Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Julio Eduardo Pozo Snchez

March, 2015

Sentencia declarativa o constitutiva en los

procesos de prescripcin adquisitiva de dominio?
Julio Eduardo Pozo Snchez, Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Estefany Jurez Taipe, Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Available at: http://works.bepress.com/julio_pozo_sanchez/7/

Actualidad

Procesos
Procesos

rea
Civil

Contenido
Julio E. Pozo Snchez / Estefany Jurez Taipe: Sentencia declarativa o
constitutiva en los procesos de prescripcin adquisitiva de dominio? Propuesta
278
para reformar el artculo 952 del Cdigo Civil desde la ms reciente jurisprudencia
de la Corte Suprema
NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: Necesidad de recurrir a la va judicial y competencia para solici288
CONTESTAMOS
tar la cancelacin de partida de nacimiento duplicada
Falta de presupuestos procesales en nulidad de donacin: injuria grave no es
RESEA DE
290
JURISPRUDENCIA
causal de revocacin (Casacin N. 1389-2013-Ica)
DOCTRINA PRCTICA

Doctrina prctica

DOCTRINA PRCTICA
Sentencia declarativa o constitutiva
en los procesos de prescripcin
adquisitiva de dominio?
Propuesta para reformar el artculo 952 del Cdigo Civil
desde la ms reciente jurisprudencia de la Corte Suprema
Julio E. Pozo Snchez*

Profesor en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Estefany Jurez Taipe**

SUMARIO

Estudiante en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Introduccin
Conceptos previos
Naturaleza jurdica de la prescripcin adquisitiva
Fundamentos de la prescripcin adquisitiva
Exgesis del Cdigo Civil: presupuestos para la prescripcin adquisitiva
Se requiere sentencia judicial para convertirse en propietario por prescripcin adquisitiva?
Nuestra opinin a modo de conclusin
Propuesta de modificacin del artculo 952 del Cdigo Civil

* Abogado y egresado de la maestra en Derecho Civil por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro
del Comit Consultivo de la Revista Actualidad Civil.
** Estudiante de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Taller de
Derecho Civil Jos Len Barandiarn de la UNMSM. Practicante Legal en el rea Procesal Civil en el Estudio Vidal,
Vidal & Puertas Legal.

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Instituto Pacfico

Volumen 9 | Marzo 2015

Doctrina prctica
1. Introduccin
Una de las instituciones ms importantes del
derecho civil y que a travs de los aos su discusin sigue plenamente vigente es la llamada
prescripcin adquisitiva, usucapio o usucapin.
Esta figura pone en relevancia la posesin
que a travs del tiempo y cumpliendo ciertos
requisitos sirve como medio originario de
adquisicin de la propiedad u otro derecho
real [lase, la servidumbre]
Qu se busca con la usucapin? Es el medio
ms idneo para consolidar la posicin del
poseedor y transformarlo en propietario o
titular de un derecho real ante un propietario
que por cualquier circunstancia no explota
econmicamente un bien.
Nuestro Cdigo Civil regula esta institucin en
su artculo 950 como un medio de adquisicin de la propiedad, sea de bienes muebles
o inmuebles.
Este trabajo est enfocado a poner en relevancia las diferentes lecturas que ha tenido la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia
respecto a la siguiente interrogante: desde
qu momento se convierte en propietario
un poseedor usucapiente?; o dicho en otros
trminos: la sentencia que se emite en un
proceso judicial de prescripcin adquisitiva
es declarativa o constitutiva?
Esta interrogante ha sido [y an viene siendo]
un dolor de cabeza para los jueces y justiciables, y ha merecido respuestas diversas cuando se ha enfrentado a supuestos en los que
el propietario original o un eventual tercero
(registral) pretendan restituirse la posesin
sea mediante un desalojo por precario, una
reivindicacin o alguna accin similar. Quin
debera prevalecer si estos sujetos concurren
en un proceso? Sera necesario un Pleno Casatorio o modificacin al Cdigo Civil o acaso
una mejor interpretacin a nivel de plenos
jurisdiccionales ante este dilema?
Si bien corresponda que el IV Pleno Casatorio
Civil se pronunciara directamente sobre la
interrogante que nos formulamos; lo real es
que en el presente tema su aporte ha sido
Volumen 9 | Marzo 2015

RESUMEN
El presente trabajo busca dar respuesta a
una inquietud que a la fecha no obtiene un
pronunciamiento uniforme en la judicatura
nacional: se requiere sentencia judicial para
convertirse en propietario por prescripcin
adquisitiva? Su respuesta a travs de la
muy cambiante y reciente jurisprudencia de
la Corte Suprema de Justicia permite a los
autores, hacer una propuesta de modificacin
del artculo 952 del Cdigo Civil.

