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=-
Ministerio
de Economa y Finanzas
Sumilla:
Lima,
1 2 OC!. 2016
l.
ANTECEDENTES:
1.
..
COl1tra!.ldones
Seala qQ
actuacin del comit de seleccin vulner las dispo 'ciones
rigen la ;t1ria,
en relacin a la programacin de la fecha de presen
.'
en el crotorama del procedimiento de seleccin, situacin que, a su pare
perjuio los postores.
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Expresa que el acto aludido, originalmente, estaba programado para el17 de agosto
de 2016, a horas 4:00 p.m,; sin embargo, segn indica, debido a una supuesta falta
de disponibilidad del notario pblico, se reprogram para el mismo da, a horas 8:30
a.m.
Precisa que, a su entender, dicha reprogramacin se efectu a ltimo momento y
de forma contraria a la normativa que rige la materia, pues recin fue publicada en
el SEACE un da antes de dicho acto y a horas 10:42 p.m., segn consta en la
plataforma electrnica aludida.
Manifiesta que el comit de seleccin tuvo siete das para realizar las coordinaciones
que correspondan a la designacin del notario pblico, considerando que desde el
8 de agosto de 2016 (fecha previa a la integracin de las bases), ya se haba previsto
la fecha de presentacin de ofertas.
Alega que exista la posibilidad de reprogramar la presentacin de ofertas para el17
de agosto de 2016, a horas 6:00 p,m., o para una fecha posterior; no obstante,
segn indica, en base a un aeta ilegal, se benefici al ganador de la buena pro con
la adjudicacin de un monto equivalente al 99.63% del valor estimado.
Aade que los hechos expuestos transgreden los principios de legalidad y libre
concurrencia de proveedores, as como lo dispuesto en el artculo 36 del
Reglamento; precisando que si bien dicha disposicin legal establece la posibilidad
de realizar prrrogas o postergaciones, no permite adelantar horas o fechas,
conforme ocurri en el caso concreto.
2,2
Por lo expuesto, solicita que se declare la nulidad de los actos referidos a i) la presentacin
de ofertas, ii) la evaluacin y calificacin de estas, y iii) el otorgamiento de la buena pro a
favor del Adjudicatario, en el marco del procedimiento de seleccin, con la finalidad de
retrotraerlo a la etapa de presentacin de ofertas,
Con decreto del 31 de agosto de 2016, se admiti a trmite el recurso de apelacin
presentado en el marco del procedimiento de seleccin, y se corri traslado a la Entidad,
a fin de que cumpliera, entre otros aspectos, con remitir los antecedentes administrativos
del caso y los cargos de notificacin del recurso a los postores que pudieran resultar
afectados, en el plazo de tres (3) das hbiles.
Asimismo, en el referido decreto se dispuso remitir a la Oficina de Administracin el original
del depsito e~nta
corriente MN N 06257254-4Z, emitido por el Banco de La Nacin,
presentado po el mpugnante en calidad de garanta.
4.
Por decreto del 1 de setiembre de 2016, no habiendo cumplido la Entidad con remitir los
antecedentes alTJinistrativos, dentro del plazo legal otorgado para dicho efect , e dis so
resolver el prese~e procedimiento con la documentacin obrante en autos, r
iti ose
el expediente a Ij .Segunda Sala del Tribunal para que evale la informacin
teni a
aqul y, de ser e, caso, dentro del trmino de cinco (5) das, lo declare listo ara res Iver.
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O"
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'Reso{ucn:NO 2421-2016-TCE-S2
5.
el Adjudicatario
argumentando
lo
siguiente:
5.1
pues, a su
I SUpffVlsorde las
6.
7.
8.
. ,-,
8.1
,lIel Estdo
21
de
la
el
lo
qie,
Preci
dada la falta de disponibilidad de notarlo pblico, ya se d Ido a
ten n compromisos o la onerosidad del costo de sus s
icios
sionale , s
ro
co
En representacin de la Entidad, se aperson el seor Csar Obregn Huacanca, a fin de exponer Inf rme legal;
mientras que, en representacin del Impugnante, se aperson el seor Mique Garca Orrillo, a efecto de exponer
Informe legal. Asimismo, en representacin del Adjudicatario, se aperson el seor Tefilo prez Rosales, a fin
de exponer Informe legal.
Vase folios 150 al 159 del expediente administrativo.
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SEACE.
8.2
SEACE.
Seala que el 9 de setiembre de 2016 se notific al Adjudicatario el recurso de apelacin
materia de anlisis,
Por tales motivos, solicita que el presente recurso impugnatorio se declare improcedente
o, de ser el caso, infundado.
