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DECANO:
VOCAL I:
VOCAL II:
VOCAL III:
VOCAL IV:
VOCAL V:
SECRETARIO:
Primera Fase:
Presidenta:
Secretara:
Vocal:
Segunda Fase:
Presidente:
Secretara:
Vocal:
RAZN:
DEDICATORIA
A DIOS:
A M MADRE:
A M PADRE:
A MIS HERMANOS:
A MIS SOBRINOS:
A MIS AMIGOS:
A:
NDICE
Pg.
Introduccin
(i)
CAPTULO I
1. Derecho penal.
10
12
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CAPTULO II
2. El delito..
15
15
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19
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2.3.1 El autor..
23
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Pg.
2.3.5 La coautora......
27
28
28
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31
2.5 La tipicidad.
31
2.5.1 Terminologa.
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2.5.2 Historia...
33
33
34
34
2.6.1 Sujetos...
35
2.6.2 Objetos...
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2.6.3 Clasificacin..
36
CAPTULO III
3. Responsabilidad mdica.
41
48
52
55
CAPTULO IV
4. El encuadramiento errneo de la negligencia mdica....
69
4.1 Negligencia.
69
70
74
76
78
Pg.
CONCLUSIONES...........................................
85
RECOMENDACIONES.....
87
BIBLIOGRAFA.......
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INTRODUCCIN
de manera
adecuada a los facultativos que resulten responsables de esta. Por lo que la presente
investigacin se plantea, al establecer las consecuencias jurdicas y sociales que se
dan por la negligencia mdica y la necesidad de tipificar de manera adecuada este
delito.
En Guatemala cuando ha existido mala praxis, pero al tratar de ejercer la accin penal,
se ha demandado utilizando la figura penal de lesiones la cual no encuadra de manera
correcta con la accin que se realizo por parte por de los profesionales de la salud y al
no encuadrar no existe persecucin penal para los negligentes.
(i)
(ii)
CAPTULO I
1. Derecho penal
Para poder tratar el derecho penal debemos de remitirnos a la historia de esta ciencia.
Se ha dicho que el derecho penal es tan antiguo como la humanidad misma, ya que
son los hombres los nicos protagonistas de esta disciplina de tal manera que las ideas
penales han evolucionado a la par de la sociedad. En la interrelacin humana se
manifiesta la conducta humana que realiza acciones u omisiones segn su voluntad,
1
pero cuando estas acciones u omisiones daan un inters jurdicamente tutelado son
reprobados por el derecho penal en nombre del Estado.2 Esta apreciacin de los
Licenciados De Len Velasco y de Mata Vela es muy significativa al poder sealarse
algunas de las teoras de los antecedentes de esta rama del derecho.
De Len Velasco, Hctor Anbal, Jos Francisco de Mata Vela. Derecho penal guatemalteco, pg. 14.
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4
Etapa cientfica: Inici con la obra del marqus de Beccaria y subsiste hasta la crisis
del derecho penal clsico con el aparecimiento de la escuela positiva. La labor de
sistematizacin que realizaron Francesco Carrera y los dems protagonistas de la
escuela clsica, llevaron a considerar al derecho penal como una disciplina nica,
general e independiente cuyo objetivo era el estudio del delito y de la pena desde el
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punto de vista estrictamente jurdico. 7 A pesar de los avances en este periodo aun no
se establece una clara prevencin de delito.
Luego de la escuela clsica aparece la escuela positiva del derecho penal, con ideas
totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera que el derecho penal
deba desaparecer totalmente como ciencia autnoma para convertirse en una rama de
la sociologa criminal, auxilindose para su estudio de mtodos positivistas o
experimentales.
7
8
Ibd.
Ibd, pg. 20.
Pero como se
Suele hacerse un empleo dual de la expresin derecho penal como de cualquiera que
designa una rama de la enciclopedia jurdica. Con ella se designa, por un lado, a un
conjunto de preceptos normativos y, por otro, al sistema de comprensin de estos
preceptos. En otras palabras: con derecho penal suele designarse indistintamente a la
legislacin penal y a la ciencia que la interpreta, sea alternativa o acumulativamente. Es
por ello que se debe tener un cuidado especial al tratar el tema y no brindarse una
definicin sin el anlisis minucioso que se requiere.
Ibd.
coercin jurdica particularmente grave, que procura evitar nuevas violaciones por parte
del autor.10 Esta slo es una de las mltiples definiciones que se han creado alrededor
de esta ciencia.
Derecho penal es el conjunto de leyes mediante las cuales el estado define los delitos,
determina las penas imponibles a los delincuentes y regula la aplicacin concreta de
las mismas a los casos de incriminacin.12 Esta definicin a diferencia de la anterior
hace hincapi en la aplicacin en los casos concretos.
10
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El derecho penal procesal o adjetivo: busca la aplicacin de las leyes del derecho penal
sustantivo
Se refiere pues al conjunto de normas y doctrinas que regulan el proceso penal en toda
su sustanciacin, convirtindose en el vehculo que ha de transportar y aplicar el
derecho penal sustantivo o material
13
Ibd, pg. 8.