CONTEXTO NORMATIVO
Cdigo Civil: Artculos 950 y 952

PALABRAS CLAVE
Posesin / Prescripcin adquisitiva / Sentencia
declarativa / Sentencia constitutiva / Propiedad.

mnimo y por el contrario, creemos, no ha

llegado a ninguna solucin concreta cuando
se refiere al supuesto en que el demandado
en un proceso de desalojo por ocupante precario afirma haber adquirido por prescripcin
adquisitiva, sin haber obtenido sentencia que
lo declare como tal.
Cabe precisar que esta investigacin es hecha
no con el propsito de criticar a nuestros
jueces o legisladores, porque el derecho nos
permite interpretar las normas, sino con la
conviccin de hacer un derecho ms justo,
desde la ptica de los justiciables que recurren
al Poder Judicial en bsqueda de la resolucin
de sus problemas de forma rpida y efectiva
encontrando predictibilidad en las decisiones judiciales; desde la visin de estudiante
que da lectura incesantemente a la doctrina
peruana y extranjera, y la compara con la
jurisprudencia, advirtiendo gran asimetra
en los fallos; de all su bsqueda hacia un
derecho ms coherente y capaz de colmar las
expectativas de la sociedad; y, desde la visin
del docente que difunde a sus alumnos un
anlisis sistemtico de las normas buscando

Actualidad Civil

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Actualidad

Civil

Procesos

que su aplicacin resulte siempre uniforme

en la jurisprudencia, para alcanzar as el fin
por la cual fue creada esta institucin jurdica.

2. Conceptos previos
2.1. La posesin
De acuerdo a nuestro Cdigo Civil la posesin
es el ejercicio de uno o ms poderes inherentes a la propiedad.
Esta institucin jurdica tiene mucha relevancia porque muestra la realidad misma de la
propiedad y la de otros derechos reales, por
tanto, cumple como tal un rol de apariencia
socialmente significativa como lo menciona
lvarez Caperochipi1. El autor espaol afirma
que: El enfoque sustancial de la posesin
debe ser el estudio del valor de la apariencia
en un sistema jurdico y la incidencia de
formativa de la apariencia en las categoras
jurdicas.
No obstante, la referida institucin jurdica no
fue de preocupacin para los romanos porque
su sentido prctico solo los llev al estudio de
la propiedad. Quienes analizaron plenamente
esta institucin fueron Savigny2 y Von Ihering3.
Para el primero, la posesin estaba compuesta
por el corpus que se presenta como el elemento material o fsico y el animus domini como
el elemento espiritual y anmico.
A decir de Savigny, para que la posesin surja
era necesario que el poseedor ejerza sobre la
cosa una influencia inmediata y la posibilidad

1 LVAREZ CAPEROCHIPI, Jos Antonio, Curso de derechos reales: Tomo I, Propiedad y Posesin, Editorial
Civitas, 1. Ed. Madrid, 1986. p. 147
2 Lase: M. F.C. De SAVIGNY, Tratado de la posesin.
Segn los principios del derecho romano, Edicin y estudio preliminar de Jos Luis Monereo Prez, Editorial
COMARES, Granada, 2005. Tambin puede revisarse
A. HERNNDEZ GIL, La posesin, Editorial Civitas S.A.,
Madrid, 1980.
3 Lase VON IHERING, Rudolph, Teora de la posesin,
Imprenta de la Revista de Legislacin, Madrid, 1892.
Tambin puede revisarse VON IHERING, Rudolph,
La voluntad de la posesin, Imprenta de la Revista de
Legislacin, Madrid, 1910.

280

Instituto Pacfico

de excluirla de otras personas; como tambin

la intencin de conducirse como propietario.
En cambio, Von Iheringe descart el animus
para ese sentido, dada su difcil probanza. A
su vez, flexibiliz el entendimiento sobre el
corpus dejando de lado la rigidez material, as,
para este jurista es poseedor quien se conduce
respecto a la cosa como lo hara un propietario, es decir, aquel que usa o disfruta el bien.

IMPORTANTE
Si bien corresponda que el IV Pleno Casatorio Civil se pronunciara
directamente sobre la interrogante que nos formulamos; lo real es
que en el presente tema su aporte
ha sido mnimo y por el contrario,
creemos, no ha llegado a ninguna
solucin concreta cuando se refiere
al supuesto en que el demandado
en un proceso de desalojo por ocupante precario afirma haber adquirido por prescripcin adquisitiva,
sin haber obtenido sentencia que
lo declare como tal.
Esta ltima fue la posicin adoptada tanto
por el Cdigo Civil de 1936 como por el actual de 1984. Tal como lo sealaba Francisco
Garca Caldern4: la posesin es la tenencia
o goce de una cosa o derecho, con el nimo
de conservarlo para s [] que muchas veces
no est acompaada del dominio.
Por tanto, el estudio de la posesin como
hecho fctico que nace del comportamiento
del hombre y su respectiva proteccin jurdica
es necesario, ya que vincula consecuencias
jurdicas importantes, una de ellas, la adquisicin del derecho de propiedad de modo
originario mediante la prescripcin adquisitiva
de dominio.

