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Leituras:
RE 190.363/RS
RE 140.669-1/PE
Questes:
1. Quantas regras matrizes do IOF podem ser construdas: explique a partir da RMIT do
ouro como ativo financeiro ou instrumento cambial. regra-matriz autnoma ou pode
ser reconduzida a uma das outras regras matrizes. constitucional, j que o CTN no a
prev? Aps, construir as regras-matrizes destas formas contidas no gnero IOF.
2. Explicar se existe dupla tributao vedada pelo IOF derivante das disposies contidas
no artigo 7, 15 e das disposies contidas no caput e dos incisos I a V do mesmo
artigo do decreto 6.306/07, com as modificaes dos decretos 6.339/08 e 6.345/08.
3. Determinada pessoa jurdica X, pertencente a um grupo de empresas Y, celebra
contrato de mtuo com outras empresas desse mesmo grupo, com a finalidade de obter
dinheiro sem recorrer ao mercado financeiro. Pergunta-se: o emprstimo decorrente
desse contrato de mtuo configura fato jurdico tributrio que enseja a exigncia do
IOF? legtima a cobrana de IOF sobre a venda de direitos creditrios realizada por
empresas de factoring?
4. Demonstre os pontos de conexo e distino entre o ISS e o IOF, verificando se algum
dos servios da lista da LC 116 possui hiptese de incidncia ou base de clculo
idntica. Se sim, elucidar se caso de bis in idem vedado ou no. Analisar em especial
os itens 10.01 e 15.13 da lista do ISS. Ainda, existe algum ponto de excluso entre
ICMS, IPI e IOF? Tratar especificamente da definio do conceito de ouro como: ativo
financeiro, instrumento cambial e mercadoria (industrializada ou no). Responder
levando em considerao o RE 190.363.
5. Construir a regra(s)-matriz(es) de incidncia tributria do IPI.
Carta
da
Repblica
a
maior
eficcia
possvel,
consagrando-se o princpio da segurana jurdica. (Recurso Extraordinrio
353657/PR, Tribunal
07/03/2008)
Pleno,
Rel.
Min.
Marco
Aurlio.
Julgado
em
25/06/2007.
DJ:
Livro III, Captulo VII (Crdito de IPI relativo a operaes anteriores beneficiadas:
mai completo ou completa nudez de Jos Roberto Vieira) do Curso de Especializao
em Direito Tributrio: Estudos Analticos em Homenagem a Paulo de Barros Carvalho,
Coord. Eurico Marcos Diniz de Santi, Rio de Janeiro: Forense, 2005.
Sobre a notao NT da TIPI: conceito e espcies. De Jonathan Barros Vita, in: Revista
da APET. So Paulo: MP editora (no prelo).
EMENTA
CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. IOF. OURO: TRANSMISSO DE OURO ATIVO
FINANCEIRO. C.F., art. 153, 5. Lei 8.033, de 12.04.90, art. 1, 11.
I. - O ouro, definido como ativo financeiro ou instrumento
cambial, sujeita-se, exclusivamente, ao IOF, devido na operao de
origem: C.F., art. 153, 5". Inconstitucionalidade do inciso II do art.
1 da Lei 8.033/90.
A C R D O
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os
Ministros
do
Supremo
Tribunal
Federal,
em
Sesso
Plenria,
na
conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por deciso
unnime, conhecer do recurso extraordinrio (art. 102, inciso III, letra
R E L A T R I O
O Sr. Ministro CARLOS VELLOSO: - Trata-se de mandado de
segurana, impetrado por CURTUME AIMOR S/A contra ato do DELEGADO DA
RECEITA FEDERAL EM NOVO HAMBURGO, objetivando a inexigibilidade do
Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, sobre Operaes
Relativa a Ttulo ou Valores Mobilirios IOF, quando da transmisso do
ouro definida como ativo financeiro ou resgate de ttulo representativo
do metal.
A sentena concedeu a segurana para o efeito de autorizar o
levantamento da custdia do ouro junto s instituies financeiras,
independentemente da comprovao do pagamento do IOF.
A 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio negou
provimento apelao e remessa oficial, em acrdo assim ementado:
TRIBUTRIO.
8.033/90, ART. 1, II.
92.04.09625-0-RS.