9.
Con decreto del 23 de setiembre de 2016, a fin de que el Tribunal cuente con mayores
elementos de juicio para resolver, se requiri la siguiente informacin adicional:
A LA ENTIDAD (GOBIERNO REGIONAL DE ANCASH - SEDE CENTRAL):
10.
""
No se program I~
presentacin de ofertas para una fecha posterior a 17 e gost
de 2016, debido que, a partir del 18 del mismo mes y ao, el Preside e [ i
titular] del comite de seleccin tena que realizar una inspeccin de ma
nar
la laguna de Palcacocha y, asimismo, el miembro suplente de aqul se
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-.
, .
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Ministerio
de Econo.may ~Jnanzas ~
'Reso{ucn:JVO 2421-2016-TCE-S2
de licencia por incapacidad temporal por el periodo del1? al 26 de agosto de 2016,
al haber sufrido un accidente.
Precisa que realizar la recomposicin del comit de seleccin en su oportunidad
resultaba "complicada", dado el orden de los trmites que deban seguir un curso
regular interno.
10.2
I Dn}ansmo
con anlela,in.
11.
$lo
12.
Por decreto
N
13.
1221-2016/ircf
vase folios 179, 181 Y 191 (anverso y reverso) del expediente administrativo.
Pgina S de 19
el
A.
PROCEDENCIA:
Debe tenerse en cuenta que el Concurso Pblico N 3-2016jREGION ANCASH - Primera
Convocatoria fue convocado el 21 de junio de 2016, bajo el mbito de aplicacin de la Ley
y el Reglamento, normas que resultan aplicables al presente caso.
Ahora bien, cabe sealar que el numeral 206.1 del artculo 206 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N0 27444, en adelante la LPAG, establece la facultad de
contradiccin administrativa que seala que frente a un acto administrativo que supone
viola, desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo, procede su contradiccin en la
va administrativa mediante la interposicin del recurso correspondiente que, en materia
de contrataciones del Estado, es el recurso de apelacin.
Tngase en cuenta que el artculo 41 de la Ley establece que el recurso de apelacin es
conocido y resuelto por el Tribunal de Contrataciones del Estado, cuando se trate de
procedimientos de seleccin cuyo valor estimado o valor referencial sea superior a sesenta
y cinco (65) urr y de procedimientos para implementar o mantener catlogos electrnicos
de acuerdo marco; en los dems casos, corresponde dicha competencia a la Entidad. Los
actos que declaren la nulidad de oficio y otros actos emitidos por el Titular de la Entidad
que afecten la continuidad del procedimiento de seleccin, distintos de aquellos que
resuelven ros recursos de apelacin, solo pueden impugnarse ante el Tribunal.
Por otro lado, el artculo 97 del Reglamento ha establecido que la apelacin contra el
otorgamiento de la buena pro o contra los actos dictados con anterioridad a ella debe
interponerse dentro de los ocho (8) das hbiles de haberse notificado el otorgamiento de
la buena pro. En el caso de adjudicaciones simplificadas, seleccin de consultores
individuales y comparacin de precios, el plazo para presentar la apelacin es de cinco (5)
das hbiles; siendo los plazos indicados aplicables a todo recurso de apelacin.
En atencin a lo reseado, en aplicacin a lo dispuesto en los artculos citados, el
Impugnante contaba con un plazo de ocho (8) das para interponer su recurso de apelacin,
plazo que venca el 29 de agosto de 2016, considerando que el otorgamiento de la buena
pro del procedimiento de seleccin se notific el 17 de agosto de 2016, mediante
publicacin en el SEACE. Al respecto, fluye de los antecedentes administrativos que,
mediante escrito presentado el 26 de agosto de 2016, el Impugnante interpuso su recurso
de apelacin, vale decir, dentro de plazo estipulado en la normativa vigente.
Asimismo, resulta pertinente traer a colacin que, con motivo de la absolucin del traslado
del recurso de apelacin, el Adjudicatario expres que el Impugnante carece de legitimidad
procesal para cuestionar el otorgamiento de la buena pro, al no haber presentado oferta
en su oportunidad, por lo que el presente recurso debe declararse improcedente.
En torno a 10 esgrimido por aqul, es preciso sealar que en la va administrativa es
presupuesto proces
objetivo para la validez de cualquier recurso impugnativo, la
existencia de un
o dministrativo previo contra el cual la impugnacin est dirigida y
que dicho acto d be
usar agravio al administrado, por lo que un recurso administrativo
se interpondr a e
os de modificar o extinguir su eficacia y, en consecuencia, variar la
condicin jurdica is utida.