4 GARCA CALDERN, Francisco, Diccionario de la legislacin peruana, Tomo II, edicin facsimilar de la segunda
edicin de 1879, Grijley, Lima, 2003, p. 1559.
Volumen 9 | Marzo 2015

Doctrina prctica
3. Naturaleza jurdica de la prescripcin adquisitiva
3.1. Como medio originario de adquisicin
de la propiedad
Para la doctrina mayoritaria5, la usucapin es
un modo originario de adquirir la propiedad u
otro derecho real, por medio de una posesin
continua, pacfica, pblica, a ttulo de propietario y por el paso del tiempo, determinado
segn la ley.
3.2. Como prueba de la propiedad
Para otro sector de la doctrina, autores como
Avendao6, Bullard7, Josserand8 y Mejorada9,
5 Lase: ALBADALEJO GARCA, Manuel, Derecho civil.
Derechos de bienes, Vol. I, Tomo III, Bosch Editor S.A.,
Barcelona, 1994. GONZALES BARRN, Gunther, Tratado de derechos reales, Jurista Editores, Lima, 2013.
6 AVENDAO, Francisco, La Prescripcin, En: Gaceta
Civil & Procesal Civil, N 10, Lima, 2014, p. 60. La
prescripcin es, en realidad, un medio de prueba de
la propiedad. Esta es su verdadera naturaleza jurdica
porque as se utiliza prcticamente en todos los casos.
Muy excepcionalmente la prescripcin convierte al
poseedor en propietario. Lo usual y frecuente es que
ella sirva para que el propietario acredite su derecho
de propiedad.
7 BULLARD, Alfredo. Estudios de anlisis econmico
del derecho, Editorial Ara, Lima, 1996, p. 38. La
prescripcin responde a un inters distinto, y que
no solo le da un carcter no excepcional, sino que la
convierte en uno de los fundamentos esenciales de
todo el sistema y de la seguridad jurdica que dicho
sistema debe conferir a las personas. La prescripcin
adquisitiva se convierte en la medida de prueba de
la propiedad, nos seala sus lmites, y la saca de la
esfera de lo kafkiano para traerla a la esfera de la
realidad.
8 JOSSERAND, Louis. Derecho civil, Vol I, Tomo I,
Bosch y Ca. editores, Buenos Aires, 1950, p.177.
La prescripcin adquisitiva ha sido introducida
para asegurar la victoria no del espoliador, sino
del legtimo propietario, nedominia in perpetuum
incertamaneant; es preciso ver en ella un medio de
prueba de la propiedad; la ley acude en ayuda del
legtimo propietario valindose de una presuncin;
la obra del tiempo es una obra de consolidacin no
de espoliacin; la prolongacin del estado de hecho
denuncia, descubre el derecho, pero no est en modo
alguno destinada a desconocerlo ni a ahogarlo.
9 MEJORADA, Martn. Fundamento de la usucapin,
a propsito del Pleno Casatorio N. 2229-2008Lambayeque, En: Fondo Editorial del Poder Judicial,
Segundo Pleno Casatorio Civil, Lima, 2012, p. 86.
Volumen 9 | Marzo 2015

la prescripcin adquisitiva es una excepcin

a la regla, ya que en la actualidad servira
como un medio de prueba o acreditacin de
un derecho de propiedad.

4. Fundamentos de la prescripcin
adquisitiva
En doctrina es un tema muy clsico determinar cul es el fundamento de usucapin.
Para Arias Schreiber Pezet10, esta institucin se
fundamenta en el principio de la seguridad
del dominio, como presupuesto necesario
de la paz social, evitando conflicto en el rea
dominial. Para Diez Picazo11, en la literatura
jurdica como en la alemana se deca que
cien aos de injusticia no pueden hacer un
ao de derecho12.
Frente a ello han existido otras corrientes que
en aras del bien pblico y el bienestar general
que era necesario que los derechos sean ejercitados en el momento oportuno, as nadie trata
de resucitar antiguas pretensiones o ttulos
que son objeto de difcil prueba. Por tanto, era
preciso garantizar la seguridad y tranquilidad
de los poseedores, y as asegurar la eficacia de
los actos hechos a travs del tiempo.
Hay dos teoras que tratan de clarificar el
fundamento de la prescripcin adquisitiva:
la teora subjetiva y objetiva. Segn la teora
subjetiva se coloca bsicamente en la contemplacin de la situacin del verdadero
propietario frente a quien la usucapin se
produce13. Las ideas centrales son el abandono y la negligencia. Aqu la usucapin
supone siempre una inaccin, inactividad u

