ARBITRAJE EN EL MERCOSUR

[1]

Por: Horacio Zapiola Prez 2[2]

Argentina

I. INTRODUCCION. NUESTRO ENFOQUE DEL TEMA.

Desde el punto de vista de un abogado dedicado al Arbitraje Comercial, que

participa activamente en organizaciones empresariales de carcter privado,
proponemos que reflexionemos juntos sobre el arbitraje como instrumento
condicionante de nuestro proceso de integracin. Para ello, debemos pensar
sobre la conveniencia de adoptar el arbitraje como mtodo de resolucin de
conflictos que puede contribuir a un mejor entendimiento entre los particulares, que
despliegan su actividad comercial, productiva y de prestacin de servicios dentro
del Mercosur.

Haremos algunas breves referencias a las caractersticas de los procesos de

integracin, que se imponen hoy como una realidad insoslayable en el marco
global de la economa mundial, para adentrarnos en el Mercosur y los
requerimientos que nuestro proceso enfrenta para satisfacer adecuadamente
las necesidades de los particulares.
Compartirn conmigo que los mtodos alternativos de solucin de controversias es
uno de los temas que despierta hoy mayor inters, en el desarrollo y
fortalecimiento de los organismos institucionales y agrupaciones regionales y
subregionales.

Con la perspectiva del Mercosur que hemos de formular, esbozaremos nuestra

propuesta sobre el arbitraje internacional, las formas de instrumentarlo y
favorecer su desarrollo, partiendo de las herramientas normativas e

1[1] Conferencia pronunciada en el Forum: Arbitragem e Mediaao no Continente Americano, realizado en Brasilia,
el 24 de noviembre de 1997, con motivo de la inauguracin de la Corte Brasileira de Arbitragem Comercial.

2[2] Presidente de la Seccin Argentina de la Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial (CIAC-OEA) y de la

Comisin de la Resolucin de Controversias del Consejo de Cmaras de Comercio del Mercosur, Arbitro de los
Tribunales Rurales del Mercosur y de la Corte Breasilea de Arbitraje Comercial.- Director de la Cmara Argentina
de Comercio.

institucionales con que cuenta actualmente la regin.

Nuestras reflexiones se encaminarn por ltimo a sugerir adecuaciones de la

reglamentacin existente para beneficiar los mecanismos dentro del Mercosur,
especialmente en aspectos que se refieren a la simplificacin de los
procedimientos y a la imparcialidad y conducta de los rbitros.

II.

ACERCA DE LA INTEGRACION

Los estudiosos del Derecho de la Integracin, resaltan que esta dcada del fin del
milenio, se caracteriza por pasar de un modelo cerrado de integracin econmica,
a otro modelo abierto, transparente y multidimensional, que se nutre
continuamente con la incorporacin de nuevos miembros a las agrupaciones
existentes, o con el agrupamiento de bloques ya existentes en megabloques.

Amrica y en especial Latinoamrica, ha sido protagonista de numerosos cambios

en este sentido, que nada tienen que ver, por cierto, con el estancamiento que
sufriera en la dcada de los 80.
El nuevo paradigma impulsado en gran medida por la fuerza del mercado y la libre
competencia, representa un claro abandono a aquellos principios que sustentaron
la teora poltica imperante en aos no tan lejanos. El principio de "sustitucin de
importaciones" fue reemplazado por el de "desregulacin de la economa" y
aquel otro de "reserva de jurisdiccin", que lo complementaba en el aspecto
jurdico, fue dejando paso al de "previsibilidad jurdica".

Adems, los estados han debido abandonar la tradicional estrategia de la

homogeneidad poltica y econmica, al concertar sus acuerdos extra
frontera, para encaminarse hacia aquellos modelos abiertos que les
permitan liberalizar el comercio, las inversiones, el transporte y otras
actividades. El nuevo paradigma de integracin, incrementa
indudablemente la complejidad de las relaciones a nivel uguracin de la
Corte Brasileira de Arbitragem Comercial.