Debido a que hemos tratado la historia y evolucin del derecho penal, es importante
establecer la resea jurdica guatemalteca, se puede contar la promulgacin de cinco
cdigos penales hasta la presente fecha. El primero se promulg en el ao de 1834
durante el gobierno del Dr. Mariano Glvez, el segundo en el ao de 1877 durante el
gobierno del General Justo Rufino Barrios, el tercero en el ao de 1887, durante el
gobierno del General Manuel Lizandro Barillas, el cuarto, en el ao de 1936, durante el
gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entr en vigencia el 15 de septiembre de
1973, durante el gobierno del General Carlos Arana Osorio. El cual an sigue vigente,
aunque se ha reformado atendiendo a las necesidades del pas.
A continuacin describiremos brevemente las diversas pocas que por las que
atraves.
En esta poca de nuestro contexto histrico se penaban los siguientes delitos como:
Traicin,
Contrabando,
Hurto,
Adulterio.
Con penas como:
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Azotes
Marcas,
Mutilaciones
Trabajos forzados
Penas corporales:
Mutilaciones corporales
Azotes
Marca con hierro candente
Trabajos forzados en las minas
Legislacin:
En 1530 se dictaron las Reales Cdulas que impusieron limitaciones a los
conquistadores y esclavistas, desde entonces se prohibi someter a servir a mujeres y
10
En este ordenamiento se estableci que los indios eran hombres libres y vasallos de la
corona, pero en la prctica y en la realidad resultaron ser lo contrario; una clase
dirigente era duea del poder poltico y econmico.
El derecho concedido a los indgenas para disfrutar toda clase de bienes en igualdad
de estado con los espaoles, fue abolido por los intereses de los gobernantes.
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12
El General Justo Rufino Barrios acord nombrar el 26 de junio de 1875, una comisin
que se encargara de redactar los nuevos cdigos para la administracin de justicia en
Guatemala.
Casi a los dos aos de integrada la comisin sta rindi el informe de sus actividades y
mandaron a publicar los nuevos cdigos penal y de procedimientos penales, para la
Repblica de Guatemala. El ordenamiento sustantivo penal fue calificado con el
nombre de Cdigo del 77.
El 15 de febrero de 1889, se promulg un nuevo Cdigo penal por Decreto 419, dictado
por el presidente de la Repblica, General Manuel Lisandro Barillas. Este Cdigo fue
aprobado por el Decreto No. 48 de la asamblea nacional legislativa, de fecha 29 de
abril de 1889. En este cdigo el principal avance consisti en la supresin del sistema
de penas compuestas para dejarlas fijas a cada delito, sin diversos extremos, para el
caso de faltar circunstancias atenuantes o agravantes.
En 1936 se design a los abogados Manuel Zecea Beteta y Manuel Marroqun, para
que redactaran la legislacin penal que se conoce como Cdigo del 36, que entr en
vigor el 25 de mayo de 1936 segn Decreto 2164 de la asamblea legislativa de
Guatemala.
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Este cdigo fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del Congreso,
los cuales trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho penal, pero
lamentablemente la experiencia ha demostrado que casi la totalidad de ellos adems
de haberse dictado en forma casustica, no llenaron las finalidades para las que se les
decret, razones que explican la copiosa emisin de disposiciones legislativas entre
1936 y 1973, lapso durante el cual rigi el Cdigo del 36 que fue abrogado por el
Decreto 17-73, actualmente en vigencia.
Es importante destacar que para tener una mejor comprensin de los delitos y del tema
tratado se debe de realizar un anlisis de la historia del derecho penal guatemalteco y
su evolucin; y as poder discernir sobre la situacin actual del pas y su normativa
jurdica.
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CAPTULO II
2. El delito
El delito que se comete por la mala praxis mdica, es el tema de la investigacin que
presentamos, por lo cual es indispensable hacer un estudio sobre la teora general del
delito y sus elementos. As partiendo de temas generales se podr desarrollar el tema
especfico.
La teora del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya que
este es su objeto de estudio.
Lo anterior lo establecemos por ser los Juzgados que tiene mayor incidencia en los
proceso de la ciudad capital, pero retomando el tema de la teora general del delito es
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una construccin dogmtica, que nos proporciona el camino lgico para averiguar si
hay delito en cada caso concreto.
Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda conducta
que el legislador sanciona como una pena.
Por lo tanto la teora del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa en
explicar el delito en general y cules son sus caractersticas.
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Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de acuerdo en una
definicin universal, el anteproyecto no contiene definicin de delito, dndose slo los
conceptos de delito doloso, culposo y consumado.
El Artculo 12 del Cdigo Penal, indica que el delito culposo es cuando con ocasin de
acciones u omisiones lcitas, se causa un mal por imprudencia, negligencia o impericia.
En este caso se establece que no existe se quiere causar un dao, pero que la persona
que lo causa tiene la obligacin de conocer las consecuencias de realizar de manera
errnea sus actos
Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo) que
revela su prohibicin (tpica), que por no estar permitida por ningn precepto jurdico
(causa de justificacin) es contraria al orden jurdico (antijurdica) y que, por serle
exigible al autor que actuase de otra manera en esa circunstancia, le es reprochable
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Ibd, pg.39.
Ibd, pg. 41.
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17
Siempre
que se realiza un estudio que verse sobre el delito se hace necesario establecer las
fases del iter criminis ya que es esencial en la teora general del delito.
17
18
21
18
Si no existen
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Existen dos teoras principales que tratan de explicar el fundamento del castigo de la
participacin: teora de la corrupcin o de la culpabilidad, teora de la causacin o del
favorecimiento. Segn la primera, el partcipe es castigado por convertir a otra persona
19
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2.3.1. El autor
Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribucin causal a la
realizacin del tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su
colaboracin para el conjunto del hecho.