10
11
12
13

Es una herramienta para probar el dominio, pero se

sabe que casi siempre el poseedor evaluado por el
adquirente es el verdadero dueo, solo que no tiene
sus ttulos en orden.
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, Exgesis del Cdigo Civil
de 1984, Derechos reales, Tomo IV, Gaceta Jurdica y
editores, Lima, 1998.
DIEZ PICAZO, Luis, Sistema de derechos fundamentales,
2 ed., Cvitas, Madrid, 2005, p. 789.
Ibdem. p. 788.
Ibdem. p. 789.

Actualidad Civil

281

Actualidad

Civil

Procesos

omisin del verdadero propietario, que no

ejercita su derecho.
Por otro lado, segn la teora objetiva, la usucapin fue introducida en atencin al bien
pblico y no se trata con ella de favorecer y de
proteger intereses individuales sino un inters
general de la vida econmica y jurdica14.
En la usucapin, la situacin posesoria del
usucapiente proporciona una investidura a su
favor que le da una apariencia de titularidad,
que afecta no solo a este, sino tambin a los
terceros y por ello al transcurrir determinado
tiempo debe transformarse esa posesin en
una verdadera titularidad.
En nuestra legislacin no hay tal distincin,
nuestro legislador no ha hecho ninguna distincin entre la negligencia del propietario
con respecto del poseedor que cumple los
requisitos de manera objetiva para adquirir el
bien, simplemente se refiere a la forma como
se adquiere la propiedad. Pero es innegable
que sea la teora a la cual se adhiera, la prescripcin adquisitiva cumple un rol esencial en
nuestro ordenamiento jurdico.

5. Exgesis del Cdigo Civil: presupuestos para la prescripcin

adquisitiva
5.1. Presupuestos de la prescripcin adquisitiva
Indistintamente de que nos encontremos frente a una usucapin corta o larga, los requisitos
para adquirir la propiedad por medio de la
prescripcin adquisitiva son siempre contar
con una posesin continua, pblica, pacfica,
como propietario y que cumpla el tiempo
determinado por la norma legal.
5.1.1. Posesin continua
La posesin debe ser continua, es decir, debe
efectuarse sin interrupciones. Ello no significa que se deba estar permanentemente en
contacto con el bien, ya que el poseedor ad
usucapionem podra arrendarlo y poseer de
14 Ibdem. p. 790.

282

Instituto Pacfico

modo mediato. Por tanto, la posesin continua se dar cuando se ejerzan actos posesorios
realizados en la cosa, sin contradiccin alguna,
durante el tiempo exigido por la ley.

IMPORTANTE
El estudio de la posesin como hecho fctico que nace del comportamiento del hombre y su respectiva
proteccin jurdica es necesario, ya
que vincula consecuencias jurdicas
importantes, una de ellas, la adquisicin del derecho de propiedad de
modo originario mediante la prescripcin adquisitiva de dominio.
En doctrina se acepta dos tipos de interrupciones: La interrupcin natural, que se da cuando
el poseedor pierde la posesin misma; y la
interrupcin civil que es aquella en la cual
se produce una interrupcin por la citacin
judicial contra el poseedor.
En el artculo 953 del Cdigo Civil solo se
acepta la interrupcin civil de la posesin, si
es que se pierde la posesin o se es privado de
ella, pero cesa ese efecto si la recupera antes
del ao (ya sea ejerciendo acciones posesorias
o interdictos) o si se restituye por sentencia.
Con ello se reanuda el tiempo que vena poseyendo. Tambin se puede interrumpir segn
el artculo 904 del Cdigo Civil.
Por tanto, la posesin no dejara de ser
continua ni se interrumpira el plazo de la
prescripcin si una citacin judicial es notificada. Sin embargo, la jurisprudencia de
la Corte Suprema suele tener otro enfoque,
como se puede apreciar en las siguientes citas
jurisprudenciales:
[], que la posesin sea continua significa que
esta se ejerce de manera permanente, sin que exista
interrupcin natural o jurdica; el primer caso se
presenta cuando el poseedor pierda la posesin o
es privado de ella mediante actos perturbatorios
o desposesorios del uso del bien, y el segundo
se presenta cuando se interpela judicialmente al
poseedor. CAS. N 2029-2007, LIMA (El subrayado es nuestro)
Volumen 9 | Marzo 2015

