CAPORALI ADVOGADOS

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 3 VARA DO TRABALHO DE

MOGI DAS CRUZES SO PAULO

Reclamante: Lucio Franco de Camargo

Reclamada: Gerdau S.A.
Processo n: 1000948-32.2016.5.02.0373

Lucio Franco de Camargo, devidamente qualificado, por

seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, tendo em vista a intimao de fls., dentro do prazo legal, oferecer a presente
RPLICA CONTESTAO, nos autos da RECLAMAO TRABALHISTA PELO

RITO ORDINRIO, movida em face da empresa GERDAL S/A, pessoa jurdica de

direito privado, tambm j qualificada nos autos epigrafados, pelos motivos
fticos e jurgenos doravante delineados:
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1 SNTESE DA CONTESTAO
O reclamado fundamenta sua defesa basicamente refutando
todos os pedidos exposto na exordial, alegaes essas incabveis, tais argumentos
aventados na contestao no merecem prospera, vejamos:

2 DAS HORAS INTRAJORNADA

No que tange as horas intrajornadas reclamada
alega em sntese, que no havia qualquer impedimento ao reclamante
para que este cumprisse 1 hora de intervalo intrajornada, no mais alega
que a reduo se deu por meio de medidas Legais, conforme folhas 9, da
contestao.
Porm,

de

forma

contraditria

curiosa,

reclamada afirma que:

cumpre informar que o intervalo de fato usufrudo variou de 45
minutos a 1 hora durante todo o contrato de trabalho, conforme
comprovam os inclusos cartes de ponto(fl. 3 da contestao).
Pois

bem

Excelncia,

se

reclamada

tivesse

qualquer amparo legal/valido, para tal reduo no intervalo intrajornada

(almoo, descanso, higienizao pessoal, sade), por qual motivo a
reclamada passaria a conceder aos seus colaboradores o correto
intervalo de 1 hora.
O fato que o reclamante efetivamente no gozava
integralmente o seu intervalo para refeio e descanso, conforme determinado
pelo Art. 71, usufrua apenas 30 minutos para se alimentar, o qual fazia de forma
rpida, bem como realizar suas necessidades bsicas de higiene, isso quando
conseguia gozar dos 30 minutos concedido pela reclamada.
Nesta esteira, preconiza a Smula 437 do Tribunal
Superior do Trabalho TST, vejamos:
INTERVALO INTRAJORNADA PARA REPOUSO E ALIMENTAO.
APLICAO DO ART. 71 DA CLT (converso das Orientaes
Jurisprudenciais ns 307, 342, 354, 380 e 381 da SBDI-1) - Res.
185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012

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I - Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no-concesso ou a concesso
parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, a
empregados urbanos e rurais, implica o pagamento total do perodo
correspondente, e no apenas daquele suprimido, com acrscimo de,
no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de
trabalho (art. 71 da CLT), sem prejuzo do cmputo da efetiva jornada
de labor para efeito de remunerao.
II - invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho
contemplando a supresso ou reduo do intervalo intrajornada
porque este constitui medida de higiene, sade e segurana do
trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7,
XXII, da CF/1988), infenso negociao coletiva.
III - Possui natureza salarial a parcela prevista no art. 71, 4, da CLT,
com redao introduzida pela Lei n 8.923, de 27 de julho de 1994,
quando no concedido ou reduzido pelo empregador o intervalo
mnimo intrajornada para repouso e alimentao, repercutindo, assim,
no clculo de outras parcelas salariais.
IV - Ultrapassada habitualmente a jornada de seis horas de trabalho,
devido o gozo do intervalo intrajornada mnimo de uma hora, obrigando
o empregador a remunerar o perodo para descanso e alimentao no
usufrudo como extra, acrescido do respectivo adicional, na forma
prevista no art. 71, caput e 4 da CLT.
Neste mesmo caminhar, importante se faz trazer a baila,
a seguinte valiosa ementa do TST, vejamos:
RECURSO DE REVISTA. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA.
SUPRESSO DO AUXLIO-ALIMENTAO. Consoante a jurisprudncia iterativa,
notria e atual da SBDI-1 deste Tribunal Superior, a supresso do pagamento de
auxlio-alimentao aos aposentados e pensionistas da Caixa Econmica Federal
no atinge ex-empregados que j percebiam o benefcio, nos termos da Orientao
Jurisprudencial Transitria n 51 da SBDI-1 do TST. Recurso de revista conhecido e
provido INTERVALO INTRAJORNADA. CONCESSO PARCIAL. DIREITO