Son significativos los esfuerzos que deben realizar los pases que buscan
alcanzar un mercado comn, para aproximarse a la libre circulacin de
mercancas, servicios, capitales y personas, es decir las cuatro libertades
fundamentales que aparecen ya en el Tratado de Roma de 1957 que crea el
entonces denominado Mercado Comn Europeo, hoy Unin Europea y que recoge
tambin el Tratado de Asuncin de 1991, que da origen al Mercosur.

El Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, (NAFTA), el "Pacto Andino", el

Grupo de los Tres (G.3), la Asociacin de Estados del Caribe, y el Mercosur, hoy
con dos nuevos Estados asociados, son ya una realidad privilegiada para
fomentar una mejor insercin de los pases del hemisferio en la economa
mundial.

Es a partir de esta realidad de avance, desarrollo y profundizacin de los

procesos de integracin que impera de un extremo a otro del continente, que se ha
planteado la Cumbre Hemisfrica de las Amricas, en la que 34 naciones del
continente, todas miembros de la Organizacin de Estados Americanos, han
comprometido sus mejores esfuerzos para lograr el Area de Libre Comercio de
las Amricas (ALCA), que habr de extenderse desde Alaska a Tierra del Fuego.

III. EL MERCOSUR EN LA ACTUALIDAD Y LA RESOLUCION DE

CONTROVERSIAS ENTRE PARTICULARES.

Actualmente el MERCOSUR enfrenta una crisis estructural, que desnuda

algunas de las falencias constitutivas del sistema, que puede servirnos de
verdadera alerta, por lo que debemos observarla con mucho detenimiento.
Quienes intentan explicar los motivos de la crisis, coinciden en un aspecto que
nos interesa remarcar en este momento, que es la poca o escasa consideracin
que se otorga a los derechos de los particulares, en la estructura institucional
del Mercosur.

La demostracin ms clara de esta falta de preocupacin por los derechos

individuales es la inexistencia de un sistema de solucin de controversias
rpido y confiable para dirimir conflictos entre particulares y entre particulares
y Estados del Mercosur, que permitiera no slo resolverlos, sino tambin

prevenirlos.

Por otra parte, quienes estamos dedicados a los mtodos alternativos de

resolucin de controversias y tenemos por ende la obligacin de bregar por su
utilizacin y aplicacin, tendemos a veces a embarcarnos en discusiones
tericas, de las que derivan necesariamente argumentos en favor o en contra de
estos sistemas, que en nada colaboran para que los funcionarios estatales, que
tienen poder de decisin dentro de los rganos del Mercosur, se sientan atrados
por los sistemas alternativos de resolucin de controversias.

Adems, los prejuicios negativos acerca del arbitraje se traducen en la

prctica en objeciones a su instrumentacin, por las dificultades que se
invocan para ponerlo en funcionamiento, o por una alegada y reiterada
afirmacin de que en los pases del Mercosur no existe una cultura del
arbitraje, por lo que las partes no introducen clusulas compromisorias en
sus contratos.

En lo que hace a este ltimo aspecto, que es precisamente la divulgacin del

arbitraje, las Cmaras de Comercio, que naturalmente han propiciado y
administrado arbitrajes domsticos, como otras organizaciones empresariales y
muy especialmente las instituciones que administran arbitrajes internacionales,
estn llamadas a cumplir un papel fundamental en la difusin masiva del arbitraje,
especialmente entre las pequeas y medianas empresas.

Las grandes empresas conocen perfectamente el arbitraje y estn ya

acostumbradas a dirimir sus conflictos en el comercio internacional por esta va,
porque sus cocontratantes de pases europeos o de los Estados Unidos de
Amrica les han sugerido o impuesto acuerdos arbitrales.

En cambio las pequeas y medianas empresas, que hasta hace unos pocos
aos no participaban en el comercio exterior, desconocen muchos de sus
mecanismos, en particular el arbitraje internacional. Los abogados y otros
profesionales que asesoran a estas empresas tampoco estn interiorizados de
este mtodo de resolucin de controversias, por lo que no pueden aconsejar a sus
clientes sobre la conveniencia de pactar una clusula compromisoria y en su
caso, de acuerdo a las reglas de procedimiento de qu institucin.