Doctrina prctica
La interrupcin de la prescripcin por citacin con
la demanda conducente a recuperar la posesin
del bien, solo deja de surtir efectos en los casos del
artculo 1997 del Cdigo Civil, que se refieren a la
nulidad del emplazamiento, al desestimiento y el
abandono. En ese sentido no se encuentra dentro
de los supuestos en los que queda sin efecto la
interrupcin de la prescripcin adquisitiva el caso
en que una demanda del desalojo interpuesto
por quien alega propiedad hubiera sido declarada
infundada, no solo porque esta posibilidad no ha
sido expresamente prevista en la Ley, sino porque la
accin de desalojo no es la va en la que se define
el derecho de propiedad sobre un bien. Cas. N
253-2000-Lambayeque. (El subrayado es nuestro)

Consideramos que no debera interrumpirse

este plazo y ms an tratar de aplicar por
analoga15 la interrupcin a la que se refiere el
Libro de Prescripcin y Caducidad del Cdigo
Civil. De hacerse, debe darse una modificacin
legislativa.
Asimismo, coincidimos con la propuesta de
modificacin pro poseedor usucapionem que
sugiere el profesor Castillo Freyre16:
Artculo 953.
Se suspende el trmino de la prescripcin si el
poseedor pierde la posesin o es privado de ella,
pero cesa ese efecto si la recupera antes de un ao
o si por sentencia se le restituye. (El subrayado
es nuestro)

En tal sentido, la interrupcin de la prescripcin elimina el plazo prescritorio que se ha

ganado, en tanto que la suspensin de la prescripcin solamente tiene como efecto detener
el curso prescriptorio hasta que desaparezca
la causal que motiva dicha suspensin, pero
una vez desaparecida, ese plazo contina
computndose no desde cero sino desde
la cantidad de das, meses o aos que ya
haban transcurrido hasta el momento en que
la prescripcin se suspendi.
Consideramos que el Cdigo debera emplear
solo uno de los trminos mencionados (o
15 GONZALES BARRN. Gunther, Tratado de Derechos
reales, Jurista Editores, Lima, 2013. pp. 1145-1153.
LAMA MORE, Hctor. La usucapin del coposeedor.
Segundo Pleno Casatorio Civil. Poder Judicial, 2012.
16 CASTILLO FREYRE, Mario, Tentaciones acadmicas,
Tomo II, Fondo de la PUCP, Lima, 1998. pp. 643-644.
Volumen 9 | Marzo 2015

interrumpe o suspende), pero no los dos,

como lo hace en la actualidad, pues ambos
no son sinnimos.
Dentro de tal orden de ideas, el ms apropiado sera suspende, por los efectos que
implica la suspensin, que acabamos de hacer
referencia.
5.1.2. Posesin pacfica
Debe ser una posesin pacfica, es decir, que
no se encuentre viciada de violencia fsica o
moral y que no se mantenga con violencia.
Aun cuando el bien sea obtenido por ese
modo, puede convertirse en pacfica una vez
cesada la violencia.
Segn lo dispuesto en el Segundo Pleno Casatorio Civil de la Corte Suprema, la posesin
pacifica17:
se dar cuando el poder de hecho sobre la cosa
no se mantenga por la fuerza; por lo que an
obtenida violentamente, pasa a haber posesin
pacifica una vez que cesa la violencia que instauro
el nuevo estado de las cosas.

Asimismo, dicho pleno jurisprudencial desarroll que:

[] respecto a la posesin pacfica debe ser
entendida como aquella que se ejerce sin perturbacin ni cuestionamiento alguno, en total armona y
con la tcita aprobacin y aceptacin de los dems
integrantes de la sociedad, sin que sea perturbada
en los hechos y en el Derecho18.

La Corte Suprema de Justicia tambin le da

el significado de que la posesin debe ser no
discutida o controvertida judicialmente. Idea
que compartimos, como se aprecia de lo desarrollado en la Cas. N. 5443-2009 Arequipa:
Aun cuando la Sala de mrito han aplicado indebidamente el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo
Civil que regula el supuesto de interrupcin de la
prescripcin extintiva a un proceso en el que se
discute la prescripcin adquisitiva de dominio,
17 SEGUNDO PLENO CASATORIO CIVIL, Cas. N
2229-2008 Lambayeque, Prescripcin adquisitiva
de dominio. Fecha de publicacin: 22/08/2009.
18 Cas. N 4340-2012 Lambayeque; publicado en El
Peruano el 31/03/2014.

Actualidad Civil

283

Actualidad

Civil

Procesos

dicho error de justificacin carece de trascendencia

ya que ello no modifica la decisin adoptada por
la Sala Superior al advertirse de la fundamentacin
expuesta que la decisin adoptada se sustenta
en el incumplimiento del requisito relativo a la
pacificidad de la posesin como presupuesto de
la prescripcin adquisitiva al haberse requerido
al demandante mediante una carta notarial la
devolucin de la posesin del inmueble[] ni ha
transcurrido diez aos exigidos para la prescripcin
adquisitiva de dominio19.

