar ainda mais essa situao.
A viso apresentada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu
artigo 1, ao dispor que Esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e ao
adolescente, no nova, mas, ao contrrio, apresentada para tentar como que
resgatar algo j vivido no passado, onde a famlia, a comunidade, a sociedade e o
prprio Estado andavam juntos, trabalhando e lutando para o fortalecimento da
famlia e, com isso, dos menores.
O que vimos, com o passar do tempo, pelo caminho percorrido, foi um
enfraquecimento desses segmentos, resultando em famlias destrudas, em uma

65

comunidade ausente, uma sociedade omissa e um Estado no mais voltado para a


preveno e, at mesmo, distante da recuperao.
Nesse momento histrico entra em cena o Estatuto da Criana e do
Adolescente, para resgatar e fortalecer a famlia, a comunidade, a sociedade e o
prprio Estado, atravs da proteo integral da Criana e do Adolescente.
D. LUCIANO MENDES DE ALMEIDA61, Bispo de Mariana, Minas Gerais,
em comentrios proteo integral apresentada pelo artigo 1 da Lei Estatutria
argumenta que O Estatuto tem por objetivo, a proteo integral da criana e do
adolescente, de tal forma que cada brasileiro que nasce possa ter assegurado seu
pleno desenvolvimento, desde as exigncias fsicas at o aprimoramento moral e
religioso. Este Estatuto ser semente de transformao do Pas. Sua aplicao
significa o compromisso de que, quanto antes, no dever haver mais no Brasil
vidas ceifadas no seio materno, crianas sem afeto, abandonadas, desnutridas,
perdidas pelas ruas, gravemente lesadas em sua sade e educao.
Para CURY, GARRIDO & MARURA62 A proteo integral tem como
fundamento a concepo de que crianas e adolescentes so sujeitos de direitos,
frente famlia, sociedade e ao Estado. Rompe com a idia de que sejam simples
objetos de interveno no mundo adulto, colocando-os como titulares de direitos
comuns a toda e qualquer pessoa, bem como de direitos especiais decorrentes da
condio peculiar de pessoas em processo de desenvolvimento.
Abordando o tema da proteo integral, WILSON DONIZETI LIBERATI63,
esclarece que A Lei 8.069/90 revolucionou o Direito Infanto-juvenil, inovando e
adotando a doutrina da proteo integral. Essa nova viso baseada nos direitos
prprios e especiais das crianas e adolescentes, que, na condio peculiar de
pessoas em desenvolvimento, necessitam de proteo diferenciada, especializada e
integral (TJSP, AC 19.688-0, Rel. Lair Loureiro). integral, primeiro, porque assim
diz a CF em seu art. 227, quando determina e assegura os direitos fundamentais de
todas as crianas e adolescentes, sem discriminao de qualquer tipo; segundo,
porque se contrape teoria do Direito tutelar do menor, adotada pelo Cdigo de
Menores revogado (Lei 6.697/79), que considerava as crianas e os adolescentes
61

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 13.
62
CURY; GARRIDO; MARURA. op. cit., p. 21.
63
LIBERATI, Wilson Donizeti. op. cit., p. 15.

66

como objetos de medidas judiciais, quando evidenciada a situao irregular,


disciplinada no art. 2 da antiga lei.
ANTNIO CARLOS GOMES DA COSTA64, por seu turno, discorrendo
sobre a teoria da proteo integral estatutria, argumenta que De fato a concepo
sustentadora do Estatuto a chamada Doutrina da Proteo Integral defendida pela
ONU com base na Declarao Universal dos Direitos da Criana. Esta doutrina
afirma o valor intrnseco da criana como ser humano; a necessidade de especial
respeito sua condio de pessoa em desenvolvimento; o valor prospectivo da
infncia e da juventude, como portadora da continuidade do seu povo e da espcie e
o reconhecimento da sua vulnerabilidade o que torna as Crianas e Adolescentes
merecedores de proteo integral por parte da famlia, da sociedade e do Estado, o
qual dever atuar atravs de polticas especficas para promoo e defesa de seus
direitos.
Em brilhante trabalho apresentado por TNIA DA SILVA PEREIRA65,
discorrendo sobre a proteo integral Criana e aos Adolescentes, a
Coordenadora expe os estudos apresentados por DEODATO RIVERA, em debate
A Criana e seus Direitos, debate promovido pela PUC-Rio e Funabem e publicada
pela PUC, 1990, o qual demonstra, de forma clara e direta, os princpios
fundamentais constantes desta proteo. Vejamos:
DEODATO RIVERA demonstra que esta nova orientao em
relao criana e ao adolescente baseada em princpios
fundamentais:
1 UNIVERSALIZAO Todos so sujeitos de Direito
independentemente de sua condio social. A proteo no s ao
menor pobre, ou ao menor em situao irregular. O novo
ordenamento atingir a todos.
2 HUMANIZAO Este o princpio previsto no art. 227 da
Constituio de 1988. Neste princpio cabe sobretudo uma mudana
de mentalidade. Tradicionalmente, a defesa social, a proteo de
interesses dominantes na sociedade, dado quilo que normal,
regular. E os pobres so considerados anormais e irregulares.
3 DESPOLICIALIZAO 1 A questo da criana e do
adolescente no questo de polcia. Ela tem um aspecto policial
quando o adolescente ou a criana so vtimas de violao de seus
direitos ou quando so autores de violncia, e isso porque, em
64

COSTA, Antonio Carlos Gomes da. Natureza e implantao do novo direito da criana e do
adolescente. In: PEREIRA, Tnia da Silva (Coord.). op. cit., p. 19.
65
PEREIRA, Tnia da Silva. A conveno e o Estatuto Um ideal comum de proteo ao ser humano
em vias de desenvolvimento. In: ______ (Coord.). op. cit., p. 83.

67

primeiro lugar, foram vtimas. Nesses casos, h um ngulo policial,


no caso de alto risco para essa criana, de proteg-la, com armas
se for preciso, proteger sua integridade ou proteger as pessoas da
sociedade, de sua violncia. Mas um aspecto secundrio, no
fundamental.
4 DESJURIDICIONALIZAO A criana e o adolescente no
so questo de Justia. Somente naqueles casos de lide, de
conflitos de interesses.
5 DESCENTRALIZAO O atendimento fundamental no
Municpio. ali que a criana nasce, ali que ela vive, ali que ela
est. Nenhuma criana nasce ou vive na Unio. A Unio uma
abstrao, no tem geografia. A geografia da Unio o somatrio
das geografias municipais, ento a criana tem que ser atendida ali
onde ela est.
6 PARTICIPAO Esse princpio fundamental. O art. 227 da
Constituio Federal de 1988, convoca a famlia, a sociedade e o
Estado para assegurar a criana e ao adolescente os seus direitos
fundamentais. Os Conselhos Tutelares so um resultado desta
convocao do cidado para participar na nova sistemtica.

Por certo que esse novo caminho, ou, para alguns, apenas um retorno,
no ser de fcil acesso, pois implica em verdadeira transformao cultural, o que,
como sabemos, no depende de simples letra fria da lei, mas, ao contrrio, de
mudanas efetivas de comportamento.
Mesmo assim, o desafio est lanado e o Estatuto da Criana e do
Adolescente, em razo disso, deve ser divulgado, estudado e os direitos ali
estabelecidos exigidos por todos aqueles que esto sob a sua proteo, para que,
um dia, esses direitos sejam uma realidade na vida de toda a sociedade.
Por essa razo, o Estatuto da Criana e do Adolescente estabeleceu em
seu artigo 4 absoluta prioridade Criana e ao Adolescente, dando-lhes direitos
referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito liberdade e convivncia
familiar e comunitria, os quais sero objetos de estudos individuais nos prximos
tpicos.

68

7.1. Do Direito Vida

Nossa Carta Magna, em seu artigo 5, caput, expressou sua preocupao


maior em relao aos direitos e deveres individuais e coletivos, estabelecendo que
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
ALEXANDRE DE MORAES66, comentando o caput do artigo em debate
esclarece que A previso desses direitos coloca-se em elevada posio
hermenutica em relao aos demais direitos previstos no ordenamento jurdico,
apresentando

diversas

caractersticas:

imprescritibilidade,

inalienabilidade,

irrenunciabilidade, inviolabilidade, universabilidade, efetividade, interdependncia e


complementariedade.
O renomado doutrinador segue explicando cada uma das caractersticas
supra citadas, para uma melhor compreenso da amplitude apresentada pela Carta
Magna. Vejamos:
x
Imprescritibilidade: os direitos humanos fundamentais no se
perdem pelo decurso do prazo;
x
Inalienabilidade: no h possibilidade de transferncia dos
direitos humanos fundamentais, seja a ttulo gratuito, seja a ttulo
oneroso;
x
Irrenunciabilidade: os direitos humanos fundamentais no
podem ser objeto de renncia. Dessa caracterstica surgem
discusses importantes na doutrina e posteriormente analisadas,
como a renncia ao direito vida e a eutansia, o suicdio e o
aborto;
x
Inviolabilidade:
impossibilidade
de
desrespeito
por
determinaes infraconstitucionais ou por atos das autoridades
pblicas, sob pena de responsabilizao civil, administrativa e
criminal;
x
Universalidade: a abrangncia desses direitos engloba todos os
indivduos, independentemente de sua nacionalidade, sexo, raa,
credo ou convico pottico-filosfica;
x
Efetividade: a atuao do Poder Pblico deve ser no sentido de
garantir a efetivao dos direitos e garantias previstos, com
mecanismos coercitivos para tanto, uma vez que a Constituio
Federal no se satisfaz com o simples reconhecimento abstrato;
x
Interdependncia: as vrias previses constitucionais, apesar
de autnomas, possuem diversas interseces para atingirem suas
66

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 2. ed. So


Paulo: Atlas, 2003. p. 163-164.

69

finalidades. Assim, por exemplo, a liberdade de locomoo est


intimamente ligada garantia do habeas corpus, bem como a
previso de priso somente por flagrante delito ou por ordem da
autoridade judicial competente;
x
Complementariedade: os direitos humanos fundamentais no
devem ser interpretados isoladamente, mas de forma conjunta, com
a finalidade de alcance dos objetivos previstos pelo legislador
constituinte.

Da mesma forma, apresenta o Estatuto da Criana e do Adolescente uma


srie de direitos fundamentais dos menores, dentre eles o da vida, que deve ser
visto com a mesma amplitude.
Pois bem, ao falarmos em direito vida, foroso nos adentrarmos, num
primeiro momento, nas inmeras formas de desrespeito a essa garantia, o que nos
leva ao campo da mortalidade infantil, a qual, infelizmente, um dos maiores
problemas com que se defronta o Brasil, posto que aqui morrem cinco vezes mais
crianas do que nos pases desenvolvidos67.
S para se ter uma idia da dimenso do problema, vale trazermos baila
algumas estatsticas dando conta da Esperana de Vida no Brasil e mortalidade
infantil, conforme dados estarrecedores e alarmantes apresentados pelo IBGE68.
Vejamos:

67

CHAVES, Antnio. op. cit., p. 65.


INSTITUTO BRASILEIRO DE
<www.ibge.gov.br>.

68

GEOGRAFIA

ESTATSTICA

IBGE.

Disponvel

em:

70

Informaes Gerais
Brasil
e
Grande Regies

Taxa de
Fecundidade
total (1)

Esparana de vida ao nascer


(2)
Ambos
os
Sexos

Homem

Mulher

Taxa de
mortalidade
infantil/mil (2)

Taxa de
mortalidade
menores de 5
anos/mil (3)

Brasil

2,33

68,4

64,6

72,3

34,8

60,7

Norte

3,14

68,2

65,3

71,4

32,7

Nordeste

2,59

65,5

62,4

68,5

52,8

96,4

Sudeste

2,10

69,4

65,0

74,1

25,7

36,7

Sul

2,16

70,8

67,1

74,8

22,8

35,2

Centro-Oeste

2,15

69,1

66,0

72,7

26,1

41,1

(1) Fonte: IBGE/DPE/Departamento de Populao e Indicadores Sociais. Diviso de Estudos e


Anlises da Dinmica Demogrfica. Projeto UNFPA/BRASIL (BRA/98/P08) - Sistema Integrado de
Projees e Estimativas Populacionais e Indicadores Scio-demogrficos.
(2) Estimativas para 1999 extradas do documento IBGE/DPE/DEPIS "projeo da populao das
Grandes
Regies
por
sexo
e
idade
1991
2020".
(3) Estimativas obitidas aplicando-se tcnicas demogrficas indiretas de mortalidade s
informaes sobre sobrevivncia de filhos nascidos vivos, fornecidas pelas mulheres e coletadas
pela PNAD 1996. Por questes inerentes tcnica utilizada, os resultados dessas estimativas
referem-se, em mdia ao perodo 1993/94 e no ao ano de 1996.

Conceitos dos indicadores


Notas sobre os indicadores (Esperana de vida ao nascer)

71

Taxa de Mortalidade infantil e de menores de 5 anos de idade (1) por cor e sexo
Brasil
e
Grande Regies

Taxa de mortalidade p/ menores de 5 anos de


idade / mil (2)

Taxa de Mortalidade infantil / mil


Homens

Mulheres

Homem

Mulher

Brasil

39,4

30,0

65,5

56,0

Norte

37,8

27,3

Nordeste

58,9

46,3

105,7

86,1

Sudeste

29,7

21,5

41,4

32,0

Sul

25,9

19,6

36,2

29,6

Centro-Oeste

28,8

23,4

46,1

34,9

Branca
Brasil

Preta e Parda

Branca

Preta e Parda

37,3

62,3

45,7

76,1

Nordeste

68,0

96,3

82,8

102.1

Sudeste

25,1

43,1

30,9

52,7

Sul

28,3

38,9

34,8

47,7

Centro-Oeste

27,8

42,0

31,1

51,4

Norte

Fonte: IBGE/DPE/Departamento de Populao e Indicadores Sociais. Diviso de Estudos e Anlises


da Dinmica Demogrfica. Projeto UNFPA/BRASIL (BRA/98/P08) - Sistema Integrado de Projees
e Estimativas Populacionais e Indicadores Scio-demogrficos.
(1) Estimativas obitidas aplicando-se tcnicas demogrficas indiretas de mortalidade s
informaes sobre sobrevivncia de filhos nascidos vivos, fornecidas pelas mulheres e coletadas
pela PNAD 1996. Por questes inerentes tcnica utilizada, os resultados dessas estimativas
referem-se,
em
mdia
ao
perodo
1993/94
e
no
ao
ano
de
1996.
(2) Permanecem os dados de 1996.

Apesar dos muitos esforos de grupos, entidades e indivduos que lutam,


muitas vezes solitariamente, visando um aumento da garantia vida, o que
percebemos que ainda estamos muito distantes de uma realidade vivel para o
nosso pas.
ANTNIO CHAVES69, em brilhante estudo a respeito do tema, salienta a
questo, de forma assustadora, ao dizer que Com dados de 1988 do Banco
Mundial, que extraiu do Relatrio sobre o Desenvolvimento Mundial 1990, faz ver
Srgio Corra, no citado Jornal do Campus, da USP, de 30.11.1990, que, excludos

69

CHAVES, Antnio. op. cit., p. 65-57.

72

os bitos de fetos entre cujas causas est a m nutrio das mes gestantes,
morriam em 1980, no Brasil, 75 crianas entre mil nascidas vivas antes de completar
um ano de idade, taxa essa que caiu em 1987 para 51 entre mil. Prossegue o
renomado autor esclarecendo, ainda, que, Nos pases mais desenvolvidos, a taxa
mdia est em torno de 10 crianas entre mil: no Japo, 5, na Sucia e Finlndia, 6,
na Jamaica 11. O Paraguai acusa uma taxa de 41 por mil, um tero menor que a
nossa, que leva vantagem apenas sobre a ndia, 97, e a Etipia, 135.
Em seqncia, o renomado doutrinador apresenta, agora, dados ainda
mais alarmantes, onde se constatou que em 1986 morreram no Brasil 400 mil
crianas de 0 a 5 anos, por doenas perfeitamente evitveis, o que equivale ao
efeito devastador de cinco bombas de Hiroshima em apenas um ano, e que, por
outro lado, dos 66 milhes de brasileiros entre 0 a 19 anos, temos hoje no Brasil:
x

45 milhes vivendo em condies subumanas,

25 milhes em situao de alto risco,

15 milhes sofrendo de desnutrio crnica,

12 milhes abandonados ou rfos desassistidos,

9 milhes obrigados ao trabalho precoce,

8 milhes em idade escolar sem acesso escola,

7 milhes portadores de deficincia (fsica, sensorial ou mental),


sem atendimento especializado,

7 milhes vivendo nas ruas e praas,

4,5 milhes de meninas e moas lanadas prostituio (2


milhes das quais com idade entre 10 e 15 anos),

centenas de milhares confinados em internos-prises, em


condies desumanas,

dezenas de milhares presos irregularmente, vtimas de maustratos e degradaes de todo tipo,

vrios milhares mortos por suicdio todo ano,

vrios milhares escravizados pelas drogas,

vrios milhares tentando o suicdio,

vrios milhares mutilados por acidentes de trabalho,

vrios milhares mortos anualmente na violncia das grandes


cidades.

Como vemos, a proteo do Estatuto da Criana e do Adolescente era


mais do que necessria em razo das enormes injustias que vinham sendo

73

praticadas contra os menores. Essa situao, por certo, no poderia prevalecer e,


em decorrncia disto, medidas urgentes precisavam ser tomadas. Desta forma,
tratou bem o legislador de criar uma srie de protees vida, indo, inclusive, alm,
uma vez que algumas delas tratam de proteger o nascituro, visando o seu perfeito
desenvolvimento no ventre materno, como o caso da previso contida no artigo 8,
do Estatuto da Criana e do Adolescente, dando conta da garantia de atendimento
pr e perinatal gestante, dentre outras abordagens, e, ainda, pelo que dispe o
artigo 10, do mesmo diploma legal, determinando providncias especficas aos
hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes.
Quanto ao nascituro, interessante salientarmos que duas so as correntes
doutrinrias a respeito dos direitos jurdicos inerentes ao ser humano, quais sejam, a
concepcionista e a natalista. Nosso Cdigo Civil adotou, todavia, uma corrente
ecltica, posto que, em seu artigo 2 estabelece que A personalidade civil da
pessoa comea no nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo,
os direitos do nascituro.
Por certo que tanto o Estatuto da Criana e do Adolescente como o novo
Cdigo Civil poderiam ter avanado muito mais nessa questo, mas preferiu o
legislador manter-se tradicional, o que, para muitos, foi um grande erro. Temos que
ter em mente, todavia, que o nascituro, mesmo sem o reconhecimento que muitos
pretendiam, j vem galgando espao e proteo, o que no deixa de ser um grande
avano.
Discorrendo sobre o tema, e de forma ousada, SILMAMA J. A.
CHINELATO E ALMEIDA70, nos ensina que Tendo em vista que o nascituro um
ser humano, plenamente defensvel poder ser includo no conceito de criana do
Estatuto da Criana e do Adolescente, segundo interpretao sistemtica do
ordenamento jurdico. Todavia, essa no a discusso para o momento, mas
somente tornou-se importante para exemplificarmos o alcance do Estatuto em
determinadas situaes.
O importante, para a compreenso da viso do Estatuto da Criana e do
Adolescente, que todas as providncias ali estabelecidas, se devidamente
aplicadas, revertero em enormes benefcios aos menores e, desta forma, num
70

ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Tutela civil do nascituro. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 222.

74

aumento significante da expectativa de vida, direito esse assegurado a todos, mas


que, no caso dos menores, devem ser exigidos pelos demais entes da sociedade,
uma vez que a categoria protegida no possui condies de auto-defesa.
Neg-la, ou simplesmente desprez-la, seria o mesmo que conden-los
morte, o que estaria ferindo diversos princpios constitucionais, os quais, como
salientamos, tambm so inerentes s Crianas e aos Adolescentes. Por essa
razo, tratou o legislador de incluir como co-participantes dessa luta, todos os
envolvidos diretos e indiretos, como a famlia, a coletividade, a sociedade e o prprio
Poder Pblico.
Nessa caminhada, vale citarmos a Resoluo n 41, de 13 de outubro de
1995, apresentada pelo Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do
Adolescente, que aprovou em sua ntegra o texto oriundo da Sociedade Brasileira de
Pediatria, dando conta, alm do direito vida, de outros co-relatos ou no, mas que
so de extrema importncia para o desenvolvimento do menor. Vejamos:
1. O Direito proteo, vida e sade, com absoluta prioridade e sem
qualquer forma de discriminao.
2. Direito a ser hospitalizado quando for necessrio ao seu tratamento,
sem distino de classe social, condio econmica, raa ou crena
religiosa.
3. Direito a no ser ou permanecer hospitalizado desnecessariamente por
qualquer razo alheia ao melhor tratamento de sua enfermidade.
4. Direito a ser acompanhado por sua me, pai ou responsvel, durante
todo o perodo de sua hospitalizao, bem como receber visitas.
5. Direito a no ser separado de sua me ao nascer.
6. Direito a receber aleitamento materno sem restries.
7. Direito a no sentir dor, quando existam meios para evit-la.
8. Direito a ter conhecimento adequado de sua enfermidade, dos
cuidados

teraputicos

diagnsticos

serem

utilizados,

do

prognstico, respeitando sua fase cognitiva, alm de receber amparo


psicolgico, quando se fizer necessrio.

75

9. Direito de desfrutar de alguma forma de recreao, programas de


educao para a sade, acompanhamento do curriculum escolar,
durante sua permanncia hospitalar.
10. Direito a que seus pais ou responsvel participem efetivamente do seu
diagnstico, tratamento e prognstico, recebendo informaes sobre os
procedimentos a que ser submetido.
11. Direito a receber apoio espiritual e religioso conforme prtica de sua
famlia.
12. Direito a no ser objeto de ensaio clnico, provas diagnsticas e
teraputicas, sem o consentimento informado de seus pais ou
responsveis e o seu prprio, quando tiver discernimento para tal.
13. Direito de receber todos os recursos teraputicos disponveis para a
sua cura, reabilitao e/ou preveno secundria e terciria.
14. Direito proteo contra qualquer forma de discriminao, negligncia
ou maus tratos.
15. Direito ao respeito sua integridade fsica, psquica e moral.
16. Direito preservao de uma imagem, identidade, autonomia de
valores, dos espaos e objetos pessoais.
17. Direito a no ser utilizado pelos meios de comunicao, sem a
expressa vontade de seus pais ou responsveis, ou a sua prpria
vontade, resguardando-se a tica.
18. Direito confidncia dos seus dados clnicos, bem como Direito a
tomar conhecimento dos mesmos, arquivados na Instituio, pelo
prazo estipulado em lei.
19. Direito a ter seus direitos Constitucionais e os contidos no Estatuto da
Criana e do Adolescente, respeitados pelos hospitais integralmente.
20. Direito a ter uma morte digna, junto a seus familiares, quando
esgotados todos os recursos teraputicos disponveis.

76

Temos que ter em mente, desta forma, que todos os segmentos, atuando
em conjunto nessa luta, sem medir esforos, podero reverter o quadro apresentado
inicialmente, visando a proteo integral adequada, o que resultar em benefcios a
todos. Somente assim que poderemos garantir ao menor o direito vida.

7.2. Do Direito Sade

Pois bem, pela viso Estatuto da Criana e do Adolescente no basta


darmos ao menor o direito vida, como j salientamos anteriormente, uma vez que
o ideal que esse direito seja repleto de muita sade, para melhor aproveit-lo,
razo pela qual, dentre vrias obrigaes legais, estipulou-se o direito sade,
contido no artigo 7 do ECA e, ainda, a obrigatoriedade direta do Poder Pblico,
atravs da incluso do Sistema nico de Sade, para promover programas de
assistncia mdica e odontolgica obrigatrios conforme artigo 14 da lei adjetiva.
Todavia, antes de adentramos ao mrito dessa proteo, necessrio se
torna definirmos exatamente o que seria sade. Muitos, de forma errnea, pensam
que o termo sade est ligado nica e exclusivamente ausncia de doenas.
Todavia, essa no a viso do Estatuto da Criana e do Adolescente, muito menos
dos organismos internacionais, tanto que, a Organizao Mundial de Sade define
sade como um estado de completo bem-estar fsico, mental e social, e no apenas
ausncia de doenas.
Com isso, o que se pretende uma proteo ainda maior da criana e do
adolescente, colocando-os livres de problemas fsicos, mentais e sociais.
Interessante notarmos que no mbito social a viso no dar ao menor uma
condio scio-financeira diferenciada, ou seja, um padro financeiro de vida
elevado, mas, diferentemente dessa viso, o Estatuto prev que o menor, mesmo
dentro de um padro de vida baixo, mdio ou alto, possa encontrar pleno suporte
social, convivendo de forma harmnica e feliz entre os que o cercam.
O que importa, para a Lei Estatutria, que o menor se sinta bem no
bairro onde mora, na escola e nos estudos religiosos em que freqenta, enfim, em
qualquer lugar junto comunidade em que vive. Sentindo-se bem, nesse convvio,
por certo estar se desenvolvendo adequadamente, e com sade social.

77

O que se considera, portanto, doena social justamente a


incompatibilidade dessa convivncia social, o que lhe trar, com certeza, inmeros
prejuzos para o seu desenvolvimento. O que se espera, que esse menor tenha no
meio em que vive, todas as condies necessrias para o seu desenvolvimento,
mesmo que de forma simples.
A ttulo de exemplificao dessa doena social podemos citar o exemplo
de dois menores, um da classe A e outro da classe E, os quais vivem felizes,
dentro dos padres financeiros que lhes so permitidos, no seio da coletividade.
Pois bem, se invertermos as posies, fazendo com que o menor de classe A
passe a conviver com a comunidade de classe E, e vive-versa, o resultado ser
diagnosticado como uma doena social dupla, pois, com toda certeza, ambos
encontraro srios problemas de adaptao social, o que acabar resultando em
srios prejuzos para o desenvolvimento desses menores, constatando-se, desta
forma, que os mesmos, como bem define a Organizao Mundial de Sade, estaro
doentes.
Esse objetivo, de um total bem-estar social entre os menores, tambm a
inteno do legislador quando fala em proteo sade, alm, por certo e como j
salientamos, das condies fsicas e mentais.
Quanto a essa segunda conotao dada pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente, relativa s doenas fsicas e mentais, interessante trazermos baila,
os indicadores gerais de sade no Brasil, conforme dados extrados do IBGE71, para
que tenhamos uma idia dos resultados atingidos. Vejamos:

71

INSTITUTO BRASILEIRO
<www.ibge.gov.br>.

DE

GEOGRAFIA

ESTATSTICA

IBGE.

Disponvel

em:

78

Tabela 6 - Indicadores gerais de sade, por Grandes Regies - Brasil - 1994


INDICADORES

GRANDES REGIES
BRASIL

NORTE

NORDESTE

SUDESTE

SUL

CENTROOESTE

Mdicos (por 10

13,53

6,16

7,74

19,18

12,79

12,02

3,26

2,05

2,88

3,56

3,78

3,86

95,60

81,10

99,00

93,00

101,10

100,70

22,61

12,32

19,34

24,75

27,35

23,42

236,42

152,02

195,30

266,03

270,44

232,69

20,05

11,38

16,03

24,08

21,07

18,66

000 hab.)
Leitos (por 1 000
hab.)
Internaes (p/ 1
000 hab.)
Gasto federal com
internao

per

capita
Custo

mdio

da

internao
Gasto federal com
ambulatrio

per

capita
Fonte: KORNIS, George E.; ROCHA, Paulo de M. A sade no Brasil dos "Tucanos": Quo Vadis? Rio de
Janeiro: UERJ/Instituto de Medicina Social, 1996. (Srie estudos em sade coletiva; 144).