Como presidente de la Comisin de Arbitraje y Mediacin de la Cmara Argentina

de Comercio, recibo con frecuencia consultas de profesionales - incluso a veces
de estudios prestigiosos - sobre reglas de procedimiento o costos del arbitraje de
organismos internacionales.

Puede decirse que, en general, las universidades argentinas, no preparan a

los futuros abogados, ni a los graduados, para trabajar con mtodos
alternativos de solucin de controversias. Debo reconocer, no obstante, que en
estos ltimos aos se advierten algunos esfuerzos individuales muy positivos,
para la difusin y enseanza de estos mtodos alternativos, por ejemplo en
cursos de grado de la Universidad de Buenos Aires y en menor medida
respecto del arbitraje internacional, en cursos de posgrado de la misma
Universidad y de algunas instituciones privadas.

Propiciamos que las instituciones empresariales y las universidades comprometan

sus esfuerzos para divulgar, ensear y entrenar a los profesionales y a los
mismos empresarios en el arbitraje y otros medios alternativos de solucin de
controversias.

En esta lnea hemos preparado un proyecto de curso de capacitacin de

rbitros y mediadores, especialmente para su actuacin en el Mercosur, en un
programa de aproximadamente 300 horas de clase, que hemos presentado a
travs de la Asociacin Interamericana de Mediacin, la Cmara Argentina de
Comercio y el Comit Argentino de la Cmara de Comercio Internacional, como
propuesta ante la Bolsa de Comercio de Uruguay.

Sera muy interesante que las instituciones empresariales de los pases del
Mercosur encaren la capacitacin de los rbitros adoptando una poltica comn y
contenidos semejantes, para
lo cual el proyecto de capacitacin que
mencionamos podra ser tomado como documento de trabajo inicial.

Los preconceptos contrarios al arbitraje - que hemos comentado - no resisten el

menor anlisis, a la luz de las experiencias actuales en la materia en otros
pases, ya que existe una coincidencia generalizada en la comunidad
internacional e incluso en los pases del MERCOSUR, sobre la necesidad de
contar con un sistema de solucin de controversias apropiado para resolver los

conflictos que se presenten no solo entre Estados, sino tambin entre particulares.

Es que el incremento del comercio internacional produjo en este ltimo decenio un

desarrollo cuantitativo y cualitativo del arbitraje internacional, tanto por la
cantidad de casos resueltos por este medio, como por el nmero de pases a los
que pertenecan los particulares que participaron en ellos, que ya no se limita a los
llamados pases del primer mundo, como lo demuestran las estadsticas que
elabora y publica la Corte de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional de
Pars.

El desarrollo aparece tambin a nivel normativo, por el incremento de

ratificaciones de tratados internacionales sobre la materia, por la redaccin de
nuevas reglas de procedimiento - por ejemplo las aprobadas por la Comisin
Interamericana de Arbitraje Comercial (CIAC) en 1996 y por la Cmara de
Comercio Internacional (CCI), que entrarn en vigencia en 1998 - y por l a sancin
de leyes sobre arbitraje internacional en muchos pases. La ley 9.307
sancionada en 1996 en Brasil y la ley 26.572 dictada en 1995 por Per, que
entrara en vigencia en 1996, son un claro ejemplo del fenmeno.

Se est produciendo una armonizacin de los sistemas nacionales mediante la

adopcin a travs de leyes internas, de normas materiales y conflictuales
aplicables al arbitraje internacional, de acuerdo a los lineamientos que
suministra la Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial Internacional de UNCITRAL,
aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1985.

Por otra parte, se advierte una autntica y creciente institucionalizacin del

arbitraje internacional, a travs de la labor de la Cmara de Comercio
Internacional y particularmente en nuestra regin, de la Comisin
Interamericana de Arbitraje Comercial (CIAC- OEA).