IOF
SOBRE
OPERAES
Inconstitucionalidade
COM
reconhecida
OURO.
na
REO
LEI
n
a)
a impetrante no demonstrou a existncia de um ato
coator, sendo mera abstrao a ameaa de violao de direito lquido e
certo;
b)
quis o legislador constituinte que o ouro, quando
definido como ativo financeiro ou instrumento cambial, fosse passvel
somente de imposio do ISOF, excluindo-o da incidncia do ICSM e do
IPI;
c)
o ouro, enquadrado em vrias hipteses de incidncia
sujeita=se apenas do ISOF, se enquadrvel no art. 153, 5 da
Constituio Federal;
ouro:
d)
que
decorre
da
V O T O
O Sr. Ministro CARLOS VELLOSO (Relator): A Constituio
pretrita estabelecia que o ouro estava sujeito ao imposto nico sobre
minerais. dizer, estabelecia a incidncia exclusiva e em uma nica
operao, do imposto nico sobre minerais IUM, nas operaes realizadas
com o ouro antes da industrializao. Com a industrializao, o ouro se
submetia ao IPI e ao ICM: a operao de industrializao, ou a produo
industrial do ouro, geraria o IPI, e a operao de mercancia, tendo por
base o ouro industrializado, o ICM.
A Constituio de 1988 inovou: no h imposto nico sobre
minerais. Em estado natural, ou industrializado, o ouro estar sujeito,
nas operaes mercantis, ao ICMS. Todavia, se utilizado como ativo
financeiro, estar o ouro sujeito ao IOF. (C.F., art. 153, 5; art.
155, 2, X, c). Desaparecida essa condio utilizao como ativo
financeiro submeter-se- ao ICMS, nas operaes mercantis. (Jos
Alfredo Borges, As operaes com Ouro e o Regime Jurdico da Repartio
da Receita do ICMS aos Municpios, in Rev. Jurdica da ProcuradoriaGeral da Fazenda Estadual Minas Gerais, 13/9).
Com propriedade, pois, escreveu o ento Juiz Ari Pargendler, no
voto que embasa o acrdo recorrido, que a destinao do ouro o
identifica como mercadoria ou como ativo financeiro. A entrada do ouro no
mercado financeiro e sua permanncia nele lhe assegura esse regime
vantajoso: o de ser tributado uma s vez (monofasicamente) e de modo
exclusivo (unicamente) pelo Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e
Seguro Relativo a Ttulos e Valores Mobilirios.
Esse regime jurdico do ouro, como ativo
inscrito na Constituio Federal, 5 do art. 153:
financeiro,
est
Art. 153......................
...............................
5 - O ouro, quando definido em lei como ativo
financeiro ou instrumento cambial, sujeita-se exclusivamente
incidncia do imposto de que trata o inciso V do caput deste
artigo, devido na operao de origem; a alquota mnima ser
de um por cento, assegurada a transferncia do montante da
arrecadao nos seguintes termos:
I - ...........................
II - ..........................
A Lei 7.766, de 11.05.89, estabeleceu:
Art. 1 - O ouro em qualquer estado de pureza, em
bruto ou refinado, quando destinado ao mercado financeiro ou
execuo da poltica cambial do Pas, em operaes realizadas
com a intervenincia de instituies integrantes do Sistema
Financeiro Nacional, na forma e condies autorizadas pelo
Banco Central do Brasil, ser desde a extrao, inclusive,
considerado ativo financeiro ou instrumento cambial.
1 Enquadra-se na definio deste artigo:
I - o ouro envolvido em operaes de tratamento,
refino,
transporte,
depsito
ou
custdia,
desde
que
formalizado compromisso de destin-lo ao Banco Central do
Brasil ou instituio por ele autorizada.
II - as operaes praticadas nas regies de garimpo
onde o ouro extrado, desde que o ouro na sada do Municpio
tenha o mesmo destino a que se refere o inciso I deste
pargrafo.
2 As negociaes com o ouro, ativo financeiro, de
que trata este artigo, efetuada nos preges das bolsas de
valores, de mercadorias, de futuros ou assemelhadas, ou no
mercado de balco com a intervenincia de instituio
financeira
autorizada,
sero
consideradas
operaes
financeiras.
Prescreve, a seu turno, o artigo 4:
Art. 4 O ouro destinado ao mercado financeiro
sujeita-se, desde sua extrao inclusive, exclusivamente
lei
complementar
regular
as
limitaes
constitucionais ao poder de tributar (art. 146, III). Todavia, o que deve
ser entendido que a prpria Constituio, no ponto, que disps que a
lei definiria o ouro como ativo financeiro ou instrumento cambial ( 5
do art. 153, C.F.). Ora, todos sabemos que a Constituio, quando quer
lei
complementar,
expressamente
assim
dispe.
dizer,
a
C.F.
expressamente se refere, em certos casos, que a lei complementar
estabelecer, ou definir, ou estabelecer os limites, etc. No caso, no
custa repetir, a Constituio, no 5 do art. 153, fala em lei,
simplesmente.
Essa questo, entretanto, no tem maior interesse, no caso.