Interessante notarmos que a participao do Poder Pblico, no que tange


ao quesito sade, de fundamental importncia, havendo, inclusive, conforme
preceito Constitucional contido no pargrafo 1, do artigo 227, obrigatoriedade para a
promoo de programas de assistncia integral da Criana e do Adolescente,
admitida, inclusive, a participao de entidades no-governamentais e obedecendo,
sempre, a aplicao de percentual dos recursos pblicos destinados sade na
assistncia materno-infantil.
Em Acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande
do Sul, decidiu-se pela obrigatoriedade do Poder Pblico em assegurar ao menor o
adequado tratamento de sade. Vejamos a ementa:

79

DIREITO CONSTITUCIONAL - ECA - REEXAME NECESSRIO AO CIVIL PBLICA - ADEQUAO DA VIA PROCESSUAL
ELEITA.
- A promoo do Parquet encontra amparo na Lei n 8.069/90.
INTERESSE DE AGIR. Caracteriza-se o interesse processual na
dificuldade de obter, com a necessria urgncia, pelas vias
administrativas, a vaga hospitalar almejada.
TRATAMENTO DE SADE DE MENOR. Estabelecem a
Constituio da Repblica e a Lei n 8.069/90 a obrigao do Estado
- entendido como o ente pblico em qualquer de suas esferas - de
assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o
direito vida e sade. Confirmaram a sentena em reexame
necessrio.
Unnime.
(TJRS - 7 Cm. Cvel; Reexame Necessrio n 70010854693-Porto
Alegre-RS; Rela.
Desa. Walda Maria Melo Pierro; j. 8/6/2005; v.u.)
Colaborao do Setor de Jurisprudncia da AASP
BAASP, 2446/1114-e, de 21.11.2005.

Seguindo essa linha de proteo, veremos que a mesma extremamente


abrangente, envolvendo, dentre outras coisas, a vacinao dos menores, o direito de
alimentao, o controle da natalidade e planejamento familiar, a assistncia
gestante, parturiente e nutriz, o aleitamento materno, cuidados com as
gestantes, atendimento mdico pelo Sistema nico de Sade, garantia de
acompanhamento no caso de internao, obrigatoriedade de comunicao no caso
de maus-tratos, preveno de enfermidades, atravs de planos de saneamentos,
dentre outros que estejam ligados diretamente ao menor.
Por certo que a inteno do legislador, vez mais, foi a proteo integral do
menor, para que o mesmo possa desenvolver-se adequadamente, sempre contando
com todos os cuidados inerentes a qualquer ser humano.
Infelizmente, o que vemos, na prtica, um grande descaso do Poder
Pblico na aplicao dessas diretrizes, deixando, quase sempre, a desejar, no
cumprimento das suas obrigaes. Discorrendo sobre o tema, PAULO LCIO
NOGUEIRA72 apresenta noes alarmantes sobre o descaso do Poder Pblico,
verbis:

72

NOGUEIRA, Paulo Lcio. op. cit., p. 24.

80

Contudo, a sade pblica tem sido esquecida nos seus mais


diversos aspectos, pois os programas assistenciais so deficitrios,
os servios mdicos e hospitalares so escorchantes, a previdncia
no funciona e paga mal aos seus servidores e beneficirios, assim
como tem permitido grandes desfalques sem que haja a devida
apurao dos responsveis.

Essa, lamentavelmente, a situao ainda vivida, nos dias de hoje, por


milhares de brasileiros, os quais dependem diretamente do Poder Pblico para que
seu direito sade seja suprido. Infelizmente o que vemos nos discursos polticos
pr-eleitorais no se realiza aps as eleies, continuando, mandato aps mandato,
o caos na sade pblica.
Desta forma, o cidado que no possui melhores condies para custear
um plano particular de sade se v obrigado a enfrentar filas interminveis,
descasos cada vez maiores, desrespeito, esperas para consultas por meses, o
mesmo ocorrendo em relao aos exames clnicos, e, at mesmo, humilhaes de
todo gnero.
Com isso, os menores, principalmente das classes menos privilegiadas,
sofrem as maiores conseqncias deste descaso, o que acaba resultando, em
maiores gastos, no futuro, pois o Estado acaba arcando, de uma forma ou de outra,
com as conseqncias do seu prprio descaso.
O ideal, quando falamos em direito sade, seria a aplicao total do
Estatuto da Criana e do Adolescente, de forma plena e adequada, para que os
menores, de todas as classes sociais, possam usufruir de todos os benefcios da
proteo sade e, com isso, tornem-se adultos prontos para contribuir, atravs dos
impostos, para o desenvolvimento e crescimento do nosso Pas.
Essa viso, todavia, utpica para muitos, mas, como j salientamos em
outras oportunidades, temos que continuar lutando para que essas metas sejam
alcanadas, ou, ao menos, caminhem nessa direo, melhorando a cada dia. O que
no podemos, em hiptese alguma, simplesmente desistir, pois somente
expressando nossa indignao e agindo, que os resultados finais podero ser
revertidos.

81

7.3. Do Direito Alimentao

Vida, sade e alimentao so direitos que esto intimamente ligados,


posto que sem este ltimo, a sade estar fadada ao fracasso e, por certo, o mesmo
caminho ter a vida.
Infelizmente, no Brasil, as estatsticas no so das melhores, onde o que
vemos so milhares de menores merc da sorte, vivendo bem abaixo do estado de
pobreza, o que resulta numa alimentao extremamente precria.
Alis, esse no um problema somente interno, posto que se estima que
38,1% das crianas menores de cinco anos que vivem em paises em
desenvolvimento padeam de comprometimento severo do crescimento e que 9,0%
apresentem emagrecimento extremo.
O resultado dessa situao precria e lastimvel no poderia ser outro
seno uma associao com outros danos, dentre os quais podemos destacar o
aumento na incidncia e na severidade de enfermidades infecciosas, as elevaes
das taxas de mortalidade na infncia, o retardo do desenvolvimento psicomotor,
dificuldades no aproveitamento escolar e diminuio da altura e da capacidade
produtiva na idade adulta.
As conseqncias desse tratamento desumano so terrveis, dentre as
quais podemos citar, a ttulo de exemplificao, a ocorrncia do retardo do
crescimento na infncia no sexo feminino, que resulta em mulheres adultas de baixa
estatura, sujeitas a um risco maior de gerar crianas com baixo peso ao nascer e,
por sua vez, um maior risco de apresentar retardo de crescimento e de produzir
recm-nascidos de baixo peso, o que caracteriza o efeito intergeraes da
desnutrio.
Com isso, o menor atingido pela desnutrio, torna-se um alvo fcil de
uma sociedade irresponsvel, sendo, cada vez mais, marginalizado, uma vez que as
condies de entrosamento social tornam-se cada vez mais remotas. As
conseqncias, por seu turno, no ficam adstritas nessa categoria menosprezada e
oprimida, mas, reflete em toda a sociedade e no prprio Poder Pblico, o qual acaba
gastando muitas vezes mais nos tratamentos mdicos necessrios mesmo que

82

precrios e, ainda, na aplicao de sanes aos menores que, escapando do


destino que seria certo a morte -, no acham outro rumo seno a delinqncia.
Vale aqui abrirmos espao para falarmos, mesmo que de forma rpida,
dessa conseqncia to fatdica, pela ausncia de alimentao adequada aos
menores, que a delinqncia. Inevitavelmente ela acabar gerando enormes
problemas para a comunidade, para a sociedade e para o Estado, os quais, ao invs
de investirem no menor, dando-lhes tudo que necessitam, conforme prev a
proteo integral da Lei Estatutria, preferem gastar seu dinheiro em mtodos
paliativos visando a prpria proteo.
Se esses valores fossem investidos nos menores, pela comunidade, pela
sociedade e pelo Poder Pblico, por certo que as suas condies seriam melhores e,
em contra-partida, os problemas futuros seriam amenizados.
Dessa viso, todavia, no comungam sociedade e Estado, os quais esto
muito mais voltados para a aplicao de remdios paliativos do que curar
efetivamente a doena, preferindo, assim, investir muito mais em cadeias,
instituies para abrigo de menores infratores, no caso do Poder Pblico, em
vigilncia particular, grades nas portas e janelas, cercas eltricas, carros blindados,
no caso da sociedade, do que a efetiva preveno. A mentalidade que se instalou de
forma genrica a de que, como o Poder Pblico no cumpre a sua obrigao,
apesar dos infinitos impostos que a sociedade paga mensalmente, alternativa no
resta seno a auto-proteo, na tentativa de livrar-se das conseqncias desse
descaso

praticado

pelo

Estado.

Preferimos,

desta

forma,

mesmo

que

inconscientemente, remediar, do que lutar pela preveno.


Assistimos, mesmo que calados e omissos, ano aps ano, discursos
eleitorais inflamados, prometendo o fim da pobreza, uma alimentao digna, o
cumprimento de normas j estabelecidas, mas, esquecidas, como a que fixa o valor
do salrio mnimo. Inflamados so apenas os discursos, infelizmente, mas a
realidade permanece a mesma, qual seja, uma infinidade de famlias, de menores,
vivendo muito aqum das necessidades alimentares que fariam jus.
Constatamos, ainda, a implantao de diversos programas sociais visando
uma melhor alimentao do menor, atravs de vales, ajudas, complementos, etc.,
mas que, na prtica, funcionam como uma verdadeira esmola, quando no so

83

desviados e acabam utilizados por famlias e pessoas das classes mais


privilegiadas.
Esses menores, na verdade, necessitam de famlias fortes e em plenas
condies de suprir-lhes todas as necessidades alimentares, dentre outras coisas,
as quais devem ser supridas, preferencialmente, pelo salrio direto, o qual deveria
ser condizente com as necessidades de cada famlia, cumprindo-se, assim, as
regras fixadas pela nossa Carta Magna.
Esse, como vemos, um dos maiores equvocos que comete o Poder
Pblico que prefere, muitas vezes, investir em benefcios quando, na verdade, o que
os menores precisam de dignidade, de esperana, de exemplos de vida,
principalmente dentro da prpria famlia, atravs de um trabalho digno e bem
remunerado dos pais. Falha, portando, o Estado na execuo das Polticas Sociais
Pblicas, as quais, nos dizeres de VLTER KENJI ISHIDA73, So os mecanismos
executados pelo Poder Pblico com a inteno de aniquilar ou reduzir drasticamente
o espectro da fome, da pobreza e da injustia social (v. Jos Luiz Mnaco da Silva,
1995:23).
A sociedade, como um todo, prefere pecar pela omisso, como quem no
est enxergando o problema; a comunidade, mais atingida pelas conseqncias
diretas da falta de alimentao, prefere apenas reclamar nos bares e nas feiras,
quando no pode fugir do problema; a famlia, por sua vez, fica sem sada, em
muitas situaes, no tendo para onde correr ou pedir socorro e, com isso, nessa
verdadeira guerra travada entre os segmentos da sociedade, o maior prejudicado
o menor, que fica totalmente desprotegido. Finalmente temos o Estado, o maior
omisso e inerte de todos, que prefere gastar milhes em obras faranicas, desviar
outros milhes para campanhas, utilizar o dinheiro pblico erroneamente e, muitas
vezes, em benefcio prprio, enfim, dentre tantos caminhos pecaminosos que, como
cedio, fazem parte da administrao pblica.
Como bem salientou ANTNIO CHAVES74, Sem alimentao no h
vida, muito menos sade. Prossegue discorrendo sobre a necessidade de uma
alimentao adequada aos menores afirmando que Sabem todos que uma

73

ISHIDA, Valter Kenji. op. cit., p. 34.


CHAVES, Antnio. op. cit., p. 80 e 82.

74

84

alimentao adequada indispensvel no s para o desenvolvimento fsico, como


tambm para o psquico e mental.
Esse crculo vicioso precisa ter fim, para que o menor possa ter o alimento
necessrio para a sua subsistncia, para o seu crescimento digno e adequado, o
que deve ser feito no somente por um dos segmentos, mas, ao contrrio, por todos
em conjunto, cada qual agindo de forma a mudar esse quadro.

7.4. Do Direito Educao

Aps falarmos sobre o direito alimentao, to crucial para a vida e


desenvolvimento do menor, fica at difcil abordarmos a educao. Ora, se a
alimentao no encarada de forma sria e responsvel pelo Poder Pblico, o que
diremos da Educao? Muitos, infelizmente, tm em mente que a educao somente
trar problemas, preferindo, desta forma, o analfabetismo, pois quem no estuda
no adquire conhecimento e, sem conhecimento, a tendncia seria protestar menos.
Muitos coronis, assim, chamados pela posio de destaque que
adquirem na comunidade local, atuam exatamente com esse pensamento,
impedindo que os menores tenham acesso educao, na tentativa de mant-los,
por mais tempo, sob o seu domnio. Essa viso, todavia, j est em declnio, em que
pese estar presente ainda em muitas localidades.
Se fizermos uma retrospectiva histrica Constitucional sobre a educao
no Brasil, temos que o Imprio assegurava a instruo primria e gratuita a todos os
cidados (Constituio de 1824, art. 179, inc. 32). A Constituio de 1934, art. 149,
afirmava ser a educao direito de todos, ministrada pela famlia e pelos poderes
pblicos, competindo Unio (art. 150) a fixao do plano nacional de educao,
compreensivo do ensino de todos os graus e ramos, comuns e especializados. A
Constituio de 1937, art. 130, determinada ser o ensino primrio obrigatrio e
gratuito, mas a gratuidade no excluiria o dever de solidariedade dos menos para os
mais necessitados, exigindo-se, por ocasio da matrcula, que a alegao de
escassez de recursos de uns seria compensada com mdica e mensal contribuio
de recursos de outros para a caixa escolar. A Constituio de 1946, art. 166,
declarava que educao direito de todos e ser dada no lar e na escola. No art.

85

167, ordenava que o ensino dos diferentes ramos seria ministrado pelos poderes
pblicos, sendo livre a iniciativa particular. Obrigatrio o ensino primrio, oficial e
gratuito (art. 168, I). A Constituio de 1967, art. 168, afirmava igualmente que a
educao direito de todos e ser dada no lar e na escola. Assegurava a igualdade
de oportunidade, deve inspirar-se no princpio da unidade nacional e nos ideais de
liberdade e de solidariedade humana. O ensino ser ministrado nos diferentes
graus pelos poderes pblicos (art. 168, 1). O ensino livre iniciativa particular,
a qual merecer o amparo tcnico e financeiro dos poderes pblicos, inclusive bolsa
de estudos (art. 168, 2). O ensino primrio somente ser ministrado na lngua
nacional (art. 168, 3, I) e garantida a liberdade de ctedra (art. 168, 3, VI).
A EC n 1, de 1969, pela primeira vez empregou a expresso direito de todos e
dever do Estado, com referncia educao (art. 176, caput), inspirada no princpio
da unidade nacional e nos ideais de liberdade e solidariedade humanas, dada no lar
e na escola. Determina ainda o texto o ensino a ser ministrado nos diferentes graus
pelos poderes pblicos (art. 176, 1), sendo em lngua nacional, o ensino primrio
(art. 176, 3, I), a livre iniciativa particular, com amparo do Estado e bolsas de
estudo (art. 176, 3), o ensino primrio obrigatrio para todos, e gratuito nos
estabelecimentos oficiais (art. 176, 3, II). A Constituio vigente adota a
expresso direito de todos e dever do Estado (art. 205), criada pela EC n 2, de
1969, art. 176, caput).75
A Constituio vigente procura disciplinar a educao como direito de
todos e dever do Estado e da famlia, visando o pleno desenvolvimento da pessoa,
seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Essa
a viso apresentada pelo artigo 205 da nossa Carta Magna.
CELSO RIBEIRO BASTOS76 esclarece que A nossa Constituio
consagra, neste artigo, a educao como sendo um direito de todos e um dever do
Estado e da famlia, sendo promovida e incentivada com a colaborao da
sociedade. Podemos observar que esse dispositivo constitucional possui um carter
bifronte, pois, simultaneamente garantia do direito do povo de receber a educao,
concede-lhe o direito de exigir essa prestao estatal, como tambm atribui prpria
75

CRETELLA JNIOR, Jos. Comentrios Constituio brasileira de 1988: arts. 170 a 232. 2. ed.
Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1993. v. 8, p.. 4404-4405.
76
BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil: arts. 193 a
232. So Paulo: Saraiva, 1998. v. 8, p. 410.

86

sociedade o direito de ministrar o ensino. O Estado adquire, dessa maneira, uma


postura intervencionista e assume o papel de prestador de servios na rea da
educao. Esta abrange os processos formativos que se desenvolvem na vida
familiar, na convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa,
nos movimentos sociais e organizaes da sociedade civil e nas manifestaes
culturais.
Pois bem, nossa Lei Estatutria, ao estabelecer regras para a educao,
determinou, em seu artigo 53, tratar-se de um dos direitos fundamentais da Criana
e do Adolescente, devendo ser assegurado pelo Poder Pblico, encarregado de
fornecer as condies necessrias para sua efetivao.
Essa viso, ampla, moderna e necessria para o desenvolvimento do
menor, foi repetida pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 54. Por
certo que essa repetio, mesmo que desnecessria para muitos, foi apresentada
pela Lei adjetiva para deixar consignada no somente a importncia dessa
determinao como, ainda, o envolvimento direto do Estado com as necessidades
bsicas dos menores. Deix-lo de fora, por certo, poderia dar a entender mesmo
erroneamente -, que esses direitos seriam deixados para um segundo plano, mesmo
com os dizeres expressos da Carta Magna. Assim, preferiu o legislador pecar pelo
excesso, do que simplesmente omitir-se.
Agora, falarmos em educao infantil no Brasil, quando a obrigao do
prprio Poder Pblico realmente no algo fcil. Afinal de contas, desde a dcada
de 1970 a situao do ensino Pblico no Brasil vem piorando gradativamente,
chegando ao ponto de encontrarmos crianas cursando a 7 ou a 8 sries do ensino
fundamental sem sequer saberem ler ou escrever. Essa, infelizmente, a realidade
de muitas escolas no Brasil. Felizmente h excees, onde vemos profissionais
dedicados que, mesmo diante de todas as circunstncias negativas, buscam,
sempre, o melhor para seus alunos, dando quase que do prprio sangue para que
essas crianas cursem um bom ensino fundamental.
Sobre o tema, o III Seminrio Latino-Americano Do avesso ao Direito77,
evento de extraordinria importncia na longa e difcil caminhada pelos direitos da
77

ADUAN, Wanda Engel. Educao e excluso: o caso do Brasil. In: SIMONETTI, Ceclia; BLECHER,
Margaret; GARCA MENDEZ, Emilio (Org.). Seminrio Latino-Americano Do avesso ao Direito.
So Paulo: Malheiros Ed., 1994. p. 229-230.

87

criana, ao debater sobre Educao e Excluso: O caso do Brasil, apresentou um


panorama do sistema escolar brasileiro, relativo ao acesso escola, dando conta de
alguns dados extremamente interessantes e que merecem ser observados.
Vejamos:
Os dados estatsticos apresentados pelo IBGE, atravs das PNAD,
demonstram que a escolarizao no Brasil das ltimas dcadas vem
crescendo para crianas e jovens de diferentes faixas etrias. Assim
que em 1990 estavam matriculados 37,7 milhes de estudantes,
sendo 3,7 milhes em creches e pr-escolas, 29 milhes no 1 grau,
3,7 milhes no 2 grau e 1,5 milhes no ensino superior. Isto
representava para as crianas de 0 a 6, por exemplo, um ndice de
atendimento de 17% e para as de 7 a 14 de 86,3%. Apesar disto,
estimava-se, em 1990, a existncia de 4 milhes de crianas, na
faixa de obrigatoriedade escolar, ainda fora do sistema. O no
acesso parecia estar claramente associado s questes de ordem
econmica e racial, no representando nenhuma correlao
significativa com a questo de gnero. Neste sentido, enquanto o
atendimento pr-escolar atingia a 60,9% das crianas oriundas de
famlias com renda mensal per capita acima de 2 salrios mnimos,
este ndice baixava para 17,4% em famlia de renda abaixo do meio
salrio mnimo. Do contingente de crianas que nunca freqentaram
a escola, 76% tambm neste grupo. Por outro lado, entre crianas
de 7 a 9 anos, enquanto 91,1% dos brancos estava nas escolas, isto
acontecia apenas com 74,6% dos negros.

Os resultados constantes desse Seminrio seguem dimensionando o nvel


de qualidade escolar, atravs de pesquisa realizada pela Fundao Carlos Chagas,
por solicitao do MEC, entre estudantes do 1 grau (1, 3, 5 e 7 sries),
apresentando testes nas reas de portugus, matemtica e cincias, conhecimentos
e habilidades consideradas mnimas para cada uma destas etapas. Vejamos os
resultados:
Os resultados, catastrficos, mostram que, em matemtica, a mdia
da 1 srie ficou em 51,94 pontos, na 3 de 47,44 e na 7 srie de
28,76. Ainda na primeira srie, apenas 30% atingiu o mnimo
desejvel em portugus e 20% em matemtica.
Estes dados demonstram claramente que, em termos cognitivos, os
alunos que se salvam do fluxo de evaso e permanecem no sistema
no conseguem desenvolver, de forma satisfatria, nem seu
pensamento lgico nem suas diferentes formas de linguagem, alm
de no construrem um saber consistente no campo do
conhecimento cientfico.
...
O panorama trgico da educao brasileira inclui ainda escolas com
instalaes mais que precrias, que no contam com verbas para
sua manuteno, tm carncia absoluta de material didtico,

88

possuem os professores mais mal pagos do mundo (mdia salarial


da rede estadual de 1,5 salrios mnimos) e mal formados (3,5
milhes de estudantes atendidos por professores leigos), contam
com um perodo anual e dirio insignificante (4,5 milhes de
crianas estudam em escolas de mais de 3 turnos), enfim, escolas
pauperizadas num pas que ocupa a 11 posio na economia
mundial. Estes dados nos remetem a uma anlise de como de d o
financiamento e a administrao de nosso sistema escolar.

Esses dados apresentados nesse seminrio so realmente assustadores,


trgicos, catastrficos e alarmantes. O que vemos, no dia-a-dia, so verdadeiros
heris, vestindo a camisa da profisso, mesmo diante de um Poder Pblico muitas
vezes omisso e falho - para no dizer totalmente ausente em certos casos -, mas
que dedicam tempo e se entregam at as ltimas conseqncias para que esses
menores tenham uma educao adequada.
Mesmo diante de um salrio irrisrio, o menor do mundo, mesmo diante da
ausncia quase que total, em certos casos, de material didtico, vemos o esforo de
muitos na luta pela educao infantil.
Por outro lado, correto seria tambm dizermos que muitos profissionais do
ramo, apesar das condies apresentadas pelo Estado, pouco se esforam para o
cumprimento dessa tarefa, to importante para o desenvolvimento da Criana e do
Adolescente. O que vemos, em algumas situaes, so profissionais inescrupulosos,
aproveitadores e que esto ali somente pensando no salrio do final do ms, mesmo
que irrisrio. So verdadeiros mercenrios, no fazendo jus a essa tarefa to
importante.
A pergunta que salta aos olhos, quando nos deparamos com tamanho
absurdo, exatamente o que fazer diante desse quadro assustador. Pois bem,
entendemos que necessria uma reforma ampla e geral por parte do Poder
Pblico, da sociedade, da comunidade e da famlia.
Num primeiro aspecto temos que pensar que seria interessante e salutar
iniciarmos essa reforma de baixo para cima, ou seja, que a mesma tivesse origem
das famlias para o Poder Pblico, uma vez que j temos experincias suficientes da
irresponsabilidade e inrcia do Estado frente s questes de suma importncia,
principalmente no tocante s Crianas e Adolescentes.

89

Desta forma o que se torna necessrio a participao mais efetiva das


famlias junto s escolas, exigindo um maior comprometimento dos professores e
demais integrantes do ensino. Com uma maior cobrana por parte das famlias, os
professores, sob presso, sero obrigados a um melhor desempenho ao menos
em relao parte que no se dedica adequadamente -, e, com isso, partiro para
uma presso junto ao Poder Pblico para melhora de salrios e condies. Com os
esses resultados obtidos, ofertados pelo Poder Pblico, este poder exigir, por sua
vez, um maior comprometimento dos professores e, ainda, melhor qualificao dos
mesmos, atravs de cursos ou, se necessrio, novas contrataes, onde haver o
interesse face a melhoria salarial implementada.
MOACIR GADOTTI78, da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo,
apresenta uma sugesto para o que denomina da escola-cidad. Vejamos:
Por isso, necessrio construir uma escola que tambm seja uma escolacidad.
Como seria essa escola-cidad?
No meu entender essa escola deveria ter algumas diretrizes bsicas,
entre elas: 1) ser uma escola autnoma para todos democrtica na sua
gesto; 2) valorizar a dedicao exclusiva dos professores e ser de
tempo integral para os alunos; 3) valorizar a iniciativa pessoal de cada
professor, do conjunto das pessoas envolvidas em cada escola; 4)
cultivar a curiosidade, a paixo pelo estudo, o gosto pela leitura e pela
produo de textos, no a aprendizagem mecnica; 5) deve propor a
espontaneidade e o inconformismo; 6) deve, tambm, ser uma escola
disciplinada. A disciplina que vem do papel especfico da escola (o
sistemtico e o progressivo); 7) a escola no pode ser um espao
fechado. Sua ligao com o mundo se d pelo trabalho; 8) a
transformao da escola no se d sem conflitos. Ela se d lentamente.
Pequenas aes, mas continuadas, so melhores no processo de
mudana que eventos espetaculares, mas passageiros. S a ao direta
de cada professor, de cada classe, de cada escola, pode tornar a
educao um processo enriquecedor; 9) no h duas escolas iguais.
Cada escola fruto do desenvolvimento de suas prprias contradies;
10) cada escola deveria ser suficientemente autnoma para organizar o
seu trabalho da forma que quisesse, inclusive, a critrio do seu Conselho
de Escola, contratar e exonerar professores.
Essas 10 diretrizes seriam, no meu entender, uma espcie de declogo
da escola-cidad.
Que foras poderiam construir essa escola?
Na histria
popular: de
defensores
enraizadas
78

da educao brasileira, duas foras defenderam a escola


um lado, os defensores da escola pblica e, de outro, os
da escola comunitria confessional. Unir essas foras
na nossa histria apresenta-se como uma estratgia

PEREIRA, Tnia da Silva (Coord.). op. cit., p. 181-182.