AO PERODO INTEGRAL. REFLEXOS. Segundo a diretriz fixada na

Smula n 437, I, do TST, aps a edio da Lei n 8.923/94, a no
concesso ou a concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo,
para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo
correspondente, e no apenas daquele suprimido, com acrscimo de,
no mnimo, 50% (cinquenta por cento) sobre o valor da remunerao da
hora normal de trabalho (art. 71 da CLT), sem prejuzo do cmputo da
efetiva jornada de labor para efeito de remunerao. Recurso de revista
conhecido e provido APOSENTADORIA ESPONTNEA. EFEITOS NO
CONTRATO DE TRABALHO. AUSNCIA DE CONTINUIDADE DA PRESTAO
LABORAL. INEXISTNCIA DE PROVA DE PEDIDO DE DEMISSO . 1. O
Supremo Tribunal Federal, no julgamento das ADIs n 1.721 e n 1.771, firmou
jurisprudncia no sentido de que a aposentadoria espontnea no causa de
extino do contrato de trabalho se o empregado permanece prestando servios ao
empregador aps a jubilao. Em face do efeito vinculante das decises do STF em
ADI (Constituio Federal de 1988, art. 102, 2), esta Corte uniformizadora
passou a adotar esse entendimento, mediante a Orientao Jurisprudencial n 361
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da SBDI-1. 2. De outro lado, a jurisprudncia iterativa, notria e atual desta Corte
Superior adota o entendimento de que o requerimento de aposentadoria, por si s,
no equivale resciso do contrato de trabalho por iniciativa do empregado,
porquanto o princpio da continuidade da relao de emprego, consubstanciado no
art. 7, I, da Constituio da Repblica, que protege o empregado contra despedida
arbitrria, constitui presuno favorvel ao trabalhador . 3. Na hiptese vertente,
no sendo possvel, no plano jurdico, confundir requerimento de aposentadoria
com pedido expresso de demisso, depreende-se que o afastamento no se deu
por vontade espontnea da reclamante, mas por iniciativa da reclamada . Razo
pela qual resta caracterizada a dispensa imotivada, afigurando-se devidas as
parcelas relativas a essa modalidade rescisria . Recurso de revista conhecido e
provido.1

Salienta-se, ainda, que a parcela prevista no pargrafo 4

do artigo 71, da CLT, (descumprimento do intervalo intrajornada), quando no
concedido ou reduzido pelo empregador, repercute necessariamente no calculo
de outras parcelas salarial, como bem citada na Sumula 437, III, do TST.
No mais, bem sabido que o descanso intrajornada, tratase de norma de ordem pblica, sobre o tema, bem leciona Sergio Pinto
Martins, vejamos:
invalida clausula de acordo ou conveno coletiva de trabalho comtemplando a
supresso ou reduo do intervalo intrajornada porque este constitui medida de
higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art.
71 da CLT e art. 7, XXII da Constituio Federal), que no pode ser objeto de
negociao coletiva (Sumula 437, III, do TST) 2

Assim sendo, como se pode verificar, no s devida

hora suprida, como tambm so devidos os reflexos em DSRs, 13 salrios,
Frias + 1/3, Aviso Prvio e FGTS + 40%, ante a sua natureza salarial.
Diante do exposto, devida uma hora de intervalo para
refeio e descanso e seus reflexos, conforme fundamentos alhures, e nos ternos
da exordial, sendo por via de consequncia, irrelevantes/ilegais os documentos
11 a 22, juntados pelo reclamado, bem como suas fundamentaes regurgitadas
em sede de contestao.

