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INTRODUCTION GENERALE

Mme si vous vous situez laube de vos tudes, vous avez tous une certaine ide plus ou moins
vague, de ce quest le droit. Pour vous sans doute, le droit est ce qui ordonne, ce qui interdit.
Lide que vous avez du droit est essentiellement lie la contrainte, la sanction.
Mais le droit, cest aussi beaucoup plus que cela. Le droit est partout. Le droit rgit la vie des
hommes. Les rgles de droit sont destines rgir les rapports humains. Aussi, le droit surgit dans
tous les pans de la socit.
Il nest pas tranger aux rapports daffection : le droit rgit les rapports entre poux, y compris
pour des questions aussi intimes que la fidlit ou lassistance pendant la maladie mais aussi les
rapports entre les parents et le enfants, dterminant les rgles de filiation, les rapports dautorit,
les devoirs rciproques Le droit rgit naturellement les rapports conomiques, les rapports des
individus avec lEtat, les rapports des Etat entre eux.
Partout, il y a du droit. Parce que le droit est consubstantiel lexistence dune socit. Ds
quil y a une socit, il y a du droit.
En effet, partir du moment o plusieurs personnes vivent ensembles, nat aussitt un besoin
d'ordonner leurs conduites. Ces rgles de conduites, parses et diverses, composent un ensemble :
le Droit. Le droit est un phnomne vivant. Les rgles naissent, vivent, meurent, voluent dans
leur contenu, parce que la socit et les hommes qui la composent, volue. Parce que les rapports
humains sont complexes, le droit est complexe.
Mais ce droit dsigne plusieurs phnomnes, a plusieurs sens quil ne faut pas confondre. Ces
sens ne doivent pas tre confondus mais mis en relation.
Le Droit recouvre donc plusieurs notions. Comme toute science, le droit a aussi son langage. La
science juridique emprunte parfois au langage usuel, son vocabulaire mais le sens en est parfois
diffrent, plus large ou plus restreint. Les mots ont parfois aussi deux sens. Il en est ainsi du mot
"droit". Il y a le Droit, qu'on serait tent d'crire avec une majuscule et les droits, avec une
minuscule :
- tantt, on entend par droit, l'ensemble des rgles juridiques, ce qu'on appelle "le droit objectif" ;
- tantt, on entend par droit, telle ou telle prrogative dont une personne est titulaire, dont elle est
le sujet, on parle alors des "droits subjectifs".
Aussi, le mot droit comporte pour les juristes, deux dfinitions distinctes. Le droit recouvre deux
ensembles qui diffrent profondment, mme s'ils se situent en relation. En effet, l'objet du droit
objectif est de dlimiter les droits subjectifs des personnes.

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- LE DROIT OBJECTIF : Le droit est, en premier lieu, un ensemble de rgles destines


organiser la vie en socit. A cet ensemble, on applique l'expression Droit objectif.
- Il s'agit de dlimiter la part de libert et de contrainte de chacun. Il faut dfinir ce qui est permis
ou pas pour que la vie sociale soit possible. La socit tablit des rgles destines rgir son
fonctionnement, et par voie de consquence, organiser les relations des personnes qui la
composent.
- Le droit objectif est constitu par l'ensemble de ces rgles juridiques. Lorsqu'on tudie la rgle
de droit objectif, cela signifie qu'on prend en considration la rgle de droit, en elle-mme et pour
elle-mme, abstraction faite de son contenu. On envisage ce qui est commun toutes les rgles
juridiques : ses caractres, ses classifications, ses sources, son domaine d'application, etc...
- LES DROITS SUBJECTIFS : Le mot droit a une seconde signification. Le Droit objectif
reconnat, en effet, des prrogatives aux individus. Ces prrogatives sont des droits subjectifs
dont les individus peuvent se prvaloir dans leurs relations avec les autres. Il ne faut pas perdre de
vue que le droit a pour but d'organiser la vie en socit, donc de rgir des personnes qu'on appelle
sujets de droit. Dans ce second sens, le droit est envisag de faon plus concrte et particulire.
On examine les droits dont une personne est titulaire, les prrogatives individuelles que les
personnes ont vocation puiser dans le corps de rgles constitu par le droit objectif.
- Le droit, pris dans son sens subjectif, dsigne alors une prrogative accorde telle ou telle
personne. Il s'agit par exemple du droit de proprit, de droit de vote, du droit de grve, du droit
d'exercer l'autorit parentale sur ses enfants, etc... C'est un droit subjectif qu'on envisage lorsqu'on
affirme : "j'ai le droit de faire telle et telle chose en vertu de ma qualit de parent ou de
propritaire" mais d'une norme de droit objectif qu'on parle de condamner quelqu'un rparer un
dommage en vertu de l'article 1382 du Code civil".
- Ces deux significations du mot droit ne s'opposent pas, elles sont complmentaires. Ce sont
deux faons diffrentes d'envisager le mme phnomne, les deux faces dun mme miroir : Le
droit objectif tend dterminer les droits subjectifs des individus Nous envisagerons
successivement le droit envisag comme un ensemble de rgles, cest--dire le droit objectif
dans une premire partie et nous verrons dans une deuxime partie, le droit envisag comme un
ensemble de prrogatives, cest--dire les droits subjectifs ou plus exactement ce qui constitue
leur unit.

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Titre I : LE DROIT OBJECTIF OU LENSEMBLE DE REGLES SOCIALES


Le droit tend structurer la socit, travers une combinaison complexe de normes, mais la rgle
de droit existe ct dautres rgles sociales il convient den noncer les caractres propres
(chapitre premier).
Le droit est une science. Dans un second temps, nous examinerons comment nat la rgle de droit,
quelles en sont les sources (chapitre II).
Enfin, nous verrons dans un dernier temps comment les rgles coexistent les unes avec les autres,
quel en est, pour chacune, le domaine dapplication (chapitre III).
Chapitre premier : LES CARACTERES DE LA REGLE DE DROIT
L'ide de droit ne peut tre dissocie de celle de rgle. Mais cette relation entre la rgle et le droit
ne peut tre que le point de dpart de la rflexion. Il existe, en effet, bien d'autres ensembles de
rgles qui ne sont pas juridiques ou ne sont pas considres comme telles. Il en est ainsi de la
rgle de jeu, de la rgle morale ou encore la rgle de politesse. Pour cerner plus prcisment le
droit, il convient d'examiner les principaux caractres de la rgle de droit, ce qui en constitue
l'essence. Or, on constate que la rgle de droit est, le plus souvent, obligatoire (I), gnrale (II),
permanente (III) et quelle a une finalit sociale (IV). Nanmoins, on aura l'occasion de constater
que la runion de chacun de ces critres de reconnaissance du droit n'est pas toujours suffisante
ou, l'inverse, n'est pas toujours ncessaire, ce qui rend notre dmarche bien dlicate...
I- LA REGLE DE DROIT EST OBLIGATOIRE
La rgle de droit est un commandement: elle a un caractre obligatoire. Si elle tait dpourvue de
ce caractre, elle ne serait qu'un conseil laiss la discrtion de chacun et non un ordre. La rgle
de droit doit tre respecte pour pouvoir jouer son rle d'organisation de la socit. S'il n'y avait
plus de rgle obligatoire, ce serait le rgne de l'anarchie.
La rgle de droit ordonne, dfend, permet, rcompense ou punit. Mme lorsque la rgle de droit
est permissive, elle a un caractre obligatoire parce qu'elle interdit aux autres de porter atteinte
cette libert (ex. le droit de grve est une rgle juridique obligatoire et l'employeur ne peut s'y
opposer, l'avortement est, certaines conditions, un droit et nul ne peut s'opposer la pratique de
ces interventions mdicales).
Le droit est assorti de sanctions : Il a un caractre coercitif, il est sanctionn par l'Etat. C'est cette
conscration par l'Etat qui fait la rgle de droit. Pour obtenir le respect du droit, des contraintes et
des sanctions sont prvues. Lorsque l'autorit judiciaire constate la violation d'un droit, elle
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requiert la force publique pour que celle-ci contraigne le contrevenant respecter le droit. Il est
possible d'exiger l'excution de la rgle de droit, au besoin en recourant un organe de Justice
institu par l'Etat (ex. police, gendarmerie, etc...). Nanmoins, heureusement, le plus souvent, la
menace du gendarme suffit. La sanction tatique est souvent virtuelle, l'tat de menace.
Statistiquement, le respect volontaire du droit demeure. Ce n'est pas seulement la peur du
gendarme qui inspire ce respect volontaire du droit. Ex. : entre poux qui s'aiment, on peut penser
que la fidlit ne repose pas sur la peur d'une sanction de l'adultre. De mme, ce ne sont pas
seulement les sanctions prvues par le Code pnal qui nous empche de voler ou de tuer.
Ce caractre obligatoire permet d'opposer la rgle de droit aux autres rgles. Ainsi, la rgle
religieuse, la rgle morale ou la rgle de politesse sont dpourvues de ce caractre obligatoire.
Certes, la violation d'une rgle religieuse peut donner lieu des sanctions manant de Dieu ou de
l'Eglise (excommunication) et la violation d'une rgle morale ou de politesse peut entraner la
rprobation sociale, le blme public, l'exclusion, mais l'excution de ces rgles ne peut tre pris
en charge par l'autorit publique. L'Etat n'est pas l'origine de la contrainte exerce pour le
respect de la rgle religieuse ou morale. On peroit immdiatement qu'une telle proposition n'est
valable que pour les Etats lacs. Car toute rgle morale, religieuse ou autre, a vocation devenir
juridique, indpendamment de son contenu et de sa finalit : il lui suffit d'tre rendue obligatoire
et sanctionne par l'Etat. Or, pour les Etats religieux, la distinction entre rgle religieuse et rgle
de droit n'existe plus puisque le droit procde de la religion.
L'existence d'une sanction serait donc le propre de la rgle de droit. Certains ont pu nanmoins
dnoncer laune logique un peu rductrice de la notion de droit. De plus, cette analyse serait
fonde sur un raisonnement vici. En effet, pour savoir ce qu'est le droit, c'est--dire ce qui doit
tre sanctionn par l'autorit publique, il conviendrait d'examiner ce qui est effectivement
sanctionn par l'autorit publique. Le raisonnement, on le voit, conduit une vritable tautologie :
Doit tre sanctionn ce qui est sanctionn. Est du droit, ce qui est du droit. Dailleurs, entre les
conduites relevant du non-droit et celles qui dpendent de la sanction de l'autorit publique, il y a
des situations intermdiaires, sans doute juridique, mais dans une large mesure l'abri des
sanctions tatiques. Ainsi en est-il en cas d'obligation naturelle, catgorie intermdiaire entre le
devoir moral et l'obligation civile, cest--dire juridiques.
L'obligation civile est un lien de droit, en vertu duquel une personne est tenue, l'gard d'une
autre, d'un fait ou d'une abstention.
L'obligation naturelle, par opposition l'obligation civile, n'est pas susceptible d'excution
force. On cite souvent l'exemple de l'obligation alimentaire entre frres et surs. Celle-ci,
contrairement l'obligation alimentaire entre parents et enfants, n'existe pas juridiquement. Ce
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n'est qu'un devoir moral, une obligation naturelle. Mais si elle fait l'objet d'une excution
spontane, elle devient une obligation juridique et la continuation de son excution pourra tre
demande en justice. (Et il est impossible dobtenir restitution de ce qui a t vers au motif que
cela ntait pas d juridiquement)
Une thorie, dite moderne ou subjective, explique le mcanisme de lobligation naturelle. L'ide
est que l'obligation naturelle rsulte d'un devoir moral assez fort pour que le dbiteur s'en estime
tenu mais pas suffisant pour tre sanctionn par la loi. Le doyen Ripert y reconnaissait l, "un
devoir moral qui monte vers l'obligation civile".L'obligation naturelle n'est qu'un devoir moral si
intensment ressenti par le dbiteur, qu'il s'en estime tenu. En ce sens, elle ressemble au devoir
moral.
II- LA REGLE DE DROIT EST GENERALE
Cela signifie qu'elle a vocation s'appliquer toutes les personnes qui forment le corps social.
Cela explique qu'elle soit toujours formule de manire gnrale et impersonnelle. On rencontre
souvent les formules : "Quiconque..." ; "Toute personne...". La rgle concerne chacun et ne vise
personne en particulier. Cela ne signifie pas pour autant que toutes les rgles de droit ont vocation
rgir toutes les personnes. Parfois la rgle de droit s'applique un groupe de personnes : les
salaris, les employeurs, les mdecins, les consommateurs, les propritaires, les conducteurs
d'automobiles, les poux.
La rgle est gnrale parce qu'elle a vocation s'appliquer toute personne appartenant cette
catgorie. La rgle de droit n'en est pas moins gnrale parce qu'elle vise une catgorie de
personnes sans viser personne en particulier. Mme si la rgle vise une catgorie laquelle une
seule personne appartient, (ex. Le prsident de la rpublique gabonaise en fonction), elle conserve
un caractre gnral parce qu'elle ne nomme personne en particulier.
En principe, ce caractre gnral de la rgle de droit est une garantie contre l'arbitraire, contre
la discrimination individuelle. Mais le caractre gnral de la rgle de droit ne signifie pas
galit. La rgle de droit peut tre discriminatoire l'gard d'un groupe de personnes pour des
motifs louables.
La rgle de droit doit rgir des situations et non pas des cas particuliers. Ex. : la loi ne va dcider
si ONDO est l'enfant lgitime de M. et Mme NGUEMA. Mais la loi dcide que tous les enfants
reconnus par leurs gniteurs sont lgitimes. Il faudra appliquer la loi cette situation. En
revanche, le juge statue sur des cas particuliers, il rend des dcisions et non pas des rgles de
droit.