Asimismo, en la Cas. N. 312-2010, Hunuco,

y en la Cas. N 1992-2003, Tacna, se desarrollaron los siguientes criterios respectivamente:
La simple tramitacin de procesos judiciales entre
las partes no implica per se que se haya destruido el
carcter pacfico de la posesin y que por tanto no
resulte vlido invocar la prescripcin adquisitiva de
dominio, toda vez que constituyendo la posesin
una relacin de hecho que vincula a la persona con
la cosa es preciso que la perturbacin de la posesin pacfica que se efecte tambin por las vas de
hecho a no ser que se trate de procesos judiciales
en los que se debata la posesin o propiedad del
predio que es materia de usucapin20.
Con la sola existencia de un proceso judicial en
donde se discutan los derechos de personas distintas de quien pretende adquirir el mismo bien por
prescripcin adquisitiva, se interrumpe la posesin
pacifica que exige el artculo 950 acotado21

5.1.3. Posesin pblica

Tambin la posesin debe ser pblica, es
decir, que la exteriorizacin de los actos posesorios sea manifiestamente como lo hara
un verdadero propietario. As, quien posea
clandestinamente no podr usucapir.
La Corte Suprema de Justicia en el mencionado Segundo Pleno Casatorio Civil ha
determinado que:
La posesin pblica ser aquella que, en primer
lugar resulte, evidentemente, contraria a toda clandestinidad, lo que implica que sea conocida por
todos, dado que el usucapiente es un contradictor
del propietario o poseedor anterior, por eso resulta
necesario que la posesin sea ejercida de manera
que pueda ser conocida por todos estos, para que
puedan oponerse a ella si esa es su voluntad. Si
ellos pudieron conocer esa posesin durante todo
19 Publicada en El Peruano: 02/09/2013.
20 Publicada en El Peruano: 02/11/2011
21 Publicada en El Peruano: 30/09/2004

284

Instituto Pacfico

el tiempo que dur, y no lo hicieron, la ley presume

en ellos su abandono y la posesin del usucapiente
se consolida.

5.1.4. Posesin en concepto de dueo

Es la posesin con voluntad de poseer no
solo para s (esto es animus domini), sino que
adems no reconoce en otro la propiedad, se
considera propietario, o por lo menos se conduce como si fuera el propietario, ejercitando
los derechos de propiedad, se sustituye a
dicha funcin, manifestado en actos externos
y notorios que la corroboren.
En ese sentido, en la Casacin N. 177-2014
Lima22, se estableci que:
La demandante [] tiene la posesin del inmueble en calidad de guardin y en representacin de
quien considera propietario del bien [] conforme
ha sido consignada en su demanda, no se acredita
la concurrencia del requisito de una posesin en
calidad de propietario.

Asimismo, en la Casacin N. 1730-2013 del

Santa23, se aprecia con relacin al concepto
de dueo, lo siguiente:
El reconocimiento de la condicin de propietario, en el proceso de prescripcin adquisitiva de
dominio, no constituye un acto contrario al animus
domini, por cuanto ste se determina cuando el
poseedor mantiene un comportamiento que suscita en los dems la apariencia de que es dueo.

6. Se requiere sentencia judicial

para convertirse en propietario
por prescripcin adquisitiva?
Para abordar esta inquietud nos hemos propuesto reflejar las ms recientes sentencias
que se han emitido en ambos extremos:
6.1. Sentencias a favor del carcter declarativo de la prescripcin adquisitiva
y que, por tanto, se requerira de
sentencia judicial.
En este apartado podemos citar cinco sentencias emitidas por la Corte Suprema en relacin
al proceso de prescripcin adquisitiva de
22 Publicado en El Peruano: 01/09/2014.
23 Publicado en El Peruano: 30/06/2014
Volumen 9 | Marzo 2015

Doctrina prctica
dominio: 1. la Casacin N. 1118-2013, San
Martn24; 2. Casacin N. 4694-2011, Callao,
sobre Tercera excluyente de propiedad25; 3.
Casacin N. 3343-2012, Tacna, sobre Prescripcin adquisitiva de dominio26; 4. Casacin
N. 4370-2010, Lima, sobre Prescripcin
Adquisitiva de dominio27; y 5. la Casacin
N. 750-2008, Cajamarca, sobre nulidad
del acto Jurdico28, las cuales a continuacin
detallamos, respectivamente:
(1) Es menester precisar que la usucapin
opera de pleno derecho y la ley no obliga
que para adquirir este derecho tenga previamente que obtenerse sentencia favorable que as lo declare dentro de un proceso
sobre prescripcin adquisitiva de dominio,
dado que el artculo 952 del Cdigo Civil
es claro al establecer que quien adquiere
un bien por prescripcin puede entablar
juicio para que se le declare propietario;
aunque claro est, el pleno efecto erga
omnes solo derivar de la usucapin reconocida por sentencia judicial e inscrita en
Registros Pblicos conforme la parte final
del citado artculo.
(2) La Sala de mrito incurre en incongruencia procesal [] al concluir que
la sentencia recada en el proceso de
prescripcin adquisitiva, en el cual fue
declarado propietario Carlos Alberto
Ortega Mezarina no puede beneficiarle porque dicha sentencia no ha sido
inscrita en el registro correspondiente,
manteniendo vigencia la medida de embargo, sin considerar que de acuerdo al
artculo 952 del cc, quien adquiere un
bien inmueble por prescripcin puede
entablar un juicio para que se le declare
propietario, lo que significa que se puede
adquirir una propiedad a los cinco aos,
cuando medien justo ttulo y buena fe y
por ende la adquirir por prescripcin[]
24
25
26
27
28