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Teora objetiva de la participacin: Segn esta corriente autor es quien comete por s
mismo la accin tpica, mientras que la sola contribucin a la caucin del resultado
mediante acciones no tpicas no puede fundamentar autora alguna (prestar el arma
para el homicidio), desde el punto de vista de esta teora la induccin y la complicidad
son categoras que amplan la punibilidad a acciones que quedan fuera del tipo ya que
con este criterio solo podra sancionarse al que por s mismo mata lesiona o roba. Para
esta teora lo importante es establecer si el sujeto realiz o no la accin tpica para as
considerarlo como autor.
Teora subjetiva de la participacin: para esta teora es autor todo aquel que ha
contribuido a causar el resultado tpico, sin necesidad de que su contribucin al hecho
consista en una accin tpica, desde este punto de vista, tambin el inductor y el
cmplice son en s mismo autores, toda vez que el sujeto que prest el ama homicida,
contribuy con el resultado tpico, aunque no realizara en forma directa la accin
homicida, para esta teora no interesa el grado de contribucin que un sujeto tuvo en la
comisin de un delito, basta con su intencin delictiva y su contribucin an mnima en
el hecho para ser considerado autor.
Teora del dominio del hecho: Segn esta teora la actuacin del sujeto en el delito
puede darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o bien como
cmplice en el caso de que se coopere en la realizacin de un delito, en tanto que la
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hace mediante el acto de conectar para la ejecucin de la accin tpica de una tercera
persona.
Autora mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de autora mediata,
dentro de otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la autora mediata que
existe cuando el autor mediato hace caer en error al instrumento o bien cuando el autor
mediato se aprovecha del error en que se encuentra el instrumento.
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Poco importa, en tales hiptesis, que sea el mismo autor mediato quien haya producido
la causa de inculpabilidad en que consiste la coaccin, o simplemente que se
aproveche de un estado de inculpabilidad por coaccin creada por un tercero.
2.3.5. La coautora
Pueden ser coautores tambin a pesar de que uno sea autor material, el que haya
ejecutado materialmente los actos propios del delito,
Es importante que el ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto
que realiza es delictivo, de lo contrario, entonces la responsabilidad penal recaer en
el autor intelectual nicamente.
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entre la tipicidad y antijurcidad, pero afirma que el hecho de que una conducta sea
tpica es ya un indicio de su antijurcidad. La funcin indiciaria se cumple principalmente
en relacin con los elementos normativos.21 En este libro, uno de los ms geniales que
se han escrito sobre nuestra disciplina, resurge la doctrina del tipo. Pero para l la
tipicidad no es ya una mera descripcin; le atribuye un valor indiciario.
21
Ibd.
29
Se expresan con los calificativos de ilegitimo o ilegtimamente, para ello, faltando a las
condiciones o formalidades establecidas
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Los segundos constituyen los tipos derivados, pero cuya ndole es ms grave que la de
los arquetipos; por lo contrario en los terceros su especfica condicin es la benignidad.
2.5. La tipicidad
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ser considerado como tal. Es decir, es nula la accin del Estado cuando pretende
sancionar conductas del ser humano que la ley no ha calificado como acto ilcito.
2.5.1. Terminologa
Desde la primera poca en que se dio a conocer la doctrina del tipo, se ha traducido
como tipicidad esta caracterstica del delito de ndole descriptiva que se designa en
alemn con la palabra tatbestand. Hay grande anarqua para verter esa expresin. Los
italianos hablan de hecho-especie, y Juan P. Ramos, en Argentina, trata del caso penal
o caso legal. Nos parecen estas expresiones sobremanera expuestas a equvocos.
El hecho-especie se confundira con el tipo de hecho que acabamos de rechazar, y el
caso legal ms bien parece aludir a los casos prcticos que se ponen en los seminarios
u a los que juzgan los tribunales y que luego se colecciona en revistas o libros de
jurisprudencia. Pedro Ortiz, en Chile, traduce esta caracterstica con el inelegante
termino encuadrabilidad. Y Sebastin Soler denomina la parte en que se ocupa de este
tema con el epgrafe, teora de la subordinacin. Estas versiones del concepto de
tipicidad tambin nos parecen expuestas a error. La jurisprudencia chilena y la doctrina
mexicana parecen preferir la expresin cuerpo del delito, cuando Marcelo Finzi verti a
la lengua italiana un interesantsimo trabajo de Beling en que se estudia la tipicidad en
funcin con el nullum crimen, nulla poena sine lege, tradujo el tan debatido tatbestand
por delito-tipo. Esta es la traduccin que ha aceptado ahora Sebastian Soler, al verter
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en lengua castellana el trabajo de Beling: teora del tipo, y que tambin sigue el
profesor Mendoza en su curso de derecho penal venezolano.25
2.5.2. Historia
La teora del delito basada, entre otras caractersticas, en el tipo o tipicidad, fue
expuesta por Ernesto Beling en 1906. El profesor de la Universidad de Munich dio al
tatbestand sentido enteramente distinto al que asume en la obras de Stubel (1808),
Luden (1840) y Karcher (1873). Antiguamente el tipo era el delito especifico en la
totalidad de sus elementos (incluido el dolo o la culpa), es decir, lo que los antiguos
escritores espaoles les llamaron figura de delito. Desde Beling adopta la tipicidad el
sentido formal que hemos dado al definir esta caracterstica de la infraccin punible.