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Ce caractre gnral de la rgle de droit permet de la distinguer d'autres normes juridiques.


Ainsi, une dcision individuelle mme manant de l'Administration ou du Parlement n'est pas une
rgle de droit (ex. : un permis de conduire, une notification de droits, une loi qui ordonne les
funrailles nationales pour les obsques d'un homme d'Etat, un ordre de rquisition, une
nomination par dcret une fonction publique ou un titre honorifique etc...). Ce n'est pas une
rgle de droit mais une disposition personnelle. Il en est de mme d'un jugement tranchant un
litige particulier : il n'dicte pas une rgle de droit vocation gnrale. Il rpond, au contraire,
un problme particulier. Dans ces deux cas, il ne s'agit pas d'une rgle de droit mais d'une
dcision.
III-

LA REGLE DE DROIT EST PERMANENTE

On dit que la rgle de droit est permanente parce qu'elle a une application constante pendant son
existence. Elle a vocation rgir l'avenir, durer un certain temps. Cela ne signifie pas que la
rgle de droit soit ternelle : elle a un dbut et une fin. Cependant, le temps o elle est en vigueur,
elle a toujours vocation s'appliquer. Un juge ne pourrait pas carter l'application d'une loi parce
qu'elle ne lui parat pas opportune. Si les conditions prvues par la rgle sont runies, la rgle a
vocation s'appliquer. La rgle de droit est permanente parce qu'une fois ne, la rgle de droit
s'applique avec constance et de faon uniforme toutes les situations qu'elle rglemente jusqu
ce quelle soit abroge par lautorit comptente (en principe, la mme que celle qui la fait
natre).
IV. - LA REGLE

DE DROIT A UNE FINALITE SOCIALE

Le droit a pour ambition de rgler les relations extrieures des hommes entre eux pour y faire
rgner une certaine paix sociale. Il a une finalit sociale. Des auteurs illustrent cette ide par
lhistoire de Robinson Cruso. Aussi, Robinson, seul dans son le, n'a-t-il aucun besoin de droit.
S'il souhaite tout de mme en fonder un, le malheureux n'y parviendrait jamais. Pour l'homme
seul, la notion de droit n'a aucun sens. Robinson peut tout au plus se doter d'une morale, celle de
ses pres ou celle qu'il aura cre lui-mme. Le droit, lui, suppose la prsence de l'autre : il n'a
pas son sige dans le for intrieur, mais dans les rapports sociaux qu'il organise. Les juristes le
disent en latin : ubi societas,uibi jus (l o il y a socit, il y a droit). En d'autres termes, la
ncessit du droit ne se manifeste que lorsque l'homme vit en groupe.
La rgle juridique est un facteur d'ordre, un rgulateur de la vie sociale. Nanmoins, il ne s'agit
pas l de la seule finalit du droit.
Le Droit fournit un certain nombre de rgles de conduite destines faire rgner, tout la fois, le
progrs et la Justice. Tout le monde saccorde sur cette finalit du droit mme si des divergences
existent sur le sens et la voie du progrs suivre. Mais le droit nest pas le seul poursuivre cette
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finalit. Le Droit entretient des rapports troits et ambigus tout la fois avec la rgle religieuse, la
rgle morale et l'quit car le Droit n'a seulement pour finalit de faire rgner l'ordre, il a aussi
pour ambition de faire rgner un idal de Justice.
Envisageons, partir de cette ide, ce qui oppose la rgle de droit dautres rgles qui peuvent
aussi viser un certain idal de justice, une progression de lHumanit.
Droit et Religion
Fonde sur un rapport transcendant, la religion prsente ses commandements comme venant de
Dieu. La rgle religieuse veille au salut de l'tre humain. La rgle de droit n'en prsente pas moins
certains liens avec la rgle religieuse.
- Il n'en est pas ainsi de toutes les rgles juridiques. Il existe, en effet, des rgles de droit dont on
imagine mal les relations avec des commandements religieux. Il en est ainsi des dispositions du
Code de la route. Il en est d'autres, au contraire, dont on peroit aisment les possibles rapports
avec la religion, par exemple celle qui gouvernent le mariage ou le divorce (ou exemples de
rgles du droit pnal). Dans certaines civilisations, fortement imprgnes par la religion, la
distinction des rgles de droit et des rgles religieuses est souvent difficile et artificielle.
- Il est, par exemple, des contradictions videntes entre le contenu de certaines rgles de droit et
l'enseignement de la religion, notamment judo-chrtienne. Ainsi, il y a une contradiction
vidente entre la lgitime dfense et le comportement qui consiste tendre l'autre joue ou encore
le recours possible l'avortement ou au divorce. De plus, mme lorsque le contenu de la rgle
juridique est directement inspir par la loi religieuse (ne pas tuer, ne pas voler, ...), l'on peut tre
conduit considrer que les prceptes religieux concernent, au niveau de la sanction, des
relations de l'homme avec la divinit, tandis que les rgles de droit entranent une sanction du
groupe social.
Droit et Morale
Ouverte aux impratifs de la conscience, la morale est plus exigeante que le droit, elle attend de
l'homme, un dpassement. La morale est individualiste. Le droit ne rgit pas les consciences mais
le corps social. Vous pouvez, en toute impunit, avoir des envies de meurtre, des envies les plus
inavouables, le droit ne sen proccupe pas. La morale, quant elle, tend la perfection de la
personne et son panouissement. Pour illustrer l'opposition entre Droit et Morale, on cite
souvent la phrase de Goethe : "Mieux vaut une injustice qu'un dsordre", pour montrer que le but
premier du droit est l'ordre, non la Justice.
Mais, on peut faire remarquer que rien n'interdit que l'ordre soit fond sur la morale, la justice.
Bien au contraire, la loi injuste ne peut que se heurter la rsistance des consciences
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individuelles et du corps social. Le droit sera d'autant mieux respect et assurera d'autant mieux
l'ordre social qu'il sera fond sur la morale. Certes le droit peut s'imposer par la force, mais
l'ordre juridique risque alors de dgnrer en dsordres. Que deviendrait une socit dont le droit
permettrait ou encouragerait le vol ou la violence ?
Certains devoirs sont-ils naturellement la fois juridiques et moraux. Ainsi, la conformit du
contrat aux bonnes murs est une condition de sa validit (articles 6 et 1133 du Code civil
franais). L'interdiction morale et religieuse de tuer ou de voler est consacre par le droit
Alors, le contenu de la rgle de droit n'est jamais gratuit, ni le fruit du hasard. Le caractre
coercitif de la rgle de droit n'est, le plus souvent, accept que parce qu'il correspond aux valeurs
fondamentales de l'homme. Le droit est heureusement, le plus souvent, le fruit d'un consensus
social. La rgle de droit est la mise en uvre d'un projet politique poursuivi par la volont
dominante du corps social (J.L. Aubert). La morale sociale dominante inspire gnralement le
contenu de la rgle juridique. L'exprience le prouve : le plus souvent, ce n'est pas le droit qui
modifie la socit mais l'volution des murs de celle-ci qui conduit la modification des rgles
de droit.
Chapitre II : LES MATIERES DU DROIT
On assiste, aujourdhui, une acclration du phnomne de diversification et donc
spcialisation du droit moderne. Certes, le lgislateur doit prendre en compte le particularisme
des diverses situations sociales afin dadopter des rgles de droit adquates. Mais cette
spcialisation du droit a dautres causes. Elle est due au progrs des sciences et des techniques,
une complexit croissante de lconomie, un interventionnisme tatique accru, etc...
Le droit est divis en diffrentes branches en fonction de son objet ou de son
domaine. Plusieurs classifications existent. La plus importante opposition concerne celle du droit
public et du droit priv (I). On oppose aussi le droit national au droit international (II).
I.

LOPPOSION DU DROIT PUBLIC AU DROIT PRIVE

La distinction du droit priv (A) et du droit public (B) est classique. L'opposition n'est cependant
pas absolue puisqu'il existe des droits mixtes (C). Cette opposition entre le droit priv et le droit
public ne doit pas tre survalue dans la mesure o elle tend masquer lunit du droit. Il existe,
en effet, une profonde unit du droit, lequel nest que la traduction, sous la forme dun ensemble
de rgles, dun projet politique global.
Cela conduit beaucoup dauteurs dnier la distinction droit priv-droit public, la valeur dune
vraie summa divisio. Cette distinction ne doit tre envisage que comme un instrument ncessaire
de classification.
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A. LE DROIT PRIVE
Cest celui qui rgit les rapports entre particuliers ou avec les collectivits prives, telles que les
associations, les socits et qui assure prioritairement la sauvegarde des intrts individuels.
Le droit priv comprend principalement le droit civil et le droit commercial.
Le droit civil occupe une place privilgie : il a une valeur gnrale et donne les principes
gnraux. Le droit civil constitue le droit commun. Cela signifie qu'il s'applique, en principe,
tous les rapports de droit priv, sauf si un droit spcial a t dict pour une matire dtermine.
Cette fonction particulire s'explique par le fait que le droit civil est la branche la plus ancienne
du droit. Le droit civil rgit d'abord la famille (aspects extrapatrimoniaux : mariage-divorcefiliation et aspects patrimoniaux : rgimes matrimoniaux successions et libralits), ensuite la
proprit et enfin le droit des obligations (contrat-responsabilit civile). Les principales rgles du
droit civil sont regroupes dans le Code civil de 1804. Le droit civil forme le tronc commun et
des rameaux en ont t dtachs.
Le droit commercial contient les rgles dont l'application est rserve soit aux particuliers qui
effectuent des actes de commerce, soit aux commerants. Il rgit donc aussi bien les socits
constitues pour la ralisation doprations commerciales, que le fonds de commerce du simple
commerant ou encore des actes de commerce, ensemble des actes accomplis par un commerant
dans lexercice et pour les besoins de son commerce. S'il a emprunt au droit civil, un certain
nombre de ses techniques, il s'en est dtach pour constituer un corps de rgles adaptes la vie
des affaires.
Un certain nombre de rgles se sont dtaches du droit commercial et du droit civil pour
constituer une branche autonome de droit de nature mixte(civil et commercial): le droit de la
proprit intellectuelle (proprit industrielle et proprit littraire et artistique) le droit des
assurances, le droit des transports(branche du droit civil).
B. LE DROIT PUBLIC
Le droit public est celui qui rgit les rapports de droit dans lesquels interviennent l'Etat (ou une
autre collectivit publique) et ses agents. Le droit public rgit l'organisation de l'Etat et des
collectivits publiques ainsi que leurs rapports avec les particuliers. Ainsi, il contient les rgles
d'organisation de l'Etat et celles qui rgissent les rapports entre les particuliers et l'Administration.
Le droit public se subdivise aussi en plusieurs branches. Il comprend principalement le droit
constitutionnel qui fixe les rgles de base d'organisation de l'Etat, le droit administratif qui
rglemente la structure de l'Administration et ses rapports avec les particuliers, les finances
publiques et le droit fiscal qui runissent les rgles gouvernant les dpenses et les recettes des

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collectivits publiques, les liberts publiques qui dfinissent les divers droits de l'individu dans la
socit et les modalits de leur protection.