Publicado en El Peruano: 30/04/2014.

Publicado en El Peruano: 04/07/2014.
Publicado en El Peruano: 30/07/2012.
Publicado en El Peruano: 29/02/2012.
Publicado en El Peruano: 30/11/2010.

Volumen 9 | Marzo 2015

el inmueble submateria, su derecho de

propiedad se retrotrae a dicha fecha y
no es necesaria ninguna inscripcin en
los Registros Pblicos para su validez.

IMPORTANTE
Nuestro legislador no ha hecho
ninguna distincin entre la negligencia del propietario con respecto del poseedor que cumple los
requisitos de manera objetiva para
adquirir el bien, sino que simplemente se refiere a la forma cmo
se adquiere la propiedad. Pero es
innegable que sea la teora a la
cual se adhiera, la prescripcin adquisitiva cumple un rol esencial en
nuestro ordenamiento jurdico.
(3) Que, atendiendo a los argumentos de la
causal de interpretacin errnea del artculo 952 del Cdigo Civil, dicha norma
concede accionar a quien ha prescrito,
prescripcin adquisitiva que se le declare
propietario, entonces esta accin es evidentemente declarativa, y as lo reconoce
mayoritariamente la doctrina, pues esta
accin busca el reconocimiento de un
derecho, a partir de una situacin de hecho determinada, o un pronunciamiento
de contenido probatorio, que adquirira
certidumbre mediante la sentencia.
(4) En el anlisis interpretativo de las normas
contenidas en los artculos 950 y 952 del
Cdigo Civil, el legislador ha otorgado al
poseedor el derecho de adquirir el bien
inmueble que ocupa por prescripcin,
mediante el uso continuo, pacfico y
pblico como propietario por el solo
transcurso del tiempo; por tanto, la propiedad no se adquiere por el inicio de un
proceso judicial sino que deja en potestad
del adquirente a hacerlo, puesto que su
propiedad ya la ha adquirido por el solo
trascurso del tiempo.

Actualidad Civil

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Actualidad

Civil

Procesos

(5) Esta Sala de casacin se inclina por la

posicin de estimar que una vez configurada la usucapin, esto es, cumplidos
todos los requisitos establecidos en el
artculo 950 del Cdigo Civil, esta nos
coloca en la situacin de considerar la
existencia de una ficcin legal en virtud
de la cual los efectos de la usucapin
deben retrotraerse al momento en que se
inici la posesin, dado que es en base
a la realidad de dicha posesin durante
un lapso de diez aos o ya de cinco aos
que se adquiri el derecho de posesin.
6.2. Sentencias a favor del carcter constitutivo de la prescripcin adquisitiva y
que por tanto, exigen la declaracin
judicial
En relacin a las sentencias con carcter
constitutivo podemos citar las siguientes sentencias de la Corte Suprema: 1. la Casacin N
10590-2012, Cajamarca, sobre prescripcin
adquisitiva de dominio29; 2. la Casacin N
3346-2010, Arequipa, sobre reivindicacin30;
y la Casacin N 4410-2009, La Libertad,
sobre reivindicacin31, las cuales sealan lo
siguiente respectivamente.
(1) Para adquirir un inmueble en propiedad
por prescripcin es indispensable que
medie un proceso judicial o administrativo (notarial) segn corresponde, y
si antes que ello acontezca se produce
algn elemento perturbador o que afecte
algunos de los requisitos que la ley exige,
la pretensin prescriptoria no podr ser
estimada en la medida que las exigencias
legales no concurran satisfactoriamente ;
esto es, la pacificidad y esta no se da por
haber sido el recurrente demandado por
reivindicacin , de lo que claramente se
denota la existencia de conflicto entre los
sujetos procesales desde mucho antes que
se plantee la demanda de reivindicacin;
por lo que se ha interrumpido el trmino
29 Publicado en El Peruano: 30/04/2014.
30 Publicado en El Peruano: 30/06/2014.
31 Publicado en El Peruano: 30/06/2011.