90

necessria para realizar o princpio constitucional e o Estatuto da Criana


e do Adolescente.Da a necessidade de unir o Estado com a sociedade
civil na defesa da garantia de uma escola para todos. Essas duas foras
sempre estiveram em oposio. Todavia, encarar o ensino pblico e o
privado como dois blocos antagnicos um equvoco. Tanto entre os
defensores do ensino pblico quanto entre os defensores do ensino
privado, preciso distinguir aqueles que defendem uma escola
democrtica, para todos, e aqueles que defendem uma escola
discriminadora e elitista.
A questo da escola no apenas uma questo de quantidade, mas uma
questo de qualidade, de busca de concepes novas e de novas utopias
educacionais que sempre mobilizaram a sociedade.
Numa perspectiva utpica, que mais forte do que as ideologias,
podemos buscar sadas para a to conhecida crise educacional. Hoje, a
utopia prope o retorno comunidade onde a escola surgiu. Para realizar
concretamente essa nova escola, ser preciso que a comunidade defenda
a escola como defende o acesso ao transporte, moradia, ao asfalto, ao
esgoto, ao trabalho... enfim, que ela defenda a educao como
fundamental para a sua prpria qualidade de vida.
Essa nova escola j est sendo construda na resistncia concreta ao
modelo burocrtico da escola atual. Essa a escola onde as crianas
esto sentindo prazer em ir, prazer em estudar, prazer em construir a
cultura elaborada. Essa escola no ser abandonada pelas crianas e
adolescentes. Porque ningum larga, ningum abandona, o que seu e o
que gosta.

Ao nosso ver a participao efetiva das famlias, o envolvimento da


comunidade e a cobrana de todos junto ao Poder Pblico, ser um timo caminho e
que poder culminar em resultados promissores em mdio prazo. Porm, a
sociedade no pode ficar de fora, mas, ao contrrio, dever cobrar dos nossos
poderes - Executivo, Legislativo e Judicirio providncias rpidas, prticas e
eficientes.
Torna-se, com isso, necessrio abandonarmos a inrcia, para que
Crianas e Adolescentes possam receber o tratamento a que fazem jus frente
educao, sem o que, nossas Crianas e Adolescente, dificilmente conseguiro
romper fronteiras, trilhar caminhos mais promissores, enfim, exercer plenamente a
cidadania.
JOS LEITE LOPES79, do Centro Brasileiro de Pesquisas Fsicas (OESP,
de 23 de outubro de 1990, pgina 15), diagnosticou com perfeio, e em poucas
palavras, a raiz do problema brasileiro no setor da educao bsica, face aos parcos
79

CHAVES, Antnio. op. cit., p. 232.

91

recursos e investimentos no setor, ao dizer que Se em vez de milhes de crianas


abandonadas tivssemos milhes de crianas em boas escolas, seria bem maior a
probabilidade de encontrarmos Einsteins capazes de fazer um plano-diretor para a
fsica no Brasil.
Desta forma, no podemos ficar inertes frente a essas estatsticas
estarrecedoras, sob pena de condenarmos nossos menores ao fracasso. Cada
segmento da sociedade deve, por si, usar todas as armas que esto nossa
disposio, para que o Poder Pblico possa efetivamente dar aos menores a
educao que eles merecem e necessitam.

7.5. Do Direito ao Esporte

Quando vivemos em um pas onde sequer conseguimos dar aos nossos


menores uma educao adequada, como falarmos do direito ao Esporte? Pois bem,
muitas pessoas tm uma viso totalmente desvirtuada dessa necessidade da
Criana e do Adolescente, pois imaginam que essa prtica seria to-somente um
luxo, e que os valores eventualmente gastos com o esporte para essa camada da
sociedade deveria reverter em alimentao, educao ou qualquer outro direito que,
aos seus olhos, seria muito mais importante.
Todavia, essas pessoas simplesmente desconhecem que a prtica de
esporte pelas Crianas e Adolescentes de extrema importncia para o
desenvolvimento fsico, psquico e mental. Na verdade quando um menor pratica um
esporte no est somente gastando energia, mas, muito mais do que isso. Com a
prtica dos esportes o menor constri o seu carter, extraindo dali importantes lies
de vida que, fatalmente, o seguiro para sempre.
Dados da UNICEF80 do conta dessa necessidade, tanto que vm
chamando a ateno do mundo para a importncia do esporte como meio de
melhorar a qualidade de vida de meninos e meninas e promover a paz. Eis alguns
benefcios apresentados pela UNICEF pela prtica constante de esportes:

80

FUNDO DAS NAES UNIDAS PARA A INFNCIA. Disponvel em: <www.unisef.gov.br>.

92

x O esporte promove o trabalho em equipe, a amizade e o jogo


limpo
x O esporte une as pessoas
x O esporte ensina Crianas e Adolescentes a ganhar e a perder
x O esporte canaliza a energia de meninas e meninos
x O esporte desenvolve mentes geis e corpos fortes
x O esporte ensina tcnicas de liderana
x O esporte rompe com os esteretipos de gnero
xO

esporte

atrai

Crianas

Adolescentes

escola

e,

conseqentemente, educao

JOS DE FARIAS TAVARES81, discorrendo sobre o tema, nos lembra da


importncia do esporte para a vida da Criana e do Adolescente, ao esclarecer que:
O esporte herana universal. A histria de todos os povos de todos
os tempos registra a sua prtica generalizada. A celebrao dos
grandes feitos da humanidade sempre se reveste de carter
esportivo. A mais eloqente demonstrao est nas festivas
olimpadas que abalam o mundo de hoje como abalavam a
civilizao helnica. O vigor romano era representado na
exuberncia imperial dos seus esportes, como hoje o poderio do
futebol magnetiza multides em torno de equipes denominadas
selees nacionais. Sabe-se que os indgenas cultivam seus
esportes com afinco. Cultuam seus espritos e a fora dos corpos
robustos em harmonia com a natureza, forma de exteriorizao dos
interesses tribais. E a sociedade dos homens ditos civilizados tem o
mesmo sentimento a respeito disso.
A Constituio Federal considera a matria de interesse geral e
garante suas manifestaes de tal maneira que outorga poderes a
uma Justia especializada para tratar do assunto em primeiro plano.
O mundo infanto-juvenil povoado desses valores. Os esportes so
necessrios higiene fsica, sade mental, ao associativismo,
educao integral, convivncia fraternal, ao desenvolvimento
harmonioso. Em ltimas palavras: paz social.

81

TAVARES, Jos de Farias. Direito da infncia e da juventude, cit., p. 98-99.

93

Como vimos, com a prtica de esportes pela Criana e Adolescente, estes


aperfeioaro, tambm, outros setores de sua vida de extrema importncia para o
seu desenvolvimento.
Por outro lado, alm desses setores pessoais de extrema importncia, os
menores, com a prtica constante dos esportes, desenvolvem outros setores
psquicos, que sero utilizados para a formao do seu carter.
Ora, numa simples partida de futebol, como exemplo, os menores
aprendem limites, pois so obrigados a respeitar as regras impostas pela partida;
esto, da mesma forma, obrigados a respeitar o juiz, que lhes impe limites.
Alis, ao falarmos sobre futebol, vale trazer baila o julgado proferido pelo
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, cuja ementa a seguinte:
AO ORDINRIA - MEDIDA CAUTELAR INOMINADA ADOLESCENTE ATLETA AMADOR - DIREITO LIVRE PRTICA
DE ESPORTES - NEGATIVA DE LIBERAO DO MENOR PARA
INGRESSAR EM OUTRO CLUBE DE FUTEBOL - AUSNCIA DE
CONTRATO ENTRE AS PARTES
- IMPOSIO ILEGAL E ARBITRRIA A CONTRARIAR PRECEITO
CONSTITUCIONAL DE LIBERDADE DE ASSOCIAO
- A Constituio da Repblica, em seu art. 227, impe como dever
da famlia, da sociedade e do Estado, assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, entre outros direitos, a
profissionalizao, o lazer e a liberdade.
Por seu turno, o Estatuto da Criana e do Adolescente (arts. 4 e 16
da Lei n 8.069/90) dispe que o encargo imposto pela Lei Maior
tambm engloba o esporte, que faz parte do direito liberdade do
menor. No caso "sub judice", restou comprovado que o apelado, na
forma do que estabelecem a Lei n 9.615/98 e o Decreto n
2.574/98, atleta amador, restando, portanto, inequvoco possuir o
adolescente o direito de praticar esportes com ampla liberdade,
razo pela qual demonstra-se ilegal e arbitrria a conduta do
clube/apelante em negar-se a liber-lo para desenvolver sua
atividade esportiva em outro clube. Deciso singular indene de
reparos. No provimento do apelo.
(TJRJ - 7 Cm. Cvel; AC n 15709/2000-RJ; Rela. Desa. Marly
Macednio Frana;
j. 15/3/2001; v.u.).
BAASP, 2279/594-e, de 2.9.2002.
- ATLETA AMADOR
- JOGADOR DE FUTEBOL
- CONTRATO NO COMPROVADO
- LIBERDADE DE ASSOCIAO

94

Com isso, aprendem a lidar com esses limites, os quais usaro, mesmo
sem perceber, por toda a vida, posto que, quando adultos, enfrentaro situaes que
os limites lhes sero apresentados e, como j aprenderam a lidar com isso, a
possibilidade de superao dos obstculos ser muito maior.
Como cedio, uma criana sem limites se tornar um adolescente
rebelde e, em conseqncia, um adulto extremamente problemtico. Dar esses
limites compete aos pais, determinando o que se pode e o que no se pode fazer.
Mas, no s no seio da famlia que a Criana e o Adolescente devero aprender e
respeitar os limites impostos. Essa limitao dever fazer parte da vida cotidiana
atravs das prticas esportivas, para que um dia esse menor possa utilizar esse
aprendizado na vida profissional e no convvio com a sociedade.
Aprendem, ainda, nos jogos esportivos, no somente a ganhar, mas, da
mesma forma, a perder. Perder significa conviver com o adversrio vitorioso,
significa, ainda, saber que nem sempre a vitria nossa, ou, at mesmo, que nem
sempre as coisas saem do jeito que imaginamos ou sonhamos.
Desta forma, o menor aprende com a prtica de esporte a lidar com os
altos e baixos da vida em sociedade, tornando-o, assim, um indivduo adulto mais
maduro e preparado para os desafios do dia-a-dia.
Com

toda

certeza

menor

que

efetivamente

pratica

esportes

desenvolver uma aceitao muito maior diante dos problemas da vida, das derrotas
que muitas vezes passamos e das regras que devemos sempre seguir.
Todos sabemos, ainda, que a prtica de esporte ajuda o desenvolvimento
do corpo e da mente, tornando nossa vida mais agradvel, nosso dia mais disposto
e nossa luta diria mais tranqila.
Esse direito, mesmo que parea para muitos uma tolice, de extrema
importncia para o desenvolvimento psquico, mental e fsico do menor, razo pela
qual deve ser exercido em toda a sua plenitude, principalmente nas escolas.
Lamentavelmente o que vemos nas escolas, regra geral, uma total
precariedade de material, inclusive o didtico. Ora, se os alunos sequer podem
contar com o necessrio e indispensvel material didtico, o que dizer das condies
esportivas?

95

Desta forma, o que vemos nas escolas uma total desateno para esse
direito to importante e fundamental para o desenvolvimento dos menores, o qual,
muitas vezes, no sequer apresentado ou, quando o , de forma inadequada, seja
pela ausncia de condies materiais ou, ainda, pela negligncia dos professores.
No podemos deixar de registrar, vez mais, o grande nmero de
profissionais que, mesmo atravs do improviso, tentam de tudo para dar a esses
menores as condies mnimas na prtica de esporte. Com louvvel esforo, esses
profissionais lutam para que os menores possam desenvolver um mnimo necessrio
para que extraiam as lies necessrias para o desenvolvimento.
Devemos, da mesma forma, consignar a omisso do Poder Pblico em
relao a mais esse direito dos menores, posto que no d o devido valor a esse
tipo de atividade, como que dando a entender que o menor precisaria apenas do
bsico para sobrevivncia.
Todavia, os direitos estabelecidos pela lei Estatutria prevem muito mais
do que uma mera sobrevivncia, mas, ao contrrio, luta para que os menores
tenham todas as condies necessrias para um desenvolvimento adequado,
atravs da proteo integral, visando a formao de um timo cidado.
Temos, desta forma, que lutar para que esse direito seja cumprido, razo
pela qual, vez mais, necessitamos da participao da famlia, cobrando das escolas
um melhor desempenho dessas atividades, da comunidade e da sociedade, exigindo
do Poder Pblico locais especficos para essas prticas, bem como investimentos e
incentivos necessrios, e a efetiva participao do Poder Pblico, destinando verbas
necessrias para o cumprimento desse direito.

7.6. Do Direito ao Lazer

Quando trazemos tona o direito ao lazer, a viso de uma camada da


sociedade ainda pior. Ora, a idia de muitos que no seria justo incluirmos aos
menores, como um direito, o lazer. Ledo engano, pois exatamente com a prtica
do lazer que a criana desenvolve-se muito mais, uma vez que exercita a mente,

96

suas habilidades motoras, sua inteligncia, sua percepo das coisas mais simples
da vida.
Foroso nos , assim, quando falamos no direito do lazer, pensarmos no
direito de brincar, que toda Criana e Adolescente possui, pois ainda esto em
condio peculiar de desenvolvimento biopsicossocial. Nesse sentido, alis, so os
ensinamentos de JOS DE FARIAS TAVARES82, quando afirma que Brincar
direito humano fundamental da pessoa em condio peculiar de desenvolvimento
biopsicossocial. O vo livre da imaginao infantil em direo ao mundo colorido dos
sonhos, os devaneios juvenis propulsores das arremetidas de energia vital, so
frmulas prodigiosas de equilbrio da mente que desabrocha em sintonia com o
corpo que se desdobra, na edificao da pessoa integral. A sbia frmula milenar:
mente s em corpo so. Segue, ainda o Mestre, advertindo de que A violao do
direito de brincar , portanto, violao da liberdade infanto-juvenil, que pode
configurar o crime de constrangimento (ECA, art. 232, in fine), arcando os
exercentes do ptrio poder-dever com as conseqncias.
S para termos uma idia de como essa atitude simples de extrema
importncia, a Organizao das Naes Unidas adotou, pela Resoluo n 44, de 30
de novembro de 1989, a Conveno sobre os Direitos da Criana, assinada pelo
Brasil e aprovada regularmente como norma vigente no pas, que obriga, em seu
artigo 31, os Estados Partes a legislarem garantindo o gozo desse direito humano
fundamental a todos os seus titulares.
Esse direito, elencado aos menores, de extrema importncia, posto que
a criana, durante os seus primeiros anos de vida, aprende pela repetio, ou seja,
atravs das prticas reiteradas de atos, o que pode ser perfeitamente alcanado
quando da prtica do lazer, das simples brincadeiras, muitas delas repetitivas.
Tanto verdade que uma criana adora a repetio das brincadeiras, do
lazer, aparentemente nunca se contentando com a mesma. Tem-se, at mesmo, e
de forma errnea, a impresso de desinteresse da criana por outro tipo de lazer ou
brincadeira, mas, na verdade, a mesma est apenas desenvolvendo seu
aprendizado, pela repetio.

82

TAVARES, Jos de Farias. Direito da infncia e da juventude, cit., p. 96-97.

97

Desta forma, mesmo diante de uma situao que, para os adultos, parea
sem o menor grau de importncia, para as crianas, como salientado,
fundamental, pois somente atravs dos atos reiterados, em diversas brincadeiras,
ou, at mesmo, na repetio delas, que o desenvolvimento necessrio estar
presente.
Assim, a excluso desse direito dos menores seria o mesmo que fad-los
a um desequilbrio emocional, ou, ainda, priv-los de novos aprendizados, mesmo
que de coisas simples, mas que sempre sero associados com outras atividades do
futuro, o que poder acarretar srios problemas. Afinal de contas, justamente nos
primeiros anos de vida que a criana mais se desenvolve, aprendendo, de diversas
maneiras, os conceitos mais complexos da vida, o que estar sempre presente nos
momentos de lazer.
Por outro lado, nesses momentos ser muito importante a participao
efetiva dos pais, posto que a simples presena e participao no lazer demonstra de
forma inequvoca a importncia que os filhos tm nas suas vidas, dando, assim, uma
maior sustentabilidade no relacionamento familiar.
Neste momento os pais tm que ter em mente que o importante, muitas
vezes, no a quantidade do tempo que passam com os filhos menores, brincando,
mas, sim, a qualidade desse tempo.
Pensamos, muitas vezes, que enganamos nossas crianas, mesmo as
mais novas, dando-lhes uma ateno mediana ou parcial. Ledo engano, pois eles
so os primeiros a perceberem esse desinteresse dos pais pelas brincadeiras, o que
resulta em outro aprendizado: meus pais no gostam de brincar comigo, pensam os
filhos.
Muitos pais tm, ainda, o pssimo hbito de misturar brincadeiras com
outras atividades que apreciam muito, como, por exemplo, brincar com a criana
enquanto assistem televiso, lem jornal, assistem jogos de futebol. A criana est
aprendendo com todas essas atividades, inclusive com o grau de importncia que
lhe dado. Se o mais importante o jornal, a televiso, o filme, a novela, temos que
ter a certeza que exatamente isso que a criana estar captando e aprendendo.

98

Mais cedo ou mais tarde essa criana se transformar em um adulto e ter


em mente que no assim to importante para os pais, como deveria ser, uma vez
que os mesmo nunca deram o devido valor s brincadeiras em conjunto.
Esse cuidado, assim, precisa ser observado para que nossos filhos
cresam com uma idia diferente sobre ns, para que o centro das atenes, nos
momentos de brincadeira, sejam eles e nunca as demais atividades.
Por outro lado, mesmo diante desses direitos, temos que ter em mente
que os menores so incapazes de discernir o que ou no perigoso, o que ou no
vivel. Assim, diante desse direito, temos que ter em mente que o mesmo
totalmente

limitado,

posto

que

jamais

poderemos

deix-los

participar

de

brincadeiras, mesmo em nossa companhia, perigosas ou de risco.


Mesmo nas brincadeiras com nossos filhos, temos que seguir um certo
limite, o qual reside justamente no grau de periculosidade da atividade que
estaremos desenvolvendo. Aos pais ou responsveis, desta forma, compete essa
limitao e esse cuidado, para que os menores no sejam prejudicados com as
brincadeiras.
O que no podemos, em hiptese alguma, priv-los de momentos to
importantes e, como sabemos, que marcam a vida para sempre, pois seria o mesmo
que lhes retirar parte da proteo integral de que tanto necessitam.

7.7. Do Direito Profissionalizao

Pois bem, traados at aqui alguns caminhos visando, sempre, a proteo


integral do menor, passamos agora a abordar a aplicabilidade destes dispositivos
para a sua proteo no mbito da sua profissionalizao. Vejamos.
Inicialmente, vale trazermos baila, dentre os instrumentos utilizados para
o equilbrio e proteo dos menores, a Declarao da OIT sobre os princpios e
direitos fundamentais no trabalho, assinada em 1998, a qual, declara que todos os
Membros, ainda que no tenham ratificado as convenes aludidas, tm um
compromisso derivado do fato de pertencer Organizao de respeitar, promover e
tornar realidade, de boa f e de conformidade com a Constituio, os princpios

99

relativos aos direitos fundamentais que so objeto dessas convenes, isto : ... c)
abolio efetiva do trabalho infantil.
Vale, ainda, trazermos tona, o Decreto n 4.134, de 15 de fevereiro de
2002, o qual promulga a Conveno n 138 e a Recomendao n 146 da
Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre a idade mnima de admisso ao
emprego; o Decreto n 99.710, de 21 de novembro de 1990, que promulga a
Conveno sobre os Direitos da Criana de 1989; e, ainda, o Decreto Federal n
5.598, de 01 de dezembro de 2005, que regulamenta a contratao de aprendizes e
d outras providncias.
Nossa Carta Magna, por seu turno, tratou de criar dispositivos visando a
maior proteo da Criana e do Adolescente, dos quais, podemos observar os
seguintes:
Artigo 7, inciso XXXIII: proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de
18 (dezoito) e de qualquer trabalho a menores de 16 (dezesseis)
anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de 14 (quatorze) anos;
Artigo 227, 3, incisos I e II:
O direito de proteo especial abranger os seguintes aspectos:
I idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho,
observado o disposto no art. 7, XXXIII;
II garantia de direitos previdencirios e trabalhistas;

Discorrendo sobre o tema, CELSO RIBEIRO BASTOS83, apresenta uma


indagao que merece grande reflexo. Assim discorre o doutrinador:
A matria que merecia, todavia, ser considerada e no foi
saber se o trabalho do menor de quatorze anos deveria ser proibido.
O que fazem os menores de rua? Trabalham para manter o vcio,
porque o Estado, ao no garantir a educao de primeiro grau nem
o bem-estar da criana e ao proibir que trabalhe tendo menos de
quatorze anos, lana uma multido de menores na rua para serem
instrumentalizados por traficantes e se tornarem criminosos, falta
de atendimento do Estado.
O princpio seria salutar para permitir que a criana estudasse, se o
Estado garantisse o estudo e o bem-estar social de todos os
menores de quatorze anos no Brasil. Por no garantir, o melhor
seria permitir, sempre que no pudesse ofertar educao, a
possibilidade de o menor possuir um emprego, sem ficar nas mos
83

BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. op. cit., p. 996.

100

dos traficantes, que controlam os meninos de rua, que, no tempo, se


tornam dependentes do crime e do vcio.

AMAURI MASCARO NASCIMENTO84 aborda a questo, dando nfase ao


acerto do legislador pela modificao da idade mnima para o trabalho do menor, de
12 para 14 anos. Vejamos:
O trabalho do menor sempre mereceu a proteo constitucional
como, tambm, do Direito do Trabalho como um todo, sabendo-se
que os primeiros destinatrios das normas jurdicas trabalhistas
aps a Revoluo Industrial do sculo XVIII, quando o novo direito
surgiu, foram os menores e as mulheres.
A Constituio de 1988 afasta um ponto que at hoje vinha
recebendo a crtica dos doutrinadores, ao alterar de doze para
quatorze anos a idade mnima para o trabalho do menor. Com
efeito, os doze anos fixados pela Constituio de 1967 no
permitiam um tratamento do tema, em nosso Direito, semelhante ao
de outros pases. Nestes, idade mnima para o trabalho quatorze
ou quinze anos ou adotado critrio em funo do trmino da
escolaridade de primeiro grau. Mas os doze anos como incio da
vida trabalhista do menor nunca encontraram aprovao dos
tericos. que nessa idade o menor no est ainda totalmente
preparado para ser engajado no mercado de trabalho,
especialmente num Pas em que a jornada normal diria de oito
horas, tanto para o adulto como para o menor, estando ainda sujeito
a cumprir at duas horas extras dirias, caso haja acordo de
compensao de horas entre o sindicato e o seu empregador.

Segue,

ainda,

mesmo

AMAURI

MASCARO

NASCIMENTO85,

esclarecendo que no sentido da proibio o da sua extenso apenas o tipo de


trabalho remunerado, de modo que nada impede, por exemplo, a colaborao noprofissional de menores em uma festa beneficente da igreja do bairro, como a sua
participao em um espetculo artstico, ou, at mesmo, a atividade noremunerada, de fins meramente assistenciais, como a de guardinha de trnsito nas
cidades do interior, com as devidas cautelas de praxe para que os seus fins, que so
teraputicos, ocupacionais e de assistncia social, no venham a ser desvirtuados.
Para EDUARDO GABRIEL SAAD86, a prpria OIT, ao tratar do problema
de idade mnima para o trabalho, fixa limites variveis em funo do estgio
84

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Direito do trabalho na Constituio de 1988. So Paulo: Saraiva,


1989. p. 204.
85
Id. Ibid., p. 206.
86
SAAD, Eduardo Gabriel. Constituio e direito do trabalho. 2. ed. ver. E atual. So Paulo: LTr, 1989.
p. 167 e 274.

101

econmico em que se encontre o pas. Em naes como os Estados Unidos da


Amrica, aquele limite chega a ser de 18 anos. Em nova abordagem do assunto,
esclarece que as naes ricas colocam limite entre 16 e os 18 anos, as mais pobres
saem de 10 ou 11 para 14 anos. Com certa tristeza, confessamos que, em muitas
regies do pais, as famlias tm necessidade desesperada que seus filhos, com
menos de 14 anos, contribuam com seu trabalho para o custeio das despesas do lar.
Tais crianas no chegam a freqentar a 2 ou 3 sries do 1 grau.
JOS CRETELLA JNIOR87, por seu turno, salienta a preocupao do
legislador constituinte no tocante proteo especial da Criana e do Adolescente,
enumerando sete aspectos, verbis:
Bastante minucioso o legislador constituinte ao enumerar nada
menos que sete aspectos, que esgotam todas hipteses do direito
proteo especial da criana, do adolescente, a saber, (a) a idade
mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho, observado o
disposto no art. 7, XXXIII (Proibio de trabalho noturno, perigoso
ou insalubre aos menores de quatorze anos, salvo em condio de
aprendiz), assunto que analisamos no vol. II, p. 1.032, (b) garantia
dos direitos previdencirios (art. 201) e trabalhistas (art,. 7), (c)
garantia de acesso do trabalhador adolescente escola, (d) garantia
de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional,
igualdade na relao processual e defesa tcnica por profissional
habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica, (e)
obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito
condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando de
aplicao de qualquer medida privativa de liberdade, (f) estmulo do
Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e
subsdios, nos termos da lei, ao acolhimento, sob a forma de
guarda, de criana ou adolescente ou rfo, ou abandonado,
programas de preveno e atendimento especializado criana e
ao adolescente dependente de entorpecentes e drogas afins.

Ainda sobre o tema, WALTER CENEVIVA88, analisando a questo sobre


a viso da atividade profissional, assim preleciona:
O vnculo de atividade profissional admitido sob condies
especiais: a) idade mnima de quatorze anos para admisso ao
trabalho, salvo na condio de aprendiz, e mnima de dezoito anos
para o trabalho noturno, perigoso ou insalubre, sempre com garantia
de acesso do adolescente escola. Dada a proibio do trabalho
criana, salvo se for aprendiz, a garantia de escolaridade tambm a
ela se estende.

87

CRETELLA JNIOR, Jos. op. cit., p. 4546/4547.


CENEVIVA, Walter. Direito constitucional brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1989. p. 304.

88

102

Diante de tanta proteo do trabalho do menor, indagamos a razo pela


qual a legislao to enftica nesse aspecto. Essa questo foi abordada pelo
iminente Ministro MOZART VCTOR RUSSOMANO89, que assim analisou o
problema:
O menor de hoje ser o trabalhador adulto de amanh. Por sua
idade, por seu incipiente desenvolvimento mental e orgnico, a lei
trabalhista lana mo de todos os meios ao seu alcance a fim de
evitar desgastes exagerados em seu corpo. igualmente
necessrio que o trabalho executado pelo menor, por fora das
contingncias da vida moderna, no prejudique a aquisio, atravs
do estudo, dos conhecimentos mnimos indispensveis
participao ativa do homem na vida do Pas. (...) S dando ao
menor o que ele merece, defendendo a formao de seu esprito e a
constituio de seu corpo, que a sociedade poder contar com
homens teis a si mesmos e comunidade.