Le droit public diffre du droit priv par :


une finalit diffrente: il vise satisfaire l'intrt de la collectivit. Il est au service de l'intrt
public lorsque le droit priv est au service des individus. Il convient cependant de ne pas
exagrer cette opposition dans la mesure o la complexit croissante de la vie sociale et
conomique rend de plus en plus perceptible la fonction libratrice, pour lindividu, de
lintervention de lEtat. On peut ainsi citer, par exemple, la loi du 6 janvier 1978 relative
linformatique, aux fichiers et aux liberts, qui organise la sauvegarde des liberts individuelles

tant lencontre des pouvoirs publics que des organismes privs.


un caractre impratif: le plus souvent le droit public s'impose aux administrs alors que le droit
civil est le plus souvent, un droit d'autonomie, c'est--dire que les personnes prives sont libres de
se placer dans le systme juridique de leur choix (mariage ou concubinage ; libert de conclure ou
pas : dtermination libre du contenu du contrat...). L encore, il convient de ne pas exagrer cette
opposition. En effet, le droit priv nest pas toujours un droit dautonomie. Les exemples sont
nombreux tant en droit civil (ordre public dcoulant du rgime primaire du mariage) quen droit

commercial (mode de constitution et de fonctionnement des socits).


les privilges reconnus l'Administration: Par exemple, en droit priv, il est un principe selon
lequel "nul ne peut se faire justice soi-mme". Le droit subjectif ne peut tre sanctionn
qu'aprs avoir t reconnu par l'autorit judiciaire. L'Administration, au contraire, jouit du
privilge de l'excution d'office. Cela signifie quelle peut faire excuter ses dcisions l'encontre
des particuliers mme s'ils en contestent la rgularit. Ils devront excuter d'abord la dcision et
contester ensuite en recourant la Justice administrative : le contrle s'exercera a posteriori. (Ex.

en matire d'impt)
par les contraintes possibles pour faire excuter les dcisions de Justice. En droit priv, il existe
des mesures de contrainte, c'est--dire des voies d'excution pour obliger les particuliers
respecter la dcision de Justice (saisies des biens, par ex.). En droit public, il n'existe en principe
aucune excution force des dcisions de Justice l'encontre de l'Administration. Mais dans un
Etat de droit, "l'Etat, dit-on, est honnte homme" : il paie ses dettes et se conforme au droit. Mais,
il n'existe aucune mesure de contrainte sur l'Etat. S'il refuse d'excuter une condamnation, ses
biens sont insaisissables. La seule contrainte est politique. De la mme faon, si un particulier,
bnficiaire d'une dcision judiciaire favorable, demande au pouvoir excutif de lui prter le
concours de la force publique, (pour expulser son locataire qui ne paie plus son loyer, par
exemple) et se heurte un refus ; il ne peut contraindre l'Etat. Sa seule ressource est d'obtenir la
condamnation de l'Etat des dommages-intrts pour rparer le prjudice qu'il subit.
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des juridictions diffrentes: l'Administration est soumise un ordre juridictionnel particulier,


celui de la juridiction administrative charge d'appliquer les rgles de droit public.
C.

LES DROIT MIXTES

Nous lavons dit, la distinction du droit priv et du droit public n'est pas une division absolue du
droit. En ralit, les techniques et les proccupations se mlangent trs souvent. Il est des rgles
de droit dites mixtes parce qu'elles ralisent une combinaison de rgles relevant, pour les unes du
droit public, et pour les autres, du droit priv.

Le droit pnal, appel aussi "droit criminel" est un droit mixte. Il a pour principal objet de
dfinir les comportements constitutifs d'infractions, et de fixer les sanctions applicables leurs
auteurs. Mais le droit pnales vise pas que la rpression, il cherche aussi prvenir les attitudes
dlictueuses, rduquer les anciens dlinquants. Le droit pnal a un lien troit avec le droit
public puisque les infractions sont dfinies en considration de l'intrt gnral et c'est la
puissance publique qui assure l'excution de la sanction. Le procs n'oppose pas deux particuliers,
la victime et le dlinquant mais le dlinquant et la socit. Mme si la victime n'intervient pas
parce qu'elle est dcde ou ne souhaite pas les poursuites, le procs se droulera normalement,
opposant le dlinquant au ministre public, reprsentant de l'Etat. L'essentiel des rgles du droit
pnal sont rassembles dans un le Code pnal.
Le droit pnal est nanmoins traditionnellement rattach au droit priv et enseign dans les
facults par des professeurs de droit priv. En effet, le droit pnal est bien antrieur l'apparition
du droit public qui s'est nettement dmarqu de toutes les autres branches du droit. Cela a eu pour
consquence de rapprocher droit civil, commercial et pnal. Il faut galement noter que le droit
pnal sauvegarde des intrts privs. Il protge les individus dans leur vie, leur honneur, leur
proprit... et en ce sens, peut tre considr comme la sanction ultime du droit priv. Le droit
pnal a donc une nature mixte.

Le droit processuel regroupe la procdure civile, dite aussi le droit judiciaire priv, la procdure
pnale et la procdure administrative. Ces trois branches du droit ont pour objet l'organisation et
le fonctionnement des organes de justice civile, pnale et administrative. Ces rgles dterminent
la procdure respecter lors du droulement du procs. Ces diffrentes branches du droit ont un
lien troit avec le droit public puisque la procdure a pour objet la mise en place et le
fonctionnement d'un service public, celui de la justice. Il n'en demeure pas moins que la
procdure pnale et civile est traditionnellement rattaches au droit priv et enseign par des
professeurs de droit priv, en raison de la nature des juridictions devant lesquelles elles ont
vocation s'appliquer.
Le droit social regroupe le droit du travail et le droit de la scurit sociale.
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Le droit du travail recouvre l'ensemble des rgles qui dfinissent la condition des travailleurs
salaris. Il rgit la prestation de travail; sa rmunration, la reprsentation collective des salaris,
le droit de grve, les pouvoirs de l'employeur, le licenciement des salaris, etc...
La scurit sociale, qui a pris son essor partir de 1945, s'est dtache du droit du travail. Le
droit de la scurit sociale runit un ensemble de rgles destines s'appliquer
principalement aux travailleurs pour les garantir contre divers risques sociaux (la maladie,
les accidents du travail, le chmage), mais aussi pour jouer un rle de solidarit par l'octroi
de prestations pour charge de famille.
Le droit social se rattache traditionnellement au droit priv car il rgit les rapports entre deux
particuliers, lemployeur et le salari qui, l'origine taient soumis au Code civil. Mais, il revt
les caractres d'un droit mixte en raison des nombreux lments de droit public qui y
interviennent : le pouvoir de l'employeur est trs encadr par de nombreux rglements,
l'inspection du travail est une institution administrative, l'organisation de la Scurit sociale est
administrative, etc...).
II.

LOPPOSITION DU DROIT INTERNE AU DROIT INTERNATIONAL

La distinction entre droit interne et droit international est moins nette que celle du droit priv et
du droit public.
On peut dire que quand un lment tranger se rencontre dans un rapport de droit, il s'agit de
droit international .On distingue le droit international priv du droit international public.
A. LE DROIT INTERNATIONAL PRIVE
Le droit international priv est celui qui rgit les rapports des particuliers entre eux lorsqu'il
existe un lment tranger. Ex. : un divorce entre un gabonais et une italienne, maris en
Allemagne et domicilis en France, peuvent-ils divorcer et si oui, selon quelles rgles ?
L'ouverture de la succession d'un angolais, dcd en Italie qui a un immeuble en France, quel est
le sort du bien ? Une partie du droit international a pour but de dterminer la loi applicable par la
mthode dite de "conflits de lois". Dans l'exemple, faut-il appliquer la loi franaise, irlandaise,
allemande, angolaise, italienne ? La solution dpend directement de la loi applicable, puisque par
exemple, la loi irlandaise ne connaissait pas, jusqu tout rcemment, le divorce. Une autre partie
du droit international priv dtermine les droits dont les trangers peuvent se prvaloir en France
et pose les rgles applicables en matire de nationalit. Ce droit est aussi un droit mixte, car par
exemple, le droit de la nationalit relve du droit public : il s'agit de rapports en un particulier et
l'Etat. Il existe aussi un droit matriel international, cest--dire des rgles (le plus souvent
contenues dans des conventions internationales) qui rgissent les rapports de droit priv sur le
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plan international (ex. : Convention de Varsovie du 12/10/1929 sur les transports ariens internes
ou internationaux ou la Convention de Bruxelles du 29/04/1961 sur le transport maritime).
B. LE DROIT INTERNATIONAL PUBLIC
Le droit international public, appel aussi le droit des gens, contient les rgles applicables dans
les rapports des Etats entre eux et dfinit l'organisation, le fonctionnement, la comptence et les
pouvoirs dsorganisations internationales (Ex : O.N.U.).Certains contestent l'existence du droit
international public en tant que rgle de droit, en raison de la faiblesse de son caractre
obligatoire. Y a-t-il un vritable ordre juridique entre les Etats ? Peut-il y avoir un droit des Etats
sans Etat ? En l'tat actuel de l'organisation internationale, il n'existe pas de vritable force
supranationale pouvant contraindre les Etats, au moins les plus puissants, respecter les rgles du
droit international public. Bien que des sanctions soient parfois adoptes : boycott, embargo,
rupture des relations diplomatiques, guerre, la communaut internationale ne dispose pas de
moyens aussi efficaces que ceux don disposent les Etats pour assurer, sur leur territoire, le respect
de leur droit national. Cette faiblesse s'explique par l'absence d'un vritable pouvoir
supranational qui pourrait imposer ses rgles aux Etats. En l'tat actuel du droit, le respect du
droit international public repose essentiellement sur la bonne volont des Etats ou sur la loi du
plus fort. Cependant, on l'a vu plus haut, l'existence de la sanction n'est pas le seul critre du
droit. Selon certains, ce serait d'un consensus, fond ou non sur la peur, que le droit tirerait son
existence.
Chapitre III : SOURCES DE LA REGLE DE DROIT
Parmi tous les organes du corps social, seuls quelques-uns ont qualit pour exprimer la rgle de
droit et en affirmer le caractre obligatoire. La lgitimit du droit tire sa force de la lgitimit de
lorgane qui en est lorigine. Cette ide de lgitimit est lorigine de lexpression source du
droit.Les rgles du droit positif manent d'autorits diverses. Certaines autorits laborent
directement les rgles dont elles imposent l'observation. Ce sont des sources directes des rgles
de droit (Section I). Les autres n'ont pas ce pouvoir et se bornent interprter ces rgles. Ils se
bornent favoriser la comprhension et lvolution du droit. Par ce travail, et des niveaux
diffrents, ils contribuent indirectement la construction de ldifice du droit. Ces autorits sont
des sources dinterprtation qui, dans une certaine mesure mais de faon indirecte, crent des
rgles de droit (Section II). Ltude de lorganisation juridictionnelle nous permettra de mieux
comprendre ce mode spcifique de cration (Section III).
Section I : LES SOURCES DIRECTES DE LA REGLE DE DROIT
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Les sources directes, vritablement cratrices, sont la loi (1), au sens large, et la coutume (2),
cre spontanment par le sentiment et le comportement populaire.
Dans le systme juridique positif gabonais, l'importance de la loi est beaucoup plus grande que
celle de la coutume (do la longueur des dveloppements ingale entre les deux ). Il n'en pas
toujours t ainsi. De mme en France sous l'Ancien Rgime, la coutume tait presque la seule
source du droit priv (pays de droit coutumier au Nord de la France, en opposition aux pays de
droit crit, au Sud). La rdaction du Code civil, reprenant de nombreuses coutumes, a presque tari
cette source. Au contraire, dans les pays Anglo-Saxons, la coutume est encore une importante
source du droit.
1 : LA LOI
Le mot "LOI" est ici pris dans un sens trs large. Il recouvre toutes les dispositions publiques
formules par crit, prsentant un caractre gnral, impersonnel et obligatoire. La "LOI" ainsi
entendue, recouvre en ralit des textes de nature et de porte sensiblement diffrente. Nous
prciserons ce qu'est cette notion de loi(I), puis nous examinerons sa force obligatoire (II).
I. La notion de loi
Les organes qui ont autorit pour dicter des rgles ou consacrer des solutions juridiques sont fort
divers et hirarchiss. Cette hirarchie des rgles prsente une grande importance car un texte
d'une catgorie infrieure est gnralement subordonn aux textes d'une catgorie suprieure et
ne peut y droger.
Ainsi, la Constitution du 26 mars 1991 modifie plusieurs reprises qui est au sommet de
la hirarchie des normes, oppose la loi stricto sensu au rglement (A). Il existe aussi des textes
spciaux de nature et d'origines varies (B).
A. Distinction de la loi et du rglement
En France, avant la Constitution de 1958, la distinction entre la loi et le rglement
existait dj. Mais cette distinction s'accompagnait d'une affirmation de primaut absolue de la
loi. En effet, dans la tradition constitutionnelle rpublicaine franaise, la souverainet est exerce
par les reprsentants du peuple, lus au Parlement, c'est--dire le pouvoir lgislatif. Cette
prdominance de la loi a aujourd'hui quasiment disparue. La loi stricto sensu se distingue du
rglement surtout en raison de son origine (1) et de son domaine (2).
1. Distinction quant leur origine
La loi, au sens troit du mot, est vote par le Parlement. Elle apparat donc comme l'uvre
commune de l'Assemble nationale et du Snat. En principe, L'Assemble nationale et le