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Instituto Pacfico

de la prescripcin; en consecuencia no se
ha infringido el artculo 953 del Cdigo
Civil.
(2) Dicha denuncia no puede prosperar,
pues las normas denunciadas giran en
torno al supuesto de la prescripcin adquisitiva, el cual resulta ajeno al proceso
de autos donde se discute una pretensin
de reivindicacin y donde no existe una
declaracin judicial o administrativa de
usucapin que viabilice la denuncia de
la parte recurrente, pues la prescripcin
adquisitiva o usucapin requiere necesariamente una declaracin (judicial o
administrativa) que la declare as, resultando insuficiente la simple alegacin de
la parte recurrente, lo cual se desprende
de la norma contenida en el artculo 952
del CC.
(3) Si se considera que en la sentencia
expedida en el Segundo Pleno Casatorio
Civil se ha precisado que para acceder a
la prescripcin adquisitiva de dominio se
requiere de una serie de elementos configuradores tales como: a. la continuidad
de la posesin, b. posesin pacfica, c.
posesin pblica y d. que dicha posesin
sea como propietario; en ese sentido,
queda claro que se requiere del reconocimiento judicial por los cauces previstos
en nuestro ordenamiento legal a fin de
verificar la concurrencia de los indicados
elementos.

7. Nuestra opinin a modo de conclusin

Como es de verse en el pargrafo anterior,
existe una leve inclinacin por parte de
la Corte Suprema, para considerar que la
prescripcin adquisitiva no requiere declaracin judicial para que permita adquirir la
propiedad. No obstante, en nuestra opinin
a modo de conclusin, el tema debera ser
abordado bajo las siguientes premisas:
La exigencia de una sentencia constitutiva
asegurara que los poseedores sean ms
Volumen 9 | Marzo 2015

Doctrina prctica

diligentes con su propiedad adquirida

(por la usucapion) e incentiva la inscripcin del derecho de propiedad ganado.
La retroactividad de la prescripcin adquisitiva de dominio asegura la funcin social de la posesin, y no se desnaturaliza
la prescripcin adquisitiva, como algunos
podran afirmarlo, pues permite otorgar
un derecho de propiedad a aquellas
personas que cumplen con una posesin
cualificada.
La inclusin de la ficcin jurdica de
retroactividad de la prescripcin adquisitiva, aceptada por la doctrina
mayoritaria, permitir no atentar contra
la legtima expectativa de los poseedores que han cumplido con el plazo
prescriptorio de adquirir el derecho de
propiedad. Es as que, los efectos deben
retrotraerse al momento en que se inici
la posesin, dado que es en base a la
realidad de dicha posesin la adquisicin
de un derecho.
Cumplido con los requisitos a los que hace
referencia el artculo 950 del Cdigo Civil,
esto podra resultar insuficiente de cara
a un proceso judicial en que el poseedor
con el objeto de oponerse frente a sendas demandas de desalojo o reivindicacin solo afirma haber cumplido con los
referidos requisitos pero no lo acredita.
La sentencia que se dicte en un proceso
de prescripcin adquisitiva de dominio
debera declarar el derecho ganado y
la situacin jurdica de propietario en
sede judicial por el cumplimiento de los
requisitos en el artculo 950.

Volumen 9 | Marzo 2015

SABA USTED QUE?

Hay dos teoras que tratan de clarificar el fundamento de la prescripcin adquisitiva: la teora subjetiva y objetiva. Segn la teora
subjetiva se coloca bsicamente en
la contemplacin de la situacin
del verdadero propietario frente a
quien la usucapin se produce. Las
ideas centrales son el abandono y
la negligencia. Aqu la usucapin
supone siempre una inaccin, inactividad u omisin del verdadero
propietario, que no ejercita su derecho.

8. Propuesta de modificacin del

artculo 952 del Cdigo Civil
Tras todo lo expuesto, sobre todo en consonancia con nuestro apartado anterior y conforme se puede advertir de la jurisprudencia que
hemos citado con detalle en los numerales
precedentes, consideramos que a efectos de
evitar los fallos contradictorios, el artculo
952 del Cdigo Civil debe modificarse con el
siguiente texto:
Artculo 952.
Quien adquiere un bien por prescripcindebeentablar juicio para que se le declare propietario. La
sentencia tendr carcter constitutivo del derecho
de propiedady es ttulo para la inscripcin de la
propiedad en el registro respectivo y para cancelar
el asiento en favor del antiguo dueo. Sin perjuicio
de lo dispuesto en el prrafo anterior, la sentencia
surtir efecto retroactivo al momento en que se
cumpliel plazo prescriptorio.

Actualidad Civil

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