El arbitraje internacional cuenta hoy con una regulacin autnoma, que

incorpora los adelantos de la doctrina y de la prctica internacionales. Cuando se
trata de normas de tratados internacionales, tienen la ventaja de gozar de jerarqua
superior a la legislacin interna de los pases, quienes se ven impedidos, por lo
tanto, de modificar o dejar de lado la aplicacin de las normas internacionales.

Es que la supremaca de los tratados internacionales respecto de la ley

interna estatal est claramente receptada en el art. 27 de la Convencin de

Viena de 1969, sobre el Derecho de los Tratados, Convencin que ha sido
ratificada por los cuatro Estados miembros del Mercosur y que en este y en otros
aspectos, nos permite avanzar en la regin en un sentido favorable al proceso de
integracin.

IV. LINEA MAS APROPIADA A SEGUIR EN MATERIA DE

ARBITRAJE INTERNACIONAL EN LA REGION

Ahora bien, en varios de los pases integrantes del MERCOSUR, no existen

normas internas que regulen el arbitraje internacional o regional, y en algunos de
los socios tampoco el domstico.

La incorporacin de una regulacin integral del instituto, como lo es por ejemplo

la Ley Modelo de UNCITRAL, abrira una posibilidad interesante, dado que su
adopcin demostrara una actitud favorable hacia el arbitraje. En esta lnea est
trabajando la Comisin Tcnica de la Reunin de Ministros de Justicia del
Mercosur, desde fines de 1996, a partir de un proyecto de Protocolo,
originariamente de Arbitraje y Mediacin, presentado por el Gobierno de Brasil,
que estuvo impulsado por organizaciones empresariales de este pas.

La misma actitud favorable al arbitraje queda evidenciada por la ratificacin de la

Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional,
suscripta en Panam el 30 de enero de 1975, en el marco de la Primera
Conferencia Especializada de Derecho Internacional Privado (CIDIP-I), que es
rgano de la OEA., por parte de todos los pases del Mercosur, aunque hay que
reconocer que Argentina y Brasil demoraron su adhesin hasta 1995. En cuanto a
las dems convenciones internacionales en la materia, especialmente la
Convencin de Nueva York de 1958, ha sido ratificada por Argentina en 1989 y
por Uruguay en 1983, pero se encuentran an pendientes las adhesiones de Brasil
y Paraguay.

Entre los distintos instrumentos internacionales existentes consideramos, que el

ms adecuado para la regin es la Convencin de Panam de 1975, que en
su art. 3 se apoya institucionalmente en las reglas de procedimiento de la
Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial (CIAC).

Entendemos que todos los pases integrantes del MERCOSUR, tienen aptitud
para convertirse en centros internacionales de arbitrajes, fundamentalmente
hemisfricos o regionales y en lengua espaola o portuguesa.

Para ello, es necesario tener claro el papel y el significado que les cabe a los
organismos institucionales y a las agrupaciones regionales y subregionales en
materia de arbitraje y es imprescindible que las administraciones
gubernamentales, sean conscientes de la importancia de encontrar mecanismos
institucionales de solucin de controversias y les reconozcan el papel
preponderante que revisten en la bsqueda de los caminos de integracin
proyectados.

Creemos que, a tenor del desarrollo actual del MERCOSUR, es necesario que las
cuestiones jurdicas referidas a la solucin de controversias queden definidas a
la brevedad, mediante la eleccin de un modelo institucional que permita su
adaptacin con el avance gradual del proceso integrador.

Es necesario un modelo institucional que evite las distorsiones que tornen

anrquico el sistema elegido y que permita que los operadores tengan un grado
razonable de previsibilidad jurdica, frente a comportamientos contrarios al
derecho originario y derivado del Mercosur, ya sea por parte de un Estado o de
empresas de la regin.