En ese sentido, en
entendido que quien efecta la impugnacin debe alegar u
legtimo o afectaci~t directa a un derecho subjetivo [es decir, debe alegarse u
r
directo, especifico )1, personalizado], es relevante sealar que, a con'
.'
de ste
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--=-.
-.
Ministerio.
de Economa
Finanzas
'Reso{ucn:NO 2421-2016-TCE-S2
Tribunal, en el caso concreto, se alega la existencia de una situacin objetiva que implicara
la lesin de un derecho que configura un conflicto de relevancia jurdica en relacin al bien
que se pretende proteger, toda vez que, de la revisin del escrito de recurso de apelacin
y, en especfico, del petitorio, se desprende que el Impugnante no solicita nicamente
revocar la decisin del comit de seleccin consistente en el otorgamiento de la buena pro
[propiamente], sino que cuestiona, en estricto y en primer orden, el acto de presentacin
de ofertas, debido que su realizacin no slo habra transgredido principios y disposiciones
legales que rigen la contratacin pblica, sino adems habra limitado el ejercicio de su
derecho de presentar sus ofertas.
Ntese que en el presente caso, el Impugnante tiene la condicin de participante registrado
y cuestiona que el comit de seleccin, al realizar el acto de presentacin de ofertas antes
del momento en que estaba previsto, no le permiti presentar su oferta y, por ende,
adquirir la condicin de postor. En un supuesto como el planteado, contrariamente a lo
sostenido por el Adjudicatario, no podra declararse la improcedencia del recurso alegando
la falta de legitimidad del Impugnante, por no haber participado en el acto que cuestiona,
precisamente porque este discute que, por hechos que sern objeto de anlisis en la
presente Resolucin, no se le permiti dicha participacin;siendo la finalidad de su recurso,
revertir dicha situacin.
. -;
"
101del Reglamento.'
....
."
..
'
Por otra parte, a travs del escrito remitido como Informe Tcnico legal, la Entidad
sostiene que el Impugnante cuestiona actuaciones materiales relativas a la programacin
de los procedimientos de seleccin en el SEACE, por lo que, en aplicacin de los artculos
96 y 101 del Reglamento, a su entender, debe declararse el presente recurso
improcedente.
En relacin a lo expresado, en el supuesto al que alude a la Entidad, contemplado en el
inciso 1 del artculo 96 del Reglamento [que establece que no son impugnables las
actuaciones materiales relativas a la programacin de los procedimientos de seleccin en
el SEACE] est relacionado al ordenamiento de los procedimientos de seleccin, propio de
la etapa de planificacin, es decir, a su registro en el Plan Anual de Contrataciones de la
Entidad, que se realiza en el mdulo PAcY del SEACE, as como al enlace que se realiza al
respecto en la Consola de Ados PreparatorioS', y no a los diferentes registros que se
realizan en el SEACEdurante el procedimiento de seleccin, Por lo tanto el cuestionamiento
Directiva N 003-2016-0SCE/CD
"Plan Anual de Contrataciones"
"1.5.1 El registro y publicadn en el SEACEde la informacin del PACest cargo del rgano ncargado de las
contratac~o -a travs de los usuarios debidamente autorizados q cuenten ro e ficado S
accesoa dup PACo "
Directiva N 00 - 016-0SCE/CD "Disposiciones aplicables al Registro de Informaci
n e sis ma
Electrnico de Co#taciones
del Estado - SEACE"
"9.J
De la infofF17iJcin de los procedimientos de seleccin de licitacin pblica, concu o pblico,
adjudicairl simplificada y consultores individuales
(JI
9.1.1
~~~~
r...)"
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Por tanto, habindose determinado que el recurso de apelacin fue interpuesto dentro del
plazo legal establecido para dicho efecto, cumpliendo con los requisitos exigidos para ser
declarado procedente, de conformidad con el artculo 101 del Reglamento, corresponde a
este Tribunal avocarse a los asuntos de fondo propuestos.
B.
PETITORIO:
El Impugnante solicita a este Tribunal que se declare la nulidad de los actos referidos a la
presentacin de ofertas y, en consecuencia, a la evaluacin y calificacin de estas y al
otorgamiento de la buena pro a favor del Adjudicatario.
Por su parte, el Adjudicatario solicita a este Tribunal que se ratifique el otorgamiento de la
buena pro a su favor.
C.
14.
ueva defensa.
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"~iniste'~io~'1:,
~ "'"-,:,'-,
de Economa
y Finanzas
'Reso{ucn:NO 2421-2016-TCE-S2
de 2016, habiendo
sido
11.