26
33
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se consideran tanto las lesiones infligidas en la salud fsica como las de carcter
psquico o sensorial alcanzando incluso a la capacidad laboral.
2.6.1. Sujetos
El sujeto activo puede ser cualquier persona fsica, pues no existen caractersticas o
calidades especiales. Y el sujeto pasivo, del mismo modo, cualquier persona fsica
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podr ser sujeto pasivo en este delito, pues no existe ninguna referencia especial.
29
Esto se refiere a hecho que cualquier persona puede ser victimaria o sea la persona
que infringe el dao es el sujeto activo y vctima o sujeto pasivo la persona que recibe
el dao.
2.6.2. Objetos
El objeto material se funde son el sujeto pasivo o sea con la persona fsica que recibe
el dao de la conducta tpica, el objeto jurdico es el bien jurdico tutelado y en las
lesiones es la integridad corporal, comprendido tanto en lo referente al dao anatmico
como al funcional.
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2.6.3. Clasificacin
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b) Lesiones gravsimas, Artculo 146, Cdigo penal. Quien causare a otro lesin
gravsima, ser sancionado con prisin de tres a diez aos. Es lesin gravsima la que
produjere alguno de los resultados siguientes:
c) Lesiones graves, Artculo 147, Cdigo Penal. Quien causare a otro lesin grave, ser
sancionado con prisin de dos a ocho aos. Es lesin grave la que produjere alguno de
los resultados siguientes:
d) Lesiones leves Artculo 148. Cdigo Penal. Quien causare a otro lesin leve, ser
sancionado con prisin de seis meses a tres aos. Es lesin leve la que produjere en el
ofendido alguno de los siguientes resultados:
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e) Lesin en ria, Artculo 149. Cdigo Penal. Cuando en ria tumultuaria se causaren
lesiones, sin que pueda determinarse al autor o autores de las mismas, se aplicar la
pena correspondiente a las lesiones, rebajada en una tercera parte, a quienes hubieren
ejercido alguna violencia en la persona del ofendido.
f) Lesiones culposas, Artculo 150. Cdigo Penal. Quien causare lesiones por culpa,
an cuando sean varias las vctimas del mismo hecho, ser sancionado con prisin de
tres meses a dos aos. Si el delito fuere ejecutado al manejar vehculo bajo influencia
de bebidas alcohlicas, drogas txicas o estupefacientes que afecten la personalidad
del conductor o en situacin que menoscabe o reduzca su capacidad mental, volitiva o
fsica, se impondr al responsable, adems, una multa de trescientos a tres mil
quetzales. Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo, en cualquiera de
las circunstancias relacionadas en el prrafo anterior, ser sancionado con prisin de
cinco a nueve aos.
g) Contagio venreo, Artculo 151. Cdigo Penal. Quien, conociendo que padece de
enfermedad venrea, expusiere a otro al contagio, ser sancionado con multa de
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Este delito se considera privado por lo cual slo la persona afectada puede iniciar un
proceso ya que no afecta a la sociedad en general.
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CAPTULO III
3. Responsabilidad mdica
31
41
Medios:
Falta de control hacia los auxiliares del mdico y los daos que los mismos puedan
culposamente ocasionar.
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De acuerdo al fuero:
Responsabilidad civil: Deriva de la obligacin de reparar econmicamente los daos
ocasionados a la vctima.
Responsabilidad penal: Surge del inters del Estado y de los particulares, interesados
en sostener la armona jurdica y el orden pblico; por lo que las sanciones (penas) son
las que impone el Cdigo penal (prisin, reclusin, multa, inhabilitacin).
Dentro de los delitos estn los delitos culposos y por la accin que realizan los mdicos
al cometer un ilcito clasificara dentro de estos, por lo que la culpa se puede definir as:
Falta necesariamente la intencin de daar, pero hay una negligencia, desidia,
impericia, falta de precaucin o de diligencia, descuido o imprudencia, que produce
perjuicio a otro o que frustra el incumplimiento de una obligacin, y debe ser imputada
a quien la causa. La culpa mdica es una infraccin a una obligacin preexistente fijada
por ley o por el contrato.
Tipos de culpa:
Culpa inconsciente: Es la falta de previsin de un resultado tpicamente antijurdico,
que pudo y debi haberse previsto al actuar (ha obrado con negligencia o imprudencia
pero no imaginndose el resultado delictuoso de su accin).
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Culpa profesional: Es cuando se han contravenido las reglas propias de una actividad,
o sea hubo falta de idoneidad, imprudencia o negligencia.
Culpa mdica: Es una especie de culpa profesional.
Impericia: Del latn in, privativo, sin; y peritia: Pericia. Es la falta total o parcial, de
conocimientos tcnicos, experiencia o habilidad en el ejercicio de la medicina. Es
decir, es la carencia de conocimientos mnimos o bsicos necesarios para el
correcto desempeo de la profesin mdica.
45
que
establece
la
prudencia,
actuando
sin
cordura,
moderacin,
La imprudencia y la negligencia suelen ser las caras de una misma moneda. Por
ejemplo:
conductas
medios
47
diagnsticos,
teraputicos,
quirrgicos,
Los asistentes mdicos profesionales son personas que pueden brindar una amplia
gama de servicios en colaboracin con un doctor en medicina o con un mdico
ostepata.