1 TST - RR: 1587006020065150054, Relator: Walmir Oliveira da Costa, Data de Julgamento:

06/05/2015, 1 Turma, Data de Publicao: DEJT 08/05/2015.
2 MARTINS, Sergio Pinto. Curdo de Direito do Trabalho, Stima Edio Editora Atlas, 2.015,
pagina 194.
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3 DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE

Neste ponto, o reclamado alega em sua contestao que

o reclamante no teria direito ao adicional de periculosidade, pois a atividade do
reclamante no constaria no quadro de atividades ou operaes periculosas do
Ministrio do Trabalho e Emprego, juntando aos presentes autos o documento n
07.
Ora Excelncia, no cabe ao patrono do reclamante
determinar quanto a incidncia ou no do adicional de periculosidade, pois este
padece de capacidade tcnica (Engenheiro de Segurana do Trabalho).
Ademais, o que devemos levar em considerao a
efetiva atividade desempenhada pelo reclamante, bem como as reais
condies de trabalho em que este mantinha suas atividades laborais,
pouco importando a nomenclatura de seu cargo.
O que realmente de nosso conhecimento, que o
reclamante trabalhou para a reclamada, desde 05 de Setembro de 2006 at 18
de Setembro de 2014 (data de sua dispensa), conforme consta de sua CTPS,
perodo este em atividade de RISCO A SUA VIDA, com o manuseio de
materiais cortantes, bobinas e chapas de ao, cargas suspensas,
maarico a gs, manuseando maquinas de prensa, PAINEIS ELTRICOS,
ABASTECIMENTO
COMBUSTO,

DESCARGA

MANUTENO

DE

TANQUES

DE

ABASTECIMENTO

MATERIAIS
MQUINAS

DE
QUE

PRECISAVAM DE GLP, GS NATURAL, entre outras atividades, durante

toda a sua jornada de trabalho.
Ele desenvolvia suas atividades na funo de Operador de
Imaden, o que por via de consequncia, o obrigava a manusear enormes
bobinas de e chapas de ao, e equipamento cortante, cargas suspensas,
maarico a gs, manuseando maquinas de prensa,

entre outras

atividades as quais colocavam em eminente risco a sua vida, j que

operava sozinho tais equipamentos.
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Assim,

conforme

legislao

vigente,

uma

vez

,devidamente comprovado por depoimento testemunhal e pericial, a parte

reclamante faz jus ao ADICIONAL DE PERICULOSIDADE de 30% (trinta por
cento) calculado sobre seu salrio.
Nessa esteira, dispe o artigo 193, da Consolidao das
Leis do Trabalho, vejamos:
Art. 193 - So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da
regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza
ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou
explosivos em condies de risco acentuado.

Frisa-se ainda, que se o risco ocorresse apenas durante

parte da jornada de trabalho, ou de forma eventual, o adicional de periculosidade
seria devido de forma integral conforme tm entendido a jurisprudncia
dominante do TST, em sua Sumula 361, in verbis:
SMULA N 361 ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. ELETRICITRIOS. EXPOSIO
INTERMITENTE

oportuno citar, a titulo, de conhecimento, que mesmo

que o trabalho exercido em condies perigosas, embora de forma intermitente,
d direito ao empregado ao recebimento do adicional de periculosidade de forma
integral, nesse sentido a Lei n 7.369, de 20.09.1.985 no estabeleceu nenhuma
proporcionalidade em relao ao seu pagamento. (Res. 83/1998, DJ 20.08.1998)
SMULA N 364 ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIO EVENTUAL,
PERMANENTE E INTERMITENTE. (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 5,
258 e 280 da SBDI-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005
I - Faz jus ao adicional de periculosidade o empregado exposto permanentemente ou
que, de forma intermitente, sujeita-se a condies de risco. Indevido, apenas, quando
o contato d-se de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo
habitual, d-se por tempo extremamente reduzido. (ex-OJs n 05 - Inserida em
14.03.1994 e n 280 - DJ 11.08.2003)
II - A fixao do adicional de periculosidade, em percentual inferior ao legal e
proporcional ao tempo de exposio ao risco, deve ser respeitada, desde que
pactuada em acordos ou convenes coletivos. (ex-OJ n 258 - Inserida em
27.09.2002)