FUNDAMENTACIN:
Es materia del presente anlisis, el recurso de apelacin interpuesto por el Impugnante, a
efectos de cuestionar la presentacin de ofertas y, por efecto de ello, la evaluacin y
calificacin de estas, y el otorgamiento de la buena pro, en el marco del procedimiento de
seleccin.
16.
:-
'
'"
'
.. :
"
,_1 ._.
Tambin, es oportuno acotar que los documentos del procedimiento:de seleccin, y para
el presente caso, las bases, constituyen las reglas definitivas del procedimiento de seleccin
y es en funcin de ellas que debe efectuarse la admisin, evaluacin y calificacin de las
ofertas, quedando tanto las Entidades como los postores, sujetos a sus disposiciones.
Ahora bien, es preciso tambin recalcar que el anlisis que efecte este Tribunal debe tener
como premisa que la finalidad de la normativa de contrataciones pblicas no es otra que
las Entidades adquieran bienes, servicios y obras, maximizando el valor de los recursos
,pblicos que se invierten bajo el enfoque de gestin por resultados, de tal manera que
11ichas contrataciones se efecten en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de
precio y calidad, a travs del cumplimiento de los principios regulados en la Ley.
Por ello, las decisiones que se adopten en materia de contrataciones del Estado d ben
responder al equilibrio armnico que debe existir entre los derechos de los postor
y su
connotacin en funcin del bien comn e inters general, a efectos de
e
a ayo
participacin d~stores,
con el propsito de seleccionar la mejor oferta,
18.
Hechas estas pr
procedimiento
A travs del escrito presentado como Informe Tcnico legal y antecedentes administrativos remitidos, la Entidad
corrobora que el 9 de agosto de 2016 se produjo la notificacin del traslado del recurso de apelacin al
Adjudicatario,
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20.
En torno a lo anterior, mediante el escrito remitido como Informe Tcnico legal, la Entidad
seala que haber adelantado el horario de presentacin de ofertas tiene sustento en la no
disponibilidad de notario pblico, ya sea debido a que tenan compromisos o la onerosidad
del costo de sus servicios profesionales.
Precisa que, en su oportunidad, se tuvo la necesidad de efectuar el pago por adelantado
al seor leandro Spetale Bojrquez, Notario Pblico de Huaraz, a fin de fijarse el 17 de
agosto de 2016, a horas 8:30 a.m., como la fecha de presentacin de ofertas,
Expresa q~e -bien el comit de seleccin contaba con siete das para realizar las
coordinacio
s qJe correspondan a la contratacin de un notario pblico, los integrantes
de aqul
~edican exclusivamente a dichas labores, sino que ocho horas diarias
ealizan actijacks
propias de sus funciones como trabajadores de la Entidad.
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::- =, --
Ministerio
=
o
._
de Econom@ y Fin?n~as
1{eso(ucn:NO 2421-2016-TCE-S2
21.
de seleccin
Presentacin de ofertas:
Forma de ejecucin: Presencial
Fecha inicio: 17/08/2016
Hora inicio: 16:00
Fecha fin: 17/08/2016
Hora fin: 00:00
Lugar: Auditorio de ConsejoRegionaldel GobiernoRegionalde Ancash
Departamento: Ancash
Provincia: Huaraz
Distrito: Independencia
,H'.
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presentacin de ofertas. -,
_.' ."'"__
22.
p;iri.;l
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Su~nnw de!aS
r~. ~
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Accin
,'._ hora de
publicacin
Motivo de la accin
Publicacin de
convocatoria
2016-06-21
22:34:00.0
Publicacin de Convocatoria
Postergacin
2016.07-07
22:41:07.0
Postergacin
2016-07-08
19:42:37.0
Postergacin
2016-07-11
23:28:24.0
Postergacin
2016.07-12
23:39:12.0
Por recarga laboral del comit por tener que absolver varias consultas y
observaciones
Postergacin
2016-07-13
19:23:30.0
postergaCi~
2016-07-14
13:45:40.0
postercin
2016-07'18
21:21:53.0
2016-07-20
18:14:53.0
E1e:~~
observa. nes
ante e 05eE
r)
r
/
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'-/' /1;;
Pronunciamient
10
o de la Entidad
Postergacin
11
2016-08-05
16:55:42.0
Publicar pronunciamiento
2016-08-08
21:06:18.0
2016-08-08
23:13:20.0
Integracin de 8ases
12
Inte9raCin de
bases
13
Postergacin
2016-08-16
22:36:35.0
"
Postergacin
2016-08-16
22:40:35.0
MODIFICACION
DE LA PRESENTACION
DE PROPUESTAS
FALTA DE DISPONIBILIDAD
DEL NOTARIO PUBLICO
POR
DE
Postergacin
2016-08-16
22:42:54.0
MODIFICACION
DISPONIBILIDAD
SPETALY
FALTA
15
l.