Pois bem, frente a essas peculiaridades, o Estatuto da Criana e do


Adolescente estabeleceu suas diretrizes, em seu Captulo V, denominado Do Direito
Profissionalizao e Proteo ao Trabalho, fixados nos artigos 60 a 69, os quais
sempre devero ser aplicados em conjunto com os demais dispositivos existentes
em cada setor especfico, para que a Criana e o Adolescente fiquem ainda mais
protegidos.
Desta forma, num primeiro plano, temos o que dispe o artigo 60, o qual
foi revogado em face da Emenda Constitucional 20, que alterou o inciso XXXIII, do
artigo 7 da CF, devendo, assim, ter-se uma nova redao, qual seja: proibido o
trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito, de qualquer trabalho
a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir dos quatorze
anos.
Discorrendo sobre o tema, ORIS DE OLIVEIRA90, da Universidade de So
Paulo e UNESP, assim nos ensina, verbis:
Esta nova redao dada pela Emenda Constitucional 20, que
alterou o original do inc. XXXIII do art. 7 da Lei Maior. Assim, o
texto original do art. 60 do ECA, acima reproduzido, est revogado.
Questo relevante diz respeito ao campo de aplicao do texto
constitucional sobre idade mnima. Toda a matria disciplinada no
art. 7 da Constituio diz respeito ao trabalho executado em uma
89

RUSSOMANO, Mozart Victor. O empregado e o empregador. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 501.
CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 192.

90

103

relao jurdica de emprego. No h razo, pois, para uma


interpretao diferenciada extensiva do inc. XXXIII do mesmo artigo
de tal maneira que seu comando se aplique a outras relaes
jurdicas no empregatcias de trabalho do adolescente.

Faz-se, posteriormente, remisso legislao especial, conforme preceito


contido no artigo 61 do Estatuto da Criana e do Adolescente, a qual deve ser
entendida como a inteno de respeito disciplina especfica de todas as
modalidades de trabalho, pois cada uma delas comporta um regulamento prprio,
mas, da mesma forma, devero ser obedecida todas as normas genricas de
proteo ao adolescente, a saber:
I proibio de trabalho insalubre, perigoso e penoso;
II proibio de trabalho noturno;
III proibio de trabalhos em locais ou servios prejudiciais ao
desenvolvimento fsico, psquico, moral e social;
IV compatibilidade escola-trabalho, e no, apenas, compatibilidade de
horrios. O trabalho no deve impedir o efetivo acesso (ou regresso)
escola, a permanncia e o sucesso na escola;
V assistncia do poder familiar em todas as fases do trabalho (incio,
execuo e trmino).
Necessrio, ainda, pela viso do Estatuto da Criana e do Adolescente
prevista no artigo 62, uma formao tcnico-profissional e no apenas, como
tradicionalmente se dispunha, profissional. Ora, o que distingue uma da outra
exatamente o fato de que a formao profissional mais adequada a um processo
de produo, porque prepara, apenas, para o exerccio de uma funo, um ofcio.
Por outro lado, a formao tcnico-profissional capaz de formar um profissional
polivalente, com embasamento para multiqualificao, sem a qual no possui a
empregabilidade e a versatilidade que o mercado de trabalho exige.
Em comentrios ao referido dispositivo legal, ORIS DE OLIVEIRA91,
apresenta as modalidades de aprendizagem, verbis:

91

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 200.

104

Distinguem-se duas modalidades de aprendizagem quanto ao modo


de sua aquisio: escolar e empresria. Estes dois adjetivos indicam
os responsveis (escola, empresa) e no, apenas, o local onde se
realizam.
a) empresria: assim qualificada porque se adquire na e sob
responsabilidade da empresa. Celebra-se um contrato (de emprego
com clusula) de aprendizagem, de que cuida especificamente o
artigo 65.
b) escolar: assim qualificada porque se adquire em escolas de
ensino
regular
ou
em
instituies
especializadas
em
profissionalizao, sendo desejvel que se complemente na
empresa, praticando-se nesta o que se aprende naquelas. A funo
do estgio de estabelecer uma ligao, uma ponte entre a escola
e a empresa. No direito brasileiro (Lei 6.494/77) o estgio uma
fase da aprendizagem escolar que se completa na empresa. H no
estgio uma relao triangular necessria, que se concretiza num
termo de compromisso (formal) em que comparecem a empresa
receptora, a escola ou a instituio que encaminha e o adolescente.
A relao jurdica que se estabelece entre o adolescente estagirio e
a empresa, desde que obedecidos os parmetros da lei sobre
estgio, no de emprego. Pela letra e esprito da lei o estagirio
no um empregado a mais para integrar-se no processo produtivo.
A empresa oferece seu espao, seus equipamentos, seu pessoal
para que o estagirio possa nela praticar o que aprende na
instituio profissionalizante. Esta correlao necessria e deve
obedecer a um programa prefixado previamente e contratado entre
a empresa e a instituio. As fraudes que se praticam sob a rubrica
de estgio apenas camuflam com vu difano uma relao de
emprego comum para obteno de mo-de-obra mais barata. Tais
abusos no invalidam nem infirmam a importncia do estgio, como
fase da aprendizagem escolar.

O que no podemos deixar de lado o fato de que o adolescente, quando


na formao tcnico-profissional, dever obedecer aos princpios previstos no artigo
63, do Estatuto da Criana e do Adolescente, quais sejam:
I garantia de acesso e freqncia obrigatria ao ensino regular;
II atividade compatvel com o desenvolvimento do adolescente;
III horrio especial para o exerccio das atividades.

Questo tormentosa a estabelecida no artigo 64 do Estatuto da Criana


e do Adolescente, dando conta de que Ao adolescente at quatorze anos de idade
assegurada bolsa de aprendizagem.

105

Ao enfrentar a questo, EDUARDO ROBERTO ALCNTARA DELCAMPO e THALES CEZAR DE OLVIEIRA92, entendem que referido dispositivo
deve ser adaptado s novas normas constitucionais, estendendo-o aos adolescentes
entre 14 e 16 anos, uma vez que O dispositivo trata do adolescente aprendiz que,
antes da Emenda Constitucional n 20/98, tinha idade entre 12 e 14 anos. Assim, o
art. 64 do ECA deve ser analisado de acordo com a nova tica

constitucional,

aplicando-se aos adolescentes entre 14 e 16 anos de idade.


Esse, todavia, no o nico entendimento a respeito da aplicabilidade do
artigo em debate. Para JOS DE FARIAS TAVARES93 referido dispositivo Est em
dissonncia com a nova dico constitucional introduzida pela Emenda de n 20, de
15.12.1998, como j foi exposto em comentrios aos artigos antecedentes. A
aprendizagem regular, formal, agora, somente poder comear aos 14 (catorze)
anos de idade. Assim o artigo 64 do ECA resta sem eficcia. Necessita ser
reformulado. Como vimos, por esse entendimento no h como adapt-lo s novas
regras, mas, sim, simplesmente torn-lo sem eficcia.
O que encontramos, pela Emenda Constitucional n 20, de 15 de
dezembro de 1998, a ingerncia do Estado, impedindo adolescentes, de
determinada faixa etria, da prtica profissional, mas, como cedio e costumeiro,
no apresenta solues ou condies para que as pessoas atingidas possam buscar
outra sada. Com esse entendimento, disposto at o momento sobre a EC n 20,
torna-se simplesmente impossvel ao menor entre 12 e 14 anos qualquer atividade
profissional ou, at mesmo, o direito de uma bolsa aprendizagem.
Para PONTES DE MIRANDA94,
O Estado somente pode vedar, ou, com dificuldades, quase proibir
o trabalho do aprendiz, quando o Estado est em situao de suprir
o fato social, espontneo, da aprendizagem, com liceus de artes e
ofcios ou escolas profissionais para toda a populao. Quando ele
dificulta ou impede a aprendizagem, sem se substituir ao mestre de
ofcio, procede como quem corta a rvore sem plantar.

92

DEL-CAMPO, Eduardo Roberto Alcntara; OLIVEIRA, Thales Cezar de. Estatuto da Criana e do
Adolescente. 2. ed. atual. de acordo com as Leis ns 11.185, de 7 de outubro de 2005, e 11.259, de
30 de dezembro de 2005. So Paulo: Atlas, 2006. p. 92. (Srie Leituras Jurdicas Provas e
Concursos).
93
TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, cit., p. 73.
94
MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda de
1969. 2. ed. 2. tir. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1974. t. 6, p. 219.

106

Portanto, como o Estado no fornece os meios necessrios para que o


menor possa desenvolver uma adequada escolaridade profissional, o que temos
um enorme abismo entre a necessidade do exerccio profissional, para que o menor
possa efetivamente ajudar financeiramente a famlia, e as condies para esse
efetivo exerccio, negligenciada pelo Estado. Ora, se o menor ficar merc do Poder
Pblico correr um srio risco de nunca aprender um ofcio e, por outro lado, jamais
conseguir um emprego ao atingir a idade permitida, o que se dar aps os 14 anos
de idade, e somente na qualidade de aprendiz.
Por certo que entre os 10 ou 11 anos, at o momento que efetivamente
poder ingressar no mercado de trabalho - aps os 14 anos -, muitos sero os
descaminhos que surgiro, frente s necessidades sociais. Nem se diga que o
menor estar se dedicando exclusivamente aos estudos, pois, como j salientamos
anteriormente, a classe que mais necessita estudar, para que no seja levada pelos
caminhos das drogas e prostituio, no dispe das melhores condies de estudo.
Desta forma, visando a proteo integral dos menores, comungamos com
o terceiro entendimento a respeito da EC n 20, dando conta de que o menor entre
12 e 14 anos poder receber uma bolsa aprendizagem, a qual se caracteriza pelos
estudos pagos por uma empresa, para que o menor possa passar por um curso
tcnico, desenvolvendo, desta forma, uma profisso.
Nesta condio, no h qualquer vnculo empregatcio entre o menor e a
empresa, posto que inexiste relao de trabalho. O que existe, to-somente, o
pagamento, pelo futuro empregador, que no ato do oferecimento da bolsa
representa apenas um interessado para o futuro, sem qualquer vnculo empregatcio.
Com esse entendimento temos que o artigo 64 do Estatuto da Criana e
do Adolescente continua em vigor, posto que a EC n 20 proibiu apenas o trabalho
desse menor, o que efetivamente no ocorre nos casos da bolsa aprendizagem,
dando, desta forma, maiores oportunidades aos menores, como no passado, onde
as empresas de viso investiam em cursos tcnico-profissionalizantes como o
SENAI, SENAC, etc. Essa a viso do Estatuto e que precisa ser recuperada para
que o menor possa ter novamente esperana de um futuro promissor e honesto.

107

Referindo-se ao termo aprendizagem, EUGNIO ROBERTO HADDOCK


LOBO e JULIO CESAR DO PRADO95, entendem que nossa Constituio Federal,
ao ressalvar a condio de aprendiz se ter, pois que o legislador quis se referir ao
sistema de aprendizagem que abriga a pr-aprendizagem, essa iniciando-se
verdade, aos 12 anos.
Discorrendo sobre o tema e nessa linha de entendimento, ORIS DE
OLIVEIRA96, de forma brilhante e elucidativa, assim nos ensina:
Pode-se discutir a convenincia e a oportunidade da alterao
constitucional efetuada pela Emenda Constitucional 20, alterao
que ser, como toda norma legal, eterna enquanto durar.
Conseqentemente, em uma relao de emprego o adolescente no
pode trabalhar na condio de aprendiz antes dos 14 anos, ou seja,
celebrar contrato (de emprego com clusula) de aprendizagem.
Cabe, todavia, uma indagao cuja resposta complexa: pode o
adolescente, entre 12 e 14 anos, inserido em um programa de praprendizagem ou de aprendizagem em uma escola ou em instituio
especializada profissionalizante executar trabalhos que a alternncia
exige nas oficinas da escola ou da instituio? Sim, porque, nesta
hiptese, a relao jurdica que se estabelece entre adolescente e
entidade profissionalizante no de emprego, mas da mesma
natureza que um aluno mantm com sua escola com direitos e
obrigaes prprias decorrentes.
...
Assim, pode-se afirmar que o trabalho do adolescente desenvolvido
em escolas ou instituies especializadas profissionalizantes,
tambm, no direito brasileiro, no sofrem as limitaes
constitucionais, cujo campo de aplicao, repita-se, limita-se a
relaes empregatcias.
Na medida, pois, em que o trabalho do adolescente se executar fora
de uma relao de emprego, como na hiptese acima aventada,
aplica-se-lhe o disposto neste artigo 64, ou seja, o trabalho deve
integrar-se em um programa de aprendizagem. Programa de
profissionalizao, que em hiptese nenhuma se coaduna, por
exemplo, com trabalho consistente em tomar contas de carros nos
logradouros pblicos, esteja ou no o adolescente fardado usando
botinas iguais aos dos policiais militares.
Na faixa etria entre 12 e 14 anos, numa escolaridade regular sem
tropeos, o adolescente cursa a sexta, stima e oitava sries,
carecendo de maturidade psicolgica e de conhecimentos tcnicos
para ser submetido a um programa de profissionalizao. Talvez
seja possvel nesta faixa etria uma insero num programa de prprofissionalizao, cuja finalidade menos executar trabalhos mas
preparar, inclusive ludicamente, o adolescente para a escolha de
95

LOBO, Eugnio Roberto Haddock; Julio Csar do Prado. In: BONFIM, B. Calheiros (Coord.).
Comentrios Constituio Federal. So Paulo: Edies Trabalhistas, 1989. p. 252.
96
CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 204-205.

108

uma futura profisso, familiarizando-o com materiais, utenslios e


normas de trabalho prprias a um conjunto de atividades
profissionais (Cf. Glossrio de Formao Profissional da OIT).
Formalmente, pois, na medida em que no se aplica a relaes de
trabalho empregatcias, o art. 64 no est revogado. Todavia, se na
vigncia da redao original do inc. XXXIII do art. 7 ele se
justificava, hoje sua permanncia insustentvel.

Com isso, no podemos falar na existncia de um contrato de trabalho


para esse menor entre 12 e 14 anos, pois a contraprestao no um salrio, mas,
uma bolsa de aprendizagem, fora, portanto, de uma relao de emprego como
conceituada e disciplinada pela CLT.
Temos, ainda, a previso contida no artigo 65 da Lei Estatutria, que
assegura, ao adolescente aprendiz, maior de quatorze anos, os direitos trabalhistas
e previdencirios. Logicamente que se aplica este dispositivo somente ao
adolescente que trabalha em regime de emprego regido pela CLT com contrato (com
clusula) de aprendizagem, clusula em virtude da qual o empregador por si ou por
prepostos obriga-se a proporcionar, mediante programa, formao tcnicoprofissional e o adolescente a submeter-se ao programa correspondente.
Com referncia ao artigo 66 da Lei adjetiva, obtm-se a garantia de que o
trabalho do adolescente hipossuficiente ter de ser compatvel com suas condies
pessoais, de modo a no lhe agravar a deficincia nem prejudicar a sua reabilitao,
seguindo-se os contornos previstos no artigo 227, 1. Inciso II, da CF.
Por sua vez, o artigo 67 do mesmo diploma legal, confirma o entendimento
de que as normas dos artigos 60 a 69, sobre trabalho e profissionalizao do
adolescente, no esto restritas relao jurdica de emprego, prevista pela CLT,
mas, tambm, a outras no taxativamente enumeradas, ficando, assim, proibidos os
realizados em perodo noturno, perigoso, insalubre ou penoso, realizados em locais
prejudiciais sua formao e ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e
social, e, ainda, realizados em horrios e locais que no permitam a freqncia
escola.
O artigo 68 nos fala do trabalho educativo, conceituando-o como aquele
que preencha os seguintes requisitos:

109

I em que h exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento


pessoal e social do educando;
II do qual resulta produo;
III em que as exigncias pedaggicas (a) prevalecem sobre as da
produo;
IV do qual se aufere remunerao, que no desfigura ou descaracteriza
o carter educativo.

Assim, o artigo 68, em consonncia com o artigo 62, estabelece que


educao, produo, remunerao ou gerao de renda so elementos que no se
contrapem nem se anulam, mas que se integram no trabalho educativo.
Por fim, temos o artigo 69 que, vez mais, vem deixar claro que o
adolescente necessita de cuidados especiais, por se tratar de pessoa em condio
peculiar, ainda em desenvolvimento, devendo, da mesma forma, sua capacitao
profissional ser adequada ao mercado de trabalho, o que bvio, pois se isso no
for observado, de nada adiantar todo o esforo visando o seu futuro.
Desta forma, analisando os dispositivos supra, podemos dizer, com
clareza, que existem trs faixas etrias em que o adolescente pode desenvolver-se
profissionalmente. Vejamos:
I Entre 12 e 14 anos incompletos, somente na condio de bolsista,
quando o adolescente estar recebendo remunerao para um
aprendizado, chamada de bolsa aprendizado, no havendo, com isso,
vnculo empregatcio;
II a partir de 14 anos, at 16 anos incompletos, na condio de aprendiz,
quando haver um vnculo empregatcio;
III a partir de 16 anos, at os 18 anos incompletos, para trabalho
executado fora do processo de aprendizagem, tambm com vnculo
empregatcio.
Vale lembrarmos que em todas as hipteses devero ser observadas as
condies peculiares do adolescente, j salientadas anteriormente, como, por

110

exemplo, a impossibilidade do trabalho insalubre e perigoso, o horrio para estudo


etc.
Como vimos, a preveno integral da Criana e do Adolescente no pode
deixar de lado a parte profissionalizante e a prpria necessidade de se instituir uma
profisso adequada ao menor, aps esse perodo de aprendizagem.
Deixar esse setor da vida dos menores de fora seria um verdadeiro risco,
pois se as mesmas no forem iniciadas no campo profissional podero sofrer uma
srie de desvios, muitos praticados pela prpria sociedade. Ora, s para se ter uma
idia, no Congresso de Estocolmo chamou-se a ateno para os dois milhes de
crianas exploradas sexualmente em todo o mundo, mesmo diante de todos os
esforos internacionais a respeito. A sia, por seu turno, o continente mais
atingido, com cerca de 600 mil crianas prostitudas nas Filipinas, 300 mil na ndia,
250 mil na Tailndia, 200 mil na China e 30 mil no Sri Lanka e no Nepal. No Brasil
temos 500 mil crianas prostitudas, nos Estados Unidos 300 mil, alm de outros.
A OIT (Organizao Internacional do Trabalho) estima que h hoje um
contingente de 150 milhes de crianas que trabalham em todo o mundo, inclusive
na Europa e na Amrica do Norte.
No Maranho, dados da Unicef mostram que 76% das Crianas e
Adolescentes que trabalham no Estado so de famlias cuja renda mensal no
excede meio salrio mnimo; dentre eles 58% deixaram a escola.
Embora a legislao proba o trabalho de menores de 16 anos e o Pas
tenha assinado convenes internacionais a esse respeito, estima-se que cerca de
7,7 milhes de Crianas e Adolescente, entre 05 e 17 anos, continuem atuando em
lavouras, carvoarias, olarias, mercado informal, ambiente domstico.
Estima-se que haja 400 mil empregadas domsticas menores de 16 anos
no Pas e outros milhares de jovens atuando no mercado informal, distribuindo
panfletos, trabalhando com perueiros, servindo no comrcio.
Existem aproximadamente 3 milhes de crianas de 10 a 14 anos
trabalhando.
Dados estatsticos de 1989 indicam a existncia de 7.316.636 Crianas e
Adolescentes entre 10 e 17 anos trabalhando nos diversos setores da economia no

111

Brasil. Deste total, cerca de trs milhes encontra-se exercendo atividades agrcolas,
um milho trabalha na indstria e os restantes distribuem-se entre os setores de
comrcio e servios.
Segundo dados de 1987, do IBGE, existem 719.602 crianas abaixo de 14
anos de idade e 635.278 entre 15 e 17 anos desenvolvendo atividades agrcolas na
regio do Nordeste. No pas todo, 1.499.148 crianas at 14 anos e 1.460.754
adolescentes entre 15 e 17 anos de idade trabalham na agricultura.
O Brasil tem cerca de 25 mil crianas de 05 anos trabalhando e, conforme
a faixa etria vai aumentando, esse nmero tambm cresce, at que culmina em 1,7
milho aos 17 anos, metade da populao do Pas dessa idade.
So dados estarrecedores e que demonstram, vez mais, a necessidade
primordial dessa proteo especfica em relao ao trabalho, o qual dever iniciar-se
com um curso tcnico-profissionalizante para, em seguida, galgar uma profisso
adequada, dentro das limitaes e peculiaridades especficas dos menores, posto
que ainda em desenvolvimento.
Todo cuidado pouco e, por certo, somente com a participao efetiva da
famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder Pblico que conseguiremos dar
a esses menores alguma perspectiva, um pouco de esperana, to necessrias para
que fiquem fora da criminalidade, da prostituio e das ruas.

7.8. Do Direito Cultura

Quando falamos em cultura temos que ter em mente algo muito mais
abrangente, posto que a cultura de um povo o sistema de vida concreto atravs
dos diversos tempos, seu patrimnio espiritual, crenas, valores ticos, legado de
geraes que se sucedem, evoluindo na mesma linha comportamental97.
Interessante trabalho, cujo texto original foi apresentado pela Profa. Dra.
MARIA HELENA PIRES MARTINS98, nos d exatamente a viso ampla de cultura,
que devemos ter em mente para analisarmos a questo. Vejamos:
97

TAVARES, Jos de Farias. Direito da infncia e da juventude, cit., p. 94.


EDUCAREDE. Disponvel em: <www.educarede.org.br>.

98

112

Tudo cultura?
Sim e no, dependendo de usarmos o conceito amplo de cultura ou
o conceito restrito. Considerando, em primeiro lugar, o conceito
amplo ou antropolgico, cultura o modo como indivduos ou
comunidades respondem s suas prprias necessidades e desejos
simblicos. O ser humano, ao contrrio dos animais, no vive de
acordo com seus instintos, isto , regido por leis biolgicas,
invariveis para toda a espcie, mas a partir da sua capacidade de
pensar a realidade que o circunda e de construir significados para a
natureza, que vo alm daqueles percebidos imediatamente. A essa
construo simblica, que vai guiar toda ao humana, d-se o
nome de cultura.
A cultura, nesse sentido amplo, engloba a lngua que falamos, as
idias de um grupo, as crenas, os costumes, os cdigos, as
instituies, as ferramentas, a arte, a religio, a cincia, enfim, toda
as esferas da atividade humana. Mesmo as atividades bsicas de
qualquer espcie, como a reproduo e a alimentao, so
realizadas de acordo com regras, usos e costumes de cada cultura
particular. Os rituais de namoro e casamento, os usos referentes
alimentao (o que se come, como se come), o preparo dos
alimentos, o tipo de roupa que vestimos, a lngua que falamos, as
palavras de nosso vocabulrio, tudo isso regulado pela cultura
qual pertencemos. A funo da cultura tornar a vida segura e
contnua para a sociedade humana. Ela o "cimento" que d
unidade a um certo grupo de pessoas que divide os mesmos usos e
costumes, os mesmos valores.
Deste ponto de vista, portanto, podemos dizer que tudo o que faz
parte do mundo humano cultura.

Somente com essa viso, ampla, que entenderemos a necessidade de


incluso, junto proteo integral da Criana e do Adolescente, da cultura, pois
atravs dela que o menor, ainda em desenvolvimento, ir dar novos passos para o
conhecimento de situaes inditas, despertando, ainda mais, o imaginrio que
existe dentro de todos e que, uma vez ativado adequadamente, nos faz trilhar por
novos

sonhos,

criando

possibilidades,

resolvendo

questes,

apresentando

problemas, resultando, ao final, num processo de perfeita criao.


Discorrendo sobre o tema, ELIZABETH DNGELO SERRA99, da
Fundao Nacional do Livro Infanto-Juvenil, assim preleciona:
A cultura, entendida como o conjunto de experincias e idias de
grupos e pessoas sobre as suas vidas e suas expresses, supe
que todos produzimos cultura. Assim, o acesso a outras culturas,
quando no imposto, fecundo campo para novas idias
provocadoras de mudanas. A variedade alimenta o olhar, o pensar
e o sentir. o que possibilita o fazer criador.
99

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 190-191.

113

Em nossa sociedade o ato de criar tem sido compreendido,


erroneamente, como capacidade nica e exclusiva do artista. Essa
uma das mais graves distores feitas pela ideologia do poder que
nos domina, j que criar implica questionar, ser livre, tornando-se
uma ameaa para aqueles que no querem mudanas.
Criar potencialidade de qualquer ser humano. a criao que
possibilita ao Homem e Humanidade resolverem seus problemas.
o criar que viabiliza a liberdade, a autonomia. Porm, criar no
surge do vazio. necessrio, para criar, conhecer sempre coisas
novas, ler, escutar, conversar e trabalhar com persistncia. assim
que cientistas e artistas criam. A curiosidade que toda criana traz
consigo e que ns, adultos, quase sempre calamos,
autoritariamente o sinal mais importante da potencialidade
humana de criar.

Notamos, pelos brilhantes ensinamentos supra expostos, que a cultura


realmente de extrema importncia na vida das Crianas e dos Adolescentes, e
priv-los desse acesso implicar em enormes perdas, posto que estaremos
apagando a chama da curiosidade, o despertar para o mundo, a possibilidade de
enfrentar novos desafios.
Desta forma, o Estatuto da Criana e do Adolescente age corretamente
quando determina que a cultura tambm faa parte do rol dos direitos inerentes aos
menores e, com isso, opta em ampliar seus horizontes, na esperana de futuros
adultos com mais coragem, garra e disposio para os percalos da vida.

7.9. Do Direito Dignidade

A dignidade da pessoa humana est consagrada em nossa Constituio


Federal, em seu artigo 1, inciso III, sendo, desta forma, um dos princpios
fundamentais, verbis:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
...
III a dignidade da pessoa humana.

114

Pois bem, quando falamos em dignidade da pessoa humana temos que ter
em mente que dela surgem outros direitos, via de conseqncia, tais como a vida
privada, a intimidade, a honra, a imagem, envolvendo o respeito mtuo que deve
sempre acompanhar todas as nossas atividades.
Discorrendo sobre o tema, ALEXANDRE DE MORAES100, de forma
elucidativa, nos d exatamente o alcance desse fundamento constitucional.
Vejamos:
A dignidade da pessoa humana um valor espiritual o moral
inerente a pessoa, que se manifesta singularmente na
autodeterminao consciente e responsvel da prpria vida e que
traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais pessoas,
constituindo-se em um mnimo invulnervel que todo estatuto
jurdico deve assegurar, de modo que apenas excepcionalmente
possam ser feitas limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais,
mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem
todas as pessoas enquanto seres humanos.
O direito vida privada, intimidade, honra, imagem, entre
outros, aparece como conseqncia imediata da consagrao da
dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica
Federativa do Brasil.
Esse fundamento afasta a idia de predomnio das concepes
transpessoalistas de Estado e Nao, em detrimento da liberdade
individual.
A idia de dignidade da pessoa humana encontra no novo texto
constitucional total aplicabilidade em relao ao planejamento
familiar, considerada a famlia clula da sociedade, seja derivada de
casamento, seja de unio estvel entre homem e mulher, pois,
fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da
paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do
casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e
cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma
coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas (CF, art. 226,
7).
O princpio fundamental consagrado pela Constituio Federal da
dignidade da pessoa humana apresenta-se em uma dupla
concepo. Primeiramente, prev um direito individual protetivo, seja
em relao ao prprio Estado, seja em relao aos demais
indivduos. Em segundo lugar, estabelece verdadeiro dever
fundamental de tratamento igualitrio dos prprios semelhantes.
Esse dever configura-se pela exigncia de o indivduo respeitar a
dignidade de seu semelhante tal qual a Constituio Federal exige
que lhe respeitem a prpria. A concepo dessa noo de dever
fundamental resume-se a trs princpios do Direito Romano:
honestere vivere (viver honestamente), alterum non laedere (no

100

MORAES, Alexandre de. op. cit., p. 128-129.