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Snat doivent se mettre d'accord pour l'adoption d'un texte identique. Si l'accord n'est pas
possible, mme la suite de la runion d'une commission mixte compose d'un nombre gal
de membres de chacune des assembles, le Gouvernement peut demander l'Assemble
nationale de statuer dfinitivement (art. 45 de la Constitution). Il peut s'agir d'un texte
d'initiative gouvernementale (projet de loi dpos par le Premier ministre) ou d'un texte
d'initiative parlementaire (proposition de loi manant d'un ou plusieurs parlementaires). On
distingue les lois ordinaires ou parlementaires qui relvent de la procdure normale et de la
pratique courante, des lois constitutionnelles qui sont des lois de rvision de la Constitution ;
soumises une procdure spciale (possible rfrendum) ou des lois organiques dont l'objet
est de complter et de mettre en uvre des rgles inscrites dans la Constitution (dlai de
rflexion respecter, examen systmatique par le Conseil constitutionnel) ou enfin des lois
de finances soumises des dlais impratifs de ratification parce que ces lois sont
indispensables pour la gestion du pays.
Le rglement englobe l'ensemble des dcisions du pouvoir excutif et des autorits
administratives. Cette notion regroupe, en ralit, diffrentes sortes de textes qui se situent,
les uns par rapport aux autres, dans un ordre hirarchique plus marqu que celui des lois et
qui correspond aux hirarchies internes de lautorit publique. Au premier rang de ces textes
figurent les dcrets. La Constitution franaise attribue la comptence de principe en matire
de dcret au Premier Ministre (art 21 de la Constitution). Mais le Prsident de la Rpubliques
voit reconnatre une comptence dexception. L'exercice de ce pouvoir s'effectue par voie de
dcret. Les ministres, dans le cadre de leurs attributions ministrielles, les prfets, dans le
cadre du dpartement, les maires, dans celui de la commune, peuvent aussi prendre des
arrts rglementaires. On distingue donc plusieurs types de rglement hirarchiss entre
eux.
Au premier rang, donc, figurent les dcrets. La comptence de principe revient au Premier
ministre. L'article 21 de la Constitution l'investit du pouvoir rglementaire. On distingue trois
sortes de dcrets :
Les dcrets simples, ordinairement signs par le Premier ministre, avec le contreseing des
ministres qui ont la charge de son excution ;
Les dcrets en Conseil des ministres, qui sont signs par le Prsident de la Rpublique, avec
le contreseing de tous les ministres. (Comptence exceptionnelle du Prsident de la
Rpublique) ;

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Les dcrets en Conseil d'Etat pris par le gouvernement aprs avis obligatoire du Conseil
d'Etat, mais sans que cet avis ne s'impose lui.
Hirarchiquement subordonnes au dcret, au second rang figurent les arrts. On distingue les
arrts selon leur auteur et ceux-ci se classent hirarchiquement selon leur autorit. Au premier
rang se trouvent les arrts ministriels ou interministriels, ensuite les arrts prfectoraux et
enfin les arrts municipaux.
Il faut ajouter cette liste, les circulaires par lesquelles un ministre donne des instructions des
fonctionnaires pour le fonctionnement du service. En principe, ces circulaires n'ont pas de valeur
rglementaire (Parfois, le Conseil dEtat leur reconnat, certaines conditions, valeur
rglementaire. Dans ce cas, la circulaire a la mme valeur quun arrt ministriel). Ce ne sont
donc pas des lois au sens large.
2. Distinction quant leur domaine
Traditionnellement, la distinction entre le rglement et la loi tait exclusivement fonde sur leur
origine. Depuis la Constitution de 1958, ils se distinguent aussi par un domaine distinct.
- L'article 34 de la Constitution dfinit, sous une forme numrative et apparemment limitative le
domaine d'intervention de la loi. D'une part, "la loi fixe les rgles concernant" un certain nombre
de matires, tels les liberts publiques, l'tat et la capacit des personnes, la procdure pnale, la
dtermination des crimes et dlits et leurs sanctions, les impts, les rgimes lectoraux, les
nationalisations et les garanties fondamentales accords aux fonctionnaires ; d'autre part "la loi
dtermine les principes fondamentaux" de certaines autres, tels la dfense nationale,
l'enseignement, la proprit, les obligations civiles et commerciales, le droit du travail et le droit
syndical et de la scurit sociale.
L'article 51de la Constitution dtermine le domaine du rglement de faon plus simple. "Les
matires autres que celles qui sont du domaine de la loi ont un caractre rglementaire". Le
pouvoir excutif a un vritable pouvoir d'initiative, il peut prendre des rglements autonomes.
La formule marque linnovation de la Constitution de 1958 en France qui fut de donner au
rglement comptence exclusive. La fonction du rglement nest plus seulement de permettre
lexcution des lois en en dterminant les conditions de mise en uvre ; elle est aussi de rgir
toutes les matires pour lesquelles la loi nest pas comptente.
Le pouvoir excutif peut aussi prendre des rglements pour l'excution des lois, appels
rglements d'application d'excution destins faciliter la mise en uvre de la loi.
B. Autres textes spciaux
On peut distinguer les textes d'origine interne des textes d'origine internationale.
1. Textes d'origine interne
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Dcision de l'article 16 de la Constitution. Le Prsident de la Rpublique peut


prendre "toutes les mesures exiges par les circonstances" "lorsque les institutions de
la Rpublique, l'indpendance de la Nation, l'intgrit de son territoire ou l'excution
de ses engagements internationaux sont menaces d'une manire grave et que le
fonctionnement rgulier des pouvoirs publics constitutionnels est interrompu". De tels
vnements autorisent, en vertu de l'article 16 de la Constitution, une vritable
concentration de tous les pouvoirs entre les mains du Chef de l'Etat qui peut prendre,
sur simple dcision, toutes mesures qu'il juge ncessaires.
Les lois rfrendaires. Le Prsident de la Rpublique, sur proposition du
Gouvernement ou sur proposition des deux assembles, peut soumettre au rfrendum
tout projet de loi portant sur l'organisation des pouvoirs publics.
Les ordonnances de l'article 38de la Constitution. Dans un souci d'efficacit et de
rapidit, la Constitution a prvu la possibilit d'une dlgation de pouvoir du
lgislatif l'excutif. L'article 38 nonce, en effet, que "le gouvernement peut, pour
l'excution de son programme, demander au Parlement l'autorisation de prendre,
par ordonnances, pendant un dlai dtermin, des mesures qui sont normalement du
domaine de la loi."
II.
Force obligatoire de la loi
La loi a force obligatoire pendant son existence, c'est--dire entre le moment de sa naissance et
celui de sa mort (A). Cette force de la loi n'est pas uniforme, elle est variable car susceptible de
degrs (B).
A. Naissance et mort de la loi
La loi n'est pas applicable du seul fait qu'elle a t vote par le Parlement. Elle ne le devient qu'
partir du moment o elle entre en vigueur, ce qui marque sa naissance (1) et jusqu' son
abrogation, qui constitue son acte de mort (2).
1. L'entre en vigueur de la loi
Aprs avoir vu les conditions de l'entre en vigueur (a), nous verrons sa date (b).
a. Conditions de l'entre en vigueur
L'entre en vigueur de la loi suppose que soient remplies deux conditions : la promulgation et la
publication Ce n'est qu' partir du moment o elles sont remplies que la loi acquiert force
obligatoire.
La promulgation : Pour les lois votes par le Parlement (et pas pour les rglements qui sont
excutoires par nature), il faut, pour qu'elles soient excutoires, une dcision du pouvoir
excutif. Cette dcision appartient au Prsident de la Rpublique qui a seul pouvoir, en vertu
de l'article 10 de la Constitution, de promulguer les lois. La promulgation des lois est un acte
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ordonnant l'excution de la loi. Il donne cet ordre par dcret, dit dcret de promulgation. En
plus de son rle dauthentification de la loi, le dcret de promulgation a pour fonction
complmentaire de localisation de la loi dans le temps. C'est en effet la date de ce dcret qui
devient celle de la loi. Il doit promulguer la loi dans les 15 jours qui suivent la transmission
au gouvernement de la loi dfinitivement adopte. (Sil refuse la promulgation : soit le
Parlement s'incline, soit il maintient sa dcision et le Parlement peut tre dissous). Pour les
dcrets, il n'est pas ncessaire de procder cette promulgation. Ils sont excutoires par
nature puisquils manent du pouvoir excutif.
La publication : Les lois et les rglements doivent tre publis. La ncessit de cette
publication est vidente. Voue rgir le comportement des citoyens, la rgle de droit doit tre
connue par ceux-ci. A partir de cette publication, "Nul n'est cens ignorer la loi". C'est cette
fin que poursuit directement l'exigence d'une publication des lois et rglements. Cette
publication est faite au Journal Officiel de la rpublique gabonaise. L'exigence est absolue
pour les lois et dcrets et pour les traits dment ratifis. Elle est tempre pour les arrts par
l'admission d'autres voies de publicit juges quivalentes.
b. Date de l'entre en vigueur
A Libreville, la loi n'entrera en vigueur, en principe, qu'aprs un dlai d'un jour franc (entier)
compter de sa parution au J.O. En province, l'entre en vigueur aura lieu sept jours francs aprs
la rception du JO la prfecture. Un jour franc est un jour entier de 0h minuit. (Le jour de
publication et de rception ne comptent donc pas)
Exemple : Loi vote le 4 octobre et promulgue le 5 octobre. Elle est publie au J.O. le 6 et le
J.O. est reu dans les Prfectures le 7 au matin. La loi entre en vigueur LBV le 8 octobre 0h
(le 7, jour entier et franc) et en Province le 15 octobre 0h (le 8est un jour entier franc).
Mais, dans beaucoup de cas, l'entre en vigueur est retarde :
Soit par la volont mme du lgislateur, car il s'agit, par exemple d'un texte complexe qui
exige une tude approfondie de la part des principaux intresss et, en particulier, des
praticiens qui auront la charge de l'appliquer (ex. loi en matire bancaire). Le texte de loi
prcise alors lui-mme la date de son entre en vigueur ;
Soit que l'entre en vigueur de la loi est subordonne la publication d'un dcret
d'application. Brute la loi n'est pas susceptible d'applications pratiques.
Il est aussi prvu une procdure d'urgence pour acclrer l'entre en vigueur de la loi. On procde
ainsi pour les dcrets de mobilisation, en temps de guerre, pour viter que l'on profite du dlai de
publication de la loi pour se soustraire aux dispositions impratives ou bien en matire fiscale
pour viter que certains ne profitent du dlai de publication pour chapper aux nouvelles
dispositions.
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2. L'abrogation de la loi
Sans prtendre l'ternit, la loi, comme le rglement est normalement faite pour durer. On
rencontre cependant parfois des dispositions caractre temporaire. Relativement frquentes dans
le cadre des lois de finances, -lois annuelles- qui peuvent comporter des dispositions applicables
la seule anne considre. Cette pratique est infiniment plus rare en dehors de ce cas particulier.
Dans tous les autres cas, o aucun terme n'a t assign la loi, celle-ci ne cessera de s'appliquer
que lorsqu'elle aura t abroge, c'est--dire lorsque ses dispositions auront t supprimes.
Logiquement, cette abrogation ne peut tre dcide que par l'autorit qui a t comptente pour la
crer. On distingue trois types d'abrogation :
- l'abrogation expresse: lorsque le texte nouveau prcise formellement l'abrogation du texte
antrieure et, le cas chant, l'tendue de cette abrogation ;
- l'abrogation tacite ou implicite: lorsque le texte nouveau ne comportant aucune formule
d'abrogation apparat nanmoins inconciliable avec un texte ancien. Il est ncessaire qu'il y ait
soit contradiction entre les deux textes soit impossibilit de les appliquer simultanment.
(Attention, il peut s'agir d'une disposition spciale, dun domaine restreint, drogeant une rgle
gnrale)
- L'abrogation par dsutude: Le problme de l'abrogation de la loi par dsutude est celui de
savoir si une coutume peut jouer un rle contre la loi, si un usage a plus de force que la loi ?La
rponse cette question est difficile car on peut faire valoir que la loi n'a pas de prminence sur
la coutume, que celle-ci mane directement de la volont populaire; mais on peut aussi faire
valoir les dangers de la coutume, son incertitude et l'impossibilit quil en rsulterait de faire,
tout instant, le bilan des textes de droit positif.
B. Force variable de la loi
La loi acquiert aprs sa publication force obligatoire: elle s'impose tous et nul n'est cens
ignorer la loi. Cependant l'autorit de la loi n'est pas uniforme : elle est susceptible de degr.
Certaines lois sont plus "obligatoires" que d'autres ou du moins, elles ne sont pas obligatoires de
la mme manire. Il faut, en effet distinguer les lois impratives des lois suppltives de volont.
Les lois impratives sont celles qui ordonnent, dfendent: l'individu est tenu de s'y
soumettre. Il ne peut chapper, il ne peut les carter. Ex. il est interdit pour un mdecin de
recevoir des dons de la part de son patient, toute personne qui peroit des revenus salaris
doit dclarer ses revenus au Trsor public, toute personne qui se marie doit remplir les
conditions poses par la loi, etc... Toute loi qui ordonne ou dfend est une loi imprative.