Postergacin
2016-08-16
22:59:31.0
Postergacin
17
2016-08-17
10:58:24.0
DE
POR
PROPUESTAS
REMITIDO
SEGUN
CARTA N 204-NOTARIA
POR
DE
Ntese del texto anterior que en los numerales 13 al 16 obran las modificaciones en el
horario de presentacin de ofertas originario, debido a la falta de disponibilidad de notario
pblico, las cuales se publicaron el 16 de agosto de 2016, esto es, un da antes de la
fecha en la que estaba prevista, y a horas que se delimitan entre 22:36 p.m. y 22:59
p.m., debiendo precisarse que, de la revisin del "detalle"de la informacin contenida en
el rubro N 14, se aprecia lo siguiente:
PRESENTACION
0.
"'-..
Forma de
Ejecucin
PRESENCIAL
Fecha
Inicio
17/08/2016
Fecha
Fin
17/08/2016
DE PROPUESTAS
.
Hora Inicio
Hora Fin
100:00
Lugar
Departamento
ANCASH
Distrito
INDEPENDENCIA
Provincia
. I
08:30
I HUARAZ
De lo anotado, se advierte que si bien con las modificaciones aludidas se mantuvo la fecha
y lugar de presentacin de ofertas para el 16 de agosto de 2016, se adelant la hora de
dicho acto a :30 a.m., siendo que dicha reprogramacin devino en definitiva.
23.
En torno a lo anterior, resulta pertinente sealar que el artculo 36 del egla ent
establece ue 'la prrroga o postergacin de las etapas de un procedl ie to ti.
pdona
en,
i al. 'El
los
i~,:,
' ~~.:-
o<
~".
de
. Ministerio . _,
'_.de Economa y Finanzas
':! '"
',Tribunal
Contratacio'nes
del Estado
"
'Reso{ucn:NO 2421-2016-TCE-S2
Del texto precitado, se aprecia que dicha disposicin legal, nicamente, hace referencia
explcita a la facultad del comit de seleccin de realizar una prrroga o postergacin de
las etapas del procedimiento de seleccin que, de ser el caso, modificara el calendario
original, precisndose que la modificacin en alusin deber ser registrada en el SEACE.
En ese sentido, es preciso sealar que el adelanto ya sea de horarios o fechas, conforme
ocurri en el caso concreto, no tiene sustento y/o base legal, ms aun en dichos casos en
que tal situacin trastoca la competencia y la igualdad de oportunidades para los postores
al momento de participar en el procedimiento, En ese sentido, situaciones como la descrita
afectan principios establecidos en la Ley que consisten en la libertad de concurrencia y
transparencia.
En efecto, la libre concurrencia de los postores en un proceso de seleccin es uno de los
principios en los que se fundamenta el sistema de contratacin pblica, el cual tambin
implica el principio de igualdad de trato entre los proveedores. Todo ello se complementa
con el principio de transparencia, que implica, entre otros aspectos, la existencia de
procedimientos claros e iguales para todos los participantes en un proceso de seleccin y
la ausencia de la ambigedad en el pliego de condiciones.
Al respecto, es preciso sealar"que el principio de libertad, de concurrencia1!r,se encuentra
regulado en el literal ca). del artculo-, 2,;,de ,la Ley"la' cal dispne1que ''las Entidades
promueven el libre acCeso 'y paruc/MCi'n de proveedores en los procesosdeeontratacin
que realicen (..f
. .
ContrataclooeS
e imparcialidad ( ..
DiChos principios,
entre otros, son criterio interpretativo e integrador para la aplicacin
. de la ley y su Reglamento, as como de parmetros
para la actuacin
de los
funcionarios
y rganos responsables
de las contrataciones,
En adicin a lo esbozado, resulta pertinente traer a colacin que, mediante Me
241~2016/DGR del 23 de setiembre
de 2016, se
ajunt
el
N0 165-2016jDGR/SPRI, suscrito por la Sub Directora de Procesam nto de R'e g
OSeE, en el cual expres, entre otros aspectos, lo siguientel2:
N0
Segn la L ,el Objeto proceso de contrataciones estatales es maximizar el valor del dinero del contribuyente de
manera Que las't0ntrataciones se efecten de forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad.