Diante

de

todo

exposto,

uma

vez

devidamente

comprovado por depoimento testemunhal/pericial, de rigor a condenao da

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parte reclamada ao pagamento do adicional de periculosidade no percentual de
30 por cento sobre o salrio base da parte reclamante.
4 DO ACMULO DE FUNES
No que tange o acumulo de funo, o reclamado alega
que este no tem a menor razo.
Porm, de conhecimento que tanto o reclamante como
diversos outros funcionrios eram obrigados a exercer diversas outras funes
diferentes da qual tinham sidos contratados.
No caso em tela, o reclamante deveria exercer a
Mecnico

de

Manuteno

II

(realizava

manuteno

de

todas

as

mquinas, de forma preventiva e quando da sua quebra ou mal

funcionamento), todavia, durante a sua jornada de trabalho, o Autor
realizava tambm a funo de Operador de Ponte Rolante (transportava
o laminador para as oficinas de cilindros por meio de ponte rolante), h
ainda a funo que lhe era designada, alm das duas anteriores, que era
a confeco de peas, ou seja, todas as trs funes iam alm da sua
funo basilar, sem qualquer bnus ou adicional sobre tal exerccio, fato
este de fcil constatao conforme depoimentos testemunhais.
O artigo 884 do Cdigo Civil (aplicado subsidiariamente s
relaes de emprego por fora do artigo 8, pargrafo nico, da Consolidao das
Leis do Trabalho) veda o enriquecimento sem causa, impelindo que o
aproveitador restitua ao lesionado o quantum indevidamente auferido.
De igual teor o artigo 927 do Cdigo Civil que diz que
aquele que causar dano a outrem, por ato ilcito, fica obrigado a repar-lo. Tanto
que bem est disposto no artigo 483, "a", da Consolidao das Leis do Trabalho
que a exigncia de servios alheios ao contrato de trabalho pode gerar a resciso
do mesmo, com a consequente indenizao.
Portanto, imperiosa a condenao da reclamada ao
pagamento de adicional ao reclamante em virtude do acmulo de funes,
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devendo a indenizao ser igual ao valor da remunerao dos cargos que exercia,
ou, subsidiariamente, de acordo com o artigo 13, da Lei 6.615/1.978, a qual
dever ser aplicada analogicamente ao caso, ou, subsidiariamente, conforme
outro parmetro que Vossa Excelncia fixar, bem como os seus reflexos nas horas
extras pagas, DSRs, 13 salrios, frias + 1/3, aviso prvio e FGTS + 40%
5 - DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
Alega a Reclamada que o Reclamante no estava exposto
aos agentes de risco ambientais, contudo, melhor sorte no lhe assiste, conforme
ser exposto no que segue, reforando a tese alegada na exordial.
O

reclamante,

quando

do

exerccio

das

suas

funes fazia manuteno em diversos equipamentos, estando exposto

tambm, a agentes insalubres como RUDO, CALOR, MAARICO GLP
ACETILENO,

GRAXA,

DESINGRIPANTE,

(Perfil

Profissiogrfico

do

Trabalhador), sem qualquer proteo eficaz, sendo fornecido pelo

reclamado apenas protetor auricular, capacete, culos, bota, luvas e
uniforme.
Tais equipamentos, no eram suficientes para proteger o
reclamante do agente insalubre, devendo ento ser pago, tambm, o adicional de
insalubridade em grau mximo, ou seja, no percentual de 40%, sobre o salrio
mnimo, conforme redao do artigo 192, da Consolidao das Leis do Trabalho.
Assim a inteligncia do seu texto:
Art. 192 - O exerccio de trabalho em condies insalubres, acima dos limites de
tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, assegura a percepo de
adicional respectivamente de 40%, 20% e 10% do salrio mnimo, segundo se
classifiquem nos graus mximo, mdio e mnimo.

