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Curso:
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I
2016-II
Huaraz -Per
2016
INTRODUCCION
El Derecho es ordenacin de la conducta humana hacia el bien del
hombre y la sociedad y tiene como fin principal la aplicacin de la justicia
en el caso concreto y la defensa de los intereses de la vida social.
El derecho es la solucin de casos singulares, esa es la idea de
un derecho vivo, profundamente vinculado a la idea de justicia.
El derecho debe restablecer as los derechos y los deberes, los mandatos y
prohibiciones que al transgredirse requieren soluciones justas de los
problemas que se presentan en la realidad histrica y fija los criterios
para resolver por la va de la conciliacin o la fuerza de la sancin los
supuestos de hecho que se presentan a los diversos actores de la vida en
sociedad. Existen en el mundo moderno medios alternativos resolucin de
conflictos, como el arbitraje u otros que se aplican en la prctica, por
convenios entre las partes que tiene planteados conflictos de intereses.
Bobbio citado por Aguil Regla define las fuentes del derecho como los
hechos y los actos jurdicos cuyo resultado es la creacin de normas
jurdicas, por los diferentes rganos del estado que tienen asignada poder
normativo, de conformidad con el principio de la legalidad. Tambin los
particulares
en
los
convenios
II. CONTENIDO:
2.1.- LAS FUENTES DEL DERECHO:
2.1.1.- Concepto de fuente del Derecho:
Podemos encontrar distintos conceptos y categoras de las fuentes del
derecho, algunos ms amplios, otros ms restrictivos, que como ya se ha
sealado dependern de las formas y modelos asumidos por los distintos
ordenamientos jurdicos. As, son varias las definiciones y mayor an los
criterios de clasificacin que encontramos. Revisaremos algunos de ellos,
para delimitar la respuesta a la pregunta de qu se entiende por fuente del
derecho. (CLEMENTE DE DIEGO (1925) p. 35).
El concepto de fuente del derecho, en un sentido tcnico y de dogmtica
jurdica, se refiere especialmente a los orgenes prximos del derecho, a la
elaboracin o produccin de las reglas que contienen la modelacin jurdica
de las relaciones de la vida social.
2.2. - El sentido actual de la teora de las fuentes del derecho:
La doctrina tradicional de las fuentes est en crisis, en parte porque no
analiz a profundidad todos los modos de produccin jurdica, se concret
principal- mente a la ley y a la costumbre como las fuentes por excelencia del
derecho. La costumbre en nuestra poca es una fuente residual del derecho
y la ley es una fuente en decadencia. Se dice que son bsicamente dos las
causas por las que la ley ha perdido hoy su posicin central en el sistema
de fuentes: por un lado, como consecuencia indirecta de la crisis de la
estatalidad del derecho; por otro, como consecuencia directa de la
atribucin de carcter normativo a la Constitucin, con el consiguiente
desplazamiento de la ley.
En cuanto a la crisis de la estatalidad del sistema de fuentes, los
fenmenos de supra estatalidad normativa derecho de origen internacional
Justinianea
de
que
la
han
cual
arrancan
tomado desarrollo a
(Aguilar
Gorrondona. Derecho
Civil,
Personas,
pues
stas
surgen
del
pueblo
se
manifiestan
hija de una concepcin decimonnica del papel del juez, que entenda su
funcin como un poder nulo, sin ninguna posibilidad para crear derecho,
situndolo como simple aplicador pero no interprete del derecho. La
jurisprudencia obligatoria determina al juez inferior y limita sus poderes
interpretativos. Esa visin no puede sostenerse en el actual Estado
constitucional de derecho.
La jurisprudencia ha de considerarse la "Ciencia del Derecho". E decir, se
entiende a la jurisprudencia como la doctrina que establecen los jueces y
las magistraturas al resolver una cuestin que se les plantee, o servira
para designar la doctrina y criterios de interpretacin de las normas
establecidos por los tribunales ordinarios de justicia, cualquiera sea su
clase o la jurisdiccin a la que pertenezcan En e! sentido ms estricto es e!
criterio constante y uniforme de aplicar el derecho mostrado en las
resoluciones del Tribunal Supremo, que es el mximo rgano jurisdiccional
de todos los rdenes, y en consecuencia, aquel al que corresponde la labor
de controlar la aplicacin del derecho hecha por los tribunales de justicia,
mediante la unificacin de los criterios de interpretacin de las normas
utilizadas por los mismos. La jurisprudencia en definitiva sera aquella
norma contenida en el fallo de un juez o tribunal o en el conjunto de ellos;
en un sentido material, es el fallo mismo o conjunto de ellos; en sentido
formal, es el modo de juzgar, el hbito o criterio de apreciacin,
interpretacin y subsuncin que en el fallo o conjunto de fallos se
contienen8. El concepto de jurisprudencia que debe considerarse, para un
anlisis de sta en cuanto a fuente del derecho, es el ms restrictivo, el que
se refiere al conjunto de pronunciamientos de los tribunales superiores de
justicia en nuestro sistema la Corte Suprema de Justicia- que son los
llamados a formar jurisprudencia a travs ce la uniformidad del derecho,
que se logra justamente en la aplicacin del mismo al caso concreto.