As, la citada no a seala nueve principios Que deben cumplirse en los procesos de contratacin de las entidades
del sector pbl o. Dentro de estos, resalta el principio de libertad de concurrencia, s!:9n el cual los procesos de
contratacin deben incluir regulaciones Que fomenten la ms amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad
y participacin de postores.
Vase folios 179, 181 Y 191 (anverso y reverso) del expediente administrativo.
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antecedentes~'istratIVOS
documentos:
Pgina 14 de 19
"
..
Ministerio _ L
de Economa y Finanzas
CARTA N 62-2016-GRAjGRAD-SGABSA
del 15 de agosto de 2016, mediante la cual
la Entidad solicit al Notario Pblico Leandro Spetale Bojrquez que informe su
disponibilidad para presenciar el acto de presentacin de ofertas el!7 de agosto de
2016,
CARTA NO 204-2016-GRA-NOTARIA
SPETALE presentada el 16 de agosto de 2016
ante la Entidad por el Notario Spetale Bojrquez, a travs de la cual seal que no
tena disponibilidad para la fecha y hora en mencin.
CARTA N 63-2016-GRA/GRAD.SGABSA
del 16 de agosto de 2016, mediante la cual
la Entidad solicit al Notario Pblico Spetale Bojrquez que informe su disponibilidad
para presenciar el acto de presentacin de ofertas el 17 de agosto de 2016, a horas
8:30 a.m,
CARTA NO 64.2016-GRA/GRAD-SGABSA del 16 de agosto de 2016, a travs de la
cual la Entidad solicit al Notario Pblico Gmez Villa que informe su disponibilidad
para presenciar el acto de presentacin de ofertas el 17 de agosto de 2016, a horas
8:30 a.m.
1"'-'
25.
...Sujl!1rvsocde
las
En ese 'contexto, a fin de que este Tribunal cuente corl mayores elementos de juicio para
resolver, mediante aecreto del 23 de setiembre de 2016, solicit a-la En~iCiaala 'siguiente
informacin adicional:
_.
1 del t.SlClOO
.'( ..)
Slrvase remitir un Informe Tcnico Legal complementario en el que sustente las razones
espedficas por las que no se program la prrroga o postergacin del acto de presentacin
de ofertas para una nueva fecha o, de ser el caso, no se realizaron las coordinaciones
pertinentes para publicar la modificacin de horarios con antelacin, a efectos de fomentar
la concurrencia de postores, toda vez que, de la revisin del acta del 11 de agosto de
2016, se aprecia que si bien se registraron veinticuatro (24) proveedores, nicamente,
dos (2) de ellos presentaron ofertas".
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de obtener una solucin; no obstante, recin en horas de la noche fue posible registrar la
modificacin [adjunta copia de papeletas de salida en horario de trabajo].
Expresa que, a su entender, el hecho de que se haya reprogramado el horario de
presentacin de ofertas a horas 8:30 a,m. no resultaba un impedimento para que los
proveedores registrados se apersonen a la Entidad y participen de aqul acto, toda vez que
quienes tenan la real intencin de ser postores deban estar en la ciudad de Huaraz con
antelacin.
En relacin a lo esbozado por la Entidad, resulta pertinente sealar que los hechos referidos
a i) las coordinaciones efectuadas con notarios pblicos del 12 de agosto al 16 de agosto
de 2016, ii) la falta de disponibilidad de los integrantes del comit de seleccin, en
especfico, el Presidente tanto titular y suplente, y iii) la supuesta incidencia tcnica que
ocurri en la plataforma del SEACE, precisamente, el 16 de agosto de 2016, de ser el caso,
habra originado la prrroga o postergacin del acto de presentacin de ofertas, toda vez
que, conforme el anlisis efectuado, no existe base legal para proceder con el
adelantamiento ya sea de horarios o fechas, en relacin con las etapas del procedimiento
de seleccin.
Por tal motivo, el Colegiado considera que las situaciones alegadas por la Entidad no
constituyen razones que justifiquen el haber adelantado el horario de presentacin de
ofertas programada para horas 16:00 p.m. a 8:30 a,m., pues aun cuando no existe certeza
sobre la cantidad de postores que se presentaran en dicho acto, de la verificacin del acta
de recepcin de ofertas del 17 de agosto de 2016, se advierte que, nicamente, dos
proveedores
de un total de 21 registrados13
se apersonaron para efectos de presentar
sus ofertas.