El modelo institucional a que me refiero en esta etapa, ha de ser sencillo en

su concepcin y debe permitir que se pueda acceder rpidamente a una
jurisdiccin que otorgue certeza jurdica, celeridad procesal y eficacia en
el cumplimiento del laudo. Adems, debe garantizar la especialidad en los
rbitros, su imparcialidad y actitud tica.

Los actos que desconocen imperatividad a las normas emergentes de un

tratado internacional, o derivadas del proceso de integracin, por parte de los
Estados, sientan un principio disociante, al posibilitar como lgica y habitual
consecuencia que los Estados miembros se crean facultados a modificar
unilateralmente los beneficios negociados en el acuerdo regional. Se suma de esta
manera una nueva fuente de conflictos, que si no encuentra un remedio a travs

de las instituciones, puede llevar inexorablemente al fracaso al proceso de

integracin, cuando la voluntad poltica no alcance para solucionar por medio de
negociaciones directas entre los Estados, los problemas surgidos del
incumplimiento de las normas acordadas en el Mercosur.

V. EL PORQUE DE LA PROPUESTA

Como ustedes saben, la normativa actual del MERCOSUR trata en forma

extremadamente restringida y con un procedimiento dificultoso de llevar adelante,
los reclamos de los particulares cuando estos se dirijan contra actos o
decisiones de los Estados parte.

Si bien los particulares pueden presentar un reclamo ante la seccin nacional de la

Comisin de Comercio del Mercosur o del Grupo Mercado Comn, quedan
atrapados por la regla del consenso exigida para la adopcin de las decisiones
de los rganos del Mercosur, que puede paralizar la resolucin, y tampoco pueden
instar, ni ser parte, en el arbitraje previsto en el Protocolo de Brasilia para la
Solucin de Controversias, de 1991.

Es necesario que un Estado Parte se haga cargo del reclamo del particular y
lo tome como propio, para que puedan requerirse medidas correctivas o instar el
procedimiento arbitral, como surge del art. 32 del Protocolo de Brasilia, situacin
que no ha modificado en este aspecto, el Anexo sobre Procedimiento General para
reclamaciones ante la Comisin de Comercio del Mercosur, Anexo al Protocolo
Adicional al Tratado de Asuncin sobre la Estructura Institucional del Mercosur,
Ouro Preto, Brasil, 17 de diciembre de 1994.

Los "reclamos de particulares", estn previstos en el Mercosur como un tmido

mecanismo previsto para escuchar a las empresas y personas fsicas, pero no hay
una verdadera regulacin de las controversias entre un particular y un Estado,
que carecen de una va institucional para ser resueltas, salvo en lo que se
refiere a inversiones extranjeras.

En efecto, los pases del Mercosur han aprobado el Protocolo de Colonia para la
Promocin y Proteccin recproca de Inversiones en el Mercosur, suscripto en

Colonia del Sacramento, el 17 de enero de 1994, decisin 11/93 del Consejo

Mercado Comn (C.M.C.) y el Protocolo sobre Promocin y Proteccin de
Inversiones provenientes de Estados no Partes del Mercosur, firmado en Buenos
Aires, el 5 de agosto de 1994, decisin 11/94 del C.M.C. Ambos Protocolos
contemplan en caso de controversias entre el inversor extranjero y el Estado
receptor de la inversin, la opcin del inversor para reclamar ante los tribunales
estatales del pas receptor de la inversin o ante un tribunal ad-hoc o ante
instituciones internacionales de arbitraje, en particular el Centro Internacional
de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones (CIADI o ICSID), creado por la
Convencin de Washington de 1965 sobre Arreglo de Diferencias relativas a
Inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados.

Por otra parte, hasta la fecha, no se ha instrumentado un mecanismo que de

cabida a los conflictos que puedan surgir entre los rganos del MERCOSUR y los
Estados parte, ni tampoco a aquellos que se presenten entre particulares
residentes en la regin.

