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2 O DIC 2010
OFICIO N
:f 02-2010-SERVIR/PE
Seor
RICHARD MARTIN TIRADO
Jr. Pezet y Monet N 2729
Lince .-
Asunto
Referencia
NEF/JAG/MMC
Reg. N" 10922-2010
www.servlr.gob.pe
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Presidencia
del Consejo de Ministros
Autoridad Nacional
del Servicio Civil
50~-2010-SERVIR/GG-OAJ
JORGEARRUNTEGUIGADEA
Gerente (e) de Polticas de Gestin de Recursos Humanos
De
Asunto
Referencia
Descriptor
a) Incompatibilidad de funciones
b) Doble percepcin de ingresos
Fecha
Lima,
l.
Antecedentes y Base Legal
1.1 Respecto a la normativa que regula la prohibicin de desempear ms de un
empleo remunerado cabe citar el artculo 40 de la Constitucin Poltica del Per, el
cual literalmente seala:
"La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y las derechos,
deberes y
responsabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha carrera los
funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza. Ningn funcionario o
servidor pbllco puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con
excepcin de uno ms por funcin docente.
No estn comprendidos en la funcin pblica los trabajadores de las empresas del Estado o
de sociedades de economa mixta. (... )". (El resaltado es nuestro)
1.2 De otro lado, el artculo 3 de la Ley N 28175 - Ley Marco del Empleo Pblico
establece:
"Ningn empleado pblico puede percibir del Estado ms de una remuneracin,
retribucin, emolumento o cualquier tipo de ingreso. Es incompatible la percepcin
simultnea de remuneracin y pensin por servicios prestados al Estado.
Las nicas excepciones las constituyen la funcin docente y la percepcin de dietas por
participacin en uno (1) de los directorios de entidades o empresas pblicas."
Autoridad Nacional
del Servicio Civil
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1.3 El literal h) del artculo 10 del Decreto Legislativo N 1023 que crea la Autoridad
Nacional del Servicio Civil - SERVIR, establece como una de sus funciones, opinar
sobre las materias de su competencia; las cuales estn contextualizadas en el
marco de las polticas que en materia de gestin del empleo, la gestin de la
compensacin, entre otras, emita de manera progresiva .
11.
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Anlisis
De la competencia de SERVIR
2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del servicio civil
estn contextualizadas en el marco de las polticas que en materia de gestin del
empleo e ingreso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva SERVIR.
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Siendo SERVIR un rgano rector que define, implementa y supervisa las polticas
de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus
competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o
consultiva previa a la adopcin de decisiones individuales de cada entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son
aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema
Administrativo de Gestin de Recursos Humanos, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o
especficos; por lo tanto, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran
vinculadas a situacin particular alguna.
Cuestin previa
2.2 Consideramos que para atender la consulta formulada por el seor Richard Martin
Tirado, sin pretender resolver el caso concreto, es necesario abordar los temas de:
i) desempeo de funcin pblica e ii) incompatibilidad de ingresos, toda vez que
dichos conceptos se encuentran interrelacionados.
Del desempeo de la funcin pblica
2.3 La Ley N2 28175, norma de aplicacin transversal a todas las entidades de la
administracin pblica independientemente del rgimen laboral en el que se
encuentra su personal (Decretos Legislativos N 276, 728 o Contratacin
Administrativa de Servicios), siempre y cuando estn presentes en dicha relacin,
los siguiente elementos; i) prestacin de los servicios personales, ii) subordinacin,
y iii) remuneracin, refiere que ningn empleado pblico puede percibir del
Estado ms de una remuneracin, retribucin, emolumento o cualquier tipo de
ingreso.
Sobre este punto, corresponde preguntar a quienes abarca dicha prohibicin, a
todo aquel que le presta servicios al Estado?, a quienes ejercen funcin pblica
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del Consejo de Ministros
Autoridad Nacional
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slo bajo una relacin de subordinacin?, o, se aplica a todo aquel que ejerce
funcin pblica, independientemente de las formas de vinculacin con el Estado?.