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Aucune disposition conventionnelle ne peut en carter lapplication. Toute clause contraire serait
rpute non crite. Le domaine des lois impratives a tendance se multiplier : il dpend de la
porte de la notion d'ordre public.
Les lois suppltives, au contraire, ne s'imposent aux individus que s'ils n'en ont pas cart
l'application, que s'ils ne sont pas placs dans une situation telle que la loi ne les atteignent
pas. Les lois suppltives sont sans doute les plus nombreuses en matire contractuelle dans le
Code civil mais on en trouve aussi en droit de la famille, matire relevant pourtant plus
fortement de lordre public. Ainsi par ex. : les poux qui se sont maris sans faire de contrat
de mariage se voit appliquer le rgime matrimonial de communaut rduite aux acquts. Il
s'agit d'une loi suppltive car ils auraient pu l'carter en choisissant un autre rgime :
sparation de biens, communaut universelle, etc... ; Pour celui qui n'a pas fait de testament,
sa succession sera dvolue selon des lois suppltives de volont. Il peut en carter
l'application et faire un testament par lequel il lgue ses biens aux personnes de son choix. La
loi suppltive de volont est une rgle obligatoire, en ce sens seulement qu'elle s'impose aux
parties quine l'ont pralablement carte. Elle correspond, le plus souvent, des usages,
une norme sociale, l'quit, ce qu'aurait vraisemblablement fait la personne si on le lui
avait demand. Ces lois sont le plus souvent destines pour suppler une volont non
exprime mais suppose des individus. (Succession, contrat de mariage).
2 : LA COUTUME
Historiquement, les rgles coutumires sont apparues avant la loi crite. Dans l'Ancien droit, la
coutume tait la source essentielle du droit. Mais avec la Rvolution, il y eut un vritable culte de
la loi et la coutume a tendu disparatre sous l'effet de la centralisation politique, administrative
et judiciaire. Aujourd'hui, la coutume a une importance mineure en tant que source du droit. La
codification napolonienne n'a laiss que peu de place la coutume. Elle conserve, nanmoins
une certaine importance dans le droit des affaires et est capitale en droit du commerce
international (lex mercatoria). Aprs avoir prcis la notion de coutume (I), nous tudierons
quelle est sa fonction (II).
I-

Notion de coutume

La coutume apparat comme une pratique de la vie juridique qui prsente un caractre habituel
et qui, de ce fait, tend se poser en rgle de droit. La coutume suppose la runion d'un lment
matriel et d'un lment psychologique.
L'lment matriel. Les critres classiques sont : usage ancien, constant, notoire et gnral.
Lusage doit tre ancien, c'est--dire rsulter d'un assez grand nombre d'actes semblables
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(plus vrai aujourdhui dans le domaine des affaires); constant, ce qui signifie que les
comportements doivent avoir t relativement semblables ; notoire, c'est--dire connu du
groupe de personnes concerns et gnral, c'est--dire s'appliquer l'ensemble du groupe de
personnes. L'usage doit tre un comportement suivi de manire habituelle.
L'lment psychologique : Il y a une vritable conviction du groupe d'agir en vertu d'une
rgle obligatoire. Lusage est peru comme un comportement obligatoire par l'opinion
commune. Il est peru comme tant une rgle de droit et devient ainsi rgle de droit. La
coutume mane directement du peuple sans passer par ses reprsentants.
La coutume s'oppose la loi par sa formation lente et non dlibre. Cette cration lente a pour
avantage d'adapter parfaitement la rgle de droit aux ides morales, aux besoins conomiques et
sociaux du groupe. De plus, la coutume n'est pas fige comme une loi, elle volue en fonction
des besoins et des murs du groupe (ce qui explique sa vivacit en droit des affaires). Par contre,
la coutume a l'inconvnient de gnrer une rgle imprcise, mal connue, difficile saisir dans
son tendue en raison de sa perptuelle volution et de sa non rdaction. Rdiger les coutumes
ne les figent pas, elles continuent voluer, elles ne deviennent pas des lois car elles ont une
origine populaire.
L'incertitude quant au contenu de la coutume suscite des problmes de preuve devant le juge. Il
faut distinguer entre coutume gnrale et coutume strictement locale. S'il s'agit d'une commune
gnrale, telle les maximes coutumires ou les usages commerciaux d'une porte gnrale, le juge
doit la connatre et l'appliquer. Le requrant n'a pas apporter la preuve de l'existence de la rgle
coutumire et le juge doit l'appliquer d'office. Par contre, s'il s'agit d'un usage local ou
professionnel, le juge peut les ignorer. Dans ce cas, celui qui entend en bnficier, devra apporter
la preuve de l'existence de la coutume. Cette preuve se fait par tous les moyens propres
emporter la conviction du juge : tmoignages, expertise ou encore parre (certificat dlivr par
les Chambres de commerce attestant la ralit de tel usage professionnel). Le juge apprcie
souverainement l'existence de la coutume. Il est de principe que la violation d'un usage ne peut
donner lieu cassation, sauf lorsque le lgislateur a expressment incorpor l'usage dans la loi,
ou s'il s'agit de coutumes porte gnrale.
II-

Fonction de la coutume

La fonction principale de la coutume est d'adapter parfaitement le droit la conviction sociale, ce


qui permet une meilleure effectivit du droit, et surtout d'adapter rapidement et spontanment le
droit aux besoins conomiques et sociaux d'un groupe dtermin (profession, commerce).
On peut relever trois hypothses diffrentes d'application de la coutume : celle o la loi renvoie
expressment la coutume (coutume secundum legem), celle o la coutume vise combler une
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lacune de la loi (coutume praeter legem), celle o la coutume est contraire la loi (coutume
contra legem).
Ex. : La coutume qui permet la femme marie de porter le nom de son mari implicitement
consacre en 1893(art. 299 anc. C. civ.) ou encore celle, inscrite dans aucun texte selon laquelle
lenfant lgitime porte le nom de son pre (praeter)
Ex. : L'article 671 du Code civil qui dispose qu'il convient de se rfrer aux usages pour
dterminer quelle distance de la ligne sparatrice des deux fonds peuvent tre tablies des
plantations, et qui ne fixe lui-mme cette distance que pour les cas o il n'existerait ni usage, ni
rglement particulier; (secundum)
Ex. : L'article 1135 du Code civil dispose que les conventions obligent non seulement ce qui y
est exprim, mais encore toutes les suites que l'quit, l'usage ou la loi donnent l'obligation
d'aprs sa nature. (Secundum)
Ex. : La solidarit de principe est admise en droit commercial alors que l'article 1202 affirme
que, sauf exceptions lgales, la solidarit ne se prsume pas et doit tre expressment stipule.
(Idem pour l'article 1145 qui oblige mettre en demeure le dbiteur inapplicable en matire
commerciale) (Contra)
La coutume est souvent particulire un groupement professionnel, voire une seule profession.
Elle n'est parfois que locale, rgionale, etc...
Section II : LES SOURCES DINTERPRETATION DU DROIT
Le lgislateur ne peut pas prvoir toutes les situations, toutes les difficults susceptibles de natre
de l'application des textes qu'il dicte. Il est clair que les rdacteurs du Code civil franais n'ont
entendu ne donner que des cadres, ne poser que des principes gnraux. L'interprtation de la loi
s'avre alors souvent ncessaire.
L'interprtation de la coutume est encore plus ncessaire que celle de la loi, en raison de
l'imprcision et de l'incertitude des rgles cres par l'usage.
Lorsque le juriste se contente d'appliquer purement et simplement une rgle claire une situation
envisage parle lgislateur, il est vident qu'il ne joue aucun rle crateur. Mais ce rle commence
ds lors qu'il s'agit d'adapter le texte un cas concret non prvu; plus encore lorsqu'il faut donner
un texte imprcis ou incomplet, une interprtation claire ou plus tendue. Ce rle
d'interprtation revient la jurisprudence et la doctrine. Cette interprtation est parfois cratrice
de droit. La jurisprudence ( 1) et la doctrine ( 2) sont donc des sources indirectes de droit.
1 : LA JURISPRUDENCE

Prsent par M.LOME

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Le mot "Jurisprudence" a deux sens. Pris dans un sens large, il dsigne "l'ensemble des dcisions
rendues par les juges"; pris dans un sens troit, il correspond au phnomne crateur de droit,
c'est--dire,"l'interprtation d'une rgle de droit dfinie, telle qu'elle est admise par les juges".
Le pouvoir judiciaire a pour mission d'appliquer la loi. Mais, la loi n'a pas toujours prcisment
prvu le cas soumis au juge. Soit parce qu'il n'y avait pas pens, soit parce qu'il s'agit d'un
problme nouveau que personne n'avait envisag. On peut alors estimer que le juge a pour rle de
faire voluer le droit rsultant dun texte crit, fig. De plus, le contenu de la loi n'est pas toujours
clair. Donc, dans ce cas, le juge doit interprter la loi. Pour interprter la loi, le juge va recourir
des mthodes dinterprtation. Nous verrons dans un premier temps, en quoi consistent ces
mthodes (I) avant de voir dans un deuxime temps, le produit de cette interprtation (II).
I-

LES METHODES DINTERPRETATION

Pour remplir leur mission, la jurisprudence et mme la doctrine ont besoin dune mthode
dinterprtation. Nanmoins, il convient de prciser immdiatement le domaine de cette
interprtation : celle-ci doit tre ncessaire. Si le texte est clair, il ne doit pas tre interprter :
Interpretatio cessat in claris (linterprtation cesse lorsquun texte est clair).
Le juge peut utiliser une technique rationnelle par des arguments logiques en adoptant un
raisonnement par analogie, un raisonnement a fortiori ou un raisonnement a contrario.
- Le raisonnement par analogie, consiste tendre un cas non prvu, la solution admise pour
un cas voisin, parce qu'il y a, dans les deux hypothses, les mmes raisons d'adopter cette
solution". Elle repose sur une similitude de raison dtre entre la rgle existante et la solution
introduire (ratiolegis). De ce que la loi a statu pour une situation, on dduit quelle est applicable
aux situations semblables. Par exemple, de ce que lannulation du mariage ressemble au divorce,
on en conclue par analogie quun article crit pour le divorce, peut tre appliqu lannulation du
mariage. C'est une mthode dductive.
- Le raisonnement a fortiori conduit appliquer la solution que la loi impose dans un cas, qu'elle
envisage expressment, un autre qu'elle ne mentionne pas, parce que pour ce dernier, les motifs
de la solution sont encore plus vidents. C'est l'ide : qui peut le plus, peut le moins.
II.

LE PRODUIT DE LINTERPRETATION DU DROIT

L'ensemble des juridictions produit un nombre considrable de dcisions qui expriment, au cas
par cas, l'interprtation de la rgle de droit. Petit petit, la rgle de droit de droit va se dgager.
On appelle alors jurisprudence, lensemble des dcisions de justice rendues pendant une certaine
priode soit dans une matire (jurisprudence immobilire), soit dans une branche du droit
(jurisprudence civile, fiscale), soit dans l'ensemble du Droit" (Vocabulaire juridique, Association
Prsent par M.LOME

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H. Capitant). On parlera alors d'une jurisprudence en dsignant le sens donn par les juges
propos d'une rgle de droit dtermine, "la faon dont telle ou telle difficult juridique est
habituellement tranche par les juridictions" (E.L. Bach).
Or, la jurisprudence est le produit dun paradoxe. En effet, le principe de la sparation des
pouvoirs se traduit, en premier lieu, par une interdiction faite aux juges de sriger en lgislateur.
Ils sont soumis la loi et doivent se contenter de lappliquer.
Larticle 8 CCG est la traduction de ces deux impratifs : linterdiction ddicter des arrts de
rglement, cest--dire de crer la loi (A) et lobligation dappliquer la loi (B). Pourtant,
lapplication combine de ces deux obligations nest pas sans susciter un certain paradoxe partir
duquel, force est de reconnatre que le juge est ncessairement un

lgislateur suppltif et

exceptionnel.
A. Linterdiction de crer la loi
L'article 8 du Code civil gabonais dispose, "il est dfendu aux juges de prononcer par voie de
disposition gnrale et rglementaire sur les causes qui leur sont soumises". Cela signifie que le
juge ne peut dcrter la loi, crer le droit. Il doit se contenter d'appliquer la loi issue du pouvoir
lgislatif. Les articles 5 en France et 8 au Gabon du Code civil sont la traduction de ce principe.
De mme, jusqu une poque rcente, larticle 127 de lancien code pnal franais ajoutait
seront coupables de forfaiture et punis de dgradation civique les juges qui se seront immiscs
dans lexercice du pouvoir lgislatif .
B. Lobligation dappliquer la loi
Cependant, les articles 4 en France et 8 alina 3 au Gabon du Code civil dispose que "le juge qui
refusera de juger, sous prtexte du silence, de l'obscurit ou de l'insuffisance de la loi, pourra
tre poursuivi comme coupable de dni de justice". Le dni de justice est rprim par le nouveau
code pnal franais (art. 434-7-1).Lexcution des lois nest plus subordonne leur
enregistrement par les Parlements. Dsormais les lois sont excutoires dans tout le territoire
gabonais en vertu de la promulgation qui en ait faite par le Prsident de la Rpublique (art. 1
du Code civil si bien au Gabon quen France).
Les juges ne peuvent donc pas sopposer lapplication des lois. Mme si le texte ne leur parat
pas opportun, quitable, ils sont dans lobligation de lappliquer. Le rle du juge est dappliquer
la loi. Cela signifie galement que lorsque le texte est clair, le juge ne doit pas linterprter, mais
lappliquer purement et simplement. Encore faut-il que ce texte de loi ne soit pas totalement
absurde!