Frente a la situacin descripta y dado que la nica Convencin que ha sido

suscripta y ratificada por todos los pases socios del Mercosur, es la
"CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL
INTERNACIONAL" suscripta en Panam el 30 de enero de 1975, debemos
utilizarla como instrumento bsico en el tema. Podemos complementarla
satisfactoriamente con el "PROTOCOLO DE LAS LEAS SOBRE
COOPERACION Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL,
COMERCIAL, LABORAL Y ADMINISTRATIVA", suscripto el 27 de junio de 1992,
especialmente en los aspectos referidos al trmite de ejecucin del laudo arbitral.

Dejamos aclarado que el argumento esbozado no es indito, ni tampoco nos

atribuimos originalidad en el planteo, sino que seguimos y apoyamos el desarrollo
de estas ideas, que entendemos resultan de utilidad para el Mercosur.

Adems, debe ser tenido en cuenta el "PROTOCOLO DE BUENOS AIRES

SOBRE JURISDICCION INTERNACIONAL EN MATERIA CONTRACTUAL",
aprobado el 5 de agosto de 1994, que en su art. 4 invalida los acuerdos
arbitrales obtenidos en forma abusiva.

Esta norma del Protocolo de Buenos Aires, correctamente aplicada, habr

de contribuir al reconocimiento y prestigio del arbitraje, en vez de
constituir un obstculo para el mismo, al garantizar la existencia de un

autntico acuerdo de voluntades, que es la base de todo el sistema arbitral.

Sugerimos que en esta primera etapa, la canalizacin de la solucin de

controversias entre particulares en el Mercosur, lo sea mediante la utilizacin
del Reglamento de Procedimientos de la Comisin Interamericana de
Arbitraje Comercial, cuya ltima versin se encuentra en vigencia desde
noviembre de 1996 y que, como ya expresamos, tiene apoyo normativo en el art. 3
de la Convencin de Panam de 1975, acompaando en este aspecto la opinin
de los integrantes de la Seccin Argentina de la CIAC

Ya expusimos en otras ocasiones que nuestra propuesta, no proviene de un

razonamiento facilista, sino de la percepcin de la realidad existente en la
regin. La bsqueda de nuevas formas muchas veces genera desconfianza en el
usuario, por lo menos hasta alcanzar su dominio; en cambio, el sistema
institucional al que nos referimos, se encuentra actualmente organizado, fue
creado en 1934, y opera con un alto grado de aceptacin.

Por otra parte, en todos los pases miembros del Mercosur existen Secciones
locales de la Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial, en pleno
funcionamiento. Adems las secciones nacionales de CIAC de los pases del
Mercosur, se encuentran como mnimo 2 a 3 veces en el ao, en reuniones
plenarias.

Otro argumento de peso a favor de la propuesta que realizamos es el

reconocimiento a los esfuerzos que realizan las asociaciones empresariales,
representativas de los diferentes sectores del comercio y que han quedado
plasmados en la regin en el CONSEJO de CAMARAS de COMERCIO DEL
MERCOSUR mediante su COMISION DE METODOS DE RESOLUCION DE
CONFLICTOS y el TRIBUNAL ARBITRAL DE LAS SOCIEDADES RURALES DEL
MERCOSUR.

Ambas asociaciones han considerado a la CIAC (OEA), como una institucin

idnea para la solucin de controversias en el Mercosur y as lo han declarado en
las actas constitutivas firmadas en Montevideo en 1995 y en Asuncin en 1994
respectivamente.

La preferencia que expresamos por la institucin regional de arbitraje, en modo

alguno implica que nos desentendamos de la importancia que tendra frente a

terceros pases, con los que el Mercosur mantiene relaciones comerciales, que
aquellos Estados que an no lo han hecho, ratifiquen la Convencin sobre el
Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Arbitrales Extranjeras, firmada en
Nueva York, en l958, ya que por tratarse del instrumento internacional que
registra el mayor nmero de Estados parte, permitira salir de una suerte de
aislamiento normativo en materia de arbitraje internacional a los pases que
an no han adherido a la Convencin.