Cuidados de enfermera:
Los (las) enfermeros(as) auxiliares (as) son personas que se han graduado en un
programa de enfermera, han aprobado los exmenes y tienen licencia otorgada por
el Estado.
Los (las) profesionales en enfermera licenciados son aquellos que poseen una
educacin y una experiencia que trasciende la capacitacin bsica y adems tienen
la licencia que requieren todas las enfermeras certificadas.
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Alergia y asma.
Ciruga general: cirugas comunes que comprometen cualquier parte del cuerpo.
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Nombres alternativos que se les dan a los profesionales de la salud: Mdicos; personal
de enfermera (enfermeros, enfermeras); profesionales mdicos; doctores; farmaceuta.
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Es importante sealar que, dentro de la prctica mdica debe existir una buena relacin
entre el mdico y su paciente, con la finalidad de obtener el primero la ms completa
informacin de los sntomas de la enfermedad que lo aqueja y el segundo obtener los
mejores beneficios de la adecuada definicin de las posibles causas que produzcan la
dolencia o descontrol de la salud.
No mentir. Entre los mdicos legistas decimos que para mantener una mentira se
necesitan diez. En las declaraciones y escritos nunca se debe incurrir en este error.
Se debe escribir todo tal cual ocurri. Ejemplo: Si el cirujano oper con personal no
capacitado debe ponerlo, de lo contrario deber mentir la enfermera, el anestesista,
el cardilogo, etc., para sostener esta mentira. Todos sern condenados por falso
testimonio.
Ser prudente: Sensato, con buen juicio. Significa tener el criterio adecuado y una
conducta mdica que surja del razonamiento y la informacin.
52
Ser diligente: Cuidadoso, esmerado, poner los medios necesarios para prestar un
servicio. Estar verdaderamente al servicio del enfermo considerndolo un todo.
Dejar constancia: Todas las edades fueron caracterizadas por algo, la edad de
piedra, la edad de los metales etc. Hoy vivimos la edad del papel en la justicia lo
que no est escrito no existe.
Reconocer los lmites: Significa que el mdico abandone su soberbia, que sepa
decir no se o no puedo.
Hacer sentir a los familiares colaboradores: Recordar que el 20% de los juicios es
inducido y fomentado por los familiares. Cuidarse especialmente de los que no
viven con el enfermo y son de otra ciudad.
53
54
Medios:
Falta de control hacia los auxiliares del mdico y los daos que los mismos puedan
culposamente ocasionar.
terico-prctica).
Se
caracteriza
55
por
compartir
un
conjunto
de
Hay que destacar que no se debe confundir la deontologa con los cdigos
deontolgicos, ya que stos pueden obviar determinadas normas aceptadas por un
colectivo de profesionales. Asimismo, la deontologa -que posee un carcter ms
amplio- puede incluir normas que no estn explicitadas en los cdigos. En este sentido,
56
Artculo 2. Los deberes que impone este Cdigo obligan a todos los mdicos en el
ejercicio de su profesin. El incumplimiento de alguna de las normas de este Cdigo
constituye una de las faltas disciplinarias tipificadas en la Ley de colegiacin profesional
obligatoria, por lo que cada amonestacin se har a travs del procedimiento
establecido.
b. La principal lealtad del mdico es la que se debe a sus pacientes y la salud de estos
ha de anteponerse a cualquier otra conveniencia;
c. El mdico nunca perjudicar intencionalmente al enfermo ni le atender de manera
negligente: Evitar cualquier demora injustificada en su asistencia;
d. Todo mdico, cualquiera que sea su especialidad o modalidad de su ejercicio debe
prestar ayuda de urgencia al enfermo o al accidentado;
e. En situaciones de catstrofes, epidemia o riesgo de muerte, el mdico no puede
abandonar a los enfermos salvo que fuere obligado a hacerlo por autoridad
competente. Se presentar voluntariamente a colaborar en las tareas de auxilio.
58
la
estrictamente
necesaria,
ni asignar
funciones que
le
corresponden
exclusivamente a l.
Artculo 13. El mdico respetar las funciones especficas asignadas al personal que
labore con l, excepto cuando su actuacin pudiera perjudicar al paciente.
Artculo 14. El mdico que trabaja para una institucin de salud no deber usar su
condicin para ofrecer atencin en su consulta particular, a menos que sea un servicio
indispensable que contribuya al manejo adecuado del paciente y que la institucin no lo
posea.
Artculo 19. Es deber del mdico no cobrar honorarios a sus colegas, padres, esposa e
hijos que dependan econmicamente del mismo; podr cobrar nicamente los gastos
que la consulta hubiere generado.
59
Artculo 27. El mdico slo compromete su asistencia diligente con apego a su ciencia
y conciencia. No se compromete, ni puede comprometerse a curar, ni siquiera a ofrecer
un resultado preciso. Un ofrecimiento de este tipo le est prohibido al mdico.
Artculo 28. La asistencia mdica exige una plena relacin de confianza entre mdico y
enfermo. Ello presupone el respeto al derecho del paciente de elegir o cambiar de
mdico o de centro hospitalaria. El mdico ha de facilitar el ejercicio de este derecho,
tomando en cuenta las previsiones y necesidades que el caso amerite.
Artculo 29. El mdico est obligado, a solicitud del paciente, a proporcionar a otro
colega los datos que posea y puedan ayudar a completar el diagnstico, as como a
facilitarle el resultado de las pruebas realizadas.