115

prejudique ningum) e suum cuique tribuere (d a cada um o que


lhe devido).
Por fim, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, adotada e
proclamada pela Resoluo n 217 A (III) da Assemblia Geral das
Naes Unidas, em 10-12-1948, e assinada pelo Brasil na mesma
data, reconhece a dignidade como inerente a todos os membros da
famlia humana e como fundamento da liberdade, da justia e da
paz no mundo.

Esse direito, amplamente consagrado pela nossa Carta Magna, encontrase, da mesma forma, apresentado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, em
seu artigo 18, dando conta que dever de todos velar pela dignidade da Criana e
do Adolescente pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano, violento,
aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.
Percebemos que o Estatuto da Criana e do Adolescente seguiu risca os
mandamentos Constitucionais expressos no artigo 227, o qual, por sua vez,
reproduz princpios constantes da Declarao Universal dos Direitos da Criana, das
Regras Mnimas da ONU para a Administrao da Justia de Menores e da
Conveno sobre os Direitos da Criana.
Interessante salientarmos que durante muito tempo os demais segmentos
da sociedade deixaram de respeitar os menores, expondo-os a uma srie de
discriminaes, como, por exemplo, no campo social e econmico, seja pela
subnutrio, trabalho escravo, ou, at mesmo, pela morte violenta.
Essa situao no poderia mais persistir, uma vez que o que se prega
pela nossa Constituio e, da mesma forma foi repetido pelo Estatuto da Criana e
do Adolescente, uma participao e igualdade de direitos, no sendo, assim,
compatvel com a misria absoluta que por muitas vezes passa o menor.
Por essa razo e, visando sempre o melhor desenvolvimento da Criana e
do Adolescente que se inclui o respeito dignidade como um dos direitos
fundamentais e que faz parte da proteo integral. Como j salientamos
anteriormente, a concepo dessa noo de dever fundamental resume-se a trs
princpios do Direito Romano: honestere vivere (viver honestamente), alterum non
laedere (no prejudique ningum) e suum cuique tribuere (d a cada um o que lhe
devido).

116

Todavia, para que esse preceito se cumpra, necessrio se torna uma


mudana radical em muitos segmentos da sociedade que, ainda hoje, infelizmente,
ainda praticam atos violentos e degradantes contra a dignidade dos menores, tanto
no trabalho escravo, como na prostituio infantil.
Alis, a UNICEF, no relatrio A Situao Mundial da Infncia 1991, de
19 de dezembro de 1990, reconheceu que nem todos os problemas so
enfrentados apenas pelas crianas do Terceiro Mundo. Nos ltimos dez anos, os
maus-tratos contra menores em Nova York, Estados Unidos, quadruplicaram de 600
mil para 2,4 milhes por ano, o que demonstra que esse problema no enfrentado
somente pelos brasileiros, mas, ao contrrio, trata-se praticamente de uma epidemia
mundial e, desta forma, merece cuidados especiais.
Viver num pas democrtico como o nosso, desperta a necessidade
iminente de grandes mudanas, para que todos, inclusive os menores, possam viver
de forma digna e harmnica. Para isso, cada segmento da sociedade precisa
despertar e comear a agir, forando, por sua vez, o Pode Pblico a cumprir o seu
papel.

7.10. Do Direito ao Respeito

Juntamente com a dignidade encontramos o direito ao respeito, o qual, da


mesma forma, tambm est contido na previso Constitucional supra citada.
Interessante notarmos que esse direito j vinha sendo amparado pela Conveno
Internacional dos Direitos da Criana, que em seu artigo 16 dispunha que
Nenhuma criana ser objeto de interferncias arbitrrias ou ilegais em sua vida
particular, sua famlia, seu domiclio ou sua correspondncia, nem atentados ilegais
a sua honra e a sua reputao.
Pois bem, quando falamos no direito ao respeito, temos que ter em mente
que a idia do legislador foi exatamente a manuteno plena da integridade da
Criana e do Adolescente, abarcando o campo fsico, psquico e moral.

117

Tais valores, inerentes a todo cidado, so extremamente necessrios


para que qualquer indivduo possa exercer todos os seus direitos, para um perfeito
desenvolvimento.
Analisando de forma mais profunda essa questo, o jurista WALTER
MORAES101, esclarece que para que uma pessoa possa subsistir como sujeito de
direito e desenvolver regularmente a sua vida jurdica, torna-se necessrio que
esteja de posse de certos bens. De tais valores, os bens da personalidade, no se
pode de prescindir, porque, privada deles, ou a personalidade jurdica no existe, ou,
mesmo sobrevivendo, tolhe-se a ponto de perder as condies de desempenhar o
seu potencial. Como cedio, entre os bens da personalidade temos a vida, o
fsico, a psique, a figura individual e o nome. Assim, conclui o eminente Mestre: De
modo que podemos conceber a personalidade como um composto de elementos
que lhe do estrutura. Vale dizer que, sem ditos bens, no se integra uma pessoa; e
logo, privadas as pessoas deles, no h falar em comunidade de homens na ordem
jurdica e, por conseguinte, no h falar em ordem jurdica nem em verdadeira
sociedade.
No passado a Criana e o Adolescente eram vistos de forma diferente,
como que totalmente deficientes em seus direitos e sem qualquer condio de lutar
pela igualdade no tratamento. Desta forma, todos os demais segmentos da
sociedade desrespeitavam os menores, negando-lhes, em muitos casos, o
tratamento adequado para quem ainda est em desenvolvimento.
O que se tinha, na verdade, era um ser sem qualquer condies
participativas, totalmente excludo da sociedade, inexpressivo, o qual sequer poderia
lutar pelos seus direitos.
Essa situao, todavia, ainda persiste nos nossos dias, mesmo com todos
os dispositivos legais em pleno vigor. O que vemos, constantemente, so
reportagens dando conta da pornografia infantil, da ao desenfreada de pedfilos,
os quais, de forma totalmente inescrupulosa, desrespeitam Crianas e Adolescentes,
tanto para saciar seus perversos desejos como para lucrar financeiramente com a
venda de imagens, filmes e fotografias ilegais.

101

MORAES, Walter. Direitos da personalidade, Estado da matria no Brasil. In: CHAVES, Antnio
(Coord.). Estudos de direito civil. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1979. p. 135-126.

118

Modernamente o que vemos, inclusive, a ao desses criminosos na


Internet, muitas vezes passando impunes, seja pela omisso da sociedade ou,
ainda, pelo descuido do Poder Pblico.
Da mesma forma encontramos propagandas tursticas oferecendo
companhias de menores, num total desrespeito com essa classe indefesa e que j
vem sendo to massacrada.
Se a sociedade, a comunidade, a famlia e o Poder Pblico no
despertarem, rapidamente, a situao poder piorar ainda mais e os frutos desse
desrespeito ser terrvel, o que deve ser evitado rapidamente.
Todavia, nem tudo est perdido, pois encontramos diversas vozes
destoantes dessa situao pecaminosa, e que lutam ferrenhamente para que os
menores recebam o tratamento digno que merecem e os que abusam dessa
situao sejam punidos ferozmente.

7.11. Do Direito Liberdade

Antes de adentrarmos ao mrito do direito liberdade, nos moldes fixados


pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, necessrio se torna uma prvia anlise
do termo liberdade. Pois bem, liberdade, em seu sentido lingstico conceituada
como faculdade de cada um decidir ou agir segundo a prpria determinao102, ou,
ainda, condio de uma pessoa poder dispor de si; faculdade de fazer ou deixar de
fazer alguma coisa; livre arbtrio; ... o uso dos direitos do homem livre...103.
Juridicamente, por seu turno, o termo liberdade foi fruto de uma relao arbitrria
frente a alguns segmentos da sociedade, principalmente no perodo das Monarquias
Absolutistas.104
Nos dizeres de DARCY AZAMBUJA105, liberdade o direito de todos os
homens exercerem e desenvolverem sua atividade fsica, intelectual e moral, e

102

FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Minidicionrio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro:


Nova Fronteira, 1977. p. 292.
103
BUENO, Francisco da Silveira. Dicionrio Escolar da Lngua Portuguesa. 11. ed. Rio de Janeiro:
Ed. Fename, 1980. p. 656.
104
LEAL, Luciana de Oliveira. op. cit., p. 5.
105
AZAMBUJA, Darcy. Teoria geral do Estado. So Paulo: Globo, 1990. p. 154.

119

compreende a liberdade fsica, isto , o direito de ir e vir, de no ser detido


arbitrariamente, mas apenas de acordo com a lei, quando a transgredir.
Para GASTO DOS SANTOS RIBEIRO106 Liberdade fora do Estado
ausncia de constrangimento, de limites impostos pelo mesmo. Surge no Direito
Romano a noo de liberdade em relao ao Estado, com o sentido de poder natural
de cada um em fazer o que lhe apraz, quanto aos atos indiferentes ao Direito. Ser
livre dentro do Estado poder decidir-se na conformidade da lei o poder que tem
cada um de fazer o que lhe apraz dentro dos limites da lei.
Encontra, assim, o indivduo livre, o que se denomina de livre arbtrio,
quando poder optar entre duas ou mais atitudes, dois ou mais caminhos. Enquanto
esse desejo no se exterioriza, no possui nenhuma relevncia jurdica, mas, uma
vez exteriorizado, suas conseqncias podem refletir positiva ou negativamente na
vida da pessoa.
Desta forma, o direito liberdade, previsto na Constituio Federal, em
seus artigos 5 a 11, e reforado no Estatuto da Criana e do Adolescente, em seus
artigos 15 e 16, compreende, primeiramente, o de ir, vir e estar nos logradouros
pblicos e espaos comunitrios.
Todavia, face a incapacidade relativa ou absoluta dos menores, existem
algumas ressalvas quanto ao pleno exerccio desse direito, uma vez que devem ser
respeitadas as restries legais, como, por exemplo, a proibio de dirigir veculos
auto-motores.
O que o legislador pretende com estas restries legais no , em
hiptese alguma, desvirtuar o direito de liberdade, mas, to-somente, adequ-lo
condio especial de pessoa ainda em desenvolvimento da Criana e do
Adolescente, os quais, gradativamente, iro galgando espao para o pleno exerccio
do direito de liberdade, quando da maioridade civil.
Desta forma, a liberdade assegurada Criana e ao Adolescente sujeitase a autorizao dos pais ou responsveis, em consonncia com seus critrios de
educao ou conscincia e significa especial proteo contra constrangimentos

106

RIBEIRO, Gasto dos Santos. Garantias da liberdade individual. Rio de Janeiro: Borsoi, 1974.
p. 20-21.

120

abusivos ou crcere privado, razo pela qual estaro cerceados em sua liberdade
segundo a vontade de seus pais, face o exerccio do poder familiar.
Finalmente, vale ressaltarmos que o direito liberdade compreende
tambm o de manifestar opinio e expresso, o que seria mais prprio do
adolescente, o qual, atualmente, com dezesseis anos pode ser eleitor (CF, art. 14,
1, II, c), que propriamente da criana, que ainda no se encontra em idade
suficiente, salvo raras excees, para transmitir opinio prpria.
Discorrendo sobre o tema, JOS AFONSO DA SILVA107, aborda a
questo de forma ampla e que merece ser analisada. Vejamos:
A liberdade em seu sentido externo, chamada liberdade objetiva
(liberdade de fazer, liberdade de atuar), tem um contedo que se
manifesta sob vrios aspectos em funo da multiplicidade de
objetos da atividade humana. vista desses modos particulares de
expresso da liberdade que os autores falam em: a) liberdade da
pessoa fsica (liberdade de locomoo, de circulao, ou liberdade
de ir, vir e de estar); b) liberdade de pensamento (que inclui as
liberdades de opinio, de religio, crena, informao, artstica,
comunicao do conhecimento); c) liberdade de expresso coletiva
em suas vrias formas (de reunio, de associao); d) liberdade de
ao profissional (livre escolha de exerccio de trabalho, ofcio e
profisso); e) liberdade de contedo econmico e social (liberdade
econmica, livre iniciativa, liberdade de comrcio, liberdade ou
autonomia contratual, liberdade de ensino e liberdade de trabalho)
(cf. Jos Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo,
8 ed., Malheiros Editores, So Paulo, 1992, p. 213).
Algumas delas no se aplicam criana, como as liberdades de
iniciativa econmica, de comrcio e de contrato, nem a de escolha
de trabalho, que ela no possui, dado que lhe falta o discernimento
adequado para determinar-se convenientemente em face do objeto
da escolha. O adolescente, depois dos 16 anos de idade, adquire
relativa capacidade para o exerccio dessas liberdades (CC, art. 6,
I), assistido pelos pais ou tutores (CC, arts. 384, V, e 406). certo,
ainda, que se reconhece ao adolescente maior de 14 anos a
possibilidade de acesso ao trabalho, do que decorre tambm a
liberdade de escolha de trabalho, ofcio e profisso, sob orientao
familiar, atendidas as condies do art. 5, XIII, da CF.
Essas consideraes mostram que os aspectos do direito
liberdade discriminados no artigo em comentrio no abrangem todo
o seu contedo. Ali se explicitaram apenas os aspectos que o
legislador teve como de mais direta pertinncia criana e ao
adolescente. Quer isso dizer que a enumerao no exaustiva,
mas simplesmente exemplificativa.

107

CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 64.

121

Essa garantia de extrema importncia para o desenvolvimento do menor


que, ao expressar-se, mesmo que com determinados limites, todos plausveis e
necessrios para a sua condio em desenvolvimento, torna-se parte integrante da
sociedade e, ainda, adquire conhecimentos diversos atravs das trocas de opinies.
Assim, no poderia ficar de fora da proteo integral, o direito liberdade
e de livre expresso, mesmo que limitado pelo exerccio do poder familiar, mas que
sempre atua no benefcio do menor, visando o seu desenvolvimento sadio e
harmonioso.

7.12. Do Direito Convivncia Familiar

Por certo que a Criana e o Adolescente, para usufrurem adequadamente


de todos os direitos que lhes so assegurados pela proteo integral, devero contar
com uma famlia, a qual, de preferncia, deve constituir-se de seus pais biolgicos,
nos moldes estabelecidos pelos artigos 25 a 27 do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Essa famlia natural compreende a comunidade formada pelos pais
biolgicos, ou qualquer deles e seus descendentes. Pode, por seu turno, essa
famlia natural, ser legtima, ou seja, a que constituda em obedincia s
formalidades legais, onde tambm se encaixam as hipteses legais de unio estvel,
uma vez que a Constituio vigente dispe que, para efeito da proteo do Estado,
reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar,
devendo a lei facilitar sua converso em casamento (art. 226, 3).
Nesse sentido, vale trazer as lies de JOS DE FARIAS TAVARES108,
que define a famlia natural nos seguintes termos:
Define a famlia natural, isto , a famlia formada na
consanginidade, com ou sem vnculo matrimonial dos pais, pois
que no se h mais como cogitar da famlia legtima, figura do art.
229 do Cdigo Civil, abolida pelo texto constitucional. Declarando,
alis de forma enfaticamente explcita, proibidas quaisquer
designaes discriminatrias relativas filiao, a Carta Magna (
6 do art. 227) extingue do nosso sistema jurdica a situao da
legitimidade de parentesco. Famlia natural ou a equivalente
108

TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, cit., p. 32.

122

entidade familiar de que fala este artigo ora analisado o mesmo


tipo descrito na Constituio, art. 226, caput e 3 e 4.
Resumindo: caracteriza famlia natural ou entidade familiar, o
agrupamento humano formado pelos pais, ou s um deles pai ou
me e o filho, ou filhos, havidos ou no da relao do casamento,
que convivam na comunidade domstica, indiferentemente do
estado civil.

Interessante notarmos que, pelo ECA, o melhor lugar para que o menor
possa crescer adequadamente no seio da famlia, e, preferencialmente, como j
salientamos, no seio de sua famlia natural.
Trazemos colao, interessante julgado proferido pelo Superior Tribunal
de Justia, dando conta da importncia do convvio familiar por parte do menor.
Vejamos a ementa:
Parte(s)
PACTE.(S) : S. F. S. S. S IMPTE.(S) : PGE-SP - PATRCIA
HELENA
MASSA
ARZABE
(ASSISTNCIA
JUDICIRIA)
COATOR(A/S)(ES) : SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
Ementa
ESTATUTO
DA
CRIANA
E
DO
ADOLESCENTE
INTERPRETAO. O Estatuto da Criana e do Adolescente h de
ser interpretado dando-se nfase ao objetivo visado, ou seja, a
proteo e integrao do menor no convvio familiar e comunitrio,
preservando-se-lhe, tanto quanto possvel, a liberdade. ESTATUTO
DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - SEGREGAO. O ato de
segregao, projetando-se no tempo medida de internao do
menor, surge excepcional, somente se fazendo alicerado uma vez
atendidos os requisitos do artigo 121 da Lei n 8.069/90, no
cabendo a indeterminao de prazo.
Deciso
A Turma deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do
Relator. Unnime. Ausente, justificadamente, o Ministro Carlos
Britto. 1 Turma, 25.10.2005.

Nesta mesma linha, vem a deciso proferida pelo Tribunal de Justia do


Estado de So Paulo, cuja ementa a seguinte:
(E) VISITAS - AVS PATERNOS - REGULAMENTAO PRESERVAO DO DIREITO DOS MENORES CONVIVNCIA
FAMILIAR - ENTENDIMENTO DO ART. 227 DA CONSTITUIO
DA REPBLICA E DO ART. 19 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE - TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA PARA
ESSE FIM RECURSO NO PROVIDO.

123

- Ementa oficial: Regulamentao de visitas. Direito dos avs


paternos de visita aos netos. Medida que decorre, antes de tudo, do
direito dos menores convivncia familiar. Art. 227 da Constituio
Federal e art. 19 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Antecipao parcial da tutela mantida. Recurso improvido.
(TJSP - 1 Cm. de Direito Privado; AI n 251.818-4/4-00-SP; Rel.
Des. Elliot Akel; j. 15/10/2002; v.u.) JTJ 263/362
BAASP, 2377/345-m, de 26.7.2004.
- MENOR - DIREITO DA PERSONALIDADE
- BEM DO MENOR - AFEIO FAMILIAR

Como bem preleciona LVARO VILLAA AZEVEDO109 a vida familiar,


com segurana jurdica o ideal, tambm porque o Estado est preocupado em sua
prpria existncia. A famlia seu forte, seu sustentculo, sua prpria vida, a menor
poro da sociedade dentro do lar. E a famlia, por sua vez, encontra sua fora na
convivncia pacfica e segura de seus membros, irmanados no amor.
Todavia, sabemos que essa realidade no a que prevalece em muitos
lares, onde as famlias naturais, sofrendo presses de todos os lados, seja pela
situao precria financeira, seja pelo envolvimento com todo tipo de drogas e
prostituio, ou, ainda, pelos maus tratos que sabemos so impostos aos filhos
menores.
Pensando nestas hipteses, onde a famlia natural acaba se tornando um
lugar indesejvel para o desenvolvimento saudvel do menor, a Estatuto da Criana
e do Adolescente tratou de providenciar uma vlvula de escape. Com isso, ainda
entendendo que o melhor lugar para que o menor cresa adequadamente no seio
da famlia, tratou de proporcionar alternativas para as situaes de risco do menor.
Assim, desfeita a famlia originria ou abandonado o menor, por qualquer
circunstncia, dever ser colocado em uma famlia substituta, nos moldes previstos
nos artigos 28 a 32 da Lei adjetiva, com o objetivo de integr-lo socialmente,
evitando-se ao mximo sua internao. Desta forma, a colocao do menor em
famlia substituta dar-se- atravs da guarda, da tutela ou da adoo, que so as
formas legais previstas.

109

AZEVEDO, lvaro Villaa. Do concubinato ao casamento de fato. So Paulo: Cejup, 1986. p. 259.

124

Para WILSON DONIZETI LIBERATI110, A famlia natural a comunidade


primeira da criana. L ela deve ser mantida, sempre que possvel, mesmo
apresentando carncia financeira. L o lugar onde devem ser cultivados e
fortalecidos os sentimentos bsicos de um crescimento sadio e harmonioso. Quando
essa famlia, por algum motivo, desintegra-se, colocando em risco a situao de
Crianas e Adolescentes, surge, ento, a famlia substituta, que, supletivamente,
tornar possvel sua integrao social, evitando a institucionalizao. A colocao de
criana ou jovem em famlia substituta dar-se- pela guarda, pela tutela ou pela
adoo, independentemente de sua situao jurdica.
Importante salientarmos que, sempre que possvel, a Criana ou
Adolescente devero ser previamente ouvidos sobre essa medida, e a sua opinio
ser devidamente considerada, conforme preceitua o 1 do artigo 28, do Estatuto da
Criana e do Adolescente.
Por certo que na colocao de Criana ou Adolescente em lar substituto,
deve-se levar em conta o grau de parentesco e a relao de afinidade ou de
afetividade, com o objetivo de evitar ou minorar as conseqncias decorrentes dessa
medida, no devendo a mesma ser deferida a pessoa que revele, de qualquer modo,
incompatibilidade com a natureza da medida ou no oferea ambiente familiar
adequado (disposies expressas no pargrafo 2, do artigo 28 e artigo 29, do
Estatuto da Criana e do Adolescente).
Nas decises envolvendo a colocao do menor em famlia substituta
dever o juiz, sempre, decidir de acordo com o que for mais vantajoso para a
Criana ou o Adolescente, o que necessariamente no significa uma viso
financeira, mas, ao contrrio, essa vantagem real dever ser vista em todos os
ngulos, para que o menor possa encontrar no novo lar todos os benefcios
necessrios para o seu desenvolvimento, como amor, carinho, afeto, vesturio,
alimento, estudo, lazer etc.
Salientamos, ainda, que no haver transferncia da Criana ou do
Adolescente a terceiros ou a entidades governamentais ou no governamentais sem
autorizao judicial, ou seja, tanto para a colocao do menor em famlia substituta,

110

LIBERATI, Wilson Donizeti. op. cit., p. 30.

125

atravs da guarda, como para a revogao da mesma, depender sempre de uma


determinao judicial (Estatuto da Criana e do Adolescente, art. 30).
O que temos que ter em mente quando falamos do direito convivncia
familiar, que esse direito est intimamente ligado com a proteo integral, a qual
dever ser aplicada no seio do lar, seja ele natural ou em famlia substituta.
Por esta razo, a escolha deve ser minuciosa e todos os cuidados devem
ser tomados para que o menor no seja novamente prejudicado, uma vez que j
passou por uma experincia desastrosa no seio do lar natural.
Com certeza o que vemos na prtica so decises sbias, sempre
proporcionando ao menor as melhores condies para o seu normal e adequado
desenvolvimento fsico, psquico e mental. A importncia da famlia, nessa
caminhada, fundamental e, por isso, deve ser escolhida com todos os critrios,
visando sempre os benefcios ao menor.

7.13. Do Direito Convivncia Comunitria

Como cedio, o menor no vive unicamente no seio de sua famlia, mas,


ao contrrio, uma vez nela, passa a conviver no seio da comunidade em que vive.
Pensando nisso, o artigo 19 do Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece
que Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da
famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar
e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de
substncias entorpecentes.
O alvo do presente tpico exatamente o convvio comunitrio harmnico
e saudvel, determinado pelo final do dispositivo supra citado. Ora, preocupou-se o
legislador em no somente proteger a famlia do menor, mas, ainda, o que est mais
prximo dele, ou seja, a prpria comunidade, posto que o mesmo est em constante
convvio com seus vizinhos, amigos de escola, colegas do clube etc.
O que se pretende o envolvimento da famlia, da sociedade, da
comunidade e do prprio Poder Pblico para que, juntos, intensifiquem esforos

126

para proteger o menor de toda e qualquer situao de risco, as quais, rotineiramente


so vividas no seio da comunidade.
Por certo que uma pssima companhia poder resultar em srios
problemas para o menor, o qual, com essa influncia negativa, estar sujeito a uma
srie de caminhos perigosos, como o uso de drogas, a vida criminosa, dentre outros
rumos no desejveis.
Visando proteger o menor, esse dispositivo determina o envolvimento de
todos para que a Criana e o Adolescente possam obter um total respaldo para suas
ingerncias no seio da comunidade, principalmente atravs de polticas de
atendimento ao menor e programas alternativos, os quais devero ser criados pelo
Poder Pblico.
Discorrendo sobre o tema, PAULO LCIO NOGUEIRA111 apresenta
comentrios da Professora Paula Inez Cunha Gomide, denominado Famlias
recebem mais apoio, publicado no jornal O Estado de So Paulo, edio de 22 de
agosto de 1990, salientando que toda a orientao do Estatuto vem no sentido do
apoio s famlias carentes e marginalizadas, priorizando a preveno da
marginalidade e promovendo condies apropriadas ao desenvolvimento do ser
humano. A criao e fortalecimento dos programas de atendimento em meio aberto
requerem uma reformulao das prticas at agora utilizadas pelas equipes tcnicas
responsveis pela aplicao da poltica de atendimento da Criana e do
Adolescente. O desenvolvimento de programas alternativos institucionalizao
urgente e fundamental, pois as autoridades constitudas somente podero colocar
em prtica as determinaes do Estatuto se esses programas existirem. preciso
que fique claro, no entanto, que a responsabilidade da criao destes novos
mecanismos de atendimento no deve ser colocada apenas sobre os ombros dos
tcnicos, pois este novo rumo depende, principalmente, da determinao poltica
dos responsveis pela alocao dos recursos necessrios para a execuo deste
correto plano de ao.
MARIA DO ROSRIO LEITE CINTRA112, da Pastoral do Menor em So
Paulo, ao comentar referido dispositivo, salienta que fundamental ao Estado
111

NOGUEIRA, Paulo Lcio. op. cit., p. 35.


CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral; GARCA MENDEZ, Emlio (Coords.). op. cit.,
p. 85-86.

112

127

entrar para cooperar neste papel, que, embora entregue famlia, funo de toda
a sociedade, e sobretudo dos que detm a gesto da coisa pblica. indispensvel,
pois, que os recursos pblicos cheguem diretamente aos membros da famlia para
lhes garantir as condies de alimentar, proteger e educar o ser em
desenvolvimento. Segue seus comentrios argumentando que no dia-a-dia da
vivncia no pequeno ncleo familiar e no crculo mais amplo das relaes de
vizinhana, de bairro e de cidade, na escola e no lazer que a Criana e o
Adolescente vo se abrindo para o mundo e assimilando valores, hbitos e modos
de superar as dificuldades, de formar o carter e de introduzir-se na vida social. O
dia-a-dia massificado da grande instituio despersonaliza as relaes, torna
artificial a convivncia e impede a experincia capilar das rotinas familiares, que
dificilmente so comunicadas teoricamente em aulas e exerccios.
O que se pretende um efetivo acompanhamento, de perto, por todos,
mas com apoio direto do Poder Pblico, atravs dos programas especficos e
direcionados ao menor, para que o mesmo possa se desenvolver adequadamente e,
com isso, tornar-se um cidado respeitado e honrado, dentro da comunidade em
que vive.
Por certo que essa viso pode parecer utpica, mas, como j vimos
anteriormente, essa uma das maiores caractersticas do Estatuto, qual seja, a de
fixar metas aos nossos olhos impossveis de serem atingidas, mas que, na
realidade, visam alcanar, quem sabe um dia, seus objetivos.
Para o consagrado jurista JOS DE FARIAS TAVARES113, essa meta no
passa de um sonho, quando, em comentrios ao referido dispositivo Estatutrio,
argumenta que a convivncia domstica e no mbito da comunidade local
transcorra em ambiente saudvel, infenso promiscuidade com toxicmanos. E,
acrescente-se, afastada da marginalidade social. O que para ns, um sonho.
O que devemos fazer, entretanto, lutar para que esse sonho se
transforme em realidade, o que somente poder ocorrer com a participao efetiva
da famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder Pblico. Cabe, assim, a cada
um dos envolvidos, cumprir o seu papel, previamente delimitado pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente.

