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Superior Tribunal de Justia

Superior Tribunal de Justia


Dirio da Justia Eletrnico | Set / 2013
Revista dos Tribunais | vol. 939 | p. 292 | Jan / 2014
Revista de Direito das Comunicaes | vol. 7 | p. 361 | Jan / 2014 | JRP\2013\14569
STJ - REsp 1.334.097 - j. 28/5/2013 - v.u. - julgado por Luis Felipe Salomo - DJe
10/9/2013 - rea do Direito: Constitucional; Civil; Processual
DANO MORAL - Indenizao - Direito ao esquecimento - Documentrio exibido em rede
nacional sobre a sequncia de homicdios conhecida como Chacina da Candelria, 13
anos aps os fatos - Veiculao no consentida do nome e imagem de indiciado poca
dos crimes, absolvido posteriormente - Publicao de fato histrico que, apesar de
fidedigna, reacende a desconfiana e o dio da sociedade, ferindo a paz, o anonimato e a
privacidade - Proteo da dignidade humana que se impe - Verba devida.
Ementa Oficial:
Recurso especial. Direito civil-constitucional. Liberdade de imprensa vs. direitos da
personalidade. Litgio de soluo transversal. Competncia do STJ. Documentrio exibido
em rede nacional. Linha Direta-Justia. Sequncia de homicdios conhecida como
Chacina da Candelria. Reportagem que reacende o tema treze anos depois do fato.
Veiculao inconsentida de nome e imagem de indiciado nos crimes. Absolvio posterior
por negativa de autoria. Direito ao esquecimento dos condenados que cumpriram pena e
dos absolvidos. Acolhimento. Decorrncia da proteo legal e constitucional da dignidade
da pessoa humana e das limitaes positivadas atividade informativa. Presuno legal
e constitucional de ressocializao da pessoa. Ponderao de valores. Precedentes de
direito comparado.
1. Avulta a responsabilidade do STJ em demandas cuja soluo transversal,
interdisciplinar, e que abrange, necessariamente, uma controvrsia constitucional
oblqua, antecedente, ou inerente apenas fundamentao do acolhimento ou rejeio
de ponto situado no mbito do contencioso infraconstitucional, questes essas que, em
princpio, no so apreciadas pelo STF.
2. Nos presentes autos, o cerne da controvrsia passa pela ausncia de
contemporaneidade da notcia de fatos passados, que reabriu antigas feridas j
superadas pelo autor e reacendeu a desconfiana da sociedade quanto sua ndole. O
autor busca a proclamao do seu direito ao esquecimento, um direito de no ser
lembrado contra sua vontade, especificamente no tocante a fatos desabonadores, de
natureza criminal, nos quais se envolveu, mas que, posteriormente, fora inocentado.
3. No caso, o julgamento restringe-se a analisar a adequao do direito ao esquecimento
ao ordenamento jurdico brasileiro, especificamente para o caso de publicaes na mdia
televisiva, porquanto o mesmo debate ganha contornos bem diferenciados quando
transposto para Internet, que desafia solues de ndole tcnica, com ateno, por
exemplo, para a possibilidade de compartilhamento de informaes e circulao
internacional do contedo, o que pode tangenciar temas sensveis, como a soberania dos
Estados-naes.
4. Um dos danos colaterais da "modernidade lquida" tem sido a progressiva eliminao
da "diviso, antes sacrossanta, entre as esferas do 'privado' e do 'pblico' no que se
refere vida humana", de modo que, na atual sociedade da hiperinformao, parecem
evidentes os "riscos terminais privacidade e autonomia individual, emanados da
ampla abertura da arena pblica aos interesses privados (e tambm o inverso), e sua
gradual mas incessante transformao numa espcie de teatro de variedades dedicado
diverso ligeira" (BAUMAN, Zygmunt. Danos colaterais: desigualdades sociais numa era
global. Trad. Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar, 2013. p. 111-113). Diante
dessas preocupantes constataes, o momento de novas e necessrias reflexes, das
quais podem mesmo advir novos direitos ou novas perspectivas sobre velhos direitos
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revisitados.
5. H um estreito e indissolvel vnculo entre a liberdade de imprensa e todo e qualquer
Estado de Direito que pretenda se autoafirmar como democrtico. Uma imprensa livre
galvaniza contnua e diariamente os pilares da democracia, que, em boa verdade,
projeto para sempre inacabado e que nunca atingir um pice de otimizao a partir do
qual nada se ter a agregar. Esse processo interminvel, do qual no se pode descurar nem o povo, nem as instituies democrticas -, encontra na imprensa livre um vital
combustvel para sua sobrevivncia, e bem por isso que a mnima cogitao em torno de
alguma limitao da imprensa traz naturalmente consigo reminiscncias de um passado
sombrio de descontinuidade democrtica.
6. No obstante o cenrio de perseguio e tolhimento pelo qual passou a imprensa
brasileira em dcadas pretritas, e a par de sua inegvel virtude histrica, a mdia do
Sculo XXI deve fincar a legitimao de sua liberdade em valores atuais, prprios e
decorrentes diretamente da importncia e nobreza da atividade. Os antigos fantasmas
da liberdade de imprensa, embora deles no se possa esquecer jamais, atualmente, no
autorizam a atuao informativa desprendida de regras e princpios a todos impostos.
7. Assim, a liberdade de imprensa h de ser analisada a partir de dois paradigmas
jurdicos bem distantes um do outro. O primeiro, de completo menosprezo tanto da
dignidade da pessoa humana quanto da liberdade de imprensa; e o segundo, o atual, de
dupla tutela constitucional de ambos os valores.
8. Nesse passo, a explcita conteno constitucional liberdade de informao, fundada
na inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra, imagem e, de resto, nos valores da
pessoa e da famlia, prevista no art. 220, 1., art. 221 e no 3. do art. 222 da Carta
de 1988, parece sinalizar que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos de
especialssima grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional para
solues protetivas da pessoa humana, embora o melhor equacionamento deva sempre
observar as particularidades do caso concreto. Essa constatao se mostra consentnea
com o fato de que, a despeito de a informao livre de censura ter sido inserida no
seleto grupo dos direitos fundamentais (art. 5., IX), a Constituio Federal mostrou sua
vocao antropocntrica no momento em que gravou, j na porta de entrada (art. 1.,
III), a dignidade da pessoa humana como - mais que um direito - um fundamento da
Repblica, uma lente pela qual devem ser interpretados os demais direitos
posteriormente reconhecidos. Exegese dos arts. 11, 20 e 21 do CC/2002. Aplicao da
filosofia kantiana, base da teoria da dignidade da pessoa humana, segundo a qual o ser
humano tem um valor em si que supera o das "coisas humanas".
9. No h dvida de que a histria da sociedade patrimnio imaterial do povo e nela se
inserem os mais variados acontecimentos e personagens capazes de revelar, para o
futuro, os traos polticos, sociais ou culturais de determinada poca. Todavia, a
historicidade da notcia jornalstica, em se tratando de jornalismo policial, h de ser vista
com cautela. H, de fato, crimes histricos e criminosos famosos; mas tambm h
crimes e criminosos que se tornaram artificialmente histricos e famosos, obra da
explorao miditica exacerbada e de um populismo penal satisfativo dos prazeres
primrios das multides, que simplifica o fenmeno criminal s estigmatizadas figuras do
"bandido" vs. "cidado de bem".
10. que a historicidade de determinados crimes por vezes edificada custa de vrios
desvios de legalidade, por isso no deve constituir bice em si intransponvel ao
reconhecimento de direitos como o vindicado nos presentes autos. Na verdade, a
permisso ampla e irrestrita a que um crime e as pessoas nele envolvidas sejam
retratados indefinidamente no tempo - a pretexto da historicidade do fato - pode
significar permisso de um segundo abuso dignidade humana, simplesmente porque o
primeiro j fora cometido no passado. Por isso, nesses casos, o reconhecimento do
"direito ao esquecimento" pode significar um corretivo - tardio, mas possvel - das
vicissitudes do passado, seja de inquritos policiais ou processos judiciais pirotcnicos
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injustos, seja da explorao populista da mdia.


11. evidente o legtimo interesse pblico em que seja dada publicidade da resposta
estatal ao fenmeno criminal. No obstante, imperioso tambm ressaltar que o
interesse pblico - alm de ser conceito de significao fluida - no coincide com o
interesse do pblico, que guiado, no mais das vezes, por sentimento de execrao
pblica, praceamento da pessoa humana, condenao sumria e vingana continuada.
12. Assim como acolhido no direito estrangeiro, imperiosa a aplicabilidade do direito
ao esquecimento no cenrio interno, com base no s na principiologia decorrente dos
direitos fundamentais e da dignidade da pessoa humana, mas tambm diretamente do
direito positivo infraconstitucional. A assertiva de que uma notcia lcita no se
transforma em ilcita com o simples passar do tempo no tem nenhuma base jurdica. O
ordenamento repleto de previses em que a significao conferida pelo Direito
passagem do tempo exatamente o esquecimento e a estabilizao do passado,
mostrando-se ilcito sim reagitar o que a lei pretende sepultar. Precedentes de direito
comparado.
13. Nesse passo, o Direito estabiliza o passado e confere previsibilidade ao futuro por
institutos bem conhecidos de todos: prescrio, decadncia, perdo, anistia,
irretroatividade da lei, respeito ao direito adquirido, ato jurdico perfeito, coisa julgada,
prazo mximo para que o nome de inadimplentes figure em cadastros restritivos de
crdito, reabilitao penal e o direito ao sigilo quanto folha de antecedentes daqueles
que j cumpriram pena (art. 93 do CP, art. 748 do CPP e art. 202 da LEP). Doutrina e
precedentes.
14. Se os condenados que j cumpriram a pena tm direito ao sigilo da folha de
antecedentes, assim tambm a excluso dos registros da condenao no Instituto de
Identificao, por maiores e melhores razes aqueles que foram absolvidos no podem
permanecer com esse estigma, conferindo-lhes a lei o mesmo direito de serem
esquecidos.
15. Ao crime, por si s, subjaz um natural interesse pblico, caso contrrio nem seria
crime, e eventuais violaes de direito resolver-se-iam nos domnios da responsabilidade
civil. E esse interesse pblico, que , em alguma medida, satisfeito pela publicidade do
processo penal, finca razes essencialmente na fiscalizao social da resposta estatal que
ser dada ao fato. Se assim, o interesse pblico que orbita o fenmeno criminal tende
a desaparecer na medida em que tambm se esgota a resposta penal conferida ao fato
criminoso, a qual, certamente, encontra seu ltimo suspiro, com a extino da pena ou
com a absolvio, ambas consumadas irreversivelmente. E nesse interregno temporal
que se perfaz tambm a vida til da informao criminal, ou seja, enquanto durar a
causa que a legitimava. Aps essa vida til da informao seu uso s pode ambicionar,
ou um interesse histrico, ou uma pretenso subalterna, estigmatizante, tendente a
perpetuar no tempo as misrias humanas.
16. Com efeito, o reconhecimento do direito ao esquecimento dos condenados que
cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos que foram absolvidos em processo
criminal, alm de sinalizar uma evoluo cultural da sociedade, confere concretude a um
ordenamento jurdico que, entre a memria - que a conexo do presente com o
passado - e a esperana - que o vnculo do futuro com o presente -, fez clara opo
pela segunda. E por essa tica que o direito ao esquecimento revela sua maior
nobreza, pois afirma-se, na verdade, como um direito esperana, em absoluta sintonia
com a presuno legal e constitucional de regenerabilidade da pessoa humana.
17. Ressalvam-se do direito ao esquecimento os fatos genuinamente histricos historicidade essa que deve ser analisada em concreto -, cujo interesse pblico e social
deve sobreviver passagem do tempo, desde que a narrativa desvinculada dos
envolvidos se fizer impraticvel.
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18. No caso concreto, a despeito de a Chacina da Candelria ter se tornado - com muita
razo - um fato histrico, que exps as chagas do pas ao mundo, tornando-se smbolo
da precria proteo estatal conferida aos direitos humanos da criana e do adolescente
em situao de risco, o certo que a fatdica histria seria bem contada e de forma
fidedigna sem que para isso a imagem e o nome do autor precisassem ser expostos em
rede nacional. Nem a liberdade de imprensa seria tolhida, nem a honra do autor seria
maculada, caso se ocultassem o nome e a fisionomia do recorrido, ponderao de
valores que, no caso, seria a melhor soluo ao conflito.
19. Muito embora tenham as instncias ordinrias reconhecido que a reportagem se
mostrou fidedigna com a realidade, a receptividade do homem mdio brasileiro a
noticirios desse jaez apta a reacender a desconfiana geral acerca da ndole do autor,
o qual, certamente, no teve reforada sua imagem de inocentado, mas sim a de
indiciado. No caso, permitir nova veiculao do fato, com a indicao precisa do nome e
imagem do autor, significaria a permisso de uma segunda ofensa sua dignidade, s
porque a primeira j ocorrera no passado, uma vez que, como bem reconheceu o
acrdo recorrido, alm do crime em si, o inqurito policial consubstanciou uma
reconhecida "vergonha" nacional parte.
20. Condenao mantida em R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), por no se mostrar
exorbitante.
21. Recurso especial no provido.
REsp 1.334.097 Rio de Janeiro (2012/0144910-7).
Relator: Min. Luis Felipe Salomo.
Recorrente: Globo Comunicaes e Participaes S/A advogados: Jos Perdiz de Jesus,
Joo Carlos Miranda Garcia de Sousa e outros.
Recorrido: J. G. F. advogados: Pedro D'Alcntara Miranda Filho e outros.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da QUARTA TURMA do Superior
Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a
seguir, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do
Senhor Ministro Relator. Os Srs. Ministros Raul Arajo Filho, Maria Isabel Gallotti,
Antonio Carlos Ferreira e Marco Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia (DF), 28 de maio de 2013(Data do Julgamento)
MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO
Relator
RELATRIO
O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):
1. Jurandir Gomes de Frana ajuizou ao de reparao de danos morais em face da TV
Globo Ltda. (Globo Comunicaes e Participaes S.A.).
Informou o autor ter sido indiciado como coautor/partcipe da sequncia de homicdios
ocorridos em 23 de julho de 1993, na cidade do Rio de Janeiro, conhecidos como
Chacina da Candelria , mas que, ao final, submetido a Jri, foi absolvido por negativa
de autoria pela unanimidade dos membros do Conselho de Sentena.
Noticiou que a r o procurou com o intuito de entevist-lo em programa televisivo (Linha
Direta - Justia) - posteriormente veiculado -, tendo sido recusada a realizao da
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referida entrevista e mencionado o desinteresse do autor em ter sua imagem