Sobreveio a Lei 8.033, de 12.04.90, que disps, no seu art. 1,
II e III:
Art. 1 So institudas as seguintes incidncias do
imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro, ou
relativas a ttulos ou valores mobilirios:
I. - .........................
RECORRENTE
RECORRIDO
ADVOGADO
:
:
:
UNIO FEDERAL
COMPANHIA ATLANTIC DE PETRLEO
SILVIO MAIA DA SILVA E OUTROS
EMENTA
TRIBUTRIO. IPI. Art. 66 da lei n 7.450/85, que autorizou o
Ministro da Fazenda a fixar o prazo de recolhimento do IPI, e Portaria n
266/88/MF, pela qual dito prazo foi fixado pela mencionada autoridade.
Acrdo que teve os referidos atos por inconstitucionais.
Elemento do tributo em apreo que, conquanto no submetido pela
Constituio ao princpio da reserva legal, fora legalizado pela Lei n
4.502/64 e assim permaneceu at a edio da Lei n 7.450/85, que, no art.
66, o deslegalizou, permitindo que sua fixao ou alterao se
processasse por meio da legislao tributria (CTN, art. 160), expresso
que compreende no apenas as leis, mas tambm os decretos e normas
complementares (CTN, art. 96)
Orientao contrariada pelo acrdo recorrido.
Recurso conhecido e provido.
ACRDO
Vistos relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do
Supremo Tribunal Federal, por seu Tribunal Pleno, na conformidade da ata
do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, em,
concluindo o julgamento, vencidos os Srs. Ministro Marco Aurlio,
Seplveda Pertence e Carlos Velloso, conhecer e dar provimento ao recurso
extraordinrio, declarando a constitucionalidade do art. 66 da Lei n
7.450, de 23.12.1985.
Braslia, 02 de dezembro de 1998.
Carlos Velloso
Ilmar Galvo
- Presidente
- Relator
VOTO
O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): o dispositivo declarado
inconstitucional pela deciso ora impugnada foi o art. 66, da Lei n
7.450, de 23 de dezembro de 1985, deste teor:
Art. 66. Fica atribuda competncia ao Ministro da Fazenda para
fixar prazo de pagamento de receitas federais compulsrias.
A referida deciso foi assim ementada (fls. 80):
Tributrio. IPI. Prazo de recolhimento. Portaria n 266/88 e art.
66 da Lei 7.450, de 23.12.85.
O art. 6 da Constituio de 1967, na redao da Emenda
Constitucional n 01/69 proibia delegao de atribuies, salvo as
execees previstas no texto constitucional.
Dessarte so inconstitucionais o art. 66 da Lei n 7.450/85 e a
Portaria n 266/88 do Sr. Ministro da Fazenda, reconhecendo-se
impetrante o direito de recolher o IPI nos prazos estabelecidos
pela Lei n 4.502/64, com a redao do Decreto-Lei n 326/67.
A deciso, tomada por maioria do Plenrio da Corte Regional,
acolheu o voto do eminente Relator, Juiz Castro Meira, segundo o qual a
matria estava servada lei, razo por que no poderia ser objeto de
delegao.
Entre os votos que tambm sufragaram a tese, destaca-se o proferido
pelo eminente Juiz Hugo Machado, para quem (fls. 122):
Criar um tributo no apenas descrever a sua hiptese de
incidncia, isto , aquela situao factual que, se e quando
concretizada, far nascer o dever jurdico de entregar dinheiro aos
cofres pblicos. tambm definir o mandamento, dirigido ao sujeito
passivo da relao de tributao. O mandamento precisamente a
parte da norma jurdica onde se encontram todos os elementos
necessrios ao conhecimento, definio e determinao de quem
deve pagar, quanto e quando deve ser pago. absolutamente
inadmissvel que fique fora do mandamento, contido na lei, qualquer
dos elementos que interferem na determinao do quantum a ser pago
pelo sujeito passivo.
O primeiro voto discordante partiu do eminente Juiz Orlando
Rebouas, que o assentou nos seguintes fundamentos (fls. 113):
H de ressaltar-se que a lei complementar a que se refere o art.
146 da Constituio, no caso o Cdigo Tributrio Nacional, enumera
em seu art. 97 tudo aquilo que, em matria de tributos, est afeto
reserva legal. Nos termos deste dispositivo legal e de seus
incisos I a VI, somente a lei pode estabelecer: a instituio de
tributos, ou a sua extino; a majorao de tributos, ou sua
reduo, execetuados os casos em que pode o Executivo faz-lo,
conforme a Constituio; a definio do fato gerador da obrigao
tributria principal; a fixao da alquota do tributo e da sua
base de clculo, ressalvadas as execees pelas quais pode o Poder
Executivo alterar a alquota de determinados impostos; cominao de
penalidades por infringncia legislao tributria; e hipteses
de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de
dispensa ou reduo de penalidades.