113

TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, cit., p. 29.

128

8. FORMAS DE PREVENO PREVISTAS NO ESTATUTO

Visando a aplicabilidade da proteo integral, o Estatuto da Criana e do


Adolescente tratou de criar mecanismos para o seu efetivo exerccio. Desta forma,
estabeleceu o que se denomina de preveno geral, atravs das regras previstas
nos artigos 70 a 73 e que devem ser observadas por todos os segmentos da
sociedade.
Pela proteo geral o que pretende o legislador a incluso de normas
genricas que coloquem a salvo o menor de qualquer forma de influncia negativa
ou destrutiva, face a sua condio peculiar de pessoa ainda em desenvolvimento.
Pelas lies de PAULO LCIO NOGUEIRA114 A preveno geral
consiste em adotar, medidas de atendimento que evitem a desagregao da famlia
e conseqentemente a marginalizao dos filhos, que sem recursos e meios de
subsistncia enveredam pelos caminhos do abandono e da delinqncia juvenil.
Prossegue o iminente jurista salientando que Os direitos da Criana e do
Adolescente comeam a ser violados no seio da prpria famlia pauperizada,
incapaz de fornecer e garantir os direitos fundamentais da criana, que so a
alimentao, a educao, a sade, a habitao, como elementos bsicos e
necessrios a qualquer ser humano.
Ora, se, pelo que constatamos, infelizmente, em muitas famlias no
existem condies de atendimento dos direitos bsicos do menor, desta forma, como
lutar para que os mesmos tenham, ainda, todos os demais direitos que lhe so
assegurados

e,

como

vimos,

extremamente

importantes

para

seu

desenvolvimento?
O que vemos, so famlias onde sequer existem condies de prover a
subsistncia de filhos menores, ou, ainda, a instruo educacional bsica, e, em
contrapartida, autorizam que os filhos freqentem casas de jogos de azar,
espetculos imprprios, andem em ms companhias, sem que sofram a devida
fiscalizao, o que no deixa de contribuir para a marginalizao da juventude.

114

NOGUEIRA, Paulo Lcio. op. cit., p. 102.

129

Desta forma, a ao preventiva torna-se presente atravs do Poder


Pblico, principalmente, fornecendo creches, parques infantis e escolas junto s
comunidades, sempre com o intuito de ocupar o menor com atividades sadias, as
quais, por sua vez, tm o condo de retir-los das ruas e dos locais inadequados.
Pelas sbias palavras do jurista PAULO LCIO NOGUEIRA115 No
adianta apenas dispor que dever de todos prevenir a ocorrncia de ameaa ou
violao dos direitos da Criana e do Adolescente, com responsabilidade da pessoa
fsica ou jurdica, quando muitas disposies legais no so cumpridas e tampouco
acarretam a responsabilidade de algum. O importante participar na realizao de
algum trabalho assistencial, no s contribuindo com o esforo pessoal, mas
tambm procurando congregar outras foras, num esforo comunitrio para executar
alguma tarefa concreta e efetiva em benefcio do menor carente, abandonado e
delinqente.
O que percebemos que a proteo integral depende no somente do
Poder Pblico, mas ainda, de cada cidado, da comunidade e da prpria sociedade
que, juntos, lutando para o bem estar dos menores, podero lograr xito nessa
empreitada.
Uma vez estabelecida a possibilidade jurdica da proteo de forma geral,
conforme supra disposto, preocupou-se o legislador, ainda, em determinar situaes
especficas para que essa proteo pudesse ser alcanada, razo pela qual, nos
artigos 74 a 80 estabeleceu diversas normas especiais protetivas que ainda devem
ser observadas.
WILSON DONIZETI LIBERATI116, discorrendo sobre o tema, nos mostra
brilhantes ensinamentos.Vejamos:
intrigante a novidade legal, porque por muitos anos imperou a
vontade do art. 51 do Cdigo de Menores revogado, que
determinava que nenhum menor de 18 anos, sem prvia autorizao
da autoridade judiciria, poderia participar de espetculo pblico e
seus ensaios, bem como entrar ou permanecer em qualquer
dependncia de estdios cinematogrficos, de teatro, rdio ou
televiso. Ou seja, o jovem de 17 anos no podia ir ao cinema, no
perodo noturno, sem a prvia autorizao do juiz de menores!
Evidentemente, com a instaurao da nova dinmica, proposta pelo
Estatuto, tal situao desaparece, sendo substituda por orientaes
115

NOGUEIRA, Paulo Lcio. op. cit., p. 13.


LIBERATI, Wilson Donizeti. op. cit., p. 61-62.

116

130

que vm, em primeiro lugar, respeitar a criana e o adolescente,


como pessoas em desenvolvimento, livres, e que ocupam seu
espao na sociedade, com igualdade perante todos.
Isso no significa que a lei estatutria proporcionou uma liberdade
geral. O fato de entregar a responsabilidade pela educao dos
filhos famlia dignifica a sociedade familiar e propicia melhores
condies de formao aos seus componentes.
Contudo, a funo de regulamentar as diverses e espetculos
pblicos, informando sobre a natureza deles, as faixas etrias a que
no se recomendem, os locais e horrios de sua apresentao,
compete, ainda, ao Poder Pblico (art. 74 do ECA e 220, 3, I, da
CF).
...
Com essa orientao, a lei transferiu aos pais ou responsvel a
misso de escolher os programas transmitidos pela televiso que
seriam mais adequados aos seus filhos.
...
O Estatuto tambm disciplinou a comercializao de revistas e
publicaes que contm material imprprio ou inadequado s
crianas e aos adolescentes. Devero ser vendidas com
embalagens lacradas com a advertncia de seu contedo (art. 78).
Aquelas que contenham mensagens pornogrficas ou obscenas
sero obrigatoriamente protegidas com embalagens opacas
(pargrafo nico).

Enfim, disciplinou o Estatuto da Criana e do Adolescente uma srie de


situaes especficas sempre visando a proteo do menor, face a condio peculiar
de pessoa ainda em desenvolvimento, mas que, na prtica, poucas so aplicadas,
tanto pela inrcia do Poder Pblico, como, ainda, pelo descaso da prpria
sociedade, da comunidade e da famlia frente aos abusos cometidos.
Ao que vemos, pelos artigos em estudo, a preveno especial consiste em
adotar, de forma especfica, direcionada, as mesmas medidas de atendimento que
evitem a desagregao da famlia e conseqentemente a marginalizao dos filhos,
que sem recursos e meios de subsistncia enveredam pelos caminhos do abandono
e da delinqncia juvenil.
Infelizmente, a ttulo de exemplificao, o que vemos hoje em dia um
verdadeiro bombardeio aos menores, em todos os setores de propaganda. Perdeuse, h muito tempo, a noo do certo e do errado e, com isso, os meios de
comunicao, como um todo, jogam sujo, principalmente contra a categoria dos
menores, totalmente desguarnecida contra os absurdos ataques que sofrem

131

diariamente e, por seu turno, sempre dependendo dos demais segmentos para que
seus direitos sejam respeitados.
Em todos os nveis o que vemos um desvirtuamento da moral, dos bons
costumes, da boa ndole, como que se tudo fosse possvel em prol das conquistas,
estabelecendo, assim, valores totalmente falsos e distorcidos.
Os menores, indefesos, acabam caindo nessas verdadeiras armadilhas,
utilizando, assim, produtos inadequados, freqentando lugares proibidos, indo em
busca de todo tipo de valores distorcidos.
A televiso, os jornais, a revista, o rdio, e os demais meios de
comunicao, no cumprem, essa a verdade, as disposies contidas no Estatuto
e, mesmo assim, permanecem impunes, como que estivessem protegidas por um
verdadeiro escudo, uma barreira intransponvel e indestrutvel.
Mesmo diante da lei abusam e insistem no seu descumprimento e, pior, saem
totalmente ilesos desta luta, mas, o alvo principal, no caso os menores, sempre saem
derrotados, pois so atingidos por barbaridades e aberraes diariamente.
O que vemos, infelizmente, uma total impotncia do Poder Judicirio,
uma omisso do Poder Pblico e a avacalhao e destruio, mesmo que aos
poucos, da famlia, dos costumes e da moral.
Temos a impresso de que os valores que so passados aos menores o
do lucro fcil, da satisfao pessoal em detrimento de todos os outros princpios e
garantias que todos deveriam respeitar.
Desta forma, o que conclumos que as disposies do Estatuto da
Criana e do Adolescente, relativas proteo especial, so desrespeitadas
constantemente, pouco se podendo fazer, face o poderio do adversrio.
Nos deparamos, novamente, com uma verdadeira utopia, onde as regras
impostas pelo Estatuto so maravilhosas, mas, nunca saem do papel, tornando-se,
desta forma, meras fices.
Mesmo assim, visando o bem-estar da Criana e do Adolescente a luta
no deve parar e, mesmo diante das barbaridades com que nos deparamos,
devemos continuar lutando para que nossos filhos sejam beneficiados pelas
prevenes especiais contidas no Estatuto.

132

CONCLUSO

Conclumos com o estudo que no podemos mais comungar com a viso


ultrapassada de que Criana e Adolescente so meros objetos, sem qualquer
direito participao na sociedade. Ao contrrio do que se pensava, e que durante
muitos anos se defendeu e praticou, os menores so pessoas em peculiar condio
de desenvolvimento e, assim, devem participar ativamente da sociedade, mesmo
que com algumas restries, em determinadas situaes, plenamente adequadas
sua faixa etria.
Nessa condio de desenvolvimento temos que a Criana e o Adolescente
necessitam de uma proteo integral, a qual tem por finalidade lhes dar todos os
direitos e garantias para um desenvolvimento sadio e digno, para a sua perfeita
formao.
No seria suficiente ao menor uma proteo parcial, uma vez que, na
condio de pessoas ainda em desenvolvimento, carecem de cuidados especiais em
todos os setores abordados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, sem o que
sero afetados na sua formao fsica, psquica ou mental.
Por outro lado, o envolvimento da famlia, da comunidade, da sociedade e
do prprio Estado de fundamental importncia, na medida em que o menor, por si
s, no possui condies para o exerccio desses direitos, necessitando, assim, da
participao efetiva dessas categorias.
Todavia, conclumos a partir do estudo dessa doutrina que a proteo
integral , para muitos, uma perfeita utopia, posto que garante ao menor tudo aquilo
que a grande maioria da sociedade no possui, tanto por sua prpria falha, como da
comunidade, da famlia e do prprio Estado, cada qual com a sua parcela de culpa.
A luta que devemos travar pela mudana de viso da sociedade como
um todo, para que essa doutrina da proteo integral no seja mais vista como uma
utopia, mas, ao contrrio, como algo atingvel e vivel, dependendo, apenas, do
esforo de cada um, da participao de cada segmento da sociedade, mesmo que
pequeno.

133

O importante, assim, darmos os primeiros passos, rumo compreenso


e ao cumprimento dessa doutrina da proteo integral, para que possamos dar
seqncia mudana cultural to necessria no que diz respeito nova viso dos
direitos da Criana e do Adolescente, transformando, como conseqncia, a atual e
cruel realidade em que eles vivem.

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TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente.
4. ed. rev. ampli. e atual. com os dados comparativos entre os dispositivos do
Cdigo Civil de 1916 e o novo Cdigo Civil de 2002. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
______. Direito da infncia e da juventude. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
TELLES JNIOR, Goffredo. Iniciao na cincia do direito. So Paulo: Saraiva,
2001.
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. A proteo internacional dos direitos
humanos. So Paulo: Saraiva, 1991.

139

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil. 3. ed. atual. de acordo com o Novo Cdigo
Civil, Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916, Direito de Famlia. So Paulo:
Atlas, 2003.

140

ANEXOS

CONVENO SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA


Adotada pela Resoluo n. L. 44 (XLIV) da Assemblia Geral das
Naes Unidas, em 20 de novembro de 1989 e ratificada pelo Brasil em
20 de setembro e 1990.

Prembulo
Os Estados-partes na presente Conveno
Considerando que, em conformidade com os princpios proclamados na Carta das
Naes Unidas, o reconhecimento da dignidade inerente e dos direitos iguais e
inalienveis de todos os membros da famlia humana constitui o fundamento da
liberdade, da justia e da paz no mundo;
Tendo presente que os povos das Naes Unidas reafirmaram na Carta, sua f nos
direitos humanos fundamentais e na dignidade e no valor da pessoa humana e
resolveram promover o progresso social e a elevao do padro de vida em maior
liberdade;
Reconhecendo que as Naes Unidas proclamaram e acordaram na Declarao
Universal dos Direitos Humanos e nos Pactos Internacionais de Direitos Humanos
que toda pessoa humana possui todos os direitos e liberdades nele enunciados, sem
distino de qualquer tipo, tais como raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica
ou outra, de origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou outra
condio;
Recordando que na Declarao Universal dos Direitos Humanos as Naes Unidas
proclamaram que a infncia tem direito a cuidados e assistncia especiais;

141

Convencidos de que a famlia, unidade fundamental da sociedade e meio natural


para o crescimento e bem-estar de todos os seus membros e, em particular das
crianas, deve receber a proteo e assistncia necessrias para que possa assumir
plenamente suas responsabilidades na comunidade;
Reconhecendo que a criana, para o desenvolvimento pleno e harmonioso de sua
personalidade, deve crescer em um ambiente familiar, em clima de felicidade, amor
e compreenso;
Considerando que cabe preparar plenamente a criana para viver uma vida
individual na sociedade e ser educada no esprito dos ideais proclamados na Carta
das Naes Unidas e, em particular, em um esprito de paz, dignidade, tolerncia,
liberdade, igualdade e solidariedade;
Tendo em mente que a necessidade de proporcionar proteo especial criana foi
afirmada na Declarao de Genebra sobre os Direitos da Criana de 1924 e na
Declarao sobre os Direitos da Criana, adotada pela Assemblia Geral em 20 de
novembro de 1959, e reconhecida na Declarao Universal dos Direitos Humanos,
no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (particularmente nos artigos 23 e
24), no Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
(particularmente no artigo 10) e nos estatutos e instrumentos relevantes das
agncias especializadas e organizaes internacionais que se dedicam ao bem
estar da criana;
Tendo em mente que, como indicado na Declarao sobre os Direitos da Criana, a
criana, em razo de sua falta de maturidade fsica e mental, necessita proteo e
cuidados especiais, incluindo proteo jurdica apropriada antes e depois do
nascimento;
Relembrando as disposies da Declarao sobre os Princpios Sociais e Jurdicos
Relativos Proteo e ao Bem-Estar da Criana, com especial referncia adoo
e colocao em lares de adoo em mbito nacional e internacional (Resoluo da
Assemblia Geral n. 41/85, de 3 de Dezembro de 1986), as Regras Padro
Mnimas para a Administrao da Justia Juvenil das Naes Unidas ("As Regras de

142

Pequim") e a Declarao sobre a Proteo da Mulher e da Criana em Situaes de


Emergncia e de Conflito Armado;
Reconhecendo que em todos os pases do mundo h crianas que vivem em
condies excepcionalmente difceis, que tais crianas necessitam consideraes
especial;
Levando em devida conta a importncia das tradies e dos valores culturais de
cada povo para a proteo e o desenvolvimento harmonioso da criana;
Reconhecendo a importncia da cooperao internacional para a melhoria das
condies de vida das crianas em todos os pases, em particular nos pases em
desenvolvimento;
Acordam o seguinte:
PARTE I
Artigo 1
Para os efeitos da presente Conveno, entende-se por criana todo ser humano
menor de 18 anos de idade, salvo se, em conformidade com a lei aplicvel criana,
a maioridade seja alcanada antes.
Artigo 2
1. Os Estados partes respeitaro os direitos previstos nesta Conveno e os
asseguraro a toda criana sujeita sua jurisdio, sem discriminao de qualquer
tipo, independentemente de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou outra,
origem nacional, tnica ou social, posio econmica, impedimentos fsicos,
nascimento ou qualquer outra condio da criana, de seus pais ou de seus
representantes legais.
2. Os Estados partes tomaro todas as medidas apropriadas para assegurar que a
criana seja protegida contra todas as formas de discriminao ou punio baseadas
na condio, nas atividades, opinies ou crenas, de seus pais, representantes
legais ou familiares.

143

Artigo 3
1. Em todas as medidas relativas s crianas, tomadas por instituies de bem estar
social pblicas ou privadas, tribunais, autoridades administrativas ou rgos
legislativos, tero considerao primordial os interesses superiores da criana.
2. Os Estados-partes se comprometem a assegurar criana a proteo e os
cuidados necessrios ao seu bem-estar, tendo em conta os direitos e deveres dos
pais, dos tutores ou de outras pessoas legalmente responsveis por ela e, para este
propsito, tomaro todas as medidas legislativas e administrativas apropriadas.
3. Os Estados - partes asseguraro que as instituies, servios e instalaes
responsveis pelos cuidados ou proteo das crianas conformar-se-o com os
padres estabelecidos pelas autoridades competentes, particularmente no tocante
segurana e sade das crianas, ao nmero e competncia de seu pessoal, e
existncia de superviso adequadas.
Artigo 4
Os Estadospartes tomaro todas as medidas apropriadas, administrativas,
legislativas e outras, para a implementao dos direitos reconhecidos nesta
Conveno. Com relao aos direitos econmicos, sociais e culturais, os Estados
partes tomaro tais medidas no alcance mximo de seus recursos disponveis e,
quando necessrio, no mbito da cooperao internacional.
Artigo 5
Os Estados-partes respeitaro as responsabilidades, os direitos e os deveres dos
pais ou, conforme o caso, dos familiares ou da comunidade, conforme os costumes
locais, dos tutores ou de outras pessoas legalmente responsveis pela criana, de
orientar e instruir apropriadamente a criana de modo consistente com a evoluo
de sua capacidade, no exerccio dos direitos reconhecidos na presente Conveno.
Artigo 6
1. Os Estados-partes reconhecem que toda criana tem o direito inerente vida.

144

2. Os Estados-partes asseguraro ao mximo a sobrevivncia e o desenvolvimento


da criana.
Artigo 7
1. A criana ser registrada imediatamente aps o seu nascimento e ter, desde o
seu nascimento, direito a um nome, a uma nacionalidade e, na medida do possvel,
direito de conhecer seus pais e ser cuidada por eles.
2. Os Estados-partes asseguraro a implementao desses direitos, de acordo com
suas leis nacionais e suas obrigaes sob os instrumentos internacionais
pertinentes, em particular se a criana se tornar aptrida.
Artigo 8
1. Os Estados-partes se comprometem a respeitar o direito da criana, de preservar
sua identidade, inclusive a nacionalidade, o nome e as relaes familiares, de
acordo com a lei, sem interferncias ilcitas.
2. No caso de uma criana se vir ilegalmente privada de algum ou de todos os
elementos constitutivos de sua identidade, os Estados-partes fornecer-lhe-o
assistncia e proteo apropriadas, de modo que sua identidade seja prontamente
restabelecida.
Artigo 9
1. Os Estados-partes devero zelar para que a criana no seja separada dos pais
contra a vontade dos mesmos, exceto quando, sujeita reviso judicial, as
autoridades competentes determinarem, em conformidade com a lei e os
procedimentos legais cabveis, que tal separao necessria ao interesse maior da
criana. Tal determinao pode ser necessria em casos especficos, por exemplo,
nos casos em que a criana sofre maus - tratos ou descuido por parte de seus pais
ou quando estes vivem separados e uma deciso deve ser tomada a respeito do
local da residncia da criana.

145

2. Caso seja adotado qualquer procedimento em conformidade com o estipulado no


pargrafo 1 do presente artigo, todas as partes interessadas tero a oportunidade
de participar e de manifestar suas opinies.
3. Os Estados-partes respeitaro o direito da criana que esteja separada de um ou
de ambos os pais de manter regularmente relaes pessoais e contato direto com
ambos, a menos que isso seja contrrio ao interesse maior da criana.
4. Quando essa separao ocorrer em virtude de uma medida adotada por um
Estadoparte, tal como deteno, priso, exlio, deportao ou morte (inclusive
falecimento decorrente de qualquer causa enquanto a pessoa estiver sob a custdia
do Estado) de um dos pais da criana, ou de ambos, ou da prpria criana, o Estado
- parte, quando solicitado, proporcionar aos pais, criana ou, se for o caso, a
outro familiar, informaes bsicas a respeito do paradeiro do familiar ou familiares
ausentes, a no ser que tal procedimento seja prejudicial ao bem estar da criana.
Os Estados partes se certificaro, alm disso, de que a apresentao de tal
petio no acarrete, por si s, conseqncias adversas para a pessoa ou pessoas
interessadas.
Artigo 10
1. Em conformidade com a obrigao dos Estadospartes sob o artigo 9, pargrafo
1, os pedidos de uma criana ou de seus pais para entrar ou sair de um Estadoparte, no propsito de reunificao familiar, sero considerados pelos Estadospartes de modo positivo, humanitrio e rpido. Os Estados-partes asseguraro
ademais que a apresentao de tal pedido no acarrete quaisquer conseqncias
adversas para os solicitantes ou para seus familiares.
2. A criana cujos pais residam em diferentes Estados-partes ter o direito de manter
regularmente, salvo em circunstncias excepcionais, relaes pessoais e contatos
diretos com ambos os pais. Para este fim e de acordo com a obrigao dos Estadospartes sob o artigo 9, pargrafo 2, os Estados-partes respeitaro o direito da
criana e de seus pais de deixarem qualquer pas, incluindo o prprio, e de ingressar
no seu prprio pas. O direito de sair de qualquer pas s poder ser objeto de
restries previstas em lei e que forem necessrias para proteger a segurana

146

nacional, a ordem pblica (ordre public), a sade ou moral pblicas ou os direitos e


liberdades de outrem, e forem consistentes com os demais direitos reconhecidos na
presente Conveno.
Artigo 11
1. Os Estados-partes tomaro medidas para combater a transferncia ilcita de
crianas para o exterior e a reteno ilcita das mesmas no exterior.
2. Para esse fim, os Estados-partes promovero a concluso de acordos bilaterais
ou multilaterais ou a adeso a acordos j existentes.
Artigo 12
1. Os Estados-partes asseguraro criana, que for capaz de formar seus prprios
pontos de vista, o direito de exprimir suas opinies livremente sobre todas as
matrias atinentes criana, levando-se devidamente em conta essa opinies em
funo da idade e maturidade da criana.
2. Para esse fim, criana ser, em particular, dada a oportunidade de ser ouvida
em qualquer procedimento judicial ou administrativo que lhe diga respeito,
diretamente ou atravs de um representante ou rgo apropriado, em conformidade
com as regras processuais do direito nacional.
Artigo 13
1. A criana ter o direito liberdade de expresso; este direito incluir a liberdade
de buscar, receber e transmitir informaes e idias de todos os tipos,
independentemente de fronteiras, de forma oral, escrita ou impressa, por meio das
artes ou por qualquer outro meio da escolha da criana.
2. O exerccio desse direito poder sujeitar-se a certas restries, que sero
somente as previstas em lei e consideradas necessrias:
x

ao respeito dos direitos e da reputao de outrem;

proteo da segurana nacional ou da ordem pblica (ordre public), ou da


sade e moral pblicas

147

Artigo 14
1. Os Estados-partes respeitaro o direito da criana liberdade de pensamento, de
conscincia e de crena.
2. Os Estados-partes respeitaro os direitos e deveres dos pais e, quando for o
caso, dos representantes legais, de orientar a criana no exerccio do seu direito de
modo consistente com a evoluo de sua capacidade.
3. A liberdade de professar sua religio ou crenas sujeitar-se- somente s
limitaes prescritas em lei e que forem necessrias para proteger a segurana, a
ordem, a moral, a sade pblicas, ou os direitos e liberdades fundamentais de
outrem.
Artigo 15
1. Os Estados-partes reconhecem os direitos da criana liberdade de associao e
liberdade de reunio pacfica.
2. Nenhuma restrio poder ser imposta ao exerccio desses direitos, a no ser as
que, em conformidade com a lei, forem necessrias em uma sociedade democrtica,
nos interesses da segurana nacional ou pblica, ordem pblica (ordre public) , da
proteo da sade ou moral pblicas, ou da proteo dos direitos e liberdades de
outrem.
Artigo 16
1. Nenhuma criana ser sujeita a interferncia arbitrria ou ilcita em sua
privacidade, famlia, lar ou correspondncia, nem a atentados ilcitos sua honra e
reputao.
2. A criana tem direito proteo da lei contra essas interferncias ou atentados.
Artigo 17
Os Estados-partes reconhecem a importante funo exercida pelos meios de
comunicao de massa e asseguraro que a criana tenha acesso s informaes e

148

dados de diversas fontes nacionais e internacionais, especialmente os voltados


promoo de seu bem-estar social, espiritual e moral e sade fsica e mental. Para
este fim., os Estados-partes :
x

encorajaro os meios de comunicao a difundir informaes e dados de


benefcio social e cultural criana e em conformidade com o esprito do
artigo 29;

promovero a cooperao internacional na produo, intercmbio e na


difuso de tais informaes e dados de diversas fontes culturais, nacionais e
internacionais;

encorajaro a produo e difuso de livros para criana;

incentivaro os rgos de comunicao a ter particularmente em conta as


necessidades lingsticas da criana que pertencer a uma minoria ou que for
indgena;

promovero o desenvolvimento de diretrizes apropriadas proteo da


criana contra informaes e dados prejudiciais ao seu bem-estar, levando
em conta as disposies dos artigos 13 e 18.

Artigo 18
1.

Os

Estados-partes

envidaro

os

maiores

esforos

para

assegurar

reconhecimento do princpio de que ambos os pais tm responsabilidades comuns


na educao e desenvolvimento da criana. Os pais e, quando for o caso, os
representantes legais tm a responsabilidade primordial pela educao e pelo
desenvolvimento da criana. Os interesses superiores da criana constituiro sua
preocupao bsica.
2. Para o propsito de garantir e promover os direitos estabelecidos nesta
Conveno, os Estados-partes prestaro assistncia apropriada aos pais e aos
representantes legais no exerccio das sua funes de educar a criana e
asseguraro o desenvolvimento de instituies e servios para o cuidado das
crianas.