Artculo 30. Los pacientes tienen derecho a recibir informacin sobre el diagnstico,
pronstico y posibilidades teraputicas de su enfermedad y el mdico debe esforzarse
por facilitrsela con las palabras ms adecuadas.
60
61
Artculo 36. Fuera del caso de urgencia, el mdico tiene derecho a no prestar sus
servicios por razones profesionales y/o personales, siempre y cuando no haya riesgo
de complicaciones inmediatas que pongan en peligro la vida del paciente, y que haya
otro mdico capacitado para hacerse cargo del caso.
Artculo 38. En ningn caso, salvo una urgencia, debe el mdico ejercer su profesin en
condiciones que puedan comprometer la calidad de los cuidados y de los actos
mdicos.
Artculo 40. El mdico deber evitar emprender acciones teraputicas sin esperanza
cuando supongan molestias o sufrimiento adicional e innecesario para el enfermo.
Artculo 43. El mdico est obligado a guardar el secreto profesional sobre hechos
vistos, odos o relatados en el ejercicio de su profesin.
62
Artculo 45. La revelacin del secreto profesional podr hacerse con discrecin,
exclusivamente ante quien tenga que hacerlo y en sus justos y restringidos lmites; el
mdico revelar el secreto en los siguientes casos:
a. Por imperativo legal. Si bien en sus declaraciones ante los tribunales de justicia
deber apreciar, si, a pesar de todo, el secreto profesional le obliga a reservar ciertos
datos. Si fuera necesario, pedir asesora al colegio mdico; b. Cuando el mdico se
vea injustamente perjudicado por causa del mantenimiento del secreto de un paciente;
c. Si con el silencio se diera lugar a un perjuicio al propio paciente u otras personas; o
un peligro colectivo; d. En las enfermedades de declaracin obligatoria ante autoridad
competente; e. Cuando el mdico comparezca como acusado ante el Colegio Mdico o
sea llamado a testimoniar en materia disciplinaria. No obstante, tendr derecho a no
revelar las confidencias del paciente; f. En los certificados de defuncin y en los casos
de aborto criminal; g. En la atencin a menores de edad ante quienes tienen la patria
potestad.
Artculo 50. Este Cdigo fija las normas fundamentales que deben ser respetadas por
los que se dedican al ejercicio de la ciencia mdica; por lo que el conocimiento del
mismo es obligatorio para todo profesional colegiado, incorporado y autorizado por el
colegio de mdicos y cirujanos de Guatemala y no podr alegar desconocimiento.
63
Artculo 51. El mdico debe estar consciente de sus deberes sociales y profesionales
hacia la comunidad y debe participar en las actividades de prevencin, conservacin y
recuperacin de la salud.
Artculo 78. Para ejercer y anunciarse como especialista todo mdico debe ser
colegiado activo y llenar los requisitos establecidos por la comisin de acreditacin de
especialistas de la facultad de ciencias mdicas de la Universidad de San Carlos de
Guatemala, o por las universidades legalmente autorizadas. Acreditacin que debe ser
debidamente registrada en el colegio de mdicos y cirujanos de Guatemala.
Artculo 79. Todo ser humano tiene la misma dignidad de persona por lo que el mdico
debe brindarle la misma calidad de atencin.
Artculo 83. Las posibles secuelas orgnicas, psicolgicas, mentales y emocionales que
pudieran derivarse de la esterilizacin teraputica, tanto en el hombre como en la
mujer, deben explicarse previamente a los interesados, dejando constancia escrita de
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Artculo 102. Todo mdico investido de la funcin de perito, no est obligado a guardar
el secreto profesional ante la autoridad competente.
Artculo 105. Los mdicos que por infringir este Cdigo, sean declarados culpables por
el Tribunal de Honor, debern ser sancionados de acuerdo a lo establecido en la Ley
de colegiacin profesional obligatoria.
El objetivo de crear un cdigo deontolgico es que todo profesional est y debe estar
sometido a controles sociales ms o menos rigurosos que permitan exigirle
responsabilidades de muy diversa ndole en relacin con sus actos, de ah la necesidad
de establecer unos principios ticos. Independientemente de la propia conciencia, que
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debiera ser quin ms rigiera el cumplimiento de los cdigos morales, existe la figura
de los colegios profesionales para mantener, promover y defender la deontologa.
stos vigilan el cumplimiento de determinados niveles de exigencia, de competencia y
de calidad en el desempeo del trabajo de sus colegiados.
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68
CAPTULO IV
4.1. Negligencia
La palabra negligencia proviene del latn negligo que significa descuido y nec lego:
dejo pasar. Por lo que se dice que la negligencia es el descuido, omisin o falta de
aplicacin o diligencia, en la ejecucin de un acto mdico. Es decir, es la carencia de
atencin durante el ejercicio mdico. Puede configurar un defecto o una omisin o un
hacer menos, dejar de hacer o hacer lo que no se debe. Es no guardar la precaucin
necesaria o tener indiferencia por el acto que se realiza. La negligencia es sinnimo de
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Sin embargo, el mdico puede cometer errores, los mismos que no sern reprochables
tica y legalmente, si ha tratado al paciente con los medios adecuados, con los
conocimientos actuales y siguiendo las normas que su deber le imponen. Aqu podra
surgir una duda: Ha extremado realmente los medios adecuados?, Una sospecha
puede justificar una denuncia judicial? Uno de los derechos inherentes al ser humano
es el derecho a la salud, que con mucha frecuencia se lo confunde con un derecho a la
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Quin puede negar que existan errores que parecen criminales nicamente a los ojos
de quien nunca han estado en situacin de cometerlos y que por lo tanto no pueden
entenderlos. Esto no implica eludir la responsabilidad sino por el contrario, afirmar que
el ejercicio de la medicina significa un riesgo, pero un riesgo que tiene doble
presupuesto de sustentacin: tico y cientfico, que protegern al mdico de reclamos
temerarios.