Encontrando respaldo legal, tambm, na Sumula 47 do

Tribunal Superior do Trabalho - TST, que assim diz:
INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
O trabalho executado em condies insalubres, em carter intermitente, no afasta,
s por essa circunstncia, o direito percepo do respectivo adicional .

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Desta forma, devido no somente o adicional de
periculosidade, como tambm o adicional de insalubridade, em seu grau mximo,
pelos motivos acima expostos, conforme ser comprovado pela percia tcnica,
que restou designada, com data a ser definida.
Assim, deve ser mantido e deferido o pedido do adicional
de insalubridade no percentual legal de 40%, ou aquele que entender este juzo,
sobre o salrio mnimo, conforme art. 192 da CLT, com reflexos em horas extras
pagas, 13 Salrios, Frias +1/3, Aviso Prvio e FGTS + 40%, bem como sirva de
base, conforme preceitua a Smula 264 do TST.
06 - DA INDENIZAO POR DANOS MORAIS
A Reclamada alega nesta seara que o valor do dano
dever ser proporcional ao caso prprio, e at mesmo destitudo o
pedido, contudo, a Alegao da Empresa R, no dever prevalecer, pois
alm de genrica, o Reclamante foi submetido ao sofrimento pelo desvio de
funo, uma vez que exercia tarefas muito aqum da sua qualificao profissional
e o cargo para o qual foi contratado, sendo obrigado pela Reclamada a executar
mais de trs funes, acarretava-lhe o constrangimento pessoal, afrontando
assim o seu equilbrio emocional e atingindo a sua esfera moral. Vejamos o que
expressa o disposto no artigo 468 da CLT:
Artigo. 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das
respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no
resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da
clusula infringente desta garantia.

Assim os fatos narrados anteriormente patente o

descumprimento de obrigaes bsicas inerentes ao contrato de trabalho, cujas
consequncias malficas so lgicas e indiscutveis.
O que se evidencia, no presente caso, graves violaes
aos direitos fundamentais do reclamante (artigo 05, inciso IV e V da Constituio
Federal), devendo tais danos ser reparados, com o fito de minimizar a dor sofrida
por ele.
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Nesse sentido importante se faz citar o seguinte valioso
julgado, vejamos:
"QUALIFICAO
CONTRATUAL
CARGO
TCNICO
REBAIXAMENTO DE FUNES - DIMINUIO MORAL. A
qualificao exata do empregado mede-se pelo efetivo
exerccio de um mister, nenhuma influncia desempenhando
o rtulo que se lhe atribua. Distingue-se o cargo tcnico
pela especializao das suas funes, ausncia de
autoridade e representao dos interesses patronais, alm
de se no referir a guarda de haveres. Constitui leso ao
ajuste laboral a alterao das funes habitualmente
exercidas pelo empregado, com evidente diminuio moral
deste", (...) A legislao trabalhista, na sua essncia, no
preserva apenas a estabilidade econmica do trabalhador,
mas sua dignidade e integridade profissional, pois do
contrrio o diploma consolidado no seria uma concertao
jurdica para reduzir o desequilbrio das partes na relao
de emprego. Incidncia dos artigos 9 e 468 da CLT. Recurso
conhecido e provido..
Destarte, imperiosa a manuteno do pedido, bem
como condenao da reclamada ao pagamento de danos morais sofridos pelo
reclamante.
07 - DA MULTA PELO NO CUMPRIMENTO DAS
CONVENES COLETIVAS
Como j informado alhures, nos seus devidos tpicos, a
multa normativa tem sim condo e fundamento, preservando assim a sua
manuteno.
Como

se

pode

observar,

foram

desrespeitadas

clusulas que atinem sobre as horas extras intrajornada, dentro do escopo das
horas extras, clusula 06, e sobre a o preenchimento de formulrios para a
previdncia social, clusula 58.
Assim, sendo, a Reclamada permanece incumbida ao
pagamento da multa prevista na clusula 80, item B, sobre cada infrao
identificada e de forma cumulativa.