149

3. Os Estados-partes tomaro todas as medidas apropriadas para assegurar que as


crianas, cujos pais trabalhem, tenham o direito de beneficiar-se de servios de
assistncia social e creches a que fazem jus.
Artigo 19
1. Os Estados-partes tomaro todas as medidas legislativas, administrativas, sociais
e educacionais apropriadas para proteger a criana contra todas as formas de
violncia fsica ou mental, abuso ou tratamento negligente, maus tratos ou
explorao, inclusive abuso sexual, enquanto estiver sob a guarda dos pais, do
representante legal ou de qualquer outra pessoa responsvel por ela.
2. Essas medidas de proteo devero incluir, quando apropriado, procedimentos
eficazes para o estabelecimento de programas sociais que proporcionem uma
assistncia adequada criana e s pessoas encarregadas de seu cuidado, assim
como outras formas de preveno e identificao, notificao, transferncia a uma
instituio, investigao, tratamento e acompanhamento posterior de caso de maus
tratos a crianas acima mencionadas e, quando apropriado, interveno judiciria.
Artigo 20
Toda criana, temporria ou permanentemente privada de seu ambiente familiar, ou
cujos interesses exijam que no permanea nesse meio, ter direito proteo e
assistncia especiais do Estado.
2. Os Estados-partes asseguraro, de acordo com suas leis nacionais, cuidados
alternativos para essas crianas.
3. Esses cuidados podero incluir, inter alia, a colocao em lares de adoo, a
Kafalah do direito islmico, a adoo ou, se necessrio, a colocao em instituies
adequadas de proteo para as crianas. Ao se considerar solues, prestar-se- a
devida ateno convenincia de continuidade de educao da criana, bem como
origem tnica, religiosa, cultural e lingstica da criana.

150

Artigo 21
Os Estados-partes que reconhecem ou permitem o sistema de adoo atentaro
para o fato de que a considerao primordial seja o interesse maior da criana.
Dessa forma, atentaro para que :
a adoo da criana seja autorizada apenas pelas autoridades
competentes, as quais determinaro, consoante as leis e os procedimentos
cabveis e com base em todas as informaes pertinentes e fidedignas, que a
adoo admissvel em vista da situao jurdica da criana com relao a
seus pais, parentes e representantes legais e que, caso solicitado, as
pessoas interessadas tenham dado, com conhecimento de causa, seu
consentimento adoo, com base no assessoramento que possa ser
necessrio;
a adoo efetuada em outro pas possa ser considerada como outro meio
de cuidar da criana, no caso em que a mesma no possa ser colocada em
lar de adoo ou entregue a uma famlia adotiva ou no logre atendimento
adequado em seu pas de origem;
a criana adotada em outro pas goze de salvaguardas e normas
equivalentes s existentes em seu pas de origem com relao a adoo;
todas as medidas apropriadas sejam adotadas, a fim de garantir que, em
caso de adoo em outro pas, a colocao no permita benefcios
financeiros aos que dela participem;
quando necessrio, promovam os objetivos do presente artigo mediante
ajustes ou acordos bilaterais ou multilaterais, e envidem esforos, nesse
contexto, com vistas a assegurar que a colocao da criana em outro pas
seja levada a cabo por intermdio das autoridades ou organismos
competentes.

151

Artigo 22
1. Os Estados-partes adotaro medidas pertinentes para assegurar que a criana
que tente obter a condio de refugiada, ou que seja considerada como refugiada de
acordo com o direito e os procedimentos internacionais ou internos aplicveis,
receba, tanto no caso de estar sozinha como acompanhada por seus pais ou por
qualquer outra pessoa, a proteo e a assistncia humanitria adequadas a fim de
que possa usufruir dos direitos enunciados na presente Conveno e em outros
instrumentos internacionais de direitos humanos ou de carter humanitrio nos quais
os citados Estados sejam partes.
2. Para tanto, os Estados-partes cooperaro, da maneira como julgarem apropriada,
com

todos

os

esforos

das

Naes

Unidas

demais

organizaes

intergovernamentais competentes, ou organizaes no - governamentais que


cooperem com as Naes Unidas, no sentido de proteger e ajudar a criana
refugiada, e de localizar seus pais ou membros da famlia, a fim de obter
informaes necessrias que permitam sua reunio com a famlia. Quando no for
possvel localizar nenhum dos pais ou membros da famlia, ser concedida criana
a mesma proteo outorgada a qualquer outra criana privada permanentemente ou
temporariamente de seu ambiente familiar, seja qual for o motivo, conforme o
estabelecido na presente Conveno.
Artigo 23
1. Os Estados-partes reconhecem que a criana portadora de deficincias fsicas ou
mentais dever desfrutar de uma vida plena e decente em condies que garantam
sua dignidade, favoream sua autonomia e facilitem sua participao ativa na
comunidade.
2. Os Estados-partes reconhecem o direito da criana deficiente de receber cuidados
especiais e, de acordo com os recursos disponveis e sempre que a criana ou seus
responsveis reunam as condies requeridas, estimularo e asseguraro a
prestao de assistncia solicitada, que seja adequada ao estado da criana e s
circunstncias de seus pais ou das pessoas encarregadas de seus cuidados.

152

3. Atendendo s necessidades especiais da criana deficiente, a assistncia


prestada, conforme disposto no pargrafo 2. do presente artigo, ser gratuita
sempre que possvel, levando-se em considerao a situao econmica dos pais
ou das pessoas que cuidem da criana, e visar a assegurar criana deficiente o
acesso educao, capacitao, aos servios de sade, aos servios de
reabilitao, preparao para emprego e s oportunidades de lazer, de maneira
que a criana atinja a mais completa integrao social possvel e o maior
desenvolvimento cultural e espiritual.
4. Os Estados-partes promovero, com esprito de cooperao internacional, um
intercmbio adequado de informaes nos campos da assistncia mdica preventiva
e do tratamento mdico, psicolgico e funcional das crianas deficientes, inclusive a
divulgao de informao a respeito dos mtodos de reabilitao e dos servios de
ensino e formao profissional, bem como o acesso a essa informao, a fim de que
os Estados-partes possam aprimorar sua capacidade e seus conhecimentos e
ampliar

sua

experincia

nesses

campos.

Nesse

sentido,

sero

levadas

especialmente em conta as necessidades dos pases em desenvolvimento.


Artigo 24
1. Os Estados-partes reconhecem o direito da criana de gozar do melhor padro
possvel de sade e dos servios destinados ao tratamento das doenas e
recuperao da sade. Os Estados-partes envidaro esforos no sentido de
assegurar que nenhuma criana se veja privada de seu direito de usufruir desses
servios sanitrios.
2. Os Estados-partes garantiro a plena aplicao desse direito e, em especial,
adotaro as medidas apropriadas com vista a:
reduzir a mortalidade infantil;
assegurar a prestao de assistncia mdica e cuidados sanitrios
necessrios a todas as crianas, dando nfase aos cuidados bsicos de
sade;

153

combater as doenas e a desnutrio, dentro do contexto dos cuidados


bsicos de sade mediante, inter alia, a aplicao de tecnologia disponvel e
o fornecimento de alimentos nutritivos e de gua potvel, tendo em vista os
perigos e riscos da poluio ambiental;
assegurar s mes adequada assistncia pr-natal e ps-natal;
assegurar que todos os setores da sociedade e em especial os pais e as
crianas, conheam os princpios bsicos de sade e nutrio das crianas,
as vantagens da amamentao, da higiene e do saneamento ambiental e das
medidas de preveno de acidentes, e tenham acesso educao pertinente
e recebam apoio para aplicao desses conhecimentos;
desenvolver a assistncia mdica preventiva, a orientao aos pais e a
educao e servios de planejamento familiar.
3. Os Estados-partes adotaro todas as medidas eficazes e adequadas para abolir
prticas tradicionais que sejam prejudiciais sade da criana.
4. Os Estados-partes se comprometem a promover e incentivar a cooperao
internacional com vistas a lograr progressivamente, a plena efetivao do direito
reconhecido no presente artigo. Nesse sentido, ser dada ateno especial s
necessidades dos pases em desenvolvimento.
Artigo 25
Os Estados-partes reconhecem o direito de uma criana que tenha sido internada
em um estabelecimento pelas autoridades competentes para fins de atendimento,
proteo ou tratamento de sade fsica ou mental, a um exame peridico de
avaliao do tratamento ao qual est sendo submetido e de todos os demais
aspectos relativos sua internao.
Artigo 26
1. Os Estados-partes reconhecero a todas as crianas o direito de usufruir da
previdncia social, inclusive do seguro social, e adotaro as medidas necessrias

154

para lograr a plena consecuo desse direito, em conformidade com a legislao


nacional.
2. Os benefcios devero ser concedidos, quando pertinentes, levando-se em
considerao os recursos e a situao da criana e das pessoas responsveis pelo
seu sustento, bem como qualquer outra considerao cabvel no caso de uma
solicitao de benefcios feita pela criana ou em seu nome.
Artigo 27
1. Os Estados-partes reconhecem o direito de toda criana a um nvel de vida
adequado ao seu desenvolvimento fsico, mental, espiritual, moral e social.
2. Cabe aos pais, ou a outras pessoas encarregadas, a responsabilidade primordial
de proporcionar, de acordo com suas possibilidades e meios financeiros, as
condies de vida necessrias ao desenvolvimento da criana.
3. Os Estados-partes, de acordo com as condies nacionais e dentro de suas
possibilidades, adotaro medidas apropriadas a fim de ajudar os pais e outras
pessoas responsveis pela criana a tornar o efetivo esse direito e, caso necessrio,
proporcionaro assistncia material e programas de apoio, especialmente no que diz
respeito nutrio, ao vesturio e habitao.
4. Os Estados-partes tomaro todas as medidas adequadas para assegurar o
pagamento da penso alimentcia por parte dos pais ou de outras pessoas
financeiramente responsveis pela criana, quer residam no Estado-parte quer no
exterior. Nesse sentido, quando a pessoa que detm a responsabilidade financeira
pela criana residir"em Estado diferente daquele onde mora a criana, os Estadospartes promovero a adeso a acordos internacionais ou a concluso de tais
acordos, bem como a adoo de outras medidas apropriadas.
Artigo 28
1.Os Estados-partes reconhecem o direito da criana educao e, a fim de que ela
possa exercer progressivamente e em igualdade de condies esse direito, devero
especialmente:

155

tornar o ensino primrio obrigatrio e disponvel gratuitamente a todos;


estimular o desenvolvimento do ensino secundrio em suas diferentes
formas, inclusive o ensino geral e profissionalizante, tornando-o disponvel e
acessvel a todas as crianas, e adotar medidas apropriadas tais como a
implantao do ensino gratuito e a concesso de assistncia financeira em
caso de necessidade;
tornar o ensino superior acessvel a todos, com base na capacidade e por
todos os meios adequados;
tornar a informao e a orientao educacionais e profissionais
disponveis e acessveis a todas as crianas;
adotar medidas para estimular a freqncia regular s escolas e a
reduo do ndice de evaso escolar.
2. Os Estados-partes adotaro todas as medidas necessrias para assegurar que a
disciplina escolar seja ministrada de maneira compatvel com a dignidade humana
da criana e em conformidade com a presente Conveno.
3. Os Estados-partes promovero e estimularo a cooperao internacional em
questes relativas educao, especialmente visando a contribuir para eliminao
da ignorncia e do analfabetismo no mundo e facilitar o acesso aos conhecimentos
cientficos e tcnicos e aos mtodos modernos de ensino. A esse respeito, ser
dada ateno especial s necessidades dos pases em desenvolvimento.
Artigo 29
1. Os Estados-partes reconhecem que a educao da criana dever estar orientada
no sentido de:
a) desenvolver a personalidade, as aptides e a capacidade mental e fsica da
criana e todo o seu potencial;
b) imbuir na criana o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais,
bem como aos princpios consagrados na Carta das Naes Unidas;

156

c) imbuir na criana o respeito aos seus pais, sua prpria identidade cultural, ao
seu idioma e seus valores, aos valores nacionais do pas em que reside, aos do
eventual pas de origem e aos das civilizaes diferentes da sua;
d) preparar a criana para assumir uma vida responsvel em uma sociedade livre,
com esprito de compresso, paz, tolerncia, igualdade de sexos e amizade entre
todos os povos, grupos tnicos, nacionais e religiosos e pessoas de origem
indgena;
e) imbuir na criana o respeito ao meio ambiente.
2. Nada do disposto no presente artigo ou no artigo 28 ser interpretado de modo a
restringir a liberdade dos indivduos ou das entidades de criar e dirigir instituies de
ensino, desde que sejam respeitados os princpios enunciados no pargrafo 1 do
presente artigo e que a educao ministrada em tais instituies esteja de acordo
com os padres mnimos estabelecidos pelo Estado.
Artigo 30
Nos Estados-partes onde existam minorias tnicas, religiosas ou lingsticas, ou
pessoas de origem indgena, no ser negado a uma criana que pertena a tais
minorias ou que seja indgena o direito de, em comunidade com os demais membros
de seu grupo, ter sua prpria cultura, professar e praticar sua prpria religio ou
utilizar seu prprio idioma.
Artigo 31
1. Os Estados-partes reconhecem o direito da criana ao descanso e ao lazer, ao
divertimento e s atividades recreativas prprias da idade, bem como livre
participao na vida cultural e artstica.
2. Os Estados-partes respeitaro e promovero o direito da criana de participar
plenamente da vida cultural e artstica e encorajaro a criao de oportunidades
adequadas, em condies de igualdade, para que participem da vida cultural,
artstica, recreativa e de lazer.

157

Artigo 32
1. Os Estados-partes reconhecem o direito da criana de estar protegida contra a
explorao econmica e contra o desempenho de qualquer trabalho que possa ser
perigoso ou interferir em sua educao, ou seja nocivo para sade ou para seu
desenvolvimento fsico, mental, espiritual, moral ou social.
2. Os Estados-partes adotaro medidas legislativas, administrativas, sociais e
educacionais com vistas a assegurar a aplicao do presente artigo. Com tal
propsito, e levando em considerao as disposies pertinentes de outros
instrumentos internacionais, os Estados-partes devero em particular:
a) estabelecer uma idade ou idades mnimas para a admisso em empregos;
b) estabelecer regulamentao apropriada relativa a horrios e condies de
emprego;
c) estabelecer penalidades ou outras sanes apropriadas a fim de assegurar o
cumprimento efetivo do presente artigo.
Artigo 33
Os Estados-partes adotaro todas as medidas apropriadas inclusive medidas
legislativas, administrativas, sociais e educacionais para proteger a criana contra o
uso ilcito de drogas e substncias psicotrpicas descritas nos tratados
internacionais pertinentes e para impedir que crianas sejam utilizadas na produo
e no trfico ilcito dessas substncias.
Artigo 34
Os Estados-partes se comprometem a proteger a criana contra todas as formas de
explorao e abuso sexual. Nesse sentido, os Estados-partes tomaro, em especial,
todas as medidas de carter nacional, bilateral e muiltilateral que sejam necessrias
para impedir:
o incentivo ou coao para que uma criana se dequique a qualquer
atividade sexual ilegal; a explorao da criana na prostituio ou outras

158

prticas sexuais ilegais; a explorao da criana em espetculos ou materiais


pornogrficos.
Artigo 35
Os Estados-partes tomaro todas as medidas de carter nacional, bilateral ou
multilateral que sejam necessrias para impedir o seqestro, a venda ou o trfico de
crianas para qualquer fim ou sob qualquer forma.
Artigo 36
Os Estados-partes protegero a criana contra todas as demais formas de
explorao que sejam prejudiciais a qualquer aspecto de seu bem-estar.
Artigo 37
Os Estados-partes asseguraro que:
nenhuma criana seja submetida a tortura nem a outros tratamentos ou
penas cruis, desumanos ou degradantes. No ser imposta a pena de
morte, nem a priso perptua, sem possibilidade de livramento, por delitos
cometidos por menores de dezoito anos de idade.
nenhuma criana seja privada de sua liberdade de forma ilegal ou
arbitrria. A deteno, a recluso ou a priso de uma criana, ser efetuada
em conformidade com a lei e apenas como ltimo recurso, e durante o mais
breve perodo de tempo que for apropriado.
toda criana privada da liberdade seja tratada com humildade e o respeito
que merece a dignidade inerente pessoa humana, e levando-se em
considerao as necessidades de uma pessoa de sua idade. Em especial,
toda criana privada de sua liberdade ficar separada de adultos, a no ser
que tal fato seja considerado contrrio aos melhores interesses da criana, e
ter direito a manter contato com sua famlia por meio de correspondncia ou
de visitas, salvo em circunstncias excepcionais.

159

toda criana privada sua liberdade tenha direito a rpido acesso a


assistncia jurdica e a qualquer outra assistncia adequada, bem como
direito a impugnar a legalidade da privao de sua liberdade perante um
tribunal ou outra autoridade competente, independente e imparcial e a uma
rpida deciso a respeito de tal ao.
Artigo 38
1. Os Estados-partes se comprometem a respeitar e a fazer com que sejam
respeitadas as normas do Direito Internacional Humanitrio aplicveis em casos de
conflitos armado, no que digam respeito s crianas.
2. Os Estados-partes adotaro todas as medidas possveis, a fim de assegurar que
todas as pessoas que ainda no tenham completado quinze anos de idade no
participem diretamente de hostilidades.
3. Os Estados-partes abster-se-o de recrutar pessoas que no tenham completado
quinze anos de idade para servir em suas Foras Armadas. Caso recrutem pessoas
que tenham completado quinze anos mas que tenham menos de dezoito anos,
devero procurar dar prioridade ao de mais idade.
4. Em conformidade com suas obrigaes, de acordo com o Direito Internacional
Humanitrio para proteo da populao civil durante os conflitos armados, os
Estados-partes adotaro todas as medidas necessrias a fim de assegurar a
proteo e o cuidado das crianas afetadas por um conflito armado.
Artigo 39
Os Estados-partes adotaro todas as medidas apropriadas para estimular a
recuperao fsica e psicolgica e a reintegrao social de toda criana vtima de:
qualquer forma de abandono, explorao ou abuso; tortura ou outros tratamentos ou
penas cruis, desumanos ou degradantes; ou conflitos armados. Essa recuperao
e reintegrao sero efetuadas em ambiente que estimule a sade, o respeito
prprio e a dignidade da criana.

160

Artigo 40
1. Os Estados-partes reconhecem o direito de toda criana, de quem se alegue ter
infringido as leis penais ou a quem se acuse ou declare culpada de ter infringido as
leis penais, de ser tratada de modo a promover e estimular seu sentido de dignidade
e de valor, e a fortalecer o respeito da criana pelos direitos humanos e pelas
liberdades fundamentais de terceiros, levando em considerao a idade da criana e
a importncia de se estimular sua reintegrao e seu desempenho construtivo na
sociedade.
2. Nesse sentido, e de acordo com as disposies pertinentes dos instrumentos
internacionais, os Estados asseguraro, em particular:
a) que no se alegue que nenhuma criana tenha infringido as leis penais, nem se
acuse ou declare culpada nenhuma criana de ter infringido essas leis, por atos ou
omisses que no eram proibidos pela legislao nacional ou pelo direito
internacional no momento em que foram cometidos;
b) que toda criana de quem se alegue ter infringido as leis penais ou a quem se
acuse de ter infringido essas leis goze, pelo menos, das seguintes garantias:
I) ser considerada inocente, enquanto no for comprovada sua culpa, conforme a lei;
II) ser informada sem demora e diretamente ou, quando for o caso, por intermdio de
seus pais ou de seus representantes legais, das acusaes que pesam contra ela, e
dispor de assistncia jurdica ou outro tipo de assistncia apropriada para a
preparao de sua defesa;
III) ter a causa decidida sem demora por autoridade ou rgo judicial competente,
independente e imparcial, em audincia justa conforme a lei, com assistncia jurdica
ou outra assistncia e, a no ser que seja considerado contrrio aos melhores
interesses da criana, levando em considerao especialmente sua idade e a de
seus pais ou representantes legais;
IV) no ser obrigada a testemunhar ou se declarar culpada, e poder interrogar ou
fazer com que sejam interrogadas as testemunhas de acusaes, bem como poder

161

obter a participao e o interrogatrio de testemunhas em sua defesa, em igualdade


e condies.
V) se for decidido que infringiu as leis penais, ter essa deciso e qualquer medida
imposta em decorrncia da mesma submetidas a reviso por autoridade ou rgo
judicial competente, independente e imparcial, de acordo com a lei;
VI) contar com a assistncia gratuita de um intrprete, caso a criana no
compreenda ou fale o idioma utilizado;
VII) ter plenamente respeitada sua vida privada durante todas as fases do processo.
3. Os Estados-partes buscaro promover o estabelecimento de leis, procedimentos,
autoridades e instituies especficas para as crianas de quem se alegue ter
infringido as leis penais ou que sejam acusadas ou declaradas culpadas de t-las
infringido, e em particular :
o estabelecimento de uma idade mnima antes da qual se presumir que
a criana no tem capacidade para infringir as leis penais;
a adoo, sempre que conveniente e desejvel, de medidas para tratar
dessas crianas sem recorrer a procedimentos judiciais, contanto que sejam
respeitados plenamente os direitos humanos e as garantias legais.
4. Diversas medidas, tais como ordens de guarda, orientao e superviso,
aconselhamento, liberdade vigiada, colocao em lares de adoo, programas de
educao e formao profissional, bem como outras alternativas internao em
instituies, devero estar disponveis para garantir que as crianas sejam tratadas
de modo apropriado ao seu bem-estar e de forma proporcional s circunstncias do
delito.
Artigo 41
Nada do estipulado na presente Conveno afetar as disposies que sejam mais
convenientes para a realizao dos direitos da criana e que podem constar:
das leis de um Estado-parte;

162

das normas de Direito Internacional vigente para esse Estado.


PARTE II
Artigo 42
Os Estados-partes se comprometem a dar aos adultos e s crianas amplo
conhecimento dos princpios e disposies da Conveno, mediante a utilizao de
meios apropriados e eficazes.
Artigo 43
1. A fim de examinar os progressos realizados no cumprimento das obrigaes
contradas pelos Estados-partes na presente Conveno, dever ser constitudo um
Comit para os Direitos da Criana, que desempenhar as funes a seguir
determinadas.
2. O Comit estar integrado por dez especialistas de reconhecida integridade moral
e competncia nas reas cobertas pela presente Conveno. Os membros do
Comit sero eleitos pelos Estados-partes dentre seus nacionais e exercero suas
funes a ttulo pessoal, tomando-se em devida conta a distribuio geogrfica
eqitativa, bem como os principais sistemas jurdicos.
3. Os membros do Comit sero escolhidos, em votao secreta, de uma lista de
pessoas indicadas pelos Estados-partes. Cada Estado-parte poder indicar uma
pessoa dentre os cidados de seu pas.
4. A eleio inicial para o Comit ser realizada, no mais tardar, seis meses aps a
entrada em vigor da presente Conveno e, posteriormente, a cada dois anos. No
mnimo quatro meses antes da data marcada para cada eleio, o Secretrio Gerar
das Naes Unidas enviar uma carta aos Estados-partes, convidando-os a
apresentar suas candidaturas em um prazo de dois meses. O Secretrio Geral
elaborar posteriormente uma lista da qual faro parte, em ordem alfabtica, todos
os candidatos indicados e os Estados-partes que os designaram e submeter a
mesma aos Estados-partes na Conveno.

163

5. As eleies sero realizadas em reunies dos Estados-partes convocadas pelo


Secretrio Geral na sede das Naes Unidas. Nessas reunies, para as quais o
quorum ser de dois teros dos Estados-partes, os candidatos eleitos para o Comit
sero aqueles que obtiverem o maior nmero de votos e a maioria absoluta de votos
dos representantes dos Estados-partes presentes e votantes.
6. Os membros do Comit sero eleitos para um mandato de quatro anos. Podero
ser reeleitos caso sejam apresentadas novamente suas candidaturas. O mandato de
cinco anos dos membros eleitos na primeira eleio expirar ao trmino de dois
anos; imediatamente aps ter sido realizada a primeira eleio, o Presidente da
reunio, na qual a mesma se efetuou, escolher por sorteio os nomes desses cinco
membros.
7. Caso um membro do Comit venha a falecer ou renuncie ou declare que por
qualquer outro motivo no poder continuar desempenhando suas funes, o
Estado-parte que indicou esse membro designar outro especialista, dentre seus
cidados, para que exera o mandato at o seu trmino, sujeito aprovao do
Comit.
8. O Comit estabelecer suas prprias regras de procedimento.
9. O Comit eleger a Mesa para um perodo de dois anos.
10. As reunies do Comit sero celebradas normalmente na sede das Naes
Unidas ou em qualquer outro lugar que o Comit julgar conveniente. O Comit se
reunir normalmente todos os anos. A durao das reunies do Comit ser
determinada e revista, se for o caso, em uma reunio dos Estados-partes na
presente Conveno, sujeita aprovao da Assemblia Geral.
11. O Secretrio Geral das Naes Unidas fornecer o pessoal e os servios
necessrios para o desempenho eficaz das funes do Comit, de acordo com a
presente Conveno.
12. Com a prvia aprovao da Assemblia Geral, os membros do Comit,
estabelecidos de acordo com a presente Conveno, recebero remunerao

164

proveniente dos recursos das Naes Unidas, segundo os termos e condies


determinados pela Assemblia.
Artigo 44
1. Os Estados-partes se comprometem a apresentar ao Comit, por intermdio do
Secretrio Geral das Naes Unidas, relatrios sobre as medidas que tenham
adotado, com vistas a tornar efetivos os direitos reconhecidos na Conveno e sobre
os progressos alcanados no desempenho desses direitos :
dentro de um prazo de dois anos a partir da data em que entrou em vigor
para cada Estado-parte a presente Conveno;
a partir de ento, a cada cinco anos;
2. Os relatrios preparados em funo do presente artigo devero indicar as
circunstncias e as dificuldades, caso existam, que afetam o grau de cumprimento
das obrigaes derivadas da presente Conveno. Devero tambm conter
informaes suficientes para que o Comit compreenda, com exatido, a
implementao da Conveno no pas em questo.
3. Um Estado-parte que tenha apresentado um relatrio inicial ao Comit no
precisar repetir, nos relatrios posteriores a serem apresentados conforme o
estipulado na alnea "b" do pargrafo 1 do presente artigo, a informao bsica
fornecida anteriormente.
4. O Comit poder solicitar aos Estados-partes maiores informaes sobre a
implementao da Conveno.
5. A cada dois anos, o Comit submeter relatrios sobre suas atividades
Assemblia Geral das Naes Unidas, por intermdio do Conselho Econmico e
Social.
6. Os Estados-partes tornaro seus relatrios amplamente disponveis ao pblico em
seus respectivos pases.

165

Artigo 45
A fim de incentivar a efetiva implementao da Conveno e estimular a cooperao
internacional nas esferas regulamentadas pela Conveno :
a) os organismos especializados, o Fundo das Naes Unidas para a Infncia e
outros rgos das Naes Unidas tero o direito de estar representados quando for
analisada a implementao das disposies da presente Conveno em matrias
correspondentes a seus respectivos mandatos. O Comit poder convidar as
agncias especializadas, o Fundo das Naes Unidas para a Infncia e outros
rgos competentes que considere apropriados a fornecerem assessoramento
especializado sobre a implementao da Conveno em matrias correspondentes a
seus respectivos mandatos. O Comit poder convidar as agncias especializadas,
o Fundo das Naes Unidas para a Infncia e outros rgos das Naes Unidas a
apresentarem relatrios sobre a implementao das disposies da presente
Conveno compreendidas no mbito de suas atividades;
b) conforme julgar conveniente, o Comit transmitir s agncias especializadas, ao
Fundo das Naes Unidas para a Infncia e a outros rgos competentes quaisquer
relatrios dos Estados-partes que contenham um pedido de assessoramento ou de
assistncia tcnica, ou nos quais se indique essa necessidade juntamente com as
observaes e sugestes do Comit, se as houver, sobre esses pedidos ou
indicaes;
c) o Comit poder recomendar Assemblia Geral que solicite ao Secretrio Geral
que efetue, em seu nome, estudos sobre questes concretas relativas aos direitos
da criana;
d) o Comit poder formular sugestes e recomendaes gerais com base nas
informaes recebidas nos termos dos artigos 44 e 45 da presente Conveno.
Essas sugestes e recomendaes gerais devero ser transmitidas aos Estadospartes e encaminhadas Assemblia Geral, juntamente com os comentrios
eventualmente apresentados pelos Estados-partes.