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Cuando se violen las normas del adecuado ejercicio profesional queda configurada la
mal praxis, la cual se define como la omisin por parte del mdico, de prestar
apropiadamente los servicios a que est obligado en su relacin profesional con su
paciente, omisin que da como resultado cierto perjuicio a ste, o tambin cuando el
mdico a travs de un acto propio de su actividad, y en relacin causal y con culpa
produce un dao determinado en la salud de un individuo; es decir consta de dos
partes:
32
http://www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/ency/article/
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73
74
Transfundir sangre sin establecer el grupo sanguneo, HIV, VDRL, hepatitis, etc.
Falta de control hacia los auxiliares del mdico y los daos que los mismos puedan
culposamente ocasionar.
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Dar de alta a un paciente con fractura, sin ordenar una radiografa de control.
No concurrir a un llamado.
Como se
ha
En el Cdigo Penal se tipifica la figura del homicidio culposo y cuando este se ejecuta
por estado de embriaguez la pena aumenta y en la figura de lesiones slo se establece
que si alguien sin tratar de causar un dao lo provocase se le sanciona con las penas
ya establecidas anteriormente.
Y es aqu donde es necesario procurar que se modifiquen estos artculos, debido a que
sin responsable de la salud causase el muerte de un ser humano por negligencia, se
sabe que no lo hace con intencin pero al tener la responsabilidad de velar por que su
trabajo se cumpla a cabalidad, se debera sancionar de igual manera que en la figura
del homicidio culposo, ya que que si un facultativo de la medicina diera muerte a una
persona por comprobada negligencia, imprudencia e impericia habra que sancionarlo
con una pena especial, esto con el objeto de asegurar que los profesionales de la
medicina ejerzan su profesin de manera idnea.
Por otro lado no se puede encuadrar la negligencia mdica dentro del delito de lesiones
debido a que si se causa un dao como se indica en el Cdigo penal, pero cuando se
realiza por una persona que est obligado a tener el conocimiento de los
procedimientos que realiza y si no tiene este conocimiento y a consecuencia de esto
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causa daos en muchos casos irreparables debe ser sancionado de manera especial
como se realiza en muchos pases del mundo, donde al regular la responsabilidad
mdica protegen tanto a pacientes como a profesionales de la salud.
a. Repblica de Bolivia.
Mencionamos a Bolivia por ser uno de los pases de Amrica que se ha preocupado
por crear un proyecto de ley que sancione la mala praxis. El proyecto tipificar el
homicidio por acto mdico y las lesiones por acto mdico.
Mano dura contra la mala praxis. El mes de septiembre del ao dos mil nueve, la
comisin de poltica social de la cmara de diputados present un proyecto de ley que
tipifica penalmente la negligencia mdica y las lesiones derivadas de ella.
El
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La norma llenar un vaco legal que no subsan la Ley 3131 del Ejercicio Profesional
Sanitario. La negligencia mdica no est tipificada en el Cdigo Penal, razn por la cual
los procesos penales deben forzar otras figuras con base en las lesiones o daos
producidos. Mendoza indic que tras la promulgacin de la nueva Constitucin Poltica
del Estado (CPE) se superaron los impedimentos para la aprobacin de una ley dura
que penalice la mala praxis. Explic que por primera vez la norma tipifica la
negligencia, pues exista la resistencia de los colegios mdicos de calificar como
negligentes los actos sanitarios que deriven en decesos innecesarios. Ellos impusieron
el trmino de mala praxis. El inciso II del Artculo 39 de la CPE seala que la ley
sancionar las acciones u omisiones negligentes en el ejercicio de la prctica mdica.
Mendoza explic que su proyecto de ley plantear las mismas tipificaciones penales
que la propuesta de Mungua Becker (homicidio por acto mdico y lesiones por acto
mdico), pero elevar las sanciones por encima de los seis aos de crcel y los cinco
aos de inhabilitacin profesional, respectivamente. Argument que todo mdico
estudia el protocolo que debe seguir en cada caso y si lo cumple, no habr ningn
problema, si como efecto se produce alguna lesin o deceso; pero que si no observ el
procedimiento, incurri en negligencia y, por tanto, debe merecer una dura sancin
porque se trata de la vida de seres humanos. En el documento se insertar el control
social para que la sociedad participe en la elaboracin y fiscalizacin de las auditoras
mdicas. El legislador sostuvo que este mecanismo se ampara en la nueva
Constitucin, que en sus artculos 241 y 242 permite la participacin social en los
servicios pblicos y privados. En la argumentacin el proyecto seala: El presente
79
proyecto de ley tiene por objetivo el de tipificar y sancionar la conducta de mala praxis
en el ejercicio profesional mdico, especficamente en cuanto se refiere al acto mdico,
con el fin de mejorar la calidad de atencin y evitar resultados negativos en la vida,
integridad fsica y salud de los pacientes, y de la misma manera procurar que los
profesionales mdicos, cuando han actuado con negligencia, impericia, imprudencia o
inobservancia de leyes y normas, no queden en la impunidad.