En linea con lo anterior, de la revlslon de las actas de evaluacin de ofertas y de
otorgamiento de la buena pro, se aprecia que la buena pro del procedimiento de seleccin
fue adjudicada a favor del Consorcio Vinzos [el Adjudicatario J, por el monto de su oferta
econmica equivalente a 5/ 815,000.00
(Ochocientos
quince mil con 00/100
soles), es decir, una suma muy prxima al valor estimado ascendente a SI 818,040.84
(Ochocientos
dieciocho
mil cuarenta
con 84/100
soles). En el presente caso,
habiendo mediado un hecho que afect por lo menos la concurrencia del lmpugnante y
que, por lo tanto, afecto la competencia efectiva en el procedjmiento, no se garantiza que
la seleccin del postor adjudicado con la buena pro responda al mejor uso de los recursos
pblicos, conforme lo exige el princpio de eficacia y eficiencia regulado en la Ley, pues no
se tiene certeza respecto a si, ante ofertas de otros postores que se pudiesen haber
presentado al acto de presentacin de ofertas, en una fecha postergada, el resultado
hubiese sido el mismo.
Conforme al anlisis efectuado, este Tribunal considera relevante sealar que la obligacin
referida al
uimiento que los proveedores deben realizar respecto de la informacin
publicad en I SEACE [conforme lo dispone el artculo 37 del Reglamento] no puede ser
entendida ca o que aquellos deben realizar dicho seguimiento de tal forma q e tomen
conocimien
el adelanto de las fechas u horarios en los que se realizarn la tapas del
procedim[.e t de seleccin. La posicin planteada por la Entidad al respecto,
reta' n
que era resp nsabilidad del Impugnante tomar conocimiento del delanto ti
o ri a
travs del SEACE, [adems de carecer de sustento legal] contr'
el prin PIO de
"
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-"
- -
Ministerio
de Economa y Finanzas
'Reso{ucn NO 2421-2016-TCE-S2
concurrenc;a y carece de razonabilidad, mxime si se advierte que dicha modificacin fue
realizada con menos de 12 horas de anticipacin.
Por tal motivo, teniendo en cuenta que se ha vulnerado lo establecido en el artculo 2 de la
ley, limitndose el derecho de los proveedores a contratar con el Estado, el Colegiado
considera que dicha situacin hace necesaria la declaracin de nulidad del procedimiento
de seleccin, al tratarse de un vicio de carcter trascendente y, por ende, no subsanable,
debindose precisar que, en consecuencia, corresponde revocar el otorgamiento de la
buena pro a favor del Adjudicatario.
Al respecto, es necesario establecer que la nulidad es una figura jurdica que tiene por
objeto proporcionar a las Entidades una herramienta lcita para sanear el proceso de
seleccin de cualquier irregularidad que pudiera dificultar la contratacin, de modo que se
logre un proceso transparente y con todas las garantas previstas en la normativa de
contrataciones.
.,
,< .,
As, en principio, todos los actos administrativos se presumen vlidos y, por tanto, para
declarar su nulidad es necesario que concurran las causales expresamente previstas por el
legislador, a efectos que se apliquen ciertas garantas, tanto para el procedimiento en el
que se d~lara
afecta~,is
:~~I~~~'jD
.
En tal escenario, debe advertirse que el artculo 44 de la ley, establece que en los casos
que conozca, el Tribunal
declarar nulos los actos administrativos
emitidos
por
las Entidades, cuando hayan sido expedidos por rgano incompetente, contravengan
las normas legales, contengan un imposible jurdico, o prescindan de las normas
esenciales del procedimiento o de -1a forma prescrita por la normatividad aplicable,
debindose expresaren
la Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el
p cedimiento.
Alkspecto,
resulta pertinente sealar que, en el presente caso, se vulner los principios de
Ii rtad de concurrencia, eficacia y eficiencia y transparencia establecidos en el artculo 2
e la ley.
En virtud a lo expresado, resulta necesario retrotraer el procedimiento de se ccin a la
etapa de presentacin de ofertas, con la finalidad que, en primer trmino,
I omit de
seleccin registre en el SEACE la fecha y hora en la que dicho acto se realiz r' y, en
e
evale las ofertas q~ePresenten
[de acuerdo con lo estableci Oen las b
s inte~da
,
y en el marco de I le y el Reglamento], se deje constanci
res tad
d a
evaluacin y calific .. '.
se cumpla con otorgar la buena pro a quien correspo
.
Resoluciones
otras.