166

PARTE III
Artigo 46
A presente Conveno est aberta assinatura de todos os Estados.
Artigo 47
A presente Conveno est sujeita ratificao. Os instrumentos de ratificao
sero depositados junto ao Secretrio Geral das Naes Unidas.
Artigo 48
A presente Conveno permanecer aberta adeso de qualquer Estado. Os
instrumentos de adeso sero depositados junto ao Secretrio Geral das Naes
Unidas.
Artigo 49
1. A presente Conveno entrar em vigor no trigsimo dia aps a data em que
tenha sido depositado o vigsimo instrumento de ratificao ou de adeso junto ao
Secretrio Geral das Naes Unidas.
2. Para cada Estado que venha a ratificar a Conveno ou a aderir a ela aps ter
sido depositado o vigsimo instrumento de ratificao ou de adeso, a Conveno
entrar em vigor no trigsimo dia aps o depsito, por parte do Estado, do
instrumento de ratificao ou de adeso.
Artigo 50
1. Qualquer Estado-parte poder propor uma emenda e registr-la com o Secretrio
Geral das Naes Unidas. O Secretrio Geral comunicar a emenda proposta aos
Estados-partes, com a solicitao de que estes o notifiquem caso apoiem a
convocao de uma Conferncia de Estados-partes com o propsito de analisar as
propostas e submet-las votao. Se, em um prazo de quatro meses a partir da
data dessa notificao, pelo menos um tero dos Estados-partes se declarar
favorvel a tal Conferncia, o Secretrio Geral convocar a Conferncia, sob os

167

auspcios das Naes Unidas. Qualquer emenda adotada pela maioria de Estadospartes presentes e votantes na Conferncia ser submetida pelo Secretrio Geral
Assemblia Geral para sua aprovao.
2. Uma emenda adotada em conformidade com o pargrafo 1 do presente artigo
entrar em vigor quando aprovada pela Assemblia Geral das Naes Unidas e
aceita por uma maioria de dois teros de Estados-partes.
3. Quando uma emenda entrar em vigor, ela ser obrigatria para os Estados-partes
que a tenham aceito, enquanto os demais Estados-partes permanecero obrigados
pelas disposies da presente Conveno e pelas emendas anteriormente aceitas
por eles.
Artigo 51
1. O Secretrio Geral das Naes Unidas receber e comunicar a todos os
Estados-partes o texto das reservas feitas pelos Estados no momento da ratificao
ou da adeso.
2. No ser permitida nenhuma reserva incompatvel com o objeto e o propsito da
presente Conveno.
3. Quaisquer reservas podero ser retiradas a qualquer momento, mediante uma
notificao nesse sentido, dirigida ao Secretrio Geral das Naes Unidas, que
informar a todos os Estados. Essa notificao entrar em vigor a partir da data de
recebimento da mesma pelo Secretrio Geral.
Artigo 52
Um Estado-parte poder denunciar a presente Conveno mediante notificao feita
por escrito ao Secretrio Geral das Naes Unidas. A denncia entrar em vigor um
ano aps a data em que a notificao tenha sido recebida pelo Secretrio Geral.
Artigo 53
Designa-se para depositrio da presente Conveno o Secretrio Geral das Naes
Unidas.

168

Artigo 54
O original da presente Conveno, cujos textos seguem em rabe, chins, espanhol,
francs e russo so igualmente autnticos, ser depositado em poder do Secretrio
Geral das Naes Unidas.
Em f do que, os abaixo assinados, devidamente autorizados por seus respectivos
Governos, assinaram a presente Conveno.

169

DECLARAO DOS DIREITOS DA CRIANA


Adotada pela Assemblia das Naes Unidas de 20 de novembro de 1959 e
ratificada pelo Brasil.
PREMBULO
VISTO que os povos da Naes Unidas, na Carta, reafirmaram sua f nos direitos
humanos fundamentais, na dignidade e no valor do ser humano, e resolveram
promover o progresso social e melhores condies de vida dentro de uma liberdade
mais ampla,
VISTO que as Naes Unidas, na Declaraco Universal dos Direitos Humanos,
proclamaram que todo homem tem capacidade para gozar os direitos e as
liberdades nela estabelecidos, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor,
sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou
social, riqueza, nascimento ou qualquer outra condio,
VISTO que a criana, em decorrncia de sua imaturidade fsica e mental, precisa de
proteo e cuidados especiais, inclusive proteo legal apropriada, antes e depois
do nascimento,
VISTO que a necessidade de tal proteo foi enunciada na Declarao dos Direitos
da Criana em Genebra, de 1924, e reconhecida na Declarao Universal dos
Direitos Humanos e nos estatutos das agncias especializadas e organizaes
internacionais interessadas no bem-estar da criana,
Visto que a humanidade deve criana o melhor de seus esforos,
ASSIM, A ASSEMBLIA GERAL
PROCLAMA esta Declarao dos Direitos da Criana, visando que a criana tenha
uma infncia feliz e possa gozar, em seu prprio benefcio e no da sociedade, os
direitos e as liberdades aqui enunciados e apela a que os pais, os homens e as
melhores em sua qualidade de indivduos, e as organizaes voluntrias, as
autoridades locais e os Governos nacionais reconheam este direitos e se

170

empenhem pela sua observncia mediante medidas legislativas e de outra natureza,


progressivamente institudas, de conformidade com os seguintes princpios:
PRINCPIO 1
A criana gozar todos os direitos enunciados nesta Declarao. Todas as crianas,
absolutamente sem qualquer exceo, sero credoras destes direitos, sem distino
ou discriminao por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de
outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento ou qualquer outra
condio, quer sua ou de sua famlia.
PRINCPIO 2
A criana gozar proteo social e ser-lhe-o proporcionadas oportunidade e
facilidades, por lei e por outros meios, a fim de lhe facultar o desenvolvimento fsico,
mental, moral, espiritual e social, de forma sadia e normal, em condies de
liberdade e dignidade. Na instituio das leis visando este objetivo levar-se-o em
conta sobretudo, os melhores interesses da criana.
PRINCPIO 3
Desde o nascimento, toda criana ter direito a um nome e a uma nacionalidade.
PRINCPIO 4
A criana gozar os benefcios da previdncia social. Ter direito a crescer e criar-se
com sade; para isto, tanto criana como me, sero proporcionados cuidados e
proteo especial, inclusive adequados cuidados pr e ps-natais. A criana ter
direito a alimentao, recreao e assistncia mdica adequadas.
PRINCPIO 5
criana incapacitada fsica, mental ou socialmente sero proporcionados o
tratamento, a educao e os cuidados especiais exigidos pela sua condio peculiar.

171

PRINCPIO 6
Para o desenvolvimento completo e harmonioso de sua personalidade, a criana
precisa de amor e compreenso. Criar-se-, sempre que possvel, aos cuidados e
sob a responsabilidade dos pais e, em qualquer hiptese, num ambiente de afeto e
de segurana moral e material, salvo circunstncias excepcionais, a criana da tenra
idade no ser apartada da me. sociedade e s autoridades pblicas caber a
obrigao de propiciar cuidados especiais s crianas sem famlia e aquelas que
carecem de meios adequados de subsistncia. desejvel a prestao de ajuda
oficial e de outra natureza em prol da manuteno dos filhos de famlias numerosas.
PRINCPIO 7
A criana ter direito a receber educao, que ser gratuita e compulsria pelo
menos no grau primrio.
Ser-lhe- propiciada uma educao capaz de promover a sua cultura geral e
capacit-la a, em condies de iguais oportunidades, desenvolver as suas aptides,
sua capacidade de emitir juzo e seu senso de responsabilidade moral e social, e a
tornar-se um membro til da sociedade.
Os melhores interesses da criana sero a diretriz a nortear os responsveis pela
sua educao e orientao; esta responsabilidade cabe, em primeiro lugar, aos pais.
A criana ter ampla oportunidade para brincar e divertir-se, visando os propsitos
mesmos da sua educao; a sociedade e as autoridades pblicas empenhar-se-o
em promover o gozo deste direito.
PRINCPIO 8
A criana figurar, em quaisquer circunstncias, entre os primeiros a receber
proteo e socorro.
PRINCPIO 9
A criana gozar proteo contra quaisquer formas de negligncia, crueldade e
explorao. No ser jamais objeto de trfico, sob qualquer forma.

172

No ser permitido criana empregar-se antes da idade mnima conveniente; de


nenhuma forma ser levada a ou ser-lhe- permitido empenhar-se em qualquer
ocupao ou emprego que lhe prejudique a sade ou a educao ou que interfira em
seu desenvolvimento fsico, mental ou moral.
PRINCPIO 10
A criana gozar proteo contra atos que possam suscitar discriminao racial,
religiosa ou de qualquer outra natureza. Criar-se- num ambiente de compreenso,
de tolerncia, de amizade entre os povos, de paz e de fraternidade universal e em
plena conscincia que seu esforo e aptido devem ser postos a servio de seus
semelhantes.

173

Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia da


Infncia e da Juventude. Regras de Beijing

PRIMEIRA PARTE.
PRINCPIOS GERAIS
1. Orientaes fundamentais
1.1. Os Estados Membros procuraro, em consonncia com seus respectivos interesses
gerais, promover o bem-estar da criana e do adolescente e de sua famlia.
1.2. Os Estados Membros se esforaro para criar condies que garantam criana e ao
adolescente uma vida significativa na comunidade, fomentando, durante o perodo de idade
em que ele mais vulnervel a um comportamento desviado, um processo de
desenvolvimento pessoal e de educao o mais isento possvel do crime e da delinqncia.
1.3. Conceder-se- a devida ateno adoo de medidas concretas que permitam a
mobilizao de todos os recursos disponveis, com a incluso da famlia, de voluntrios e
outros grupos da comunidade, bem como da escola e de demais instituies comunitrias,
com o fim de promover o bem-estar da criana e do adolescente, reduzir a necessidade da
interveno legal e tratar de modo efetivo, equitativo e humano a situao de conflito com a
lei.
1.4 A Justia da Infncia e da Juventude ser concebida como parte integrante do processo
de desenvolvimento nacional de cada pas e dever ser administrada no marco geral de
justia social para todos os jovens, de maneira que contribua ao mesmo tempo para a sua
proteo e para a manuteno da paz e da ordem na sociedade.
15. As presentes regras se aplicaro segundo o contexto das condies econmicas, sociais
e culturais que predominem em cada um dos Estados Membros.
1.6 Os servios da Justia e da Infncia e da Juventude se aperfeioaro e se coordenaro
sistematicamente com vistas a elevar e manter a competncia de seus funcionrios, os
mtodos, enfoques e atitudes adotadas.
2) Alcance das regras e definies utilizadas
2.1 As regras mnimas uniformes que se enunciam a seguir se aplicaro aos jovens
infratores com imparcialidade, sem distino alguma, por exemplo, de raa, cor, sexo,
idioma, religio, opinio poltica ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social,
posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio.

174

2.2 Para os fins das presentes regras, os Estados Membros aplicaro as definies
seguintes, de forma compatvel com seus respectivos sistemas e conceitos jurdicos :
a) jovem toda criana ou adolescente que, de acordo com o sistema jurdico respectivo,
pode responder por uma infrao de forma diferente do adulto;
b) infrao todo comportamento (ao ou omisso) penalizado com a lei, de acordo com o
respectivo sistema jurdico;
c) jovem infrator aquele a quem se tenha imputado o cometimento de uma infrao ou que
seja considerado culpado do cometimento de uma infrao.
2.3 Em cada jurisdio nacional procurar-se- promulgar um conjunto de leis, normas e
disposies aplicveis especificamente aos jovens infratores, assim como aos rgos e
instituies encarregados das funes de administrao da Justia e da Infncia e da
Juventude, com a finalidade de:
a) satisfazer as diversas necessidades dos jovens infratores, e ao mesmo tempo proteger
seus direitos bsicos;
b) satisfazer as necessidades da sociedade;
c) aplicar cabalmente e com justia as regras que se enunciam a seguir.
3 Ampliao do mbito de aplicao das regras
3.1 As disposies pertinentes das regras no s se aplicaro aos jovens infratores, mas
tambm queles que possam ser processados por realizar qualquer ato concreto que no
seria punvel se fosse praticado por adultos.
3.2 Procurar-se- estender o alcance dos princpios contidos nas regras a todos os jovens
compreendidos nos procedimentos relativos ateno criana e ao adolescente e a seu
bem-estar.
3.3 Procurar-se- tambm estender o alcance dos princpios contidos nas regras aos
infratores adultos jovens.
4 Responsabilidade penal
4.1 Nos sistemas jurdicos que reconheam o conceito de responsabilidade penal para
jovens, seu comeo no dever fixar-se numa idade demasiado precoce, levando-se em
conta as circunstncias que acompanham a maturidade emocional, mental e intelectual.

175

5 Objetivos da Justia da Infncia e da Juventude


5.1 O sistema de Justia da Infncia e da Juventude enfatizar o bem-estar do jovem e
garantir que qualquer deciso em relao aos jovens infratores ser sempre proporcional
s circunstncias do infrator e da infrao.
6 Alcance das faculdades discricionrias
6.1 Tendo-se em conta as diversas necessidades especiais dos jovens, assim como a
diversidade de medidas disponveis, facultar-se- uma margem suficiente para o exerccio
de faculdades discricionrias nas diferentes etapas dos processos e nos distintos nveis da
administrao da Justia da Infncia e da Juventude, includos os de investigao,
processamento, sentena e das medidas complementares das decises.
6.2 Procurar-se-, no obstante, garantir a devida competncia em todas as fases e nveis
no exerccio de quaisquer dessas faculdades discricionrias.
6.3 Quem exercer tais faculdades dever estar especialmente preparado ou capacitado para
faz-lo judiciosamente e em consonncia com suas respectivas funes e mandatos.
7 Direitos dos jovens
7.1 Respeitar-se-o as garantias processuais bsicas em todas as etapas do processo,
como a presuno de inocncia, o direito de ser informado das acusaes, o direito de no
responder, o direito assistncia judiciria, o direito presena dos pais ou tutores, o direito
confrontao com testemunhas e interrog-las e o direito de apelao ante uma
autoridade superior.
8 Proteo da intimidade
8.1 Para evitar que a publicidade indevida ou o processo de difamao prejudiquem os
jovens, respeitar-se-, em todas as etapas, seu direito intimidade.
8.2 Em princpio, no se publicar nenhuma informao que possa dar lugar identificao
de um jovem infrator.
9 Clusula de salvaguarda
Nenhuma disposio das presentes regras poder ser interpretada no sentido de excluir os
jovens do mbito da aplicao das Regras Mnimas Uniformes para o Tratamento dos
Prisioneiros, aprovadas pelas Naes Unidas, e de outros instrumentos e normas relativos
ao cuidado e proteo dos jovens reconhecidos pela comunidade internacional.

176

SEGUNDA PARTE.
INVESTIGAO E PROCESSAMENTO
10 Primeiro contato
10.1 Sempre que um jovem for apreendido, a apreenso ser notificada imediatamente a
seus pais ou tutor e, quando no for possvel tal notificao imediata, ser notificada aos
pais ou tutor no mais breve prazo possvel.
10.2 O juiz, funcionrio ou organismo competentes examinaro sem demora a possibilidade
de pr o jovem em liberdade.
10.3 Os contatos entre os rgos encarregados de fazer cumprir a lei e o jovem infrator
sero estabelecidos de modo a que seja respeitada a sua condio jurdica, promova-se o
seu bem-estar e evite-se que sofra dano, resguardando-se devidamente as circunstncias
do caso.
11 Remisso dos casos
11.1 Examinar-se- a possibilidade, quando apropriada, de atender os jovens infratores sem
recorrer s autoridades competentes, mencionadas na regra 14.1 adiante, para que os
julgam oficialmente.
11.2 A polcia, o ministrio pblico e outros organismos que se ocupem de jovens infratores
tero a faculdade de arrolar tais casos sob sua jurisdio, sem necessidade de
procedimentos formais, de acordo com critrios estabelecidos com esse propsito nos
respectivos sistemas jurdicos e tambm em harmonia com os princpios contidos nas
presentes regras.
11.3 Toda remisso que signifique encaminhar o jovem a instituies da comunidade ou de
outro tipo depender do consentimento dele, de seus pais ou tutores; entretanto, a deciso
relativa remisso do caso ser submetida ao exame de uma autoridade competente, se
assim for solicitado.
11.4 Para facilitar a tramitao jurisdicional dos casos de jovens, procurar-se- proporcionar
comunidade programas tais como orientao e superviso temporria, restituio e
compensao das vtimas.
12 Especializao policial
12.1 Para melhor desempenho de suas funes, os policiais que tratem freqentemente ou
de maneira exclusiva com jovens ou que se dediquem fundamentalmente preveno de
delinqncia de jovens recebero instruo e capacitao especial. Nas grandes cidades,
haver contingentes especiais de polcia com essa finalidade.

177

13 Priso preventiva
13.1 S se aplicar a priso preventiva como ltimo recurso e pelo menor prazo possvel.
13.2 Sempre que possvel, a priso preventiva ser substituda por medidas alternativas,
como a estrita superviso, custdia intensiva ou colocao junto a uma famlia ou em lar ou
instituio educacional.
13.3 Os jovens que se encontrem em priso preventiva gozaro de todos os direitos e
garantias previstos nas Regras Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros, aprovadas pelas
Naes Unidas.
13.4 Os jovens que se encontrem em priso preventiva estaro separados dos adultos e
recolhidos a estabelecimentos distintos ou em recintos separados nos estabelecimentos
onde haja detentos adultos.
13.5 Enquanto se encontrem sob custdia, os jovens recebero cuidados, proteo e toda
assistncia - social, educacional, profissional, psicolgica, mdia e fsica que requeiram,
tendo em conta sua idade, sexo e caractersticas individuais.

TERCEIRA PARTE.
DECISO JUDICIAL E MEDIDAS
14 Autoridade competente para decidir
14.1 Todo jovem infrator, cujo caso no tenha sido objeto de remisso (de acordo com a
regra 11), ser apresentado autoridade competente (juizado, tribunal, junta, conselho etc.),
que decidir de acordo como os princpios de um processo imparcial e justo.
14.2 Os procedimentos favorecero os interesses do jovem e sero conduzidos numa
atmosfera de compreenso, que lhe permita participar e se expressar livremente.
15 Assistncia judiciria e direitos dos pais e tutores
15.1 O jovem ter direito a se fazer representar por um advogado durante todo o processo
ou a solicitar assistncia judiciria gratuita, quando prevista nas leis do pas.
15.2 Os pais ou tutores tero direito de participar dos procedimentos e a autoridade
competente poder requerer a sua presena no interesse do jovem. No obstante, a
autoridade competente poder negar a participao se existirem motivos para presumir que
a excluso necessria aos interesses do jovem.

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16 Relatrios de investigao social


16.1 Para facilitar a adoo de uma deciso justa por parte da autoridade competente, a
menos que se tratem de infraes leves, antes da deciso definitiva ser efetuada uma
investigao completa sobre o meio social e as circunstncias de vida do jovem e as
condies em que se deu a prtica da infrao.
17 Princpios norteadores da deciso judicial e das medidas
17.1 A deciso da autoridade competente pautar-se- pelos seguintes princpios:
a) a resposta infrao ser sempre proporcional no s s circunstncias e gravidade da
infrao, mas tambm s circunstncias e s necessidades do jovem, assim como s
necessidades da sociedade;
b) as restries liberdade pessoal do jovem sero impostas somente aps estudo
cuidadoso e se reduziro ao mnimo possvel;
c) no ser imposta a privao de liberdade pessoal a no ser que o jovem tenha praticado
ato grave, envolvendo violncia contra outra pessoa ou por reincidncia no cometimento de
outras infraes srias, e a menos que no haja outra medida apropriada;
d) o bem-estar do jovem ser o fator preponderante no exame dos casos.
17.2 A pena capital no ser imposta por qualquer crime cometido por jovens.
17.3 Os jovens no sero submetidos a penas corporais.
17.4 A autoridade competente poder suspender o processo em qualquer tempo.
18 Pluralidade das medidas aplicveis
18.1 Uma ampla variedade de medidas deve estar disposio da autoridade competente,
permitindo a flexibilidade e evitando ao mximo a institucionalizao.
Tais medidas, que podem algumas vezes ser aplicadas simultaneamente, incluem:
a) determinaes de assistncia, orientao e superviso;
b) liberdade assistida;
c) prestao de servios comunidade;
d) multas, indenizaes e restituies;
e) determinao de tratamento institucional ou outras formas de tratamento;
f) determinao de participar em sesses de grupo e atividades similares;

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g) determinao de colocao em lar substituto, centro de convivncia ou outros


estabelecimentos educativos;
h) outras determinaes pertinentes.
18.2 Nenhum jovem ser excludo, total ou parcialmente, da superviso paterna, a no ser
que as circunstncias do caso o tornem necessrio.
19 Carter excepcional da institucionalizao
19.1 A internao de um jovem em uma instituio ser sempre uma medida de ltimo
recurso e pelo mais breve perodo possvel.
20 Preveno de demoras desnecessrias
20.1 Todos os casos tramitaro, desde o comeo, de maneira expedita e sem demoras
desnecessrias.
21 Registros
21.1 Os registros de jovens infratores sero de carter estritamente confidencial e no
podero ser consultados por terceiros. S tero acesso aos arquivos as pessoas que
participam diretamente da tramitao do caso ou outras pessoas devidamente autorizadas.
21.2 Os registros dos jovens infratores no sero utilizados em processos de adultos em
casos subsequentes que envolvam o mesmo infrator.
22 Necessidade de profissionalismo e capacitao
22.1 Sero utilizados a educao profissional, o treinamento em servio, a reciclagem e
outros meios apropriados de instruo para estabelecer e manter a necessria competncia
profissional de todo o pessoal que se ocupa dos casos de jovens.
22.2 O quadro de servidores da Justia e da Infncia e da Juventude dever refletir as
diversas caractersticas dos jovens que entram em contato com o sistema. Procurar-se-
garantir uma representao equitativa de mulheres e minorias nos rgos da Justia e da
Infncia e da Juventude.

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QUARTA PARTE.
TRATAMENTO EM MEIO ABERTO
23 Execuo efetiva das medidas
23.1 Sero adotadas disposies adequadas para o cumprimento das determinaes
ditadas pela autoridade competente, mencionadas na regra 14.1, por essa mesma
autoridade ou por outra diferente, se as circunstncias assim o exigirem.
23.2 Tais dispositivos incluiro a faculdade da autoridade competente para modificar
periodicamente as determinaes segundo considere adequado, desde que a modificao
se paute pelos princpios enunciados nestas regras.
24 Prestao da assistncia necessria
24.1 Procurar-se- proporcionar aos jovens, em todas as etapas dos procedimentos,
assistncia em termos de alojamento, ensino e capacitao profissional, emprego ou
qualquer outra forma de assistncia til e prtica para facilitar o processo de reabilitao.
25 Mobilizao de voluntrios e outros servios comunitrios
25.1 Os voluntrios, as organizaes voluntrias, as instituies locais e outros recursos da
comunidade sero chamados a contribuir eficazmente para a reabilitao do jovem num
ambiente comunitrio e, tanto quanto possvel, na unidade familiar.

QUINTA PARTE.
TRATAMENTO INSTITUCIONAL
26 Objetivos do tratamento institucional
26.1 A capacitao e o tratamento dos jovens colocados em instituies tm por objetivo
assegurar seu cuidado, proteo, educao e formao profissional para permitir-lhes que
desempenhem um papel construtivo e produtivo na sociedade.
26.2 Os jovens institucionalizados recebero os cuidados, a proteo e toda a assistncia
necessria - social, educacional, profissional, psicolgica, mdica e fsica que requeiram
devido sua idade, sexo e personalidade e no interesse do desenvolvimento sadio.
26.3 Os jovens institucionalizados sero mantidos separados dos adultos e sero detidos
em estabelecimentos separados ou em partes separadas de um estabelecimento em que
estejam detidos adultos.
26.4 A jovem infratora institucionalizada merece especial ateno no que diz respeito s
suas necessidades e problemas pessoais. Em nenhum caso receber menos cuidado,

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proteo, assistncia, tratamento e capacitao que o jovem do sexo masculino. Ser


garantido seu tratamento equitativo.
26.5 No interesse e para o bem-estar do jovem institucionalizado, os pais e tutores tero
direito de acesso s instituies.
26.6 Ser estimulada a cooperao interministerial e interdepartamental para proporcionar
adequada formao educacional ou, se for o caso, profissional ao jovem institucionalizado,
para garantir que, ao sair, no esteja em desvantagem no plano da educao.
27 Aplicao das Regras Mnimas para o Tratamento dos Prisioneiros, aprovadas
pelas Naes Unidas
27.1 Em princpio, as Regras Mnimas para o Tratamento dos Prisioneiros e as
recomendaes conexas sero aplicveis, sempre que for pertinente, ao tratamento dos
jovens infratores institucionalizados, inclusive os que estiverem em priso preventiva.
27.2 Devero ser feitos esforos para implementar os princpios relevantes das
mencionadas Regras Mnimas na maior medida possvel, para satisfazer as necessidades
especficas do jovem quanto sua idade, sexo e personalidade.
28 Uso freqente e imediato da liberdade condicional
28.1 A liberdade condicional da instituio ser utilizada pela autoridade pertinente na maior
medida possvel e ser concedida o mais cedo possvel.
28.2 O jovem liberado condicionalmente de uma instituio ser assistido e supervisionado
por funcionrio designado e receber total apoio da comunidade.
29 Sistemas semi-institucionais
29.1 Procurar-se- estabelecer sistemas semi-institucionais, como casas de semiliberdade,
lares educativos, centros de capacitao diurnos e outros sistemas apropriados que possam
facilitar a adequada reintegrao dos jovens na sociedade.

SEXTA PARTE.
PESQUISA, PLANEJAMENTO E FORMULAO DE POLTICAS E AVALIAO

30 A pesquisa como base do planejamento e da formulao e avaliao de polticas


30.1 Procurar-se- organizar e fomentar as pesquisas necessrias como base do efetivo
planejamento e formulao de polticas.

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30.2 Procurar-se- revisar e avaliar periodicamente as tendncias, os problemas e causas


da delinqncia e da criminalidade de jovens, assim como as diversas necessidades
particulares do jovem sob custdia.
30.3 Procurar-se- estabelecer regularmente um mecanismo de avaliao e pesquisa no
sistema de administrao da Justia e da Infncia e da Juventude, e coletar e analisar os
dados e a informao pertinentes com vistas devida avaliao e ao aperfeioamento do
sistema.
30.4 A prestao de servios na administrao da Justia da Infncia e da Juventude ser
sistematicamente planejada e executada como parte integrante dos esforos de
desenvolvimento nacional.

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