33
b. Repblica de Argentina.
La prensa la Paz, Comisin de Diputados alista ley dura contra la mala praxis, (Bolivia), (Jueves 20 de
agosto de 2009).
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El concepto Solidaridad implica, que todos y cada uno de los agentes intervinientes,
son individualmente responsables por la totalidad del dao ocasionado, siendo facultad
del Juez, de acuerdo a la prueba que se produzca en el juicio, atribuir o exceptuar a
cada uno de los agentes de la salud intervinientes, de un mayor o menor grado o
porcentual de responsabilidad en el hecho daoso.
Esto es vlido tanto en materia penal como civil, pero mientras las Instituciones
hospitalarias o los sanatorios responden con su patrimonio para afrontar la
indemnizacin dineraria en la condena civil, no tienen en cambio una sancin penal que
les alcance, habida cuenta que son personas jurdicas de existencia ideal no fsica.
Por razones obvias la actividad del mdico es una de las ms reguladas y que ms
conflictos presenta en la prctica diaria. No nos debe extraar el hecho de que el
instituto mexicano del seguro social es el rgano del Estado con ms quejas ante la
comisin nacional de derechos humanos.
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En Mxico las acciones a ejercer ante la negligencia mdica son las siguientes: Se
tiene la posibilidad de escoger entre tres opciones, la ms comn es acudir ante un
juez civil y presentar una demanda en donde se pruebe que existi una negligencia
mdica, adems de este tipo de accin esta demanda se puede complementar con
otros elementos como es el caso del dao moral. Uno fcilmente podra imaginar que
ante un error de un cirujano, uno podra sufrir una afectacin en nuestra apariencia
fsica.
Otra de las vas que uno puede intentar es acudir ante la comisin nacional de arbitraje
mdico o las comisiones estatales de arbitraje mdico (Jalisco, Oaxaca, entre otras) en
donde, primero se agota un procedimiento conciliatorio, a fin de que las partes
(paciente y mdicos) dialoguen y lleguen a un acuerdo conciliatorio y en caso de no
lograrlo, podrn someterse al arbitraje, en donde a travs del dictamen de expertos
abogados y doctores se decide quin tiene la razn y si procede lo que se reclama.
Con lo anterior, se puede lograr que se eviten procedimientos de carcter judicial. Las
principales crticas que han existido en contra de la CONAMED son que en sus
resoluciones tiende a favorecer a los doctores (sobre todo porque quienes la presiden
83
son mdicos), y que los criterios que utilizan tienden a ser poco novedosos o poco
claros, como los laudos en conciencia. Lo ms preocupante es que para cuantificar la
reparacin del dao se utiliza la Ley federal del trabajo en donde los montos se
establecieron en base a salarios mnimos, pero esto fue cuando se expidi la ley en los
aos setenta, y cualquier economista podra explicarnos como el salario mnimo ha
perdido a travs de los aos su poder de compra.
La otra va s uno estuvo en un hospital pblico, se podra intentar una demanda por
responsabilidad patrimonial del Estado. Esta demanda es complicada ya que pocos
abogados tienen buenos conocimientos de derecho administrativo, es ms, muy pocos
abogados se dedican exclusivamente a litigar cuestiones de derecho administrativo,
excluyendo aquellas de carcter fiscal.
84
CONCLUSIONES
tanto la medicina
2. El Cdigo Penal guatemalteco vigente tipifica las figuras del delito de homicidio
culposo y el delito de lesiones, tipos que no encuadran de manera correcta con
las acciones de los errores mdicos, los cuales involucran a todo el personal que
labora y presta un servicio para salvaguardar la integridad fsica de las personas,
as como a las autoridades responsables de estos.
todo lo cientficamente
ejercicio de su labor.
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RECOMENDACIONES
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imputaciones, ya que esto no puede ser determinado por cualquier persona sino por
expertos.
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BIBLIOGRAFA
(Parte especial)
2t.; 1 vol.;
DE LEN VELASCO, Hctor Anbal y Jos Francisco de Mata Vela. Derecho penal
guatemalteco, (Parte general y parte especial) 14a. ed.;. corregida y
actualizada; Guatemala: Ed. F&G Editores, 2003.
FUNDACIN Tomas Moro. Diccionario jurdico Espasa, Madrid, Espaa: (s.e) 1994.
GHERSI, Carlos Alberto. Responsabilidad por prestacin mdico asistencial, 2
ed.; Buenos Aires, _Argentina: (s.e.) 1992.
HEINRIXH JESCHECK, Hans. Tratado de derecho penal. (Parte General) 1 vol.;
(s.l.i): Ed. Bosh,S.A.,1978.
JIMNEZ DE ASUA, Luis. Lecciones de derecho penal, 3 vol.; Mexico: Ed.
Pedaggica Iberoamericana, S.A., 1997.
La prensa la Paz, Comisin de Diputados alista ley dura contra la mala praxis,
(Bolivia), (Jueves 20 de agosto de 2009).
Linda Vorvick, La salud, 7/22/2008, http://www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/ency
/article/ 001933.htm, (19 de agosto de 2009).
MAURACH, REINHART. Derecho Penal, (parte general) 7a. ed.:. Buenos Aires,
Argentina: Ed. Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma., 1994.
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