Prsent par M.LOME

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Il n'est donc pas possible au juge de se retrancher derrire l'incertitude de la rgle de droit. Mais,
dans cette hypothse, le juge va examiner ce qui a pu tre dcid par les autres juges confronts
au mme problme. Cest ce phnomne qui va conduire le juge devenir un lgislateur suppltif
2 : LA DOCTRINE
On appelle "Doctrine", l'ensemble des travaux crits consacrs l'tude du droit, et leurs auteurs.
Nous verrons les modes dexpression de la doctrine (I), puis nous en envisagerons la fonction
(II).
I. Les modes dexpression de la doctrine
La doctrine ainsi entendue, recouvre des uvres les plus diverses qui sont labors
principalement par des universitaires, notamment des professeurs de droit, mais aussi par des
praticiens, des avocats, magistrats ou notaires. On peut distinguer trois types d'crits :
- Les ouvrages gnraux consacrs, en un ou plusieurs volumes, une branche du droit (droit
civil, droit commercial, droit pnal, etc... Il existe des rpertoires qui sont un expos thmatique
de la matire avec une vision essentiellement pratique.
- Les ouvrages spcialiss portant sur des thmes limits. Ceux-ci sont destins essentiellement
aux praticiens.
- Les crits ponctuels, qui prennent la forme d'articles
II.

Fonctions de la doctrine

- La doctrine est une force de proposition. Sinspirant de l'histoire et du droit compar, le juriste
doit proposer des rgles meilleures, plus adaptes aux besoins sociaux et conomiques. En ce
sens, la doctrine participe la cration de la rgle de droit.
Section III : LORGANISATION JURIDICTIONNELLE
Une juridiction est un organe cre par la loi qui a pour but de trancher des litiges en droit et dont
la dcision a une autorit qui s'impose aux parties au litige. (Un arbitre nest pas une juridiction).
Le mot "juridiction" est un terme gnrique dsignant toutes les institutions que nous allons
tudier. Cependant aucune juridiction ne porte ce nom. Tantt, elles se nomment "tribunal" et
correspondent aux juridictions du premier degr ; tantt "cour" et appartiennent le plus souvent,
au second degr. En principe, les tribunaux rendent des "jugements" et les cours des "arrts". (La
Cour Constitutionnelle rend nanmoins des dcisions).
La multiplicit des juridictions se justifie par le fait quil est presque suicidaire de tout
concentrer aux mains dun seul individu. Car cette concentration des pouvoirs dans les mains
dun seul homme expose le peuple un fort risque de despotisme.
Prsent par M.LOME

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Notre pays connat deux ordres de juridictions : l'ordre judiciaire (1) et l'ordre administratif
(2). Cependant, comme pour toutes les classifications juridiques, cette division n'est pas
absolue : il existe des juridictions extrieures aux deux ordres.
1 : LES JURIDICTIONS DE L'ORDRE JUDICIAIRE
Les juridictions de l'ordre judiciaire remplissent deux sortes de fonctions : d'une part, elles sont
charges de juger les procs entre les particuliers, relatifs l'application du droit priv ; d'autre
part, elles frappent de peines ceux qui ont commis des infractions.
Une erreur est, ce propos, frquemment commise propos des juridictions. A force de parler de
"tribunal civil" d'une part et de "tribunal correctionnel" d'autre part, on a tendance croire qu'il
existe au sein des juridictions judiciaires, des juridictions qui jugent les procs civils et d'autres
qui jugent les procs pnaux.
C'est inexact : le Gabon a adopt le principe de l'unit de la justice civile et pnale : ce sont les
mmes juridictions (mme personnel, mme locaux) qui statuent alternativement dans le domaine
civil et pnal mme si elles portent des noms diffrents selon le domaine dans lequel elles
agissent. Ainsi, par exemple, le tribunal d'instance connat la fois les litiges civils de moindre
importance et, dans sa formation rpressive, en tant que tribunal de police, des contraventions. Il
existe cependant des juridictions purement civiles (juridictions spcialises) et une juridiction
purement rpressive (cour criminelle).
La liaison entre la juridiction civile et la juridiction pnale est encore renforce par le fait que ces
juridictions pnales sont galement comptentes pour statuer sur l'action civile en rparation du
dommage caus par l'infraction, la victime ayant le choix et pouvant soit agir en dommagesintrts devant un tribunal "civil" ; soit porter l'action en dommages-intrts devant la juridiction
pnale en se portant partie civile.
Il faut distinguer les juridictions du premier degr(I), devant lequel le litige est port en premier
lieu et la juridiction du second degr (II), la cour d'appel, devant laquelle le plaideur, mcontent
du jugement, peut porter le litige une seconde fois en vertu du principe, non absolu, du double
degr de juridiction. Un pourvoi en cassation, port devant la Cour de cassation(III) est toujours
possible, mais il ne portera que sur l'examen de la dcision des juges du fond (jugent l'ensemble
du procs, fait et droit) pour vrifier s'ils ont fait une application correcte du droit.

Diffrents types de juridiction au Gabon


La justice est rendue au nom du peuple gabonais par la Cour Constitutionnelle, la Cour de
Cassation, le Conseil d'tat, la Cour des Comptes, les Cours d'Appel, les Tribunaux, la Haute
Cour de justice et les autres juridictions d'exception.
Prsent par M.LOME

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L'organisation judiciaire gabonaise est fonde sur le principe du double


degr de juridiction. A lchelon infrieur, les Tribunaux de premire instance
sont organiss en formation de jugements qui reoivent, suivant la matire,
les appellations de sections civile et commerciale, pnale, sociale, ou
administrative. Larticle 98 de la loi n 6/ 78 du 1/6/1978, dispose : La
section civile et commerciale du Tribunal de Premire Instance est juge de
droit commun .La loi du 1/6/1978 a cr une Cour dAppel au chef-lieu de
chaque province (art.80), en mnageant toutefois la possibilit pour chaque
juridiction de couvrir plusieurs provinces.
L'volution du systme judiciaire gabonais s'est effectue en plusieurs
tapes. Ds 1960, le Gabon a consacr l'autonomie du systme judiciaire
dans le cadre d'une autorit judiciaire nationale dsormais indpendante des
juridictions trangres, notamment de la Cour d'appel de Brazzaville et de la
Cour de cassation de Paris. En 1962, c'est la cration d'une Cour suprme
compose de quatre chambres : Chambre judiciaire, Chambre administrative,
Chambre constitutionnelle et Chambre des comptes. L'anne 1963 marque la
cration d'une Cour de sret de l'Etat charge de juger les crimes et dlits
commis en temps de paix contre la Sret de l'Etat. En 1964, on assiste un
ramnagement des structures judiciaires. Une Cour criminelle spciale
charge de juger les dtournements de deniers publics en 1970. Puis en
1973, on assiste la mise sur pied d'une Cour spciale militaire charge de
juger les infractions militaires et assimiles. 1978 voit la modernit et la
diversification de l'organisation judiciaire en l'adaptant aux circonstances de
l'poque,

compte

tenu

de

l'volution

des

ralits

nationales

depuis

l'indpendance. En 1984, les Cours d'appel de Libreville et de Franceville,


suivie de celle de Port-Gentil sont cres.
Cette rforme du systme judiciaire gabonais sest poursuivie avec la mise
en place de la cour constitutionnelle en 1991, la rorganisation de la Cour
suprme en 1993, etc. Enfin, la loi n7/94 du 16 septembre 1994 rorganise
la justice sur les plans institutionnel, administratif et syndical.

Prsent par M.LOME

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Nous voquerons donc brivement chacune de ces hautes


juridictions.
La Cour de cassation est la plus haute juridiction de l'Etat en matire civile,
commerciale, sociale et pnale. Elle est divise en quatre chambres (civile,
commerciale, sociale et pnale).Chaque chambre dlibre sparment, selon son chef de
comptence. La Cour Judiciaire peut siger toutes chambres runies dans les conditions prvues
par la loi. Les arrts sont revtus de l'autorit absolue de la chose juge.
Le Conseil dtat, est la plus haute juridiction de l'tat en matire administrative. Outre ses
comptences juridictionnelles, il est consult dans les conditions fixes par la loi organique
comme vis l'article 75b de la constitution et d'autres lois. Comme la cour de cassation, ses
arrts sont revtus de l'autorit absolue de la chose juge. Une loi organique fixe l'organisation, la
composition, la comptence et le fonctionnement du Conseil d'tat.
La Cour des comptes, elle est charge du contrle des finances publiques. A cet effet:

Elle assure le contrle de l'excution des lois de finances et en informe le Parlement et le


Gouvernement;

elle vrifie la rgularit des recettes et des dpenses dcrites dans les comptabilits publiques et
s'assure, partir de ces dernires, du bon emploi des crdits, fonds et valeurs grs par les
services de l'tat ou par les autres personnes morales de droit public;

elle assure la vrification des comptes et de la gestion des entreprises publiques et organismes
participation financire publique;

elle juge les comptes des comptables publics, dclare et apure les gestions de fait;

et enfin elle sanctionne les fautes de gestion commises l'gard de l'tat, des collectivits locales
et des organismes soumis son contrle.
Contrairement une ide trs rpandue, il faut signaler que la Cour des comptes ne rend
pas des arrts sanctionnant les personnes. Lorsque la personne objet du contrle est coupable, elle
rend un arrt de dbet, et il revient aux juridictions judiciaires de faire leur travail, si la personne
est innocente, elle rend un arrt de quitus.
Prsent par M.LOME

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La Cour constitutionnelle, cest la plus haute juridiction de l'tat en matire constitutionnelle.


Elle est juge de la constitutionnalit des lois et elle garantit les droits fondamentaux de la
personne humaine et les liberts publiques. Elle est l'organe rgulateur du fonctionnement des
institutions et de l'activit des pouvoirs publics. La Cour Constitutionnelle statue obligatoirement
sur :

la constitutionnalit des lois organiques et des lois avant leur promulgation, des actes
rglementaires censs porter atteinte aux droits fondamentaux de la personne humaine et aux
liberts publiques;

les Rglements de l'Assemble Nationale, du Snat, du Conseil national de la communication et


du Conseil conomique et social avant leur mise en application, quant leur conformit la
Constitution;

les conflits d'attribution entre les institutions de l'tat,

la rgularit des lections prsidentielles et parlementaires et des oprations de rfrendum dont


elle proclame les rsultats.

la Cour Constitutionnelle proclame les rsultats des lections des membres des collectivits
locales. Elle est saisie en cas de contestation sur la validit d'une lection, par tout lecteur, tout
candidat, tout parti politique ou dlgu du Gouvernement dans les conditions prvues par la loi
organique,

la rgularit des lections prsidentielles, parlementaires, des collectivits locales et des


oprations de rfrendum dont elle proclame les rsultats.

La Haute Cour de Justice et dautres juridictions d'exception sont des instances non
permanentes, la premire jugeant le Prsident de la Rpublique en cas de haute trahison.
Le conseil suprieur de la magistrature est charg de la bonne administration de la justice. Il est
prsid cependant par le Prsident de la Rpublique, second par le ministre de la justice. Y
sigent aussi les prsidents des diffrentes cours, des reprsentants du Parlement, le ministre des
finances.
I.