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08

DOS

HONORRIOS

ADVOCATCIOS

CONTRATUAIS
A verba honorria pode ser dividida em duas espcies: a)
honorrios de sucumbncia e b) honorrios como forma de indenizao, nos
termos dos artigos 389 e 404 do Cdigo Civil.
Com relao aos honorrios de sucumbncia, pacificado
no Tribunal Superior do Trabalho que somente so devidos se cumulados dois
requisitos: parte beneficiada com justia gratuita e assistncia pelo sindicato
(Smulas 219 e 329 do Tribunal Superior do Trabalho). Alm disso, os honorrios
de sucumbncia pertencem ao advogado (artigo 23 da Lei n 8.906/94), e no
parte.
Por sua vez, cedio que o processo no pode importar
em prejuzos para aquele que, ao final, reconhea-se ter razo, sendo que quem
inviabilizou a fruio de direitos, dando azo para que o titular procurasse a tutela
jurisdicional, tem que ressarcir os valores que foram despendidos a ttulo de
honorrios advocatcios contratuais.
Nesse contexto, bem destaca Chiovenda:
A necessidade de servi-se do processo para obter razo no pode reverter em dano
a quem tem razo, pois, a administrao da justia faltaria ao seu objeto e a prpria
seriedade dessa funo do Estado estaria comprometida se o mecanismo organizado
para o fim de atuar a lei tivesse de operar como prejuzo de quem tem razo. 3

Ressalta-se que o Cdigo Civil consagrou a chamada teoria da

reparao integral (Restitutio in Integrum), fazendo parte os

honorrios

advocatcios contratuais, conforme se verifica nos artigos 89, 395 e 404 do

mencionado Codex.
A esse respeito, ressalta-se o Enunciado n 53 da 1
Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho:
53. REPARAO DE DANOS - HONORRIOS CONTRATUAIS DE ADVOGADO. Os
artigos 389 e 404 do Cdigo Civil autorizam o Juiz do Trabalho a condenar o vencido

3Chiovenda apud Scavone Junior, Luiz Antonio. Do descumprimento das obrigaes:

conseqncias luz do princpio da restituio integral : interpretao sistemtica e
teleolgica. So Paulo : J. de Oliveira, 2007, p. 173.
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em honorrios contratuais de advogado, a fim de assegurar ao vencedor a inteira
reparao do dano.

Constata-se, pois, que o simples descumprimento de uma

obrigao (como ocorreu no presente caso) obriga o que descumpriu a pagar
honorrios indenizatrios parte contrria.
Desta maneira, de rigor a manuteno da condenao
da reclamada ao pagamento dos valores despendidos pelo reclamante a ttulo de
honorrios advocatcios contratuais no importe fixado em 30% do valor bruto
acumulado, a qual dever ser devidamente apurado.
09 CONCLUSO
Diante do exposto, o Reclamante requer a manuteno de
todos os seus pedidos esposados na exordial, bem como seja refutada e
indeferidos os argumentos e fundamentos da contestao apresentada pela
Reclamada, conforme fundamentao supra em todos os seus tpicos.
Assim sendo, o reclamante reitera os pedido expostos
na exordial, o qual aguarda e confia na total procedncia dos mesmos como a
mais pura medida de justia.
Por fim, que todas as publicaes sejam feitas
EXCLUSIVAMENTE no nome do Doutor Andr Matias dos Santos, OAB/SP
n 370.267 e do Doutor Jefferson Muller Caporali do Prado, sob pena de
nulidade, NOS TERMOS DO ARTIGO 272, PARGRAFO 2, DO CDIGO DE
PROCESSO CIVIL.
Termos em que, pede deferimento.
Mogi das Cruzes, 12 de October de 2016.
_________________________________
Andr Matias dos Santos
OAB/SP 370.267
_________________________________
Jefferson Mller Caporali do Prado
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OAB/SP 325.865

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