Como se v, no esto reservados lei os critrios e prazos para o
recolhimento de tributos. Tanto ela pode fix-los, como autorizar o
Poder Executivo a faz-lo por decreto ou instruo normativa,
normas complementares que esto compreendidas na legislao
tributria conceituada no art. 96 do Cdigo Tributrio Nacional. E
tanto permitido legislao tributria estabelecer prazos para
pagamento de tributos, que o art. 160 do mesmo CTN prev o prazo de
trinta dias para ao vencimento do crdito tributrio, quando a
legislao tributria no fixar o tempo do pagamento. o mesmo
que dizer: quando a lei,
o decreto ou a norma complementar
(portaria ou instruo normativa) no fixar o tempo de pagamento.
Portanto, o fato de haver a Lei n 7.450/85 atribudo ao Ministro
da Fazenda competncia para fixar os prazos de pagamento do IPI, antes
estabelecidos pela Lei n 4.502/64, no implica em delegao da
competncia tributria, vedada pelo art. 7 do Cdigo Tributrio
Nacional. Este dispositivo ressalva expressamente da indelegabilidade a
atribuio das funes de arrecadar ou fiscalizar tributos. Arrecadar
implica em receber o pagamento do tributo. E para esse pagamento devem
ser estipulados prazos, que o Poder Executivo, a quem compete arrecadar o
tributo, pode fixar, desde que para tanto disponha de autorizao legal,
com a que foi conferida pelo art. 66 da Lei n 7.450 de 1985.
No
se
verifica,
por
fim,
desrespeito
ao
princpio
da
anterioridade, por majorao do imposto dentro do exerccio em
decorrncia da diminuio do prazo para o pagamento, estabelecido pela
Portaria n 266/88, do Ministro da Fazenda. que, como se no bastasse
haver sido o IPI excludo da observncia do princpio da anterioridade, a
majorao do tributo somente ocorre por elevao da alquota ou da
respectiva base de clculo. A alegada majorao por restrio do prazo
para o recolhimento algo subjetivo, que no encontra respaldo legal nem
constitucional.
De destacar, ainda, o voto vencido do eminente juiz Lzaro
Guimares que, sobre o princpio da indelegabilidade dos poderes, aduziu,
in verbis (fls. 115):
No final do sculo passado, discutia-se a respeito desse princpio
na Corte Suprema e j se avizinhava o que mais tarde veio a ser o
Governo Roosevelt a fonte de interveno do Estado na Economia.
O Juiz Tift emitiu um voto brilhante dizendo que a indelegabilidade
que tem origem constitucional no pode jamais ser encarada em
termos absolutos. Acrescentou que pode a lei estabelecer, inclusive
numa matria
tributria, atribuies
ao Poder
Executivo
autoridade administrativa. Dentro da razoabilidade, que inerente
ao exerccio do Poder Pblico, estabeleceu o que ele denominava de
sub-rates que so subtaxas, digamos assim,
ou complementos
imposio feita pela lei, em matria tributria.
Para que isso acontena preciso que haja a autorizao legal e
que o exerccio desse poder se faa dentro dos limites razoveis.
Foi o que ficou estabelecido nesse acrdo da Corte Suprema Norteamericana.
Os votos vencidos, por ltimo transcritos, indiscutivelmente, levam
ntida vantagem, em termos de juridicidade, sobre os vencedores.
Com efeito, certo que a Constituio Federal de 1988 submeteu ao
princpio da legalidade a competncia da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, para exigir ou aumentar tributo (art. 150,
I).
Ao faz-lo no reservou a matria, por inteiro, lei federal,
estadual, distrital e municipal, respectivamente. Ao revs, deixou a
essas to-somente a competncia de instituir o tributo, j que no art.
146, III, a e b, reservou lei complementar federal a definio, em
relao aos impostos, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo
e contribuintes; e ainda o estabelecimento de normas gerais sobre a
obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios.
Restou ao legislador ordinrio da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, repita-se, to somente
a competnica para
instituir ou majorar o tributo. Instituir significa decretar, criar o
tributo, observados os respectivos contribuintes, fato gerador e base de
clculo, como delineados na lei complementar federal, sendo de assinalar
que o ato de instituio s se integra com a fixao da alquota
correspondente elemento esse no abrangido pela competncia deferida ao
legislador complementar -, salvo as hipteses
em que a prpria
constituio atribui essa competncia a outro rgo (art. 155, 2, IV e
V). Majorar, de sua vez, importa a competncia confiada ao Poder
Executivo (art. 153, 1).
A competncia legislativa complementar foi exercida por meio da
edio do CTN (Lei n 5.162/66), recepcionado pela nova Carta, no que com
ela compatvel.