Queremos dejar en claro, que el sistema de solucin de controversias, si bien

constituye un instrumento condicionante del proceso de integracin, es un aspecto
que no puede escindirse del resto de los mecanismos necesarios para la
consolidacin y profundizacin de nuestra Unin aduanera. Por lo tanto, el
proceso deber ir acompaado de una mayor armonizacin de las legislaciones
nacionales, en cuestiones tales como la competencia desleal, la prevencin y la
sancin de prcticas ilegales en el comercio internacional, la proteccin del medio
ambiente y del consumidor, entre muchos otros temas.

No descartamos por otra parte, que oportunamente el Mercosur elabore una Ley
Uniforme o Protocolo en Materia de Sistemas Alternativos de Solucin de
Conflictos, como se proyecta en el marco de las reuniones de Ministros de
Justicia.

Y por ltimo sealamos que nuestra propuesta no es incompatible ni se

desentiende de la necesidad de que se cree e instrumente el Tribunal de Justicia
del Mercosur, esto es un rgano supranacional que administre justicia
comunitaria, que permita el acceso de los particulares para dirimir sus
controversias con los Estados y que adems asegure la primaca del derecho
derivado del Mercosur y garantice su aplicacin uniforme.

Se trata de un objetivo imprescindible, pero ambicioso en el estado de nuestro

proceso de integracin, particularmente por la actitud negativa que evidencian al
respecto los rganos estatales, en especial de los pases ms grandes del
Mercosur. Debe ser tenido como hiptesis de trabajo, pero no tenemos dudas, sin
embargo, que la creacin y puesta en funcionamiento del Tribunal demandar
mucho ms tiempo, que el que puede esperar la resolucin de conflictos entre
particulares, derivados del trfico comercial actual intra-zona, que se incrementa
constantemente.

VI. ALGUNAS ADECUACIONES APROPIADAS PARA EL

MERCOSUR.

De compartirse la idea que exponemos, podra conformarse un comit

coordinador, integrado por representantes de todos los pases del Mercosur,
que tuviera a su cargo la adecuacin del Reglamento de Procedimientos de la
Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial, a las necesidades propias del
Mercosur.

Adems podran incorporarse en forma previa a la solucin arbitral, otros mtodos

alternativos de resolucin de conflictos, como mediacin o cualquier otro que se
entienda idneo a los fines buscados.

Proponemos que el comit considerara la incorporacin de las siguientes normas

que tienden a simplificar el procedimiento y a resguardar la imparcialidad y
conducta de los rbitros, con lo que el instrumento que se adopte podra resultar
de inters incluso para partes provenientes de terceros pases.

Normas sobre conducta e imparcialidad de los rbitros.

a)

Disponer que los rbitros, a partir de su designacin, debern abstenerse de

realizar cualquier comunicacin directa o indirecta con cualquiera de las
partes sobre materias vinculadas con el arbitraje, sin la presencia de la otra
parte y que si por cualquier motivo esta comunicacin fuera establecida, el
rbitro deber informar inmediatamente a la otra parte y a los dems rbitros,
de todas las particularidades de esa comunicacin.

b) Disponer que los rbitros mantendrn igual abstencin con testigos, peritos
u otras personas vinculadas o interesadas en la causa, sobre cuestiones
relacionadas con ella, salvo en presencia o con inmediato conocimiento de
todas las partes y de los dems rbitros.
c)

Indicar que si un rbitro, por motivos profesionales, acadmicos o

sociales, estuviera en contacto con el abogado de alguna de las partes,
ambos debern comportarse con la circunspeccin que la otra parte deseara
que observaran y conducirse como si esa otra parte estuviera presente.