NO 2780-2014-TC-Sl,
NO 2872-2014-TC-$4,
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Resulta relevante sealar que, a consideracin de este Tribunal, debe existir un plazo no
menor de tres (3) das hbiles entre la fecha de registro de la reprogramacin del acto
de presentacin de ofertas en el SEACE y la fecha de su realizacin efectiva, a efectos de
garantizar que los postores tomarn conocimiento del mismo.
Adems, al realizar esta nueva evaluacin y calificacin, corresponde que aqul tenga en
cuenta los principios orientadores de la normativa de contratacin pblica, como son,
eficacia y eficiencia e igualdad de trato, a efectos de obtener la mejor oferta, realizando
para ello una evaluacin y, en su momento, calificacin integral de las mismas.
27.
Por lo tanto, considerando que se debe declarar la nulidad del procedimiento de seleccin,
en los trminos expuestos, corresponde declarar FUNDADO el recurso de apelacin
interpuesto por el Impugnante y, consecuentemente,
deber devolverse la garanta
presentada por ste, por la interposicin de su recurso de apelacin, conforme a lo dispuesto
en el artculo 110 del Reglamento.
28.
Sin perjuicio de lo expuesto, ante los hechos que han sido reseados, este Colegiado
considera pertinente comunicar la presente Resolucin al Titular de la Entidad y al rgano
de Control Institucional de la misma, a fin de que, en el marco de sus atribuciones, cautelen
que situaciones como la descrita no vuelvan a suscitarse, por la afectacin que ello
representa para la seleccin del adjudicatario, para la oportunidad en la que se satisface el
inters pblico que subyace a la contratacin y, por ende, para la correcta utilizacin de los
recursos pblicos a cargo de la Entidad.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe de la Vocal ponente Gladys cecilia
Gil candia y la intervencin de los Vocales Vctor Manuel Villanueva Sandoval y Otto Eduardo
Egusquiza Roca, atendiendo a la conformacin de la Segunda Sala del Tribunal de Contrataciones
del Estado, segn lo dispuesto en la Resolucin de Presidencia N 027-2016-0SCEjPRE del 13 de
enero de 2016, publicada el 14 de enero de 2016 en el Diario Oficial El Peruano, en ejercicio de
las facultades conferidas en el artculo 59 de la Ley N 30225, Ley de Contrataciones del Estado
y los artculos 20 y 21 del Reglamento de Organizacin y Funciones del OSCE, aprobado por
Decreto Supremo NO 76.2016-EF; analizados los antecedentes y luego de agotado el debate
correspondiente, por unanimidad;
,
Declarar FUNDADO el recurso de apelacin interpuesto por la empresa Contratistas
Asociados Mesala S.A.C., en el marco del Concurso Pblico NO 3-2016jREGION ANCASH
_ Primera Convocatoria, para el "Mantenimiento de defensas ribereas por prevencin en
R!o Santa, sector San Gabriel en la Provincia de Santa, Regin Ancash'; por los
fun amentos expuestos.
2.
Declarar ~ULIDAD
del Concurso Pblico NO 3-2016jREGION ANCASH - Primera
convocato-;af.convocado
por el Gobierno Regional de Ancash (Sede Central) para el
l'Mantenirrlft.~.to de defensas ribereas por prevencin en el R!o Santa, sedor San Gabriel
en la Plovi cia de Santa, Regin Ancash'; debiendo retrotraer aquel a la etapa de
presentaci'
de ofertas, con la finalidad que, en primer trmino, el comit d -.seleccin
registre en el SEACE la fecha y hora en la que dicho acto se realizar y, en est evale las
ofertas q
se presenten, se deje constancia de los resultados de la e Lac"
y
calificacin y se cumpla con otorgar la buena pro a quien corresponda, para lo al eb r
existir un plazo no menor de tres (3) das hbiles entre la f cha de r. gis
e la
reprogramacin del acto de presentacin de ofertas en el SEACEy la
su r lizacin
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--O",,
~~
..
. ,.,
'Reso{ucn:NO 2421-2016-TCE-S2
efectiva,
considerando
los alcances
expuestos
en los fundamentos
de la presente
Resolucin,
3.
COMUNICAR
Institucional de la misma para que, en uso de sus atribuciones, adopten las medidas que
estimen pertinentes en atencin a lo expuesto en el fundamento 28 de la Resolucin.
4.
5.
6.
Or~ll1smo
Regstres.~1comunquese;y publiques~.
$lffiIiSf.lr
de las
CCntrataclooes
dt'l (Stado
PRESID
NTE
".
Villanueva
$andoval.
Gil Candia.
Egusquiza Roca.
"Firmado en dos (2) Juegos originales, en virtud del Memorando N 687-2012{TCE, del 3.10.12."
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