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De otro lado, la Ley N 28175 precepta que ningn empleado pblico puede
percibir del Estado ms de una remuneracin, retribucin, emolumento o
cualquier tipo de ingreso.
Para determinar el alcance de lo expresado en los dispositivos, es necesario tener
en cuenta dos conceptos utilizados en los mismos, los cuales son : Estado e
ingresos.
Entendemos por Estado, la forma de organizacin social soberana y coercitiva,
formada por un conjunto de instituciones involuntarias, que tiene el poder de
regular la vida nacional en un territorio determinado. 1
En ese sentido, toda s las instituciones de la administracin pblica se encuentran
bajo el mbito de las normas que se emitan para su regulacin en tema s
especficos.
Por su parte, el trmino ingreso, incluye la remuneracin, beneficios,
bonificaciones, rentas y otros conceptos que pudiera percibir o generar una
persona, originadas por su trabajo, su patrimonio y donaciones que reciba .2
Dicho concepto se encuentra contenido en el Info rme N 1029-2009-EF/60.0 1 emitido por la Oficina
General de Asesora Jurdica del Ministerio de Economa y Fi nanzas a propsito de la propuesta de
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2.7 En este punto debemos precisar que el marco legal que sustenta la prohibicin de
doble percepcin, no slo est en el artculo 3 de la Ley Marco del Empleo
Pblico (aplicable a todos los regmenes laborales y de carrera dentro del Estado),
sino tambin en el artculo 4 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM (aplicable a
los Contratos Administrativos de Servicios) el artculo 3 del Decreto Ley N 25650
(aplicable al personal contratado bajo las normas del Fondo de Apoyo Gerencial) y
los contratos y convenios especficos para la contratacin de profesionales y
tcnicos a travs de organismos internacionales.
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2.6 Ahora bien, en tanto los dispositivos han establecido que se encuentra prohibido
realizar ms de una actividad remunerada y subordinada, para el Estado,
entendido ste en su mxima expresin, as como tampoco recibir
contraprestacin, independientemente de la denominacin (remuneracin,
honorarios, retribucin, emolumento), podemos concluir que ningn servidor o
funcionario que desempee funcin pblica se encontrara habilitado para recibir
contraprestacin adicional de otra entidad pblica de la Administracin Pblica;
excepto las que se encuentran expresamente permitidas (docencia y participacin
en Directorios de entidades y empresas del Estado).
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1 :.
Todo el marco legal antes indicado se sustenta, en el elemento principal para que
se configure la prohibicin de doble percepcin, el cual no es otro que el
desempeo de funcin pblica.
En consecuencia, independientemente de la vinculacin (contrato laboral,
nombramiento, contrato administrativo de servicio, locacin de servicios, entre
otros) entre el Estado y la persona que brinda un servicio, en tanto sta
desempee funcin pblica se encontrar inmersa en la prohibicin. La excepcin
a dicha regla la constituye la labor docente y la percepcin de una dieta.
modificacin del Decreto Supremo N 108-2009-EF que aprob la politica remunerativa de los
Gerentes Pblicos
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111. Conclusiones
3.1 De una interpretacin integral de los dispositivos que norman la prohibicin de
doble ingreso, legalmente es posible concluir que la configuracin de la
prohibicin se produce en el caso que una persona, desempee una doble funcin
pblica y por ello perciba dos ingresos del Estado.
La excepcin a dicha regla la constituye la labor docente y la percepcin de una
dieta.
3.2 Para el caso concreto de los dietarios, stos pueden percibir ingresos derivados de
locacin de servicios, siempre que estos ltimos ingresos no se originen en el
ejercicio de funcin pblica.
Finalmente, remito para su consideracin el proyecto de Oficio de respuesta
respectivo para vuestra visacin y de estimarlo pertinente, trmite correspondiente
ante la Presidencia Ejecutiva .
Atentamente,
OAJ/MMC/tnr
c/tnr/2010/lnformes/lncompatibilidad de funciones mod
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