Normas de Procedimiento
d)

Determinar un plazo mximo dentro del cual, los rbitros debern dictar el
laudo, que en nuestro criterio, no debera exceder de nueve meses desde que
quede conformado el tribunal. Para que el laudo pueda ser dictado en trmino,
es conveniente establecer que los plazos procesales se cuenten por das
corridos, salvo que las partes indiquen expresamente lo contrario.

e)

Facultar a los rbitros para admitir u ordenar la produccin de cualquier

prueba que estimen conveniente o relevante. Podrn ordenar la exhibicin
de todo documento en poder de una parte o bajo su control. Podrn tambin
requerir, mediante los procedimientos apropiados, la presentacin o exhibicin
de documentos en poder o bajo el control de terceros.

f)

Establecer que todos los testimonios y toda la prueba documental sea

introducida por las partes en la primera ocasin en que razonablemente
debieron haber entendido que ese testimonio o documento podra ser
relevante para el caso. Facultar a los rbitros para rechazar toda prueba que
se quiera introducir despus de esa oportunidad, cuando de su admisin
pudieren resultar dilaciones en los procedimientos o incomodidades o costos
adicionales para la otra parte, que sta no habra debido soportar, de haber
sido esa prueba producida oportunamente.

g) Disponer que toda prueba documental que quiera ser ofrecida, lo sea a travs
de la declaracin jurada del mejor testigo disponible, que pueda atestiguar
sobre la autenticidad, circunstancias de creacin, contenido, significado y
propsito del documento.
h)

Facultar a los rbitros para que extraigan de la renuencia o negativa de una

parte a cumplir sus instrucciones o a cooperar con los procedimientos
arbitrales, las inferencias contrarias a las afirmaciones o peticiones de esa
parte, que estimen apropiadas. La misma regla se aplicar respecto de los
testigos no hostiles ofrecidos por la parte.

i)

Facultar a los rbitros, para que si lo consideran necesario, - previo al cierre

de la instruccin y dictado del laudo - puedan citar a los letrados de las
partes para que expliquen verbalmente todas aquellas cuestiones que se les
requieran con relacin a las presentaciones que efectuaran en el caso. La
citacin podr formularse con la advertencia de que los abogados debern
estar preparados para ser interrumpidos, preguntados o repreguntados; y sus
afirmaciones negadas o contestadas, por cualquiera de los rbitros que as
desee hacerlo, sin que ninguna de estas acciones, pueda ser entendida o
considerada pre-juzgamiento o animadversin, sino simplemente la aplicacin
de un mtodo habitual, cuya finalidad es probar al tribunal la fortaleza de cada
posicin y la exacta comprensin de la misma por parte del tribunal.

j)

Determinar que las pruebas periciales sean ofrecidas a travs de peritos de

parte y mediante la declaracin de estos como testigos, como forma de

evitar que los rbitros entreguen la instruccin de la causa al experto y por
otra parte, que se someta a resolucin del rbitro, casos que versen sobre
materias que no sean estrictamente de su formacin.

Normas sobre medidas cautelares

k)

Facultar a los rbitros para dictar medidas cautelares y para solicitar de los
tribunales estatales su cumplimiento, cuando requieran de coercin, o
cuando deban adoptarse respecto de terceros.

l)

Disponer que la ley aplicable por los rbitros a las medidas cautelares sea
la elegida por las partes, el reglamento de procedimientos de CIAC con las
modificaciones introducidas para el Mercosur y en ltima instancia la ley del
pas sede del arbitraje.

m) Autorizar a las entidades administradoras de arbitrajes privados, para

disponer medidas cautelares, cuando se ha puesto en funcionamiento el
mecanismo arbitral y el tribunal arbitral no se encuentra todava constituido.
n)

A travs de un protocolo del Mercosur o de leyes internas de los pases,

disponer adems, que los jueces deben ejecutar, cuando sea necesario,
las medidas cautelares decretadas por los rbitros, sin que les
corresponda juzgar sobre su mrito. Esta disposicin no podra ser
incorporada en un reglamento de procedimientos, por su contenido.

VII. CONCLUSIONES.

No cabe duda alguna que el arbitraje, como mtodo de solucin de controversias

entre particulares que comercian en la regin, tendr un acelerado crecimiento en

los prximos aos.Prepararnos intensamente para no defraudar las expectativas fincadas en el
instituto en comentario, no es solo una obligacin profesional, sino que una de las
patas en que se apoyara el desarrollo sustentable del MERCOSUR.-