apresentada em rede nacional. Porm, em junho de 2006, foi ao ar o programa, tendo
sido o autor apontado como um dos envolvidos na chacina, mas que fora absolvido.
Segundo entende, levou-se a pblico situao que j havia superado, reacendendo na
comunidade onde reside a imagem de chacinador e o dio social, ferindo, assim, seu
direito paz, anonimato e privacidade pessoal, com prejuzos diretos tambm a seus
familiares. Alega que essa situao o prejudicou sobremaneira em sua vida profissional,
no tendo mais conseguido emprego, alm de ter sido obrigado a desfazer-se de todos
os seus bens e abandonar a comunidade para no ser morto por justiceiros e
traficantes e tambm para proteger a segurana de seus familiares.
Por entender que a exposio de sua imagem e nome no mencionado programa foi ilcita
e causou-lhe intenso abalo moral, pleiteou o autor indenizao no valor de 300
(trezentos) salrios mnimos.
O Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca da Capital/RJ, sopesando, de um lado, o
interesse pblico da notcia acerca de evento traumtico da histria nacional e que
repercutiu de forma desastrosa na imagem do pas junto comunidade internacional,
e, de outro, o direito ao anonimato e ao esquecimento do autor, entendeu por bem
mitigar o segundo, julgando improcedente o pedido indenizatrio (fls. 130-137).
Em grau de apelao, a sentena foi reformada, por maioria, nos termos da seguinte
ementa:
Apelao. Autor que, acusado de envolvimento na Chacina da Candelria, vem a ser
absolvido pelo Tribunal do Jri por unanimidade. Posterior veiculao do episdio, contra
sua vontade expressa, no programa Linha Direta, que declinou seu nome verdadeiro e
reacendeu na comunidade em que vivia o autor o interesse e a desconfiana de todos.
Conflito de valores constitucionais. Direito de Informar e Direito de Ser Esquecido,
derivado da dignidade da pessoa humana, prevista no art.1, III, da Constituio Federal
(LGL\1988\3).
I - O dever de informar, consagrado no art. 220 da Carta de 1988, faz-se no interesse
do cidado e do pas, em particular para a formao da identidade cultural deste ltimo.
II - Constituindo os episdios histricos patrimnio de um povo, reconhece-se
imprensa o direito/dever de recont-los indefinidamente, bem como rediscuti-los, em
dilogo com a sociedade civil.
III - Do Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana, e do direito que tem
todo cidado de alcanar a felicidade, restringe-se a informao, contudo, no que toca
queles que, antes annimos, foram absolvidos em processos criminais e retornaram ao
esquecimento.
IV - Por isto, se o autor, antes ru, viu-se envolvido em carter meramente lateral e
acessrio, em processo do qual foi absolvido, e se aps este voltou ao anonimato, e
ainda sendo possvel contar a estria da Chacina da CandeIria sem a meno de seu
nome, constitui abuso do direito de informar e violao da imagem do cidado a edio
de programa jornalstico contra a vontade expressamente manifestada de quem deseja
prosseguir no esquecimento.
V - Precedentes dos tribunais estrangeiros. Recurso ao qual se d provimento para
condenar a r ao pagamento de R$ 50.000,00 a ttulo de indenizao (fls. 195-196).
Opostos embargos infringentes, tambm por maioria, foram eles rejeitados nos termos
da seguinte ementa:
Embargos Infringentes. Indenizatria. Matria televisivo-jornalstica: chacina da
Candelria. Pessoa acusada de participao no hediondo crime e, alfim, inocentada. Uso
inconsentido de sua imagem e nome. Conflito aparente entre princpios fundamentais
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Direito: Informao vs Vida Privada, Intimidade e Imagem. Direito ao esquecimento e


direito de ser deixado em paz: sua aplicao. Proteo da identidade e imagem de
pessoa no-pblica. Dados dispensveis boa qualidade jornalstica da reportagem.
Dano moral e dano imagem: distino e autonomia relativa. Indenizao.
Quantificao: critrios.
1. Trata-se de ao indenizatria por dano moral e imagem, fundada no em
publicao caluniosa ou imprecisa, mas no s revolver de fatos pretritos que
impactaram drasticamente a esfera da vida privada do autor - acusado que fora,
injustamente, de participao na autoria de crime de inglria lembrana, a chacina da
Candelria.
Por isto mesmo, no aproveita r a alegao de cuidado com a verdade dos fatos e sua
no distoro - alegao que, conquanto veraz, no guarda relao com a causa de
pedir.
2. Conquanto inegvel seja o interesse pblico na discusso aberta de fatos histricos
pertencentes memria coletiva, e de todos os pormenores a ele relacionados, por
outro lado contestvel a necessidade de revelarem-se nome completo e imagem de
pessoa envolvida, involuntariamente, em episdio to funesto, se esses dados j no
mais constituem novidade jornalstica nem acrescem substncia ao teor da matria
vocacionada a revisitar fatos ocorridos h mais de dcada.
No leviano asseverar que, atendido fosse o clamor do autor de no ter revelados o
nome e a imagem, o distinto pblico no estaria menos bem informado sobre a Chacina
da Candelria e o desarranjado inqurito policial que lhe sucedeu, formando uma
vergonha nacional parte.
3. Recorre-se ao juzo de ponderao de valores para solver conflito (aparente) de
princpios de Direito: no caso, o da livre informao, a proteger o interesse privado do
veculo de comunicao voltado ao lucro, e o interesse pblico dos destinatrios da
notcia; e o da inviolabilidade da intimida-de, da imagem e da vida privada.
A desfigurao eletrnica da imagem do autor e o uso de um pseudnimo (como se faz,
em observncia a nosso ordenamento, para proteo de menores infratores) consistiria
em sacrifcio mnimo liberdade de expresso, em favor de um outro direito
fundamental que, no caso concreto, merecia maior ateno e preponderncia.
4. Das garantias fundamentais intimidade e vida privada, bem assim do princpio
basilar da dignidade da pessoa humana, extraram a doutrina e a jurisprudncia de
diversos pases, como uma sua derivao, o chamado direito ao esquecimento,
tambm chamado pelos norte-amercianos de direito de ser deixado em paz.
Historicamente, a construo desses conceitos jurdicos fez-se a bem da ressocializao
de autores de atos delituosos, sobretudo quando libertados ou em vias de o serem.
Se o direito ao esquecimento beneficia os que j pagaram por crimes que de fato
cometeram, com maior razo se deve observ-lo em favor dos inocentes,
involuntariamente tragados por um furaco de eventos nefastos para sua vida pessoal, e
que no se convm revolver depois que, com esforo, a vtima logra reconstruir sua
vida.
5. Analisado como sistema que , nosso ordenamento jurdico, que protege o direito de
ressocializao do apenado (art. 748 do CPP (LGL\1941\8)) e o direito do menor infrator
(arts. 17 e 18 do ECA (LGL\1990\37)), decerto proteger tambm, por analogia, a vida
privada do inocente injustamente acusado pelo Estado.
6. O direito de imagem no se confunde com o direito honra: para a violao daquele,
basta o uso inconsentido da imagem, pouco importando se associada ou no a um
contedo que a denigra.
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No sendo o autor pessoa pblica, porque a revelao de sua imagem j no traz


novidade jornalstica alguma (pois longnqua a data dos fatos), o uso de sua imagem, a
despeito da expressa resistncia do titular, constitui violao de direito a todos oponvel,
violao essa que difere da ofensa moral (CF (LGL\1988\3). art. 5, V, da CF
(LGL\1988\3)).
7. Tomando em linha de conta a centralidade do princpio da dignidade da pessoa
humana, a severidade dos danos decorrentes da exibio do programa televisivo na vida
privada do autor (relanado na persona de suspeito entre as pessoas de sua
convivncia comunal), e o contedo punitivo-pedaggico do instituto da indenizao por
dano moral, a verba aparentemente exagerada de R$ 50.000,00 se torna adequada tanto mais em se tratando do veculo de comunicao de maior audincia e, talvez, de
maior porte econmico.
Desprovimento do recurso (fls. 297-299).
Opostos embargos de declarao (fls. 315-320), foram eles rejeitado (fls. 323-326).
Sobrevieram, assim, recursos especial e extraordinrio.
O recurso especial est apoiado na alnea a do permissivo constitucional, no qual se
alegou ofensa aos artigos 333, inciso I, e 535 do Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5)
e artigos 186, 188, inciso I, 927 e 944 do Cdigo Civil (LGL\2002\400).
Sustenta a recorrente, Globo Comunicaes e Participaes S.A., inexistir dever de
indenizar por ausncia de ilicitude, uma vez que a ideia do programa Linha Direta Justia
absolutamente comum no Brasil e no exterior e que incontveis vezes veculos de
comunicao divulgaram programas jornalsticos sobre casos criminais clebres (livros,
jornais, revistas, rdio, cinema e televiso se dedicam rotineiramente a publicar
matrias sobre crimes de grande repercusso no passado).
Aduz, por outro lado, no ter havido nenhuma invaso privacidade/intimidade do
autor, porque os fatos noticiados j eram pblicos e fartamente discutidos na sociedade,
fazendo parte do acervo histrico do povo. Argumenta que se tratou de programa
jornalstico, sob forma de documentrio, acerca de acontecimento de relevante interesse
pblico, tendo a emissora se limitado a narrar os fatos tais como ocorridos, sem dirigir
nenhuma ofensa pessoa do autor, ao contrrio, deixando claro que teria sido
inocentado.
Assim, mostrar-se-ia incabvel o acolhimento de um direito ao esquecimento ou o
direito de ser deixado em paz, que sobrepujaria o direito de informar da recorrente.
Informa tambm que no seria possvel retratar a trgica histria dos homicdios da
Candelria sem mencionar o recorrido, porque se tornou, infelizmente, uma pea chave
do episdio e do conturbado inqurito policial. Assim, a ocultao do recorrido ou dos
demais inocentados pelo crime seria o mesmo que deixar o programa jornalstico sem
qualquer lgica, pois um dos mais relevantes aspectos que envolveram o crime foi
justamente a conturbada e incompetente investigao promovida pela policia (fl. 343).
Nesse passo, sintetiza a recorrente que o simples fato da pessoa se relacionar com a
notcia ou fato histrico de interesse coletivo j suficiente para mitigar seu direito
intimidade, tornando lcita a divulgao de seu nome e de sua imagem
independentemente de autorizao.
Pleiteia, subsidiariamente, o reconhecimento de inexistncia de dano moral ou a
exorbitncia da indenizao.
Na origem, negou-se seguimento aos recursos especial e extraordinrio (fls. 444-460)
em deciso contra a qual foram opostos agravos para o STJ e para o STF (fl. 462).
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Os autos ascenderam a esta Corte por fora de deciso proferida no Ag. n.


1.306.644/RS, ao qual dei provimento para melhor exame da matria (fl. 519).
o relatrio.
VOTO
O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):
2. Em termos de conhecimento deste recurso especial, uma observao inicial se impe.
inegvel que o conflito aparente entre a liberdade de expresso/informao, ora
materializada na liberdade de imprensa, e atributos individuais da pessoa humana como intimidade, privacidade e honra - possui estatura constitucional (art. 5, incisos IV,
V, IX, X e XIV, arts. 220 e 221 da Constituio Federal (LGL\1988\3)), no sendo raras
as decises apoiadas predominantemente no cotejo hermenutico entre os valores
constitucionais em confronto.
Porm, em contrapartida, de alada legal a exata delimitao dos valores que podem
ser, eventualmente, violados nesse conflito, como a honra, a privacidade e a intimidade
da pessoa, o que, em ltima anlise, atribui jurisdio infraconstitucional a
incumbncia de aferio da ilicitude de condutas potencialmente danosas e, de resto, da
extenso do dano delas resultante.
Forma-se, a partir da, um cenrio perigoso ao jurisdicionado, que, em no raras vezes,
tem subtradas ambas as vias recursais, a do recurso especial e a do recurso
extraordinrio.
Diversos precedentes h, nesta Corte Superior de Justia, a afirmar que a celeuma
instalada entre a alegao de dano moral e a liberdade de imprensa resolve-se pela via
do recurso extraordinrio, ora negando o especial interposto, ora exigindo a interposio
de recurso extraordinrio simultneo, por fora da Smula n. 126/STJ.
Nesse sentido, entre muitos outros, so os seguintes precedentes, nos quais se afirmou
ser de ndole parcial ou totalmente constitucional controvrsia anloga que ora se
analisa: AgRg no Ag 1.340.505/SP, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA,
julgado em 10/04/2012; REsp 1.001.923/PB, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 13/03/2012; AgRg no Ag 1.185.400/SP, Rel. Ministro RAUL
ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 19/05/2011; AgRg no REsp 1.125.127/RJ, Rel.
Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 10/05/2011.
No obstante, quando a controvrsia chega ao Supremo Tribunal Federal no se conhece
do recurso extraordinrio interposto, quase sempre por se entender que a celeuma
instalou-se no mbito infraconstitucional e a violao Constituio Federal
(LGL\1988\3), se existente, seria reflexa. Nesse sentido, apenas a ttulo de exemplos,
confiram-se os seguintes precedentes: AI 685054 AgR, Relator(a): Min. ROSA WEBER,
Primeira Turma, julgado em 21/08/2012; AI 763284 AgR, Relator(a): Min. LUIZ FUX,
Primeira Turma, julgado em 12/06/2012; RE 597962 AgR, Relator(a): Min. MARCO
AURLIO, Primeira Turma, julgado em 27/03/2012; AI 766309 AgR, Relator(a): Min.
EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 10/11/2009; Min. CRMEN LCIA, Primeira
Turma, julgado em 16/09/2008; AI 631548 AgR, Relator(a): Min. MARCO AURLIO,
Primeira Turma, julgado em 06/04/2010.
Apenas para registro, o primeiro precedente acima citado corresponde, no STJ, ao Ag. n.
1.394.533/DF, ao qual foi negado provimento por razes j mencionadas. Por sua vez, o
Ag. n. 851.325/RJ (referente ao conhecido caso Doca Street), tambm foi negado no
STJ por fundamentos anlogos, por entender que a controvrsia era exclusivamente
constitucional, e, ascendendo os autos ao STF, tambm no se conheceu do recurso (AI
679.343 AgR, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma, julgado em
11/12/2012).
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Na verdade, a mesma controvrsia ocorre quando se analisam questes alusivas, por