Les juridictions du premier degr

Prsent par M.LOME

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Nous envisagerons successivement les formations civiles (A) puis rpressives (B) des
juridictions.
A- Les formations civiles
Le tribunal dinstance prsente une importance prdominante dans lexamen de ces juridictions
judiciaires. En effet, le TPI est la juridiction de droit commun. Toutes les autres dexception.
Parmi celles-ci, le tribunal est juridiction ordinaire tandis que les autres sont des juridictions
spcialises.
Le tribunal dinstance: juridiction de droit commun
Comptence: Le tribunal dinstance est la juridiction civile de droit commun. Cela signifie
que cette juridiction a une comptence gnrale ou de principe. Elle connat de tous les
litiges que la loi n'attribue pas spcialement d'autres juridictions. Sa comptence est
exclusive en matire d'tat civil (mariage, divorce, sparation de corps, filiation, nationalit),
en matire immobilire (action ptitoire en revendication), en matire d'excution des
jugements et des titres excutoires, en matire de brevet, de marque de fabrique Les
dcisions sont appeles des jugements.
B - Les formations rpressives de jugement
- L'organisation des formations rpressives de jugement de droit commun est fonde sur la
considration de la gravit de l'infraction. Celles-ci font traditionnellement l'objet d'une
classification tripartite qui distingue, en ordre de gravit croissante, les contraventions, les dlits
et les crimes. A chacune de ces catgories correspond une juridiction dtermine.
1) Le tribunal correctionnel
- Le tribunal correctionnel a comptence pour juger tous les auteurs de dlits qui ne sont pas
renvoys devant une juridiction particulire (mineurs, militaires, ministres). Il est comptent pour
prononcer des peines pouvant aller jusqu' 10 ans d'emprisonnement. Il s'agit, en fait de la
chambre correctionnelle du T.P.I. La juridiction est collgiale (sauf exceptions). Le procureur de
la Rpublique et ses substituts y assurent les fonctions du Ministre public. L'appel contre les
jugements rendus est form devant la chambre des appels correctionnels de la cour d'appel.
2) La cour criminelle
- Comptence : La cour criminelle est comptente pour juger les auteurs de crimes, c'est--dire
des infractions les plus graves, punies de la rclusion criminelle perptuit ou temps. La
dtermination de la comptence de la cour criminelle est nanmoins secondaire dans la mesure o
elle bnficie de ce qu'on appelle une plnitude de juridiction. Elle est comptente pour toutes
les infractions dont elle a t saisie.
Prsent par M.LOME

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II- La juridiction du second degr : la cour d'appel


Le rle de l'appel : Lappel est une voie de recours qui permet de dfrer la dcision rendue
une juridiction suprieure, qui juge nouveau la cause, en fait et en droit, puis confirme ou
infirme en la rformant la sentence primitive. La rgle du double degr de juridiction est un
principe gnral de procdure qui consacre une garantie essentielle aux intrts des plaideurs et
l'intrt suprieur de la Justice
III - La Cour de cassation
La Cour de cassation se situe au sommet de la pyramide judiciaire. Elle est unique et sige
Libreville, au Palais de Justice. Toutes les dcisions de toutes les juridictions judiciaires peuvent
faire l'objet d'un pourvoi en cassation devant la Cour de cassation.
A - Rle de la Cour de cassation
La Cour de cassation n'est pas un troisime degr de juridiction.
La Cour de cassation n'examine que les questions de droit. Elle vrifie si les juges ont donn une
qualification correcte aux faits et s'ils en ont dduit les bonnes consquences juridiques.
- soit, elle estime que les juges du fond n'ont commis aucune erreur de droit et elle rejette le
pourvoi ;
- soit, elle considre que les juges ont commis une erreur de droit, elle casse et annule la dcision.
2 : LES JURIDICTIONS DE L'ORDRE ADMINISTRATIF
Par rapport aux juges de l'ordre judiciaire, on peut noter trois grandes diffrences :
I- Le Conseil d'Etat
Le Conseil dEtat est la plus haute juridiction en matire administrative ;
- Comptence : Le Conseil d'Etat est la fois un organe consultatif de l'Administration active et
organe juridictionnel. Le Conseil d'Etat est devenu une vritable juridiction souveraine libre de
toute indpendance.
- Formation : En raison de la double nature du Conseil d'Etat, il existe deux types de formation
- Les formations administratives qui mettent des avis l'intention du gouvernement ; consultes
par le gouvernement pour la prparation des textes et dcisions. Il existe aussi une section du
rapport et des tudes, charge de rdiger un rapport annuel adress au Prsident de la Rpublique
et qui prconise des rformes lgislatives, administratives ou rglementaires.
- Les formations contentieuses qui manent d'une section unique : la section du contentieux.
- Attributions contentieuses :
Prsent par M.LOME

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En tant que juridiction, selon la nature du contentieux, le Conseil d'Etat statue soit en premier et
dernier ressort (juge du fond), soit en cassation (comme juge de cassation).
II- Les tribunaux administratifs
- Comptence : Le tribunal administratif est juge de droit commun pour connatre au premier
degr de tous les litiges qui n'ont pas t expressment attribus une autre juridiction. Son rle
est spcialement important en matire fiscale, et de travaux publics.
III. - Les cours administratives d'appel
- Comptence : Elles deviennent le juge d'appel ordinaire des dcisions des tribunaux
administratifs. En fait, la cour administrative est le juge d'appel des affaires de pleine juridiction
(par opposition au recours pour excs de pouvoir, apprciation d'un acte : ex. responsabilit de
l'autorit publique, litige propos d'un contrat pass avec l'Administration).
II. - La Cour Constitutionnelle
- Rle: La Cour constitutionnelle a t cr en 1991, avec pour rle essentiel d'tre juge de la
constitutionnalit des lois. Depuis 1991, son rle s'est considrablement accru puisqu'elle vrifie
galement la conformit des lois la Dclaration des droits de l'Homme et du citoyen de 1789 et
aux prambules des Constitutions (bloc de constitutionnalit).EIle a aussi pour rle de surveiller
et de rgler le contentieux des lections.
Chapitre IV : DOMAINE D'APPLICATION DE LA REGLE DE DROIT
La rgle de droit nouvelle entrane l'abrogation de la rgle ancienne. Aucun conflit entre deux
normes concurrentes n'apparat ds lors possible. Pourtant, on peut assister des conflits de lois,
en droit interne. En effet, il peut y avoir des conflits de lois dans l'espace entre deux normes qui
se succdent dans le temps. Nous envisagerons donc successivement l'application de la loi dans
l'espace (Section 1), puis l'application de la loi dans le temps (Section2).
Section I : L'APPLICATION DE LA LOI DANS L'ESPACE
La loi vote par le parlement et les rglements du pouvoir excutif ont vocation s'appliquer sur
l'ensemble du territoire sur lequel s'exerce la souverainet gabonaise.
Section II : L'APPLICATION DE LA LOI DANS LE TEMPS
L'entre en vigueur d'une loi nouvelle peut crer un problme de conflit de lois dans le temps. Il
faut organiser cette succession pour viter linstabilit juridique. Lorsque deux lois se succdent,
il faut dterminer quels faits s'appliquent la loi nouvelle. Cependant, les faits rgis par la loi ne
sont pas tous instantans. Il arrive bien souvent quune situation juridique se prolonge dans le
Prsent par M.LOME

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temps (ex. mariage, contrat de location, de travail, etc..). Il faut donc dterminer la loi applicable
pour les situations juridiques qui ont commenc sous l'empire de la loi ancienne et qui se
poursuivent sous la loi nouvelle. Le problme de conflits de lois dans le temps a une importance
pratique considrable, tant donn l'inflation des textes lgislatifs et rglementaires.
En effet, les individus ont besoin de scurit juridique: ils accomplissent les actes de la vie
juridique en fonction de la lgislation en vigueur l'poque o ils agissent. Mais la loi nouvelle
est suppose raliser une amlioration par rapport la loi ancienne. Donc, le besoin de justice
rend son application rapide ncessaire. De plus, l'galit entre les citoyens peut conduire
appliquer gnralement et immdiatement la loi nouvelle pour que tous les citoyens soient rgis
par la mme loi. Scurit juridique, galit des citoyens et amlioration du droit, le lgislateur a
tent de poser des principes rpondant ces deux exigences contradictoires. Ceux-ci sont noncs
larticle 16 du Code civil gabonais : "La loi ne dispose que pour l'avenir ; elle n'a point d'effet
rtroactif". Deux principes rsultent de cette proposition : le principe de non-rtroactivit des
lois (1) et le principe de l'effet immdiat de la loi nouvelle (2).
1 : LA NON-RETROACTIVITE DES LOIS
Larticle 16 pose le principe de la non-rtroactivit des lois (I) mais lapplication de ce principe
connat certaines limites (II).
I-

Le principe de non-rtroactivit

Une loi est rtroactive lorsquelle sapplique des situations juridiques constitues avant sa mise
en vigueur, ainsi quaux effets passs de cette situation.
La loi na pas, en principe, deffets rtroactifs, ce qui signifie quune loi est sans application aux
situations juridiques dont les effets ont t entirement consomms sous lempire de la loi
ancienne. Il ne faut donc pas appliquer une loi des actes ou des faits juridiques qui se sont
passs antrieurement au moment o elle a acquis effet obligatoire. Une loi nouvelle ne peut
modifier ou effacer des effets juridiques qui se sont produits sous lempire de la loi ancienne.
En revanche, dautres cas de figures apparaissent comme de srieuses limites au principe de la
non-rtroactivit des lois.
II-

Les limites au principe de non-rtroactivit

Le principe de non-rtroactivit est un principe qui ne s'impose qu'au juge. Le lgislateur peut y
porter atteinte, de faon directe en adoptant des lois expressment rtroactives (A), soit de faons
indirectes, en adoptant des lois "faussement" interprtatives (B),une particularit du droit pnal
implique que les lois pnales plus douces soient toujours rtroactives (C).
A- Les lois expressment rtroactives

Prsent par M.LOME

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En matire pnale, il nest pas possible ddicter une loi expressment retro active
lorsque la loi est plus svre (nouvelle incrimination, aggravation de la peine, suppression de
circonstances attnuantes) Il sagit dun principe constitutionnel inscrit dans la Dclaration des
droits de lhomme de 1789. La Cour Constitutionnelle veille son respect et annule les lois qui y
porteraient atteinte.
En matire civile, les lois expressment rtroactives sont possibles mais elles sont
rares. Elles interviennent souvent en priode exceptionnelle. La disposition donnant un caractre
rtroactif la loi est bien expressment exprime.
B - Les lois interprtatives
Une loi est interprtative lorsqu'elle vient seulement "prciser et expliquer le sens obscur et
contest d'un texte dj existant". On considre alors que la loi nouvelle fait corps avec la loi
ancienne, quelle n'est qu'une partie, un prolongement de la loi ancienne.
C - Les lois pnales plus douces
Lorsqu'une loi pnale plus douce entre en vigueur, soit parce qu'elle rduit la peine encourue, soit
parce qu'elle supprime l'infraction ou une circonstance aggravante, par exemple, elle s'applique
immdiatement toutes les situations juridiques pnales, mme nes avant son entre en vigueur.
C'est, ce qu'on appelle la rtroactivit "in mitius". Les dlits antrieurs sont jugs conformment
la loi nouvelle, car il semble normal de considrer que si une loi pnale nouvelle est plus douce,
c'est parce que la svrit antrieure n'a plus d'utilit sociale. Si le lgislateur estime inutile de
maintenir une sanction plus svre pour un comportement dlictueux dtermin, il n'y a aucune
raison de continuer l'appliquer des dlits antrieurs la loi nouvelle. Cette rgle spcifique
la matire pnale a une valeur constitutionnelle et toute loi contraire serait donc annule par la
Cour Constitutionnelle sur le fondement de l'article 8 de la Dclaration des droits de l'Homme et
du citoyen de 17.
2 : LEFFET IMMEDIAT DE LA LOI NOUVELLE
Nous tudierons le principe de leffet immdiat dans un premier temps (I). Mais nous verrons que
ce principe ne sapplique quen matire extracontractuelle. En effet, en matire contractuelle,
cest un autre principe qui est applicable : celui de la survie de la loi ancienne (II).
I. Le principe de leffet immdiat
La loi nouvelle s'empare des situations juridiques nes postrieurement son entre en vigueur et
s'applique immdiatement eux. La loi nouvelle va aussi saisir les effets futurs (c'est--dire non