Se ha debatido ampliamente acerca de s la jurisprudencia es o no fuente
directa o formal del derecho. En esta materia la doctrina se encuentra
dividida, encontramos un grupo de autores que mantiene una tesis positiva,
Tanto Gastan Tobeas & Puig Pea (1957) reconocen la existencia de una
tesis avanzada para la cual poco importara el reconocimiento formal de la
jurisprudencia como fuente del derecho. Por el simple hecho de que la
jurisprudencia se imponga incontrastablemente en la vida judicial, se
demuestra de forma indiscutible que es una fuente jurdica. Sera esta
circunstancia una perfecta demostracin de una costumbre contraria a la
ley, derivara de este supuesto su legitimidad.
2.- Tesis que no consideran la jurisprudencia como fuente del derecho
Frente a las tesis que le dan a la jurisprudencia la categora de fuente del
derecho, la doctrina mayoritaria reconoce la importancia de la labor del
juez, sin embargo, niega a la jurisprudencia la labor creadora de derecho
propia de las fuentes formales, directas, tambin denominadas reales.
1.- No corresponde a los tribunales de justicia el desarrollo de la labor
normativa:
No le compete al juez determinar la organizacin social a travs de la
dictacin de leyes de carcter general, escapa de sus funciones la de
crear derecho, estara con ello contraviniendo la organizacin del
Estado. Por tanto, se proclama la sujecin de! Poder Judicial a la ley, lo
que implica la prohibicin del desarrollo judicial del derecho. No puede
haber invasin del Poder Legislativo por parte del Judicial, como
corresponde a un sistema de separacin de poderes.
2.2. No contienen las sentencias de los tribunales de justicia a
generalidad y la abstraccin propia de as normas jurdicas
La sentencia no propone ni manda un modelo de conducta a seguir. La
sentencia determina a travs de un juicio razonable cul es el derecho
aplicable a un caso concreto que ha llegado a su conocimiento. Seala
Clemente de Diego, (1959), que jurisprudencia no se llama a cualquier
aplicacin del derecho aislada, sta debe revelar en su actuacin un
criterio, una pauta general, en la aplicacin de las normas jurdicas30. Se
trata, por tanto, de una declaracin no abstracta, sino concreta con fuerza
CONCLUSIONES
Es importante seguir estudiando el tema de la creacin del derecho, y la
relacin entre las diferentes fuentes porque el cambio en una institucin
dentro del sistema formal, modifica todo el ordenamiento jurdico,
comprometiendo su concepcin y funcionamiento. Por lo tanto estudiar la
materia, permite solucionar problemas en la prctica del derecho, que
pueden llegar a comprometer la seguridad jurdica, y la justicia, pilares
fundamentales del estado social de derecho.
Si bien el concepto de jurisprudencia engloba varios significados, desde los
ms amplios que asimilan la jurisprudencia a la "Ciencia del Derecho"
hasta los ms restrictivos que entienden la jurisprudencia como el conjunto
de sentencias dictadas por los tribunales de justicia para lograr resolver los
casos prcticos de los que tienen conocimiento.
Consideramos en ei presente trabajo el concepto ms restrictivo de
jurisprudencia. La entendemos como el conjunto de resoluciones de los
tribunales superiores de justicia, que son los llamados a unificar el derecho
a travs ce la dictacin de sus sentencias.
Como tal entendemos que la jurisprudencia es una fuente del derecho.
Pero es una fuente de derecho que opera en la prctica, es indirecta o bien
complementaria. No puede ser considerada dentro de las fuentes
primarias, directas o formales. Justamente la labor de la jurisprudencia ser
la de interpretar, integrar y completar las fuentes formales del derecho de
manera de lograr dar perfecta armona al ordenamiento jurdico.
Sin perjuicio de lo anterior, la labor jurisprudencial es fundamental. Merece
destacarse la constante actualizacin e integracin del ordenamiento
jurdico. As la labor judicial da la movilidad necesaria al ordenamiento
jurdico, desarrollando y adecuando las normas a los nuevos tiempos. De la
misma forma, ofrece la armona necesaria en materia de la integracin de
los derechos de distinto rango, dando continuidad y totalidad al
ordenamiento jurdico. Tambin la labor judicial de integracin del derecho
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En
Interpretacin,
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