exemplo, a direito adquirido, coisa julgada e ato jurdico perfeito, institutos todos
regulados pela Constituio de 1988 e pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil
(LGL\2002\400) (atual Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro (LGL\1942\3) LINDB).
certo que h diversos precedentes do STJ entendendo que a matria contida no art. 6
da LINDB, relativa preservao do ato jurdico perfeito, por exemplo, tem natureza
constitucional. E, ao reverso, o STF, de forma incisiva, abraa entendimento de que a
alegao de ofensa aos princpios da legalidade, prestao jurisdicional, direito
adquirido, ato jurdico perfeito, limites da coisa julgada, devido processo legal,
contraditrio e ampla defesa configura, quando muito, ofensa meramente reflexa s
normas constitucionais (RE 563816 AgR, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda
Turma, julgado em 26/10/2010).
Adota-se a doutrina segundo a qual constituem coisas diversas a proteo constitucional
de determinado princpio e o alcance normativo do seu contedo. De fato, diversas vezes
o Poder Constituinte, sem embargo de indicar determinado valor como objeto de
proteo constitucional, no aprofundou sua definio conceitual ou seu alcance.
Nessa linha, Rubens Limongi Frana quem delimita, de um lado, a proteo
constitucional do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, e, de
outro, o ntido contorno infraconstitucional adotado no sistema brasileiro no que tange a
esses valores:
A Constituio vigente determina simplesmente o respeito ao direito adquirido, ao ato
jurdico perfeito e coisa julgada. No apresenta, como se deu com a Lei de Introduo
ao Cdigo Civil (LGL\2002\400), bem assim a Lei n. 3.238, de 1957, uma definio de
Direito Adquirido. De onde a questo: o conceito de Direito Adquirido constitui matria
constitucional ou de carter ordinrio?
[...]
A previso, no texto constitucional, que no existe, ainda que houvesse, no traria como
consequncia o corolrio de que de natura o assunto apresenta carter constitucional.
Por outro lado, a realidade jurdica, face das leis extravagantes e do teor dos
pronunciamentos dos nossos colgios judicantes, nos mostra que, muito embora a
Constituio tenha consagrado um instituto de bases assentadas na conscincia jurdica
nacional, essas bases no so rgidas e absolutas, mas sujeitas, em vrios dos seus
aspectos, a mutaes e aprimoramentos.
Desse modo, formular na Constituio um conceito de Direito Adquirido implicaria em
subtrair-lhe muitas das suas possibilidades de progresso, tanto atravs da Doutrina e da
Jurisprudncia, como da prpria legislao extravagante (FRANA, Rubens Limongi.
Direito intertemporal brasileiro: doutrina da irretroatividade das leis e do direito
adquirido . So Paulo: Revista dos Tribunais, 1968, p. 403-404).
Na Corte Especial, questo anloga j foi enfrentada, recebendo tratamento sintetizado
na seguinte ementa (nas partes que interessam):
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. DISSENSO INTERNO A RESPEITO DA
INTERPRETAO DE NORMAS PROCESSUAIS QUE DISCIPLINAM O INCIDENTE DE
DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE. CPC (LGL\1973\5), ARTS. 480 A 482.
CONTROLE POR RECURSO ESPECIAL. CABIMENTO.
[...]
2. A concretizao das normas constitucionais depende, em muitos casos, da
intermediao do legislador ordinrio, a quem compete prover o sistema com
indispensveis preceitos complementares, regulamentares ou procedimentais. Pgina
Dessa
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pluralidade de fontes normativas resulta a significativa presena, em nosso sistema, de


matrias juridicamente miscigenadas, a ensejar (a) que as decises judiciais invoquem,
simultaneamente, tanto as normas primrias superiores, quanto as normas secundrias
e derivadas e (b) que tambm nos recursos possa ser alegada, de modo concomitante,
ofensa a preceitos constitucionais e a infraconstitucionais, tornando problemtica a
definio do recurso cabvel para as instncias extraordinrias (STF e STJ).
[...]
4. [...] Assim, embora, na prtica, a violao da lei federal possa representar tambm
violao Constituio, o que em casos tais um fenmeno inafastvel, cumpre ao STJ
atuar na parte que lhe toca, relativa correta aplicao da lei federal ao caso, admitindo
o recurso especial.
5. Embargos de divergncia conhecidos e providos.
(EREsp 547653/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, CORTE ESPECIAL, julgado
em 15/12/2010, DJe 29/03/2011)
Com efeito, avulta a responsabilidade do Superior em demandas cuja soluo
transversal, interdisciplinar, e que abrange, necessariamente, uma controvrsia
constitucional oblqua, antecedente, ou inerente apenas fundamentao do
acolhimento ou rejeio de ponto situado no mbito do contencioso infraconstitucional,
questes essas que, em princpio, no so apreciadas pelo Supremo Tribunal Federal.
Nesse passo, a partir dessa reflexo, penso que a jurisprudncia do STJ deve ser
atualizada e harmonizada, principalmente porque:
a) com a Emenda Constitucional n. 45, o cenrio tornou-se objetivamente diverso
daquele que antes circunscrevia a interposio de recursos especial e extraordinrio,
pois, se anteriormente todos os fundamentos constitucionais que serviram ao acrdos
eram impugnveis - e deviam ser, nos termos da Smula n. 126/STJ - mediante recurso
extraordinrio, agora, somente as questes que, efetivamente, ostentarem repercusso
geral (art. 102, 3, da Constituio Federal (LGL\1988\3)) que podem ascender
Suprema Corte (art. 543-A, 1, do CPC (LGL\1973\5));
b) no atual momento de desenvolvimento do direito inconcebvel a anlise encapsulada
dos litgios, de forma estanque, como se os direitos civil, penal ou processual pudessem
ser encaixotados de modo a no sofrer ingerncias do direito constitucional.
Esta Turma j afirmou, no julgamento do REsp. n. 1.183.378/RS, que, depois da
publicizao do direito privado, vive-se a chamada constitucionalizao do direito civil,
momento em que o foco transmudou-se definitivamente do Cdigo Civil (LGL\2002\400)
para a prpria Constituio Federal (LGL\1988\3), de modo que os princpios
constitucionais alusivos a institutos tpicos de direito privado (como famlia e
propriedade) passaram a condicionar a interpretao da legislao infraconstitucional.
Na expresso certeira de Lus Roberto Barroso, a dignidade da pessoa humana assume
dimenso transcendental e normativa, e a Constituio passa a ser no somente o
documento maior do direito pblico, mas o centro de todo o sistema jurdico, irradiando
seus valores e conferindo-lhe unidade (BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito
constitucional contemporneo . 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 60).
Nessa linha de evoluo, penso que tambm por essa tica deva ser analisado o papel
do Superior Tribunal de Justia, notadamente das Turmas de Direito Privado.
Embora criado pela Constituio Federal (LGL\1988\3) como guardio do direito
infraconstitucional, no estado atual em que se encontra a evoluo do direito privado,
no me parece possvel a esta Corte de Justia analisar as celeumas que lhe aportam
de costas para a Constituio Federal (LGL\1988\3), sob pena de ser entregue ao
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jurisdicionado um direito desatualizado e sem lastro na Lei Maior.


Em sntese, o Superior Tribunal de Justia, cumprindo sua misso de uniformizar o
direito infraconstitucional, no pode conferir lei uma interpretao que no seja
constitucionalmente aceita (REsp 1.183.378/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 25/10/2011); e assim o fazendo, no se h falar tambm
em usurpao de competncia do Supremo Tribunal Federal.
Nesse sentido, j decidiu o STF no haver usurpao, pelo STJ, no julgamento de
demanda com causa de pedir fundada em princpios constitucionais genricos, que
encontram sua concreta realizao nas normas infraconstitucionais (Rcl 2.252 AgR-ED,
Relator(a): Min. MAURCIO CORRA, Tribunal Pleno, julgado em 18/03/2004).
Na mesma direo, afirmou-se na Suprema Corte que o Superior Tribunal de Justia, ao
negar seguimento ao recurso especial com fundamento constitucional, exerc[e] o
chamado controle difuso de constitucionalidade, que possibilitado a todos os rgos
judiciais indistintamente (Rcl 8163 AgR, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Tribunal Pleno, julgado em 03/11/2011).
No ltimo precedente acima citado, o eminente Ministro Marco Aurlio interveio aduzindo
que, ultrapassada a barreira de conhecimento do especial, o Superior Tribunal de
Justia, como todo e qualquer rgo investido do ofcio judicante, exerce e deve exercer
- no est compelido a aplicar uma lei inconstitucional - o controle difuso de
constitucionalidade.
Nessa ordem de ideias, em artigo jurdico recm publicado, o eminente Ministro Teori
Albino Zavascki tambm lana novas luzes sobre a celeuma e esquadrinha com clareza a
possibilidade de jurisdio constitucional no mbito do recurso especial, sobretudo em
questes interdisciplinares, com solues apoiadas transversalmente em diversos
setores do direito, concluindo que, no mais das vezes, as posies simplificadoras que
afirmam, peremptoriamente, ser competncia exclusiva do STF o conhecimento de
questes constitucionais partem de uma m compreenso do sistema.
Nesse sentido, confiram-se as palavras de Sua Exa.:
Foi talvez a dificuldade de acomodao a essa nova sistemtica, indita em nossa
histria, o fator determinante da acentuada tendncia a estratificar, de modo quase
absoluto, a competncia das duas Cortes Superiores, como se no houvesse a abertura
de vasos comunicantes entre as suas principais funes institucionais.
H certamente equvocos e exageros nessas posies estremadas, notadamente se
considerarmos o sentido amplo de que se reveste o conceito de guarda da Constituio
e, por consequncia, o vasto domnio jurdico em que atua a jurisdio constitucional.
Realmente, a fora normativa da Constituio a todos vincula e a todos submete.
[...]
Pois bem: qualquer que seja o modo como se apresenta o fenmeno da
inconstitucionalidade ou o seu agente causador, ele est sujeito a controle pelo Poder
Judicirio. A reside justamente a essncia do que se denomina jurisdio constitucional:
a atividade jurisdicional do Poder Judicirio na interpretao e aplicao da
Constituio. Nessa seara, no h dvida que ao STF cabe, precipuamente, a guarda da
Constituio; todavia, tambm certo que essa no atribuio exclusivamente sua.
Pelo contrrio, se nos tocasse apontar um signo marcante e especial do Poder Judicirio
brasileiro, esse certamente o da competncia difusa atribuda a todos os seus rgos e
a todos os seus agentes para, at mesmo de ofcio, cumprir e fazer cumprir as normas
constitucionais, anulando, se necessrio, atos jurdicos, particulares ou administrativos,
concretos ou normativos, com elas incompatveis. Em outras palavras: todos os rgos
do Poder Judicirio esto investidos da jurisdio constitucional, no se podendo
imaginar que tal atribuio seja estranha ao plexo de competncia de um dos principais
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tribunais da Federao, que o STJ.


[...]
No parece equivocado, de qualquer modo, o alvitre segundo o qual o controle de
constitucionalidade de normas uma funo subutilizada no STJ, o que se explica, em
alguma medida, pelo desconhecimento de seu manejo e das suas virtualidades, mas,
sobretudo, porque, no sendo uma de suas funes tpicas, o Tribunal prefere devolver o
julgamento da matria constitucional s instncias ordinrias, a exemplo do que faz com
as questes de fato e de prova, em hipteses em que indispensvel um novo
julgamento da causa.
[...]
preciso anotar, todavia, que as estatsticas registram apenas os incidentes de
inconstitucionalidade efetivamente instaurados e levados apreciao da Corte Especial,
em observncia norma do art. 97 da CF (LGL\1988\3) ( LGL 1988\3 ) (princpio da
reserva de plenrio). Ora, essa uma - talvez a menos significativa - das vrias faces
com que se apresenta a jurisdio constitucional do Tribunal. Referidos incidentes, com
efeito, somente so instaurados nas limitadas situaes em que um dos rgos
fracionrios, valendo-se da tcnica da declarao de inconstitucionalidade com reduo
de texto, faz juzo positivo de ilegitimidade da norma; no, porm, quando faz juzo
negativo , hiptese em que a apreciao da questo se esgota no mbito do prprio
rgo fracionrio, dispensada a observncia da reserva de plenrio. E certamente h
jurisdio constitucional tambm nessa segunda hiptese. O incidente dispensado,
ademais, quando h precedente do STF ou da prpria Corte Especial a respeito da
questo constitucional (art. 481, pargrafo nico , CPC (LGL\1973\5) ( LGL 1973\5 ) ).
[...]
Se acrescentarmos a todas essas situaes as muitas e muitas outras em que as normas
e princpios constitucionais so invocados na jurisprudncia do STJ como parmetro para
a adequada interpretao e aplicao das leis federais e dos tratados, haveremos de
concluir que, mesmo em julgamentos de recursos especiais, muito mais fecunda do
que parece a jurisdio constitucional do STJ (ZAVASCKI, Teori Albino. Jurisdio
Constitucional do Superior Tribunal de Justia . In. Revista de Processo, v. 212,
Set/2012. p. 13).
De fato, o que se veda o conhecimento do recurso especial com base em alegao de
ofensa a dispositivo constitucional, no sendo defeso ao STJ - alis, bastante
aconselhvel - que, admitido o recurso, aplique o direito espcie, buscando na prpria
Constituio Federal (LGL\1988\3) o fundamento para acolher ou rejeitar a violao do
direito infraconstitucional invocado ou para conferir lei a interpretao que melhor se
ajusta ao texto constitucional.
Por exemplo, em demandas de responsabilidade civil, como no caso em exame, o
comando legal segundo o qual aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo (art. 927 do CC/2002 (LGL\2002\400)), somente bem aplicado se
a aventada ilicitude for investigada em todo ordenamento jurdico, no plano legal e
constitucional.
No caso em apreo, o confronto entre liberdade de informao e os direitos da
personalidade, a par de transitar tambm pelos domnios do direito constitucional, pode
ser bem solucionado a partir da exegese dos arts. 11, 12, 17, 20 e 21, do Cdigo Civil
(LGL\2002\400).
3. No mrito, afasto a alegao de ofensa ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil
(LGL\1973\5), tendo em vista que o acrdo ora hostilizado enfrentou todas as questes
essenciais ao desate da controvrsia, no havendo ponto omisso, obscuro ou
contraditrio apto a nulific-lo.
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Na verdade, tanto os acrdos proferidos em grau de apelao e embargos infringentes


quanto a sentena ostentam fundamentaes robustas, tendo sido o delicado tema ora
em exame enfrentado com bastante esmero e profundidade em todas as instncias embora com solues opostas -, um sinal de que o Poder Judicirio, a despeito da
avalanche de processos que o soterra, mostra-se sensvel a demandas paradigmticas
como a presente.
4. Nesse passo - e j avanando para a questo de fundo -, a controvrsia ora instalada
nos presentes autos diz respeito a conhecido conflito de valores e direitos, todos
acolhidos pelo mais alto diploma do ordenamento jurdico, mas que as transformaes
sociais, culturais e tecnolgicas encarregaram-se de lhe atribuir tambm uma nova
feio, confirmando a mxima segundo a qual o ser humano e a vida em sociedade so
bem mais inventivos que o esttico direito legislado.
Neste campo, o Judicirio foi instado a resolver os conflitos por demais recorrentes entre
a liberdade de informao e de expresso e os direitos inerentes personalidade, ambos
de estatura constitucional.
Na verdade, o mencionado conflito mesmo imanente prpria opo constitucional
pela proteo de valores quase sempre antagnicos, os quais, em ltima anlise,
representam, de um lado, o legtimo interesse de querer ocultar-se e, de outro, o
tambm legtimo interesse de se fazer revelar.
Diversos precedentes deste Superior Tribunal de Justia analisaram casos de confronto
entre publicaes jornalsticas e alegadas ofensas aos direitos da personalidade. As
solues conferidas, nesses casos, quase sempre estiveram inseridas em um contexto de
ilicitude da publicao - em razo de contedo difamatrio ou inverdico - e em um
cenrio de contemporaneidade da notcia.
Bem por isso esta Quarta Turma, analisando os contornos de eventual ilicitude de
matrias jornalsticas, abraou a tese segundo a qual a liberdade de imprensa, por no
ser absoluta, encontra algumas limitaes, como: (I) o compromisso tico com a
informao verossmil; (II) a preservao dos chamados direitos da personalidade, entre
os quais incluem-se os direitos honra, imagem, privacidade e intimidade; e (III)
a vedao de veiculao de crtica jornalstica com intuito de difamar, injuriar ou caluniar
a pessoa (animus injuriandi vel diffamandi ) (REsp 801.109/DF, Rel. Ministro RAUL
ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 12/06/2012).
Por outro enfoque, assinalando o trao da contemporaneidade que, de regra, marca a
atividade jornalstica, no REsp 680.794/PR, de minha relatoria, desta Turma, julgado em
17/6/2010, afirmei que, embora no se permitam leviandades por parte do jornalista,
tambm no so exigidas verdades absolutas, provadas previamente em sede de
investigaes no mbito administrativo, policial ou judicial. Exige-se - como assinalado
no voto condutor do citado precedente -, com a rapidez e velocidade possveis, uma
diligncia sria que vai alm de meros rumores, razo por que reafirmei tambm o dito
popular segundo o qual informao velha no vira notcia, adgio que a histria, nos
presentes autos, parece estar a desmentir.
Agora, uma vez mais, o conflito entre liberdade de informao e direitos da
personalidade ganha a tnica da modernidade, analisado por outro prisma, desafiando o
julgador a solucion-lo a partir de nova realidade social, ancorada na informao
massificada que, diariamente, se choca com a invocao de novos direitos, hauridos que
sejam dos j conhecidos direitos honra, privacidade e intimidade, todos eles, por
sua vez, resultantes da proteo constitucional conferida dignidade da pessoa humana.
Nos presentes autos, o cerne da controvrsia transita exatamente na ausncia de
contemporaneidade da notcia de fatos passados, a qual, segundo o entendimento do
autor, reabriu antigas feridas j superadas e reacendeu a desconfiana da sociedade
quanto sua ndole, circunstncia que lhe teria causado abalo cuja reparao ora se
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pleiteia.
O autor busca a proclamao do seu direito ao esquecimento, um direito de no ser
lembrado contra sua vontade, especificamente no tocante a fatos desabonadores, de
natureza criminal, nos quais se envolveu, mas que, posteriormente, fora inocentado.
5. A tese do direito ao esquecimento ganha fora na doutrina jurdica brasileira e
estrangeira, tendo sido aprovado, recentemente, o Enunciado n. 531 na VI Jornada de
Direito Civil promovida pelo CJF/STJ, cujo teor e justificativa ora se transcrevem:
ENUNCIADO 531 - A tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da informao
inclui o direito ao esquecimento. Artigo: 11 do Cdigo Civil (LGL\2002\400)
Justificativa: Os danos provocados pelas novas tecnologias de informao vm-se
acumulando nos dias atuais. O direito ao esquecimento tem sua origem histrica no
campo das condenaes criminais. Surge como parcela importante do direito do
ex-detento ressocializao. No atribui a ningum o direito de apagar fatos ou
reescrever a prpria histria, mas apenas assegura a possibilidade de discutir o uso que
dado aos fatos pretritos, mais especificamente o modo e a finalidade com que so
lembrados.
5.1. Cabe desde logo separar o joio do trigo e assentar uma advertncia. A ideia de um
direito ao esquecimento ganha ainda mais visibilidade - mas tambm se torna mais
complexa - quando aplicada internet , ambiente que, por excelncia, no esquece o
que nele divulgado e pereniza tanto informaes honorveis quanto aviltantes
pessoa do noticiado, sendo desnecessrio lembrar o alcance potencializado de divulgao
prprio desse cyberespao . At agora, tem-se mostrado inerente internet - mas no
exclusivamente a ela - a existncia de um resduo informacional que supera a
contemporaneidade da notcia e, por vezes, pode ser, no mnimo, desconfortante quele
que noticiado.
Em razo da relevncia supranacional do tema, os limites e possibilidades do tratamento
e da preservao de dados pessoais esto na pauta dos mais atuais debates
internacionais acerca da necessidade de regulao do trfego informacional,
levantando-se, tambm no mbito do direito comparado, o conflituoso encontro entre o
direito de publicao - que pode ser potencialmente mais gravoso na internet - e o
alcance da proteo internacional dos direitos humanos.
A Unio Europeia, depois de mais de quinze anos da adoo da Diretiva n. 46/1995/CE
(relativa proteo das pessoas singulares no que diz respeito ao tratamento de dados
pessoais e livre circulao da informao), que foi seguida pela Diretiva 2002/58/CE
(concernente privacidade e s comunicaes eletrnicas), acendeu, uma vez mais, o
debate acerca da perenizao de informaes pessoais em poder de terceiros, assim
como o possvel controle de seu uso - sobretudo na internet .
A Vice-Presidente da Comisso de Justia da Unio Europeia, Viviane Reding, apresentou
proposta de reviso das diretivas anteriores, para que se contemple, expressamente, o
direito ao esquecimento dos usurios de internet , afirmando que al modernizar la
legislacin, quiero clarificar especficamente que las personas deben tener el derecho, y
no slo la posibilidad, de retirar su consentimiento al procesamiento de datos [...], e
que o primeiro pilar da reforma ser el derecho a ser olvidado : un conjunto completo
de reglas nuevas y existentes para afrontar mejor los riesgos para la privacidad en
Internet (http://www.20minutos.es/noticia/991340/0/derecho/olvido/facebook/. Acesso
em 2 de maio de 2013).
Na mesma linha, em recente palestra proferida na Universidade de Nova York, o alto
executivo da Google Eric Schmidt afirmou que a internet precisa de um boto de delete.
Informaes relativas ao passado distante de uma pessoa podem assombr-la para
sempre, causando entraves, inclusive, em sua vida profissional, como no exemplo dado
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na ocasio, de um jovem que cometeu um crime em relao ao qual as informaes


seriam expurgadas de seu registro na fase adulta, mas que o mencionado crime poderia
permanecer on-line, impedindo a pessoa de conseguir emprego.

Na Amrica - afirmou Schimidt -, h um senso de justia que culturalmente vlido


para todos ns. A falta de um boto delete na internet um problema significativo. H
um momento em que o apagamento uma coisa certa (Googles Schmidt: The Internet
needs a delete button. Googles Executive Chairman Eric Shmidt says mistakes people
make
when
young
can
haut
them
forever
.
(Disponvel
em:
<http://news.cnet.com/8301-1023_3-57583022-93/googles-schmidt-the-internet-needs-a-delete-butto
Acesso em 10 de maio de 2013).
Em maio de 2011, o espanhol El Pas, por intermdio da jornalista Milagros Prez Oliva,
tambm publicou interessante reportagem acerca do denominado derecho al olvido,
retratando caso da ginasta Marta Bobo, noticiada no ano de 1984, no mesmo El Pas, em
uma matria curta, mas categrica: Marta Bobo sufre anorexia . A reportagem dava
conta de que trs atletas, entre elas Marta Bobo, disputariam as medalhas de ginstica
rtmica nos Jogos Olmpicos, pero Marta, con 29 kilos a sus 18 aos, con anorexia
diagnosticada, se encuentra en Los ngeles en contra de los consejos del psiquiatra. Su
situacin, no ya anmica, sino fsica, ha podido ser peligrosa. Agora, com 45 (quarenta e
cinco) anos, Marta Bobo convive com a mencionada notcia, que garante ser falsa, em
pginas da internet , que converte o passado em um presente contnuo. Tal
circunstncia, noticia Milgros Prez, tem dado lugar a uma nova demanda social - el
derecho al olvido - que afeta a todos, em relao qual se espera que a Unio Europia
se
pronuncie
(Disponvel:
http://elpais.com/diario/2011/05/15/opinion/1305410404_850215.html. Acesso em 02
de maio de 2013).
Com efeito, atual e relevante o debate acerca do chamado direito ao esquecimento,
seja no Brasil, seja nos discursos estrangeiros, debate que, no caso em exame,
simplificado por no se tratar de informaes publicadas na internet , cujo domnio do
trfego evidentemente mais complicado e reclama mesmo uma soluo - legislativa ou
judicial - especfica.
Portanto, a seguir, analisa-se a possvel adequao (ou inadequao) do mencionado
direito ao esquecimento ao ordenamento jurdico brasileiro, especificamente para o caso
de publicaes na mdia televisiva, porquanto o mesmo debate ganha contornos bem
diferenciados quando transposto para internet , que desafia solues de ndole tcnica,
com ateno, por exemplo, para a possibilidade de compartilhamento de informaes e
circulao internacional do contedo, o que pode tangenciar temas sensveis, como a
soberania dos Estados-naes.
6. Grosso modo, entre outras assertivas contrrias tese do direito ao esquecimento,
afirmam-se que: i) o acolhimento do chamado direito ao esquecimento constitui
atentado liberdade de expresso e de imprensa; ii) o direito de fazer desaparecer as
informaes que retratam uma pessoa significa perda da prpria histria, o que vale
dizer que o direito ao esquecimento afronta o direito memria de toda a sociedade; iii)
cogitar de um direito ao esquecimento sinal de que a privacidade a censura do nosso
tempo; iv) o mencionado direito ao esquecimento colidiria com a prpria ideia de
direitos, porque estes tm aptido de regular a relao entre o indivduo e a sociedade,
ao passo que aquele finge que essa relao no existe - um delrio da modernidade; v)
o direito ao esquecimento teria o condo de fazer desaparecer registros sobre crimes e
criminosos perversos, que entraram para a histria social, policial e judiciria,
informaes de inegvel interesse pblico; vi) ou uma coisa , na sua essncia, lcita ou
ilcita, no sendo possvel que uma informao lcita transforme-se em ilcita pela
simples passagem do tempo; vii) quando algum se insere em um fato de interesse
coletivo, mitiga-se a proteo intimidade e privacidade em benefcio do interesse
pblico e, ademais, uma segunda publicao (a lembrana, que conflita com o
esquecimento) nada mais faz do que reafirmar um fato que j de conhecimento
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pblico; viii) e, finalmente, que programas policiais relatando acontecimentos passados,


como crimes cruis ou assassinos clebres, so e sempre foram absolutamente normais
no Brasil e no exterior, sendo inerentes prpria atividade jornalstica.
7. Zygmunt Bauman, socilogo polons, unanimemente reconhecido como um dos mais
perspicazes pensadores do nosso tempo e preciso intrprete dos sinais da modernidade por ele nomeada de modernidade lquida -, lana novas luzes acerca da atual
configurao do antigo conflito entre os espaos pblico e privado - entre a informao e
a privacidade.
Com boa dose de desesperana, Bauman afirma que um dos danos colaterais dessa
modernidade lquida tem sido a progressiva eliminao da diviso, antes sacrossanta,
entre as esferas do privado e do pblico no que se refere vida humana, tendo
nascido uma indita sociedade confessional , em que espaos antes reservados
explorao de questes de interesses e preocupaes comuns so agora utilizados como
depositrios geradores dos segredos mais secretos, aqueles a serem divulgados apenas
a Deus ou a seus mensageiros e plenipotencirios terrestres:
Se voc quer saber qual dos lados [das esferas pblica e privada] est hoje na ofensiva
e qual est (tenaz ou tibiamente) tentando defender dos invasores seus direitos
herdados ou adquiridos, h coisas piores a fazer que meditar sobre o proftico
pressentimento de Peter Ustinov (expresso em 1956): Este um pas livre, madame.
Ns temos o direito de compartilhar a sua privacidade no espao pblico (BAUMAN,
Zygmunt. Privacidade, sigilo, intimidade, vnculos humanos - e outras baixas colaterais
da modernidade lquida. In. Danos colaterais: desigualdades sociais numa era global.
Traduo de Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar, 2013, p. 110).
De fato, na atual sociedade da hiperinformao parecem evidentes os riscos terminais
privacidade e autonomia individual, emanados da ampla abertura da arena pblica aos
interesses privados [e tambm o inverso], e sua gradual mas incessante transformao
numa espcie de teatro de variedades dedicado diverso ligeira (BAUMAN, Zygmunt.
Op. cit., p. 113).
Por outro lado, o antigo conflito entre o pblico e o privado ganha uma nova roupagem
na modernidade: a inundao do espao pblico com questes estritamente privadas
decorre, a um s tempo, da expropriao da intimidade/privacidade por terceiros, mas
tambm da voluntria entrega desses bens arena pblica. Constroem-se amizades
em redes sociais em um dia, em nmero superior ao que antes se construa em uma
vida, e essa fragilidade de vnculos humanos contribui para o processo erosivo da
privacidade.
Porm, sem nenhuma dvida, mais grave que a venda ou a entrega graciosa da
privacidade arena pblica, como uma nova mercadoria para o consumo da
coletividade, sua expropriao contra a vontade do titular do direito, por vezes um
annimo que pretende assim permanecer.
Essa tem sido uma importante - se no a mais importante - face do atual processo de
esgaramento da intimidade e da privacidade, e o que estarrece perceber certo
sentimento difuso de conformismo, quando se assiste a olhos nus a perda de bens caros
ao ser humano, conquistados no sem enorme esforo por geraes passadas;
sentimento difundido por indita filosofia tecnolgica do tempo atual pautada na
permissividade, para a qual ser devassado ou espionado , em alguma medida,
tornar-se importante e popular, invertendo-se valores e tornando a vida privada um
prazer ilegtimo e excntrico, seguro sinal de atraso e de mediocridade.
Como bem observa Paulo Jos da Costa Jnior, dissertando acerca do direito de ser
deixado em paz ou o direito de estar s (the right to be let alone):
Aceita-se hoje, com surpreendente passividade, que o nosso passado e o nosso
presente, os aspectos personalssimos de nossa vida, at mesmo sejam objeto
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investigao e todas as informaes arquivadas e livremente comercializadas. O conceito


de vida privada como algo precioso, parece estar sofrendo uma deformao progressiva
em muitas camadas da populao. Realmente, na moderna sociedade de massas, a
existncia da intimidade, privatividade, contemplao e interiorizao vem sendo posta
em xeque, numa escala de assdio crescente, sem que reaes proporcionais possam
ser notadas (COSTA JNIOR, Paulo Jos. O direito de estar s: tutela penal da
intimidade . 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 16-17).
Portanto, diante dessas preocupantes constataes acerca do talvez inevitvel - mas
Admirvel - Mundo Novo do hiperinformacionismo , o momento de novas e necessrias
reflexes, das quais podem mesmo advir novos direitos ou novas perspectivas sobre
velhos direitos revisitados.
8. Outro aspecto a ser analisado a aventada censura liberdade de imprensa.
No ponto, nunca demais ressaltar o estreito e indissolvel vnculo entre a liberdade de
imprensa e todo e qualquer Estado de Direito que pretenda se autoafirmar como
Democrtico. Uma imprensa livre galvaniza contnua e diariamente os pilares da
democracia, que, em boa verdade, projeto para sempre inacabado e que nunca
atingir um pice de otimizao a partir do qual nada se ter a agregar. Esse processo
interminvel, do qual no se pode descurar - nem o povo nem as instituies
democrticas -, encontra na imprensa livre um vital combustvel para sua sobrevivncia,
e bem por isso que a mnima cogitao em torno de alguma limitao da imprensa traz
naturalmente consigo reminiscncias de um passado sombrio de descontinuidade
democrtica.

sintomtica, nesse sentido, a mensagem conjunta de Ban Ki-moon, Secretrio-Geral


da ONU, e Irina Bokova, Diretora-Geral da Unesco, proferida no dia 3 de maio de 2013
(Dia Mundial da Liberdade de Imprensa), dando conta de que, nos ltimos dez anos,
mais de 600 (seiscentos) jornalistas foram mortos, muitos em cobertura de situaes
no conflituosas, e que nove entre dez casos de homicdios de jornalistas permanecem
impunes, circunstncia que renova a preocupao com a liberdade de imprensa ainda na
atualidade
(ntegra
da
mensagem
disponvel
em
http://www.unesco.org/new/pt/brasilia/about-this-office/single-view/news/joint_message_ununesco_on
acesso em 10.3.2013).
No obstante o cenrio de perseguio e tolhimento pelo qual passou a imprensa
brasileira em dcadas pretritas, e a par de sua inegvel virtude histrica, a mdia do
sculo XXI deve fincar a legitimao de sua liberdade em valores atuais, prprios e
decorrentes diretamente da importncia e nobreza da atividade. Os antigos fantasmas
da liberdade de imprensa, embora deles no se possa esquecer jamais, atualmente, no
autorizam a atuao informativa desprendida de regras e princpios a todos impostos.
O novo cenrio jurdico subjacente atividade da imprensa apoia-se no fato de que a
Constituio Federal (LGL\1988\3), ao proclamar a liberdade de informao e de
manifestao do pensamento, assim o faz traando as diretrizes principiolgicas de
acordo com as quais essa liberdade ser exercida, reafirmando, assim como a doutrina
sempre afirmou, que os direitos e garantias protegidos pela Constituio, em regra, no
so absolutos.
Desse modo, depois de a Carta da Repblica afirmar, no seu art. 220, que [a]
manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer
forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, logo cuida de explicitar
alguns princpios norteadores dessa liberdade, como a inviolabilidade da intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas (art. 220, 1). Na mesma direo, como que o
3 do art. 222, em alguma medida, dirigisse o exerccio de tal liberdade, afirma-se que
[os] meios de comunicao social eletrnica, independentemente da tecnologia utilizada
para a prestao do servio, devero observar os princpios enunciados no art. 221,
princpios dos quais se destaca o respeito aos valores ticos e sociais da pessoa
e da
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famlia (inciso IV).


Com isso, afirma-se com todas as letras que, no obstante a Carta estivesse rompendo
com o paradigma do medo e da censura impostos manifestao do pensamento, no
se poderia hipertrofiar a liberdade de informao, doravante garantida, custa do
atrofiamento dos valores que apontam para a pessoa humana.
E por isso que a liberdade de imprensa h de ser analisada a partir de dois paradigmas
jurdicos bem distantes um do outro. O primeiro, de completo menosprezo tanto da
dignidade da pessoa humana quanto da liberdade de imprensa; e o segundo, o atual, de
dupla tutela constitucional de ambos os valores.
Nos primeiros quadrantes do sculo passado, a atividade informativa - no obstante
fosse diariamente confrontada pela fora opressiva do prprio Estado - no o era com
valores antes desprotegidos, e que s vieram a receber relevncia constitucional em
1988. Basta lembrar que a doutrina brasileira, em tempos pretritos, embora cogitasse
da reparabilidade em tese do dano moral, resistia em reconhecer o acolhimento desse
direito no ordenamento jurdico ptrio.
Nesse sentido, confira-se o registro histrico de Yussef Said Cahali acerca do tema:
Uma coisa admitir a tese da reparabilidade do dano moral; outra coisa reconhecer
que o nosso direito civil, em suas fases anteriores, a tivesse perfilhado.
Na fase da legislao pr-codificada, Lacerda de Almeida manifestou-se adepto da teoria
negativista da reparao: As cousas inestimveis repelem a sano do Direito Civil que
com elas no se preocupa.
Tambm Lafayette: O mal causado pelo delito pode constituir simplesmente em um
sofrimento fsico ou moral, sem relao direta com o patrimnio do ofendido, como o
que resulta do ferimento leve que no impede de exercer a profisso, ou de ataque
honra. Nestes casos no h necessidade de satisfao pecuniria. Todavia, no tem
faltado quem queira reduzir o simples sofrimento fsico ou moral a valor: so
extravagncias do esprito humano.
[...]
Assim Orlando Gomes, reconhecendo que j ento prevalecia a doutrina da
reparabilidade do dano moral, mas como o Cdigo Civil de 1916 (LGL\1916\1) no
inseria qualquer preceito alusivo a ele, contestava os que se manifestavam no sentido de
que, perante o nosso direito, o dano moral poderia ser reparado (CAHALI, Yussef Said.
Dano moral. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 39-40).
Vale dizer, o cenrio protetivo da atividade informativa que atualmente extrado
diretamente da Constituio converge para a liberdade de expresso, da atividade
intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou
licena (art. 5, inciso IX), mas tambm para a inviolabilidade da intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao (art. 5, inciso X).
Nesse passo, a explcita conteno constitucional liberdade de informao, fundada na
inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra, imagem e, de resto, nos valores da
pessoa e da famlia, prevista no art. 220, 1, art. 221 e no 3 do art. 222 da Carta
de 88, parece sinalizar que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos de
especialssima grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional para
solues protetivas da pessoa humana, embora o melhor equacionamento deva sempre
observar as particularidades do caso concreto.
Essa constatao se mostra consentnea, a meu juzo, com o fato de que, a despeito de
a informao livre de censura ter sido inserida no seleto grupo dos direitos fundamentais
(art. 5, inciso IX), a Constituio Federal (LGL\1988\3) mostrou sua vocao
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antropocntrica no momento em que gravou, j na porta de entrada (art. 1, inciso III),


a dignidade da pessoa humana como - mais que um direito - um fundamento da
Repblica, uma lente pela qual devem ser interpretados os demais direitos
posteriormente reconhecidos.
A clusula constitucional da dignidade da pessoa humana garante que o homem seja
tratado como sujeito cujo valor supera ao de todas as coisas criadas por ele prprio,
como o mercado, a imprensa e at mesmo o Estado, edificando um ncleo intangvel de
proteo oponvel erga omnes, circunstncia que legitima, em uma ponderao de
valores constitucionalmente protegidos, sempre em vista os parmetros da
proporcionalidade e razoabilidade, que algum sacrifcio possa ser suportado, caso a caso,
pelos titulares de outros bens e direitos.
Na verdade, essa ideia de que o ser humano tem um valor em si que supera o das
coisas humanas, alm de ser a base da construo da doutrina da dignidade da pessoa
humana, ensinamento que j vai para mais de dois sculos, e pode ser condensado
nas seguintes palavras de Kant:
Agora eu afirmo: o homem - e, de uma maneira geral, todo o ser racional - existe como
fim em si mesmo, e no apenas como meio para o uso arbitrrio desta ou daquela
vontade. Em todas as suas aes, pelo contrrio, tanto nas direcionadas a ele mesmo
como nas que o so a outros seres racionais, deve ser ele sempre considerado
simultaneamente como fim. Todos os objetos das inclinaes tm um valor apenas
condicional, pois se no existissem as inclinaes e as necessidades que nelas se
fundamentam seria sem valor o seu objeto. As prprias inclinaes, porm, como fontes
das necessidades, to longe esto de possuir um valor absoluto que as torne desejveis
em si mesmas que, muito pelo contrrio, melhor deve ser o desejo universal de todos os
seres racionais em libertar-se totalmente delas. Portanto, o valor de todos os objetos
que possamos adquirir pelas nossas aes sempre condicional. Os seres, cuja
existncia no assenta em nossa vontade, mas na natureza, tm, contudo, se so seres
irracionais, um valor meramente relativo, como meios, e por isso denominam-se coisas,
ao passo que os seres racionais denominam-se pessoas, porque a sua natureza os
distingue j como fins em si mesmos, ou seja, como algo que no pode ser empregado
como simples meio e que, portanto, nessa medida, limita todo o arbtrio (e um objeto
de respeito) (KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes . Traduo:
Guido Antnio de Almeida. So Paulo: Discurso Editorial: Barcarolla, 2009, pp. 58-59).
Na legislao infraconstitucional, adota-se com suficiente clareza essa pauta, em regra,
preferencial pela dignidade da pessoa humana quando em conflito com outros valores,
como, por exemplo, os arts. 11, 20 e 21 do Cdigo Civil (LGL\2002\400) de 2002:
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so
intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao
voluntria.
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a
publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas,
a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra,
a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para
requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes.
Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do
interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato
contrrio a esta norma.
No Supremo Tribunal Federal, por ocasio da anlise de um conflito entre as normas do
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Cdigo de Defesa do Consumidor (LGL\1990\40) e o Cdigo Brasileiro da Aeronutica,


juntamente com tratados internacionais, prevaleceu o primeiro por razes de natureza
constitucional fundadas na proteo da pessoa em detrimento do servio (RE 351.750,
Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CARLOS BRITTO, Primeira
Turma, julgado em 17/03/2009).
Colho do voto do Ministro Cezar Peluso o seguinte trecho:
Com efeito, o Cdigo de Defesa do Consumidor (LGL\1990\40) tem por escopo, no
regrar determinada matria, mas proteger certa categoria de sujeito, ainda que tambm
protegido por outros regimes jurdicos (art. 7). Da seu carter especialssimo.
Enquanto as normas que compem o chamado Direito Aeronutico so especiais por
fora da modalidade de prestao de servio, o Cdigo especial em razo do sujeito
tutelado. E, como advm logo do princpio fundamental da dignidade da pessoa humana,
h de, em caso de conflito aparente de normas, preponderar o sistema direto protetivo
da pessoa em dano do regime jurdico do servio ou do produto.
Resolvendo controvrsia idntica, na relatoria do REsp n. 1.281.090/SP, Quarta Turma,
julgado em 7/2/2012, asseverei, com amparo da doutrina do Ministro Herman Benjamin,
que enquanto o CBA consubstancia-se como disciplina especial em razo da modalidade
do servio prestado, o CDC (LGL\1990\40) norma especial em razo do sujeito
tutelado, e, como no poderia deixar de ser, em um modelo constitucional cujo valor
orientador a dignidade da pessoa humana, prevalece o regime protetivo do indivduo
em detrimento do regime protetivo do servio (BENJAMIN, Antnio Herman V.. O
transporte areo e o Cdigo de Defesa do Consumidor (LGL\1990\40) . in. Revista de
direito do consumidor, n. 26, abril/julho, 1998, Editora Revista dos Tribunais, p. 41).
Com efeito, no conflito entre a liberdade de informao e direitos da personalidade - aos
quais subjaz a proteo legal e constitucional da pessoa humana -, eventual prevalncia
pelos segundos, aps realizada a necessria ponderao para o caso concreto, encontra
amparo no ordenamento jurdico, no consubstanciando, em si, a apontada censura
vedada pela Constituio Federal de 1988.
9. Outro aspecto a ser abordado o suposto comprometimento da
tempo com o acolhimento do direito vindicado no presente caso que entraram para a histria poderiam simplesmente desaparecer
conflito entre a tutela ora buscada e o inegvel interesse pblico
noticirios criminais.

historicidade de um
crimes e criminosos
-, assim tambm o
que h por trs de

9.1. No h dvida de que a histria da sociedade patrimnio imaterial do povo e nela


se inserem os mais variados acontecimentos e personagens capazes de revelar, para o
futuro, os traos polticos, sociais ou culturais de determinada poca.
Assim, um crime, como qualquer fato social, pode entrar para os arquivos da histria de
uma sociedade e deve ser lembrado por geraes futuras por inmeras razes. que a
notcia de um delito, o registro de um acontecimento poltico, de costumes sociais ou at
mesmo de fatos cotidianos (sobre trages de banho, por exemplo), quando unidos,
constituem um recorte, um retrato de determinado momento e revelam as
caractersticas de um povo na poca retratada.
Nessa linha de raciocnio, a recordao de crimes passados pode significar uma anlise
de como a sociedade - e o prprio ser humano - evolui ou regride, especialmente no que
concerne ao respeito por valores ticos e humanos, assim tambm qual foi a resposta
dos aparelhos judiciais ao fato, revelando, de certo modo, para onde est caminhando a
humanidade e a criminologia.
E, de fato, com uma inegvel sensao de progresso tico e moral que as pginas de
Cesare Beccaria so lidas atualmente, quando do notcia de um gnero particular de
delito:
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[...] que cobriu a Europa de sangue humano e levantou funestas fogueiras, onde corpos
vivos serviam de pasto s chamas. Era um alegre espetculo e uma grata harmonia para
a cega multido ouvir os gemidos dos miserveis, que saam dos vrtices negros de
fumaa, fumaa de membros humanos, entre o ranger dos ossos carbonizados e o frigir
das vsceras ainda palpitantes [...] (BECCARIA, Cesare Bonesana. Dos delitos e das
penas. Traduo: J. Cretella Jr. e Agnes Cretella. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2013 (Coleo RT - Textos Fundamentais), p. 132).
O que se espera mesmo que as futuras geraes, por intermdio do registro histrico
de crimes presentes e passados, experimentem idntico sentimento de evoluo cultural,
quando, na posteridade, se falar em Chacina da Candelria, Chacina do Carandiru,
Massacre de Realengo, Doroty Stang, Galdino Jesus dos Santos (ndio Galdino-Patax),
Chico Mendes, Zuzu Angel, Honestino Guimares ou Vladimir Herzog.
E h tambm quem queira exatamente o caminho inverso ao esquecimento, o de
perpetuar no imaginrio de todos suas tragdias particulares at como forma de
reivindicao por mudanas do sistema criminal, fazendo de suas feridas uma bandeira,
como foi o caso da biofarmacutica Maria da Penha Maia Fernandes, importante
personagem das reformas legislativas concernentes punio e preveno da histrica
violncia domstica e familiar contra a mulher, cuja luta contribuiu para a edio da Lei
n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha).
A historicidade da notcia jornalstica, todavia, em se tratando de jornalismo policial, h
de ser vista com cautela por razes bem conhecidas por todos.
H, de fato, crimes histricos e criminosos famosos, mas tambm h crimes e
criminosos que se tornaram artificialmente histricos e famosos, obra da explorao
miditica exacerbada e de um populismo penal satisfativo dos prazeres primrios das
multides, que simplifica o fenmeno criminal s estigmatizadas figuras do bandido vs.
cidado de bem. No ponto, faz-se necessrio desmistificar a postura da imprensa no
noticirio criminal, a qual - muito embora seja uma instituio depositria de carssimos
valores democrticos - no movida por um desinteressado compromisso social de
combate ao crime.
Essa caracterstica da imprensa voltada para o noticirio criminal muito bem
explicitada pela Juza Federal Simone Schreiber, em tese de doutorado apresentada na
UERJ sob a orientao de Lus Roberto Barroso, que traz diversos estudos na rea do
jornalismo e do processo penal. Como exemplo, a autora citou o trabalho da jornalista e
professora da Universidade Federal Fluminense Sylvia Moretzohn, acerca da lgica que
guia a atividade de imprensa, pondo novas luzes na falsa ideia de mdia cidad:
A jornalista e professora da Universidade Federal Fluminense Sylvia Moretzohn, em
acurado estudo sobre a lgica empresarial da fabricao de notcia e a construo da
verdade jornalstica, pe em discusso algumas premissas de matriz iluministas que
supostamente norteariam a atuao da mdia e que, na verdade, cumprem a funo
(mistificadora) de conferir imprensa um lugar de autoridade, pairando acima das
contradies sociais e ao mesmo tempo livre das burocracias e controles que amarram
as instituies estatais.
Segundo a autora, a ideia de que, no estado democrtico, a imprensa cumpre a funo
social de esclarecer os cidados, reportando-lhes a verdade de forma desinteressada e
neutra, esconde o fato de que as empresas de comunicao agem, como no poderia
deixar de ser, sob uma lgica empresarial; de que as eleies de pauta envolvem
decises polticas (e no tcnicas); e de que a verdade reportada nada mais do que
uma verso dos fatos ocorridos, intermediada pela linha editorial do veculo e pela
subjetividade dos jornalistas que redigem a matria (SCHREIBER, Simone. A publicidade
opressiva de julgamentos criminais. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 358).
O programa chamado Linha Direta - que guarda alguma semelhana com o seu posterior
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Linha Direta Justia -, veiculado pela emissora parte nos presentes autos, tambm
ganhou especial ateno no mencionado trabalho. Segundo Schreiber, o programa
valia-se das seguintes tcnicas:
1. Em primeiro lugar, pontua flashes das cenas violentas protagonizadas por atores
(apenas flashes da reconstituio dramatizada dos fatos, retratando o momento exato
do cometimento do crime, pois a reconstituio integral ser apresentada ao longo do
programa) e a apresentao da vtima, sua biografia, geralmente atravs de
depoimentos de seus parentes e amigos, e naturalmente ressaltando suas qualidades e
seus sonhos, dramaticamente interrompidos pela tragdia ocorrida.
2. A estria comea a ser contada atravs de dramatizao, conjugada com depoimentos
das testemunhas (estas reais). Aquele que apontado como autor do fato criminoso
raramente ouvido e quando o , sua verso dos fatos imediatamente colocada em
dvida pelos esquetes de dramatizao. O ator que desempenha o papel de criminoso,
alm de guardar sempre traos fsicos parecidos com os do prprio, semelhana que
acentuada pela constante transposio entre os arquivos jornalsticos e a dramatizao,
geralmente apresentado como uma pessoa cruel, fria, qualidades destacadas pelo
sorriso irnico, pelo olhar, pela fala, e ainda pelos recursos sonoros utilizados.
3. A principal tcnica utilizada pelo Linha Direta a conjugao de jornalismo e
dramatizao. A transposio de imagens e dados jornalsticos (fotos dos suspeitos,
depoimentos dos familiares da vtima e de testemunhas, depoimentos de policiais e
promotores responsveis pelo caso) para o ambiente de dramatizao se faz muitas
vezes de maneira bastante sutil, de modo a criar no telespectador a certeza de que os
fatos se passaram exatamente da maneira como esto sendo mostrados pelos esquetes
de simulao.
Ao final do programa, o telespectador estar convencido da verso apresentada, no
restando qualquer dvida de que os fatos se passaram daquela forma. A culpa do
criminoso est definitivamente comprovada. Saltam aos olhos, entretanto, os riscos que
podem advir de tal certeza. No difcil verificar em alguns casos a fragilidade da verso
dos fatos apresentados na televiso (SCHREIBER, Simone. Op. cit., p. 362-363).
Ainda conforme noticiado por Schreiber, o programa foi inclusive objeto de aprofundada
pesquisa pela cadeira Laboratrio de Direitos Humanos, oferecida pelo Programa de
Ps-Graduao da UERJ, tendo sido constatados episdios em que determinados fatos
apresentados na reconstituio no pod[iam] ser confirmados por ningum, a no ser
pelos prprios criminosos, que, at ento, estavam foragidos e portanto no foram
ouvidos pela polcia ou pela Justia, assim tambm algumas cenas de simulao
inspiradas em suposies, pois a verdade dos fatos apontados simplesmente
impossvel de ser confirmada (MENDONA, Kleber. A punio pela audincia . Um
estudo do linha direta. Rio de Janeiro: Editora Quartet, 2002).
Outra perniciosa disfuno da explorao miditica do crime a potencial influncia
direta no resultado do julgamento de delitos submetidos ao Jri, e, mais grave,
mediante a veiculao de provas inadmissveis em juzo.
No novidade o uso, pelo jornalismo investigativo, de microcmeras, de interceptao
de som ambiente ou de depoimento de testemunhas no identificadas, espcies de
prova cuja utilizao em processo criminal unanimemente rechaada pela
jurisprudncia e doutrina.
Porm, em um crime de repercusso nacional, a notcia jornalstica frequentemente est
apoiada nessas provas colhidas informalmente, s quais o popular - que posteriormente
compor o Conselho de Sentena - ter prvio acesso direto de forma massificada,
insistente e cansativa.
Em crimes dolosos contra a vida de grande repercusso, a explorao miditica
exacerbada faz com que o Conselho de Sentena tenha contato com a verdade
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Superior Tribunal de Justia

jornalstica em tempo imensamente superior verdade dos autos, extrada da prova


legitimamente produzida no processo e submetida ao contraditrio, circunstncia que
influencia - quando no efetivamente compromete - o julgamento justo, do ponto de
vista do devido processo legal substantivo, a que todo acusado tem direito.
Pelo menos em meia dzia de crimes noticiados nacionalmente na ltima dcada, no se
pode negar, os acusados j iniciaram o julgamento condenados, e com essa condenao
popular prvia e sumria, certamente, contribuiu a natural permeabilidade dos jurados
ao hiperinformacionismo a que tiveram amplo contato anteriormente.
Com efeito, a historicidade de determinados crimes por vezes edificada custa das
mencionadas vicissitudes, e, por isso, penso que a historicidade do crime no deve
constituir bice em si intransponvel ao reconhecimento de direitos como o vindicado nos
presentes autos. Na verdade, a permisso ampla e irrestrita a que um crime e as
pessoas nele envolvidas sejam retratados indefinidamente no tempo - a pretexto da
historicidade do fato - pode significar permisso de um segundo abuso dignidade
humana, simplesmente porque o primeiro j fora cometido no passado.
Por isso, nesses casos, o reconhecimento do direito ao esquecimento pode significar
um corretivo - tardio, mas possvel - das vicissitudes do passado, seja de inquritos
policiais ou processos judiciais pirotcnicos e injustos, seja da explorao populista da
mdia.
Portanto, a questo da historicidade do crime, embora relevante para o desate de
controvrsias como a dos autos, pode ser ponderada caso a caso, devendo ser aferida
tambm a possvel artificiosidade da histria criada na poca.
9.2. Quanto ao interesse pblico subjacente ao delito, assim tambm na cobertura do
processo criminal, cumpre ressaltar que, pelo menos nos crimes de ao penal pblica,
esse interesse sempre existir, caso contrrio nem seria crime, e eventuais violaes de
direito resolver-se-iam nos domnios da responsabilidade civil.
Nesses casos, alm de violao a direitos individuais, o crime eleito pela lei como de
ao penal pblica constitui leso a interesses da prpria sociedade - ou no mnimo uma
ameaa.
Assim, h legtimo interesse pblico em que seja dada publicidade da resposta estatal ao
fenmeno criminal, na esteira do alerta de Martin Luther King, para quem a injustia
que se faz a um uma ameaa que se faz a todos. A injustia que se comete em um
lugar uma ameaa justia em todos os lugares.
No obstante, imperioso tambm ressaltar que o interesse pblico - alm de ser
conceito de significao fluida - no coincide com o interesse do pblico, que guiado,
no mais das vezes, por sentimento de execrao pblica, praceamento da pessoa
humana, condenao sumria e vingana continuada.
Essa a doutrina constitucionalista sobre o tema:
Decerto que interesse pblico no conceito coincidente com o de interesse do pblico.
O conceito de notcias de relevncia pblica enfeixa as notcias relevantes para decises
importantes do indivduo na sociedade. Em princpio, notcias necessrias para proteger
a sade ou a segurana pblica, ou para prevenir que o pblico seja iludido por
mensagens ou aes de indivduos que postulam a confiana da sociedade tm, prima
facie, peso apto para superar a garantia da privacidade (MENDES, Gilmar Ferreira [et. al.
]. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 373).
Por outro lado, dizer que sempre e sempre o interesse pblico na divulgao de casos
judiciais deve prevalecer sobre a privacidade ou intimidade dos envolvidos pode
confrontar a prpria letra da Constituio, que prev soluo exatamente contrria, ou
seja, de sacrifcio da publicidade (art. 5, inciso LX):
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A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da


intimidade ou o interesse social o exigirem.
A soluo que harmoniza esses dois interesses em conflito a preservao da pessoa,
com a restrio publicidade do processo, tornando pblica apenas a resposta estatal
aos conflitos a ele submetidos, dando-se publicidade da sentena ou do julgamento, nos
termos do art. 155 do Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5) e art. 93, inciso IX, da
Constituio Federal (LGL\1988\3).
10. Cabe agora enfrentar a tese de aplicao do direito ao esquecimento no direito
brasileiro.
No ponto, ressalto que pelo Direito que o homem, cravado no tempo presente, adquire
a capacidade de retomada reflexiva do passado - estabilizando-o - e antecipao
programada do futuro - ordenando-o e conferindo-lhe previsibilidade. Tempo e Direito,
portanto, so fenmenos que guardam relao intrnseca, de modo que tanto o Direito
confere significao passagem do tempo, quanto este interfere na manifestao do
Direito.
Caso contrrio, o tempo, para o ser humano, seria mero tempo cronolgico, uma
coleo de surpresas desestabilizadoras da vida (FERRAZ JUNIOR, Trcio. Segurana
jurdica, coisa julgada e justia. In. Revista do Instituto de Hermenutica Jurdica, vol. 1,
n. 3. Porto Alegre: Instituto de Hermenutica Jurdica, 2005, p. 265).
Sobre o tema, Franois Ost, filsofo do direito e professor na Faculdade Saint Louis,
Bruxelas, assevera que a justa medida temporal que o Direito visa:
[...] permite entrever, na verdade, o duplo temor suscitado pela ao coletiva: de uma
parte, do lado do passado, o perigo de permanecer fechado na irreversibilidade do j
advindo, um destino de carncia ou de infelicidade, por exemplo, condenada a
perpetuar-se eternamente; de outra parte, do lado do futuro, o pavor inverso que
suscita um futuro indeterminado, cuja radical imprevisibilidade priva de qualquer
referncia. Nenhuma sociedade se acomoda com seus temores; tanto que todas elas
elaboram mecanismos destinados, pelo menos parcialmente, a desligar o passado e ligar
o futuro (OST, Franois. O Tempo do direito. Traduo lcio Fernandes. Bauru, SP:
Edusc, 2005, p. 38).
Em termos de instrumental jurdico, o Direito estabiliza o passado e confere
previsibilidade ao futuro por institutos bem conhecidos de todos: prescrio, decadncia,
perdo, anistia, irretroatividade da lei, respeito ao direito adquirido, ato jurdico perfeito
e coisa julgada. Em alguns desses casos, a justia material, por vezes fetichista, sede
vez segurana jurdica que deve existir nas relaes sociais.
Especificamente quanto prescrio, afirma Ost ser ela o direito a um esquecimento
programado, ressaltando tambm a especial aplicao do direito ao esquecimento no
direito ao respeito vida privada:
Em outras hipteses, ainda, o direito ao esquecimento, consagrado pela jurisprudncia,
surge mais claramente como uma das mltiplas facetas do direito a respeito da vida
privada. Uma vez que, personagem pblica ou no, fomos lanados diante da cena e
colocados sob os projetores da atualidade - muitas vezes, preciso dizer, uma
atualidade penal -, temos o direito, depois de determinado tempo, de sermos deixados
em paz e a recair no esquecimento e no anonimato, do qual jamais queramos ter sado.
Em uma deciso de 20 de abril de 1983, Mme. Filipachi Cogedipresse , o Tribunal de
ltima instncia de Paris consagrou este direito em termos muito claros: [...] qualquer
pessoa que se tenha envolvido em acontecimentos pblicos pode, com o passar do
tempo, reivindicar o direito ao esquecimento; a lembrana destes acontecimentos e do
papel que ela possa ter desempenhado ilegtima se no for fundada nas necessidades
da histria ou se for de natureza a ferir sua sensibilidade; visto que o direito ao
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esquecimento, que se impe a todos, inclusive aos jornalistas, deve igualmente


beneficiar a todos, inclusive aos condenados que pagaram sua dvida para com a
sociedade e tentam reinserir-se nela (OST, Franois. Op. cit. p. 160-161).
10.1. Sobre o caso Marlene Dietrich - julgado no Tribunal de Paris -, Ren Ariel Dotti
afirma ter sido uma pedra fundamental na construo do direito ao esquecimento, tendo
a Corte parisiense reconhecido expressamente que
as recordaes da vida privada de cada indivduo pertencem ao seu patrimnio moral e
ningum tem o direito de public-las mesmo sem inteno malvola, sem a autorizao
expressa e inequvoca daquele de quem se narra a vida.
O direito ao esquecimento, como uma das importantes manifestaes da vida privada,
estava ento consagrado definitivamente pela jurisprudncia, aps um lenta evoluo
que teve, por marco inicial, a frase lapidar pronunciada pelo advogado Pinard em 1858:
O homem clebre, senhores, tem o direito a morrer em paz! (DOTTI, Ren Ariel.
Proteo da vida privada e liberdade de informao. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1980, p. 92).
Na jurisprudncia de direito comparado, alm do que j foi acima citado, colacionam-se
outros julgamentos que reconheceram explicitamente o direito ao esquecimento como
uma decorrncia imediata do direito privacidade, notadamente no caso Melvin vs.
Reid - ocorrido em 1931, no Tribunal de Apelao da Califrnia - e o caso Lebach Repblica Federal da Alemanha.
Em Melvin vs. Reid, figurava no litgio Gabrielle Darley, que havia se prostitudo e
acusada de homicdio no ano de 1918, posteriormente tendo sido inocentada. Gabrielle
abandonara a vida licenciosa e constituiu famlia com Bernard Melvin, readquirindo
novamente o prestgio social. Ocorre que, muitos anos depois, Doroty Davenport Reid
produziu o filme chamado Red Kimono , no qual retratava com preciso a vida pregressa
de Gabrielle. O marido Melvin, ento, buscou a reparao pela violao vida privada da
esposa e da famlia, tendo a Corte californiana reconhecido a procedncia do pedido,
entendendo que uma pessoa que vive um vida correta tem o direito felicidade, no qual
se inclui estar livre de desnecessrios ataques a seu carter, posio social ou reputao
(DOTTI, Ren Ariel. Op. cit. p. 90-91).
Em Lebach, 1969, um lugarejo situado na Repblica Federal da Alemanha, ocorrera uma
chacina de quatro soldados que guardavam um depsito de armas e munies, tendo
sido condenados priso perptua dois acusados, e um terceiro partcipe a 6 anos de
recluso. Uma TV alem produziu, ento, documentrio que retrataria o crime mediante
dramatizao por atores contratados, em cuja veiculao, todavia, seriam apresentadas
fotografias reais e os nomes de todos os condenados, inclusive as possveis ligaes
homossexuais que existiam entre eles. O documentrio seria apresentado em uma noite
de sexta-feira, dias antes de o terceiro condenado deixar a priso aps o cumprimento
da pena. Este pleiteou uma tutela liminar para que o programa no fosse exibido,
arguindo a proteo de seu direito ao desenvolvimento, previsto na Constituio alem.
Ascendendo o caso at o Tribunal Constitucional alemo, a Corte decidiu que a rede de
televiso no poderia transmitir o documentrio caso a fotografia ou o nome do
reclamante fossem expostos. O acrdo recebeu a seguinte ementa:
1. Uma instituio de Rdio ou Televiso pode se valer, em princpio, em face de cada
programa, primeiramente da proteo do Art. 5 I 2 GG. A liberdade de radiodifuso
abrange tanto a seleo do contedo apresentado como tambm a deciso sobre o tipo e
o modo da apresentao, incluindo a forma escolhida de programa. S quando a
liberdade de radiodifuso colidir com outros bens jurdicos pode importar o interesse
perseguido pelo programa concreto, o tipo e o modo de configurao e o efeito atingido
ou previsto.
2. As normas dos 22, 23 da Lei da Propriedade Intelectual-Artstica (
Kunsturhebergesetz ) oferecem espao suficiente para uma ponderao de interesses
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que leve em considerao a eficcia horizontal (Ausstrahlungswirkung ) da liberdade de


radiodifuso segundo o Art. 5 I 2 GG, de um lado, e a proteo personalidade segundo
o Art. 2 I c. c. Art. 5 I 2 GG, do outro. Aqui no se pode outorgar a nenhum dos dois
valores constitucionais, em princpio, a prevalncia [absoluta] sobre o outro. No caso
particular, a intensidade da interveno no mbito da personalidade deve ser ponderada
com o interesse de informao da populao.
3. Em face do noticirio atual sobre delitos graves, o interesse de informao da
populao merece em geral prevalncia sobre o direito de personalidade do criminoso.
Porm, deve ser observado, alm do respeito mais ntima e intangvel rea da vida, o
princpio da proporcionalidade: Segundo este, a informao do nome, foto ou outra
identificao do criminoso nem sempre permitida. A proteo constitucional da
personalidade, porm, no admite que a televiso se ocupe com a pessoa do criminoso e
sua vida privada por tempo ilimitado e alm da notcia atual, p.ex. na forma de um
documentrio. Um noticirio posterior ser, de qualquer forma, inadmissvel se ele tiver
o condo, em face da informao atual, de provocar um prejuzo considervel novo ou
adicional pessoa do criminoso, especialmente se ameaar sua reintegrao sociedade
(ressocializao).
10.2. Assim como acolhido no direito estrangeiro, no tenho dvida da aplicabilidade
do direito ao esquecimento no cenrio interno, com olhos centrados no s na
principiologia decorrente dos direitos fundamentais e da dignidade da pessoa humana,
mas tambm diretamente no direito positivo infraconstitucional.
A assertiva de que uma notcia lcita no se transforma em ilcita com o simples passar
do tempo no tem nenhuma base jurdica. O ordenamento repleto de previses em
que a significao conferida pelo Direito passagem do tempo exatamente o
esquecimento e a estabilizao do passado, mostrando-se ilcito sim reagitar o que a lei
pretende sepultar.
No mbito civil, por exemplo, a prescrio um grande sinalizador da vocao do
sistema estabilizao das relaes jurdicas.
Tambm no direito do consumidor, o prazo mximo de cinco anos para que constem em
bancos de dados informaes negativas acerca de inadimplncia (art. 43, 1) revela
ntida acolhida tese do esquecimento, porquanto, paga ou no a dvida que ensejou a
negativao, escoado esse prazo, a opo legislativa pendeu para a proteo da pessoa
do consumidor - que deve ser esquecida - em detrimento dos interesses do mercado,
quanto cincia de que determinada pessoa, um dia, foi um mau pagador.
No crvel imaginar, por exemplo, que haveria alguma legalidade na conduta de uma
empresa que, a despeito do escoamento do prazo de manuteno do nome do
inadimplente nos bancos de proteo ao crdito, fizesse veicular na mdia, para quem
quisesse saber - ou at mesmo ad aeternum -, as mesmas informaes desabonadoras
constantes no cadastro, a cuja passagem do tempo de manuteno a lei conferiu
significado prprio, que o esquecimento.
Porm, mesmo no direito penal que o direito ao esquecimento se faz mais vicejante.
O art. 93 do Cdigo Penal (LGL\1940\2) prev o instituto da reabilitao, que alcana
quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao condenado o sigilo
dos registros sobre seu processo e condenao.
Na mesma linha, o art. 748 do Cdigo de Processo Penal (LGL\1941\8) afirma que,
concedida a reabilitao:
A condenao ou condenaes anteriores no sero mencionadas na folha de
antecedentes do reabilitado, nem em certido extrada dos livros do juzo, salvo quando
requisitadas por juiz criminal.
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Ren Ariel Dotti, em comentrio ao instituto da reabilitao penal, assevera que:


A reabilitao medida de Poltica Criminal, consistente na restaurao da dignidade
social e na reintegrao do condenado ao exerccio dos direitos e deveres sacrificados
pela sentena. Nessa definio deve-se ter em linha de anlise dois aspectos distintos:
a) a declarao judicial de recuperao do exerccio de direitos, interesses e deveres e
da condio social de dignidade do ex-condenado; b) o asseguramento do sigilo dos
registros sobre o processo e a condenao (DOTTI, Ren Ariel. Curso de direito penal. 3
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 701).
A doutrina penalista, por outro lado, obtempera que o instituto da reabilitao penal que s se perfaz mediante pleito do egresso do sistema penitencirio, depois de
cumpridas as exigncias do art. 94 do Cdigo Penal (LGL\1940\2) - est at em absoluto
desuso, diante da possibilidade de o ex-detento obter os mesmos efeitos de forma
automtica por fora do art. 202 da Lei de Execues Penais (Lei n. 7.210/84), que
possui a seguinte redao:
Cumprida ou extinta a pena, no constaro da folha corrida, atestados ou certides
fornecidas por autoridade policial ou por auxiliares da Justia, qualquer notcia ou
referncia condenao, salvo para instruir processo pela prtica de nova infrao penal
ou outros casos expressos em lei.
Nesse sentido, Guilherme de Souza Nucci acrescenta:
[...] no h razo para ingressar com pedido de reabilitao se a finalidade for garantir o
sigilo da folha de antecedentes para fins civis, pois o art. 202 da Lei 7.210/84 (Lei de
Execuo Penal (LGL\1984\14)) cuida disso [...].
Trata-se de medida automtica assim que julgada extinta a pena, pelo cumprimento ou
outra causa qualquer, prescindindo inclusive de requerimento do condenado. Por outro
lado, o mesmo se faz, isto , comunica-se ao Instituto de Identificao, quando h
absolvio ou extino da punibilidade (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo
penal e execuo penal. 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 973).
No ponto, importante o realce: se os condenados que j cumpriram a pena tem direito
ao sigilo da folha de antecedentes, assim tambm a excluso dos registros da
condenao no Instituto de Identificao, por maiores e melhores razes aqueles que
foram absolvidos no podem permanecer com esse estigma, conferindo-lhes a lei o
mesmo direito de serem esquecidos.
A jurisprudncia do STJ tranquila em reconhecer o direito ao esquecimento dos
condenados que cumpriram pena ou dos absolvidos:
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. INQURITO POLICIAL
ARQUIVADO. ABSOLVIO. PROCESSO PENAL. CANCELAMENTO DE REGISTRO NA
FOLHA DE ANTECEDENTES. POSSIBILIDADE. RECURSO PROVIDO.
1. O cancelamento dos dados nos terminais de identificao, relativos a inqurito
arquivado e a processo penal em que o ru foi absolvido, pura e legtima conseqncia
da garantia constitucional da presuno de no culpabilidade.
2. Recurso provido.
(RMS 15.634/SP, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em
17/08/2006, DJ 05/02/2007, p. 379)
RECURSO ESPECIAL. PENAL. INQURITO POLICIAL. ARQUIVAMENTO. INCLUSO DO
NOME NOS TERMINAIS DO INSTITUTO DE IDENTIFICAO. SIGILO DAS INFORMAES.
Se o Cdigo de Processo Penal (LGL\1941\8), em seu art. 748, assegura ao reabilitado
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o sigilo de registro das condenaes criminais anteriores, de rigor a excluso
dos

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dados relativos a sentenas penais absolutrias e inquritos arquivados dos terminais de


Instituto de Identificao, de modo a preservar as franquias democrticas consagradas
em nosso ordenamento jurdico. Recurso provido.
(REsp 443.927/SP, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado
em 10/06/2003, DJ 04/08/2003, p. 366)
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. DENUNCIAO CALUNIOSA. TRANCAMENTO
DA AO PENAL. FOLHA DE ANTECEDENTES. CANCELAMENTO DE REGISTRO.
POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ. RECURSO PROVIDO.
1. O Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento no sentido de que, por analogia
aos termos do art. 748 do Cdigo de Processo Penal (LGL\1941\8), devem ser excludos
dos terminais dos Institutos de Identificao Criminal os dados relativos a inquritos
arquivados, a aes penais trancadas, a processos em que tenha ocorrido a reabilitao
do condenado e a absolvies por sentena penal transitada em julgado ou, ainda, que
tenha sido reconhecida a extino da punibilidade do acusado decorrente da prescrio
da pretenso punitiva do Estado.
2. Recurso provido para que sejam canceladas as anotaes realizadas pelo Instituto de
Identificao Ricardo Glumbenton-IIRGD relativas ao Processo-Crime 240/92, em que
ocorreu o trancamento da Ao Penal n 240/05.
(RMS 24099/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em
08/05/2008, DJe 23/06/2008)
ADMINISTRATIVO - RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA ANTECEDENTES CRIMINAIS - INQURITOS ARQUIVADOS - EXCLUSO DE DADOS DO
REGISTRO DO INSTITUTO DE IDENTIFICAO DA POLCIA CIVIL.
1. Por analogia ao que dispe o art. 748 do CPP (LGL\1941\8), que assegura ao
reabilitado o sigilo das condenaes criminais anteriores na sua folha de antecedentes,
devem ser excludos dos terminais dos Institutos de Identificao Criminal os dados
relativos a inquritos arquivados e a processos em que tenha ocorrido a absolvio do
acusado por sentena penal transitada em julgado, de molde a preservar a intimidade do
mesmo.
2. A lei confere ao condenado reabilitado direito ao sigilo de seus registros criminais,
que no podem constar de folha de antecedentes ou certido (arts. 93, do CP
(LGL\1940\2) e 748, do CPP (LGL\1941\8)). O ru absolvido, seja qual for o
fundamento, faz jus ao cancelamento do registro pertinente, em sua folha de
antecedentes. (RMS 17774/SP. Rel. Min. PAULO MEDINA, SEXTA TURMA, DJ 1.7.2004,
p. 278).
Recurso provido.
(RMS 18.540/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
20/03/2007, DJ 30/03/2007, p. 300)
10.3. Desde sempre se reconheceu que a verdade uma limitao liberdade de
informar. Vale dizer que a liberdade de informao deve sucumbir perante a notcia
inverdica, como preceituam diversos precedentes da Casa.
Em essncia, o que se prope aqui , a um s tempo, reafirmar essa mxima, mas fazer
acerca dela uma nova reflexo, que conduz concluso de que essa assertiva, na
verdade, de mo nica, e a recproca no verdadeira. Embora a notcia inverdica
seja um obstculo liberdade de informao, a veracidade da notcia no confere a ela
inquestionvel licitude, muito menos transforma a liberdade de imprensa em um direito
absoluto e ilimitado.
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Nesse ponto, a verossimilhana da informao apenas um, mas no o nico, requisito


interno do exerccio da liberdade de imprensa.
Ningum teria dvida quanto ilicitude da divulgao inconsentida acerca de hbitos
sexuais de duas pessoas (annimas ou pblicas), ou o modo pelo qual elas se
relacionam na vida ntima, mesmo que se trate de uma verdade incontestada.
Tomando-se como exemplo os j citados bancos de dados restritivos de crdito, a lei
impe que eles no sejam eternos. Nunca se cogitou que a imposio a que se apaguem
essas informaes consubstanciasse censura ao direito de informar ou ao direito de ser
informado, mesmo que exista nisso um inegvel interesse pblico do mercado em se
precaver contra quem, um dia, no honrou com suas obrigaes contratuais.
Por esse motivo, fatos mais graves, do ponto de vista de seu potencial difamante, no
podem tambm permanecer eternamente na memria da sociedade - no por seu
natural armazenamento neuropsquico, infenso a qualquer reao jurdica, mas por obra
de veculos de informao.
Como se afirmou anteriormente, ao crime, por si s, subjaz um natural interesse
pblico, caso contrrio nem seria crime. E esse interesse pblico, que , em alguma
medida, satisfeito pela publicidade do processo penal, finca razes essencialmente na
fiscalizao social da resposta estatal que ser dada ao fato.
Se assim, o interesse pblico que orbita o fenmeno criminal tende a desaparecer na
medida em que tambm se esgota a resposta penal conferida ao fato criminoso, a qual,
certamente, encontra seu ltimo suspiro com a extino da pena ou com a absolvio,
ambas consumadas irreversivelmente.
E nesse interregno temporal que se perfaz tambm a vida til da informao criminal,
ou seja, enquanto durar a causa que a legitimava. Aps essa vida til da informao,
seu uso s pode ambicionar, ou um interesse histrico, ou uma pretenso subalterna,
estigmatizante, tendente a perpetuar no tempo as misrias humanas.
No se pode, pois, nesses casos, permitir a eternizao da informao.
Especificamente no que concerne ao confronto entre o direito de informao e o direito
ao esquecimento dos condenados e dos absolvidos em processo criminal, a doutrina no
vacila em dar prevalncia, em regra, ao ltimo, ressalvando-se - como aqui se ressalvou
- a hiptese de crimes genuinamente histricos, quando a narrativa desvinculada dos
envolvidos se fizer impraticvel:
Se a pessoa deixou de atrair notoriedade, desaparecendo o interesse pblico em torno
dela, merece ser deixada de lado, como desejar. Isso tanto mais verdade com relao,
por exemplo, a quem j cumpriu pena criminal e que precisa reajustar-se sociedade.
Ele h de ter o direito a no ver repassados ao pblico os fatos que o levaram
penitenciria (MENDES, Gilmar Ferreira [et. al.]. Curso de direito constitucional. So
Paulo: Saraiva, 2007, p. 374).
Mas no por isso tudo que a informao ou comunicao de fatos criminosos sejam
ilimitadas, infensas a qualquer restrio. Mxime quando se tem em conta a divulgao
de um fato criminoso associado a certa pessoa a quem se atribua sua autoria.
H uma primeira restrio que, na palavra de Hermano Duval, diz com o direito ao
esquecimento que assiste ao condenado, o que para Costa Andrade representa um
direito ressocializao do criminoso, no estranho legislao ptria [...].
Por esse direito, ento, aquele que tenha cometido um crime, todavia j cumprida a
pena respectiva, v a propsito preservada sua privacidade, honra e imagem.
Cuida-se inclusive de garantir ou facilitar a interao e reintegrao do indivduo
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sociedade, quando em liberdade, cujos direitos da personalidade no podem, por evento


passado e expirado, ser diminudos.
Isso encerra at corolrio da admisso, j antes externada, de que fatos passados, em
geral, j no mais despertam interesse coletivo. Assim tambm com relao ao crime,
que acaba perdendo, com o tempo, aquele interesse pblico que avultava no momento
de seu cometimento ou mesmo de seu julgamento.
claro que essa considerao no se aplica queles crimes histricos, que passam enfim
para a histria, aos grandes genocdios, como o exemplo nazista, citado por Costa
Andrade. Alis, pelo contrrio, esses so casos que no devem mesmo ser esquecidos
(GODOY, Claudio Luiz Bueno de. A liberdade de imprensa e os direitos da personalidade.
So Paulo: Atlas, 2001, p. 89-90).
Com efeito, o reconhecimento do direito ao esquecimento dos condenados que
cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos que foram absolvidos em processo
criminal, alm de sinalizar uma evoluo cultural da sociedade, confere concretude a um
ordenamento jurdico que, entre a memria - que a conexo do presente com o
passado - e a esperana - que o vnculo do futuro com o presente -, fez clara opo
pela segunda.
E por essa tica que o direito ao esquecimento revela sua maior nobreza, pois
afirma-se, na verdade, como um direito esperana, em absoluta sintonia com a
presuno legal e constitucional de regenerabilidade da pessoa humana.
11. Voltando-me para o caso concreto, julgado na mesma assentada com o REsp. n.
1.335.153/RJ, no tenho dvida em manter o acrdo ora hostilizado.
A despeito de a Chacina da Candelria ter se tornado - com muita razo - um fato
histrico, que exps as chagas do Pas ao mundo, tornando-se smbolo da precria
proteo estatal conferida aos direitos humanos da criana e do adolescente em situao
de risco, o certo que a fatdica histria seria bem contada e de forma fidedigna sem
que para isso a imagem e o nome do autor precisassem ser expostos em rede nacional.
Nem a liberdade de imprensa seria tolhida nem a honra do autor seria maculada, caso se
ocultassem o nome e a fisionomia do recorrido, ponderao de valores que, no caso,
seria a melhor soluo ao conflito.
Muito embora tenham as instncias ordinrias reconhecido que a reportagem mostrou-se
fidedigna com a realidade, a receptividade do homem mdio brasileiro a noticirios
desse jaez apta a reacender a desconfiana geral acerca da ndole do autor, o qual,
certamente, no teve reforada sua imagem de inocentado, mas sim a de indiciado.
No caso, permitir nova veiculao do fato, com a indicao precisa do nome e imagem
do autor, significaria a permisso de uma segunda ofensa sua dignidade, s porque a
primeira j ocorrera no passado, uma vez que, como bem reconheceu o acrdo
recorrido, alm do crime em si, o inqurito policial consubstanciou uma reconhecida
vergonha nacional parte.
Nesse sentido, confira-se a fundamentao do acrdo, cujo voto condutor da lavra do
eminente Desembargador Marcos Alcino de Azevedo Torres:
A prpria embargante, em suas profundas razes, nos fornece relato fidedigno dos fatos,
em trecho que peo licena para reproduzir:
Na realidade, o embargado, chamado a prestar depoimento apenas para confirmar o
libe de seu cunhado, policial militar, foi equivocadamente reconhecido por alguns
menores sobreviventes do crime. Note-se que toda a inconsistncia e contradio da
atrapalhada investigao policial - que culminou com a priso de trs inocentes foram
amplamente noticiadas no programa.
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Conforme fartamente divulgado na imprensa mundial, dois dias aps o brbaro crime, a
policia do Rio de janeiro, numa atitude temerria, comunicou que os assassinatos
haviam sido desvendados, com a priso de seus supostos autores, dentre os quais se
encontrava, por uma infelicidade, o embargado, alm de dois policiais militares
inocentes.
Entretanto, cerca de trs anos aps o crime e apenas dias antes do julgamento, o
ex-soldado da Polcia Militar Nelson Oliveira dos Santos Cunha, sofrendo, segundo
consta, uma crise de conscincia, decidiu revelar a um pastor evanglico tudo o que
sabia acerca daquele nefasto episdio.
E apenas cinco dias antes do julgamento dos acusados da chacina, um advogado
procurou os promotores de justia que atuavam no caso, com a informao de que seu
cliente - o ex-soldado da Polcia Militar Nelson Oliveira dos Santos Cunha - estava
envolvido no crime e tinha importantes revelaes a fazer.
Poucos dias depois, o ex-soldado Nelson Oliveira dos Santos Cunha prestou depoimento
diante de promotores e autoridades envolvidas na apurao da chacina e confessou a
sua participao no crime.
Em seu depoimento o ex-soldado inocentou trs dos quatro acusados, dentre os quais
se encontrava o embargado, revelando o nome dos reais envolvidos. O depoimento do
ex-soldado, obviamente, caiu como uma bomba sobre o processo criminal, gerando uma
completa reviravolta no seu rumo.
Aps o depoimento do ex-soldado, os outros envolvidos foram presos e condenados
juntamente com ele pelos crimes cometidos na Candelria. E como no poderia deixar
de ser, o embargante e os outros inocentes que se encontravam presos foram
finalmente absolvidos e libertados.
Resta incontroverso que a ora embargante no faltou com a verdade ao narrar os fatos,
nem se reportou ao ora embargado de maneira desrespeitosa. No nesses termos que
o pedido se coloca.
Por outro lado, parece-nos de fato inquestionvel que a balbrdia que marcou a
investigao policial da Chacina da Candelria se tornou fato indissocivel do prprio
crime, e que qualquer documentrio que se disponha a revisitar aquele triste episdio
cometeria falta jornalstica se no mencionasse as trapalhadas do inqurito.
Tambm no se questiona que aquele inglrio episdio faz parte de nossa Histria
coletiva, como um seu triste captulo, que convm recontar s presentes e futuras
geraes, para que no mais se repita, e para que se especulem as razes de tal mazela.
Mas no esta a questo central. No se quer negar imprensa o direito de recontar
fatos notrios, nem seus pormenores.
Quer-se, antes, chamar ateno para a necessria ponderao entre o direito de
informar, que diz com toda a coletividade, de um lado, e o direito vida privada e
intimidade, de outro - ambos, direitos fundamentais garantidos por clusula ptrea da
Constituio Federal (LGL\1988\3).
[...]
Mas, embora no haja dvida do interesse pblico em revisitar os fatos envolvidos na
investigao da Chacina da Candelria, ser correto supor que a omisso do nome e
imagem do autor, ora embargado, atentaria conta o interesse pblico?
Estaria a reportagem comprometida? Estaria comprometido o direito coletivo
informao, caso fosse poupada a imagem do autor e se usasse um pseudnimo?
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Isto o que a Lei impe para o caso de infraes cometidas por menores de idade,

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defesa dos direitos da criana e do adolescente que, porventura, tenha acabado de


cometer ato delituoso.
Sem dvida h, nisto, uma restrio informao; mas no nos parece que essa
restrio atente contra o interesse pblico, nem contra o interesse privado do veculo de
comunicao: a populao em geral no estar menos bem informada, nem estar o
meio de comunicao impedido de transmitir a noticia em sua essncia.
Igualmente, penso que, se houvesse sido atendido o clamor do ora embargado, tambm
nessa hiptese o distinto pblico no estaria menos bem informado sobre a Chacina da
Candelria, apenas e to-somente por ignorar o nome completo e a imagem de algum
que, acusado h mais de dcada da prtica de crime hediondo, foi absolvido
unanimidade pelo Tribunal do jri.
No seria leviano supor que o nome e a imagem do autor s foram memorizados por