Prsent par M.LOME

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encore raliss) d'une situation juridique ne antrieurement son entre en vigueur qui seront
rgis par elle. La loi ancienne n'est plus applicable.
Pour rsumer, les conditions de validit et les effets passs sont soumis la loi ancienne tandis
que les effets venir des situations non contractuelles en cours sont soumis la loi nouvelle.
Concernant les effets futurs des situations juridiques antrieurement cres, ils sont saisis par la
loi nouvelle en vertu du principe de leffet immdiat. Le principe de leffet immdiat sinspire de
lide que la loi nouvelle est meilleure. Il faut donc que tous les individus en bnficient. Cette
solution est aussi ncessaire pour assurer une certaine harmonie juridique. Il est important que
tous les individus soient soumis la mme loi. Cependant, ces considrations cdent devant un
autre impratif : celui de la scurit juridique en matire contractuelle.
II. Le principe de la survie de la loi ancienne en matire contractuelle
Il y a survie de la loi ancienne lorsqu'elle continue de rgir des faits qui se situent aprs l'entre en
vigueur de la loi nouvelle, c'est--dire aprs l'abrogation de la loi ancienne. La loi nouvelle ne va
donc pas s'appliquer immdiatement mais la loi ancienne va rgir les effets futurs ns sous
l'empire de la loi nouvelle.
Titre II : Les droits subjectifs : ensemble de prrogatives reconnues une

personne
La rgle de droit objectif que nous venons d'tudier confre aux individus des droits individuels,
appels droits subjectifs. Nous avons dfini le droit subjectif comme tant telle ou telle
prrogative dont un sujet de droit est titulaire. Le sujet de droit est donc celui qui possde une
aptitude juridique, qui a la possibilit d'tre titulaires de prrogatives juridiques mais aussi d'tre
tenu d'obligations l'gard des autres sujets de droit. Le sujet de droit est, en fait, la personne
envisage dans sa fonction juridique.
Nous verrons dans un premier temps, les principales classifications des droits subjectifs (chapitre
premier) puis dans un second temps, les droits rels et personnel (chapitre2).
Chapitre premier : LA CLASSIFICATIONS DES DROITS SUBJECTIFS
Les droits subjectifs sont multiples. Mais il faut bien comprendre qu' chaque catgorie de droit
correspond un rgime juridique particulier. Il est donc important de savoir quelle catgorie
appartient telle prrogative pour connatre la nature du droit applicable.
Section I : LES DROITS PATRIMONIAUX ET EXTRAPATRIMONIAUX

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La notion de patrimoine est au cur de nombreuses constructions juridiques. Il convient donc de


prsenter cette notion (1) avant d'envisager la distinction des droits patrimoniaux et des droits
extrapatrimoniaux (2).
1 : NOTION DE PATRIMOINE
L'ensemble des droits et obligations de la personne juridique s'intgre dans son patrimoine
Le patrimoine est l'ensemble des biens d'une personne, il prsente trois caractres essentiels : le
patrimoine est une universalit juridique(A), le patrimoine est li la personne(B) et le
patrimoine ne contient que des droits pcuniaires (C).
A- Le patrimoine est une universalit juridique
L'ensemble des droits d'une personne forme une universalit: son patrimoine. Cet ensemble
forme un seul bloc. Ces droits sont lis les uns aux autres ; ils constituent une universalit
juridique. Le patrimoine est un ensemble de droits et de charges, actuels et futurs, dans lesquels
les droits rpondent des charges.
La principale consquence rsultant de l'universalit des lments du patrimoine est le lien qui
existe entre l'actif et le passif. Les lments actifs d'un patrimoine, par exemple les droits de
proprit et les droits de crance, sont lis aux lments passifs, c'est--dire aux dettes de la
personne. L'actif rpond du passif. En consquence, les cranciers de la personne peuvent se faire
payer sur l'actif.
B - Le patrimoine est li la personne le patrimoine est "une manation de la personnalit et
l'expression de la puissance juridique dont une personne se trouve investie comme telle". De cela,
il en rsulte plusieurs grandes consquences : seules les personnes ont un patrimoine, toute
personne a un patrimoine, toute personne n'a qu'un patrimoine.
Seules les personnes ont un patrimoine. Il ne peut y avoir de patrimoine sans le support d'une
personne, physique ou morale. Le patrimoine n'est pas seulement li aux personnes physiques.
Les personnes morales, comme le sont les socits commerciales, par exemple, ont un
patrimoine, diffrent de celui de ses associs.
C - Le patrimoine ne contient que des droits pcuniaires
Le patrimoine ne comprend que des droits de valeur pcuniaire, valuables en argent, auxquels on
rserve, pour cette raison, le qualificatif, de droit patrimoniaux, par opposition aux droits non
pcuniaires (droit au nom, de la personnalit, d'exercer l'autorit parentale, etc...). L'ide est que
les droits sans valeur pcuniaire sont hors du patrimoine parce qu'ils ne peuvent tre saisis par les
cranciers.

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2 : LA CLASSIFICATION DES DROITS EN FONCTION DU PATRIMOINE


Nous envisagerons d'abord le critre de distinction (I) avant d'examiner sa porte (II).
I - le critre de distinction
Seuls font partis des lments actifs du patrimoine, les droits patrimoniaux. Le principe de
classement est simple : seuls les droits valuables en argent sont des droits patrimoniaux.
Certains droits ont une valeur pcuniaire; ils peuvent s'apprcier en argent. On peut ainsi citer, le
droit de proprit, le droit de crance. Par contre dautres nont quune valeur morale. On peut
citer le droit une filiation dtermine, le droit au nom, le droit l'intimit de la vie prive, le
droit l'honneur, le droit limage etc...
II - La porte de la distinction
Les droits extrapatrimoniaux s'opposent aux droits patrimoniaux en ce qu'ils sont hors
commerce. Ils prsentent un certain nombre de caractre communs :
Les droits extrapatrimoniaux sont intransmissibles. Ils ne sont pas transmis aux hritiers du
patrimoine. Ils s'teignent avec la personne. Le principe subit quelques attnuations (possibilit
d'exercer une action en vue d protgera sa mmoire, sa rputation, sa pense mais cette action
appartient au conjoint, aux proches parents, donc pas ncessairement ceux qui ont hrit des
droits patrimoniaux).
Les droits extrapatrimoniaux sont insaisissables: les cranciers n'ont aucun droit quant
l'exercice de ces droits extrapatrimoniaux. En principe, cela ne reprsente aucun intrt pour eux
puisqu'ils ne sont pas valuables en argent.
Les droits patrimoniaux sont indisponibles, cest--dire hors commerce. Cela signifie qu'ils ne
peuvent faire l'objet d'une convention, d'une renonciation. Ce type de convention serait nulle de
nullit absolue. Larticle 16-5 du Code civil, issu de la loi du 29 juillet 1994, consacre ce
caractre extrapatrimonial du corps humain : Les conventions, ayant pour effet de confrer une
valeur patrimoniale au corps humain, ses lments ou ses produits sont nulles. Non
seulement il est interdit de monnayer le corps ou ses lments mais il est galement impossible
de conclure toute convention portant sur le corps. Le corps est indisponible.
Les droits extrapatrimoniaux sont imprescriptibles. Ils ne s'teignent pas par leur non-usage. Ils
peuvent donner lieu une action judiciaire sans limitation de dlai (ex. : nom).
Section II : LES DROITS REELS ET PERSONNELS
Nature de l'opposition du droit rel et droit personnel :
Le droit rel est le droit qui porte directement sur une chose, un pouvoir dont une personne est
titulaire sur cette chose. Le droit de proprit est un droit rel, il donne son titulaire les pouvoirs
les plus complets sur une chose.
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Le droit personnel ou obligation s'exerce contre une personne. C'est le droit dont une personne,
appele le crancier, est titulaire contre une autre personne, appele le dbiteur, lui confrant le
pouvoir de contraindre celle-ci faire ou ne pas faire quelque-chose son profit. Par exemple,
le droit tir d'une convention relative une prestation de service, permet au crancier d'exiger du
dbiteur qu'il accomplisse sa prestation.
Les droits personnels sont en nombre illimit. En effet, en raison du principe de la libert des
conventions, les contractants peuvent, par leur volont, crer des rapports juridiques que le
lgislateur n'avait pas prvus. Par contre, les droits rels sont en nombre limit. C'est la loi qui,
seule, est susceptible de crer les droits rels, de prciser les pouvoirs d'une personne sur une
chose. Le rle de la volont est nulle, il n'existe pas de droit rel en dehors d'une loi.
Le droit rel est opposable tous, tandis que le droit personnel n'est opposable qu'au dbiteur.
En effet, le droit rel est opposable tous, il a un caractre absolu. Comme il porte directement
sur une chose, il ne peut tre ignor des tiers, il ne peut tre mconnu par autrui. Les tiers sont
tenus de respecter le droit rel. Or, pour que le titulaire du droit rel puisse opposer son droit aux
tiers, il faut parfois qu'il ait effectu une publicit.
Le droit personnel est un droit actif, une crance, envisage du ct du crancier, est un lment
passif, une dette, si on l'envisage du ct du dbiteur. Le droit rel est toujours un lment d'actif :
il n'entrane aucune dette dans le patrimoine.
1 : Les droits rels
Le droit rel est un rapport juridique immdiat et direct entre la personne et une chose. On
distingue deux catgories de droits rels : les droits rels dits principaux (I) et les droits rels dits
accessoires (II).
I- Les droits rels principaux
Les droits rels principaux sont le droit de proprit et les dmembrements de ce droit.
Le droit de proprit :
L'article 544 du Code civil dispose, "la proprit est le droit de jouir et de disposer des choses de
la manire la plus absolue, pourvu qu'on n'en fasse pas un usage prohib par les lois et
rglements". De cette dfinition, il en rsulte que le propritaire d'une chose a tout pouvoir sur la
chose. Le droit de proprit est un droit absolu et total. Cet ensemble de pouvoirs peut se
dcomposer en trois attributs :
d'user de la chose (usus) : le propritaire peut se servir de sa chose ou peut la laisser inutilise ;
de jouir de la chose (fructus) : la jouissance pour le propritaire est d'abord le droit de faire
fructifier son bien ou de le laisser improductif. Quand un bien est mis en valeur, la jouissance
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consiste dans le droit de percevoir les fruits de toutes sortes que produit cette chose (fruits
naturels : cueillette, moisson, vendange mais aussi fruits civils : encaissement des loyers) ;
de disposer de la chose (abusus) : le propritaire a le droit de conserver la chose, de l'abandonner,
la donner, la vendre, la dtruire ; bref faire de a ce quil veut
Les dmembrements du droit de proprit :
Les attributs du droit de proprit peuvent se trouver dissocis entre plusieurs titulaires. La
proprit se trouve alors dmembre. On peut relever l'existence de l'usufruit, la servitude,
l'emphytose.
L'usufruit et la nue-proprit: L'usufruit est un dmembrement du droit de proprit qui
confre son titulaire l'usus et le fructus sur la chose, tandis que le droit d'aliner la chose,
l'abusus, se trouve entre les mains d'une autre personne, le nu-propritaire. L'usufruit est un
droit ncessairement viager, c'est--dire qu'il s'teint la mort de son titulaire et ne se
transmet pas.
Les servitudes: La servitude consiste dans le droit du propritaire d'un fonds de se servir de
certaines utilits du fonds voisin. Ainsi, par exemple, il existe des droits de passage, des
droits de puiser de l'eau. La servitude est attache un fonds, quel que soit le propritaire.
Mme en cas de ventes successives, la servitude reste attache au fonds. Le fonds qui
bnficie de la servitude est appele fonds dominant, le fonds qui supporte la servitude est
appel fonds servant.
L'emphytose: C'est le droit qu'a le locataire sur la chose qui a t loue pour une dure qui
varie de 18 99 ans. L'emphytose devrait confrer comme tout locataire, un droit
personnel. La loi a dcid qu'il s'agissait d'un droit rel tant donn la longueur du bail. Le
bail emphytotique est trs rare en pratique.
II - Les droits rels accessoires
Pour garantir l'excution de sa crance, le crancier exige parfois d'avoir, en plus du droit de
gage gnral sur le patrimoine de son dbiteur, un droit direct sur une ou plusieurs choses
appartenant son dbiteur. C'est un droit rel car il porte directement sur la chose mais il est
accessoire, parce qu'il est l'accessoire d'une crance. Ce sont des srets relles, en ce qu'elle
assure l'excution de la crance en exerant un pouvoir sur une chose. Ces srets relles sont
l'hypothque, qui est une sret qui porte sur un immeuble et le gage, qui est une sret mobilire
dont il existe de nombreuses variantes se distinguant principalement par l'absence ou non de
dpossession de la chose.

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2 : Les droits personnels ou de crance


Les droits personnels ou de crance ont pour objet la personne du dbiteur, ou plus exactement,
l'activit de celui-ci. Le crancier a le pouvoir d'exiger du dbiteur qu'il excute sa prestation.
Les droits de crance font natre des obligations de faire, de ne pas faire ou encore de donner
(signifie de transfrer la proprit). Ces obligations trouvent leurs sources soit dans la loi, soit
dans le contrat, c'est--dire la volont des parties.
L'extinction du droit personnel peut rsulter de l'excution par le dbiteur de son obligation (un
paiement) ou d'une remise de dette consentie par le crancier.
3 : Les droits intellectuels et les droits de la personnalit
Les droits de la personnalit, comme le droit au nom, l'honneur, la libert, la vie. Ils
ressemblent des droits rels car ils sont opposables tous, sans obliger personne mais ils ne
portent pas sur des choses mais sur des prrogatives immatrielles. Ils ne sont ni des droit
rels, ni des droits de crance. Ces droits ont pour objet la personne mme du sujet de droit.
Les droits intellectuels ne s'exercent pas non plus contre une personne, ou sur une chose. Ils
chappent eux aussi la classification classique. Leur objet est immatriel, incorporel. Il
consiste dans l'activit intellectuelle de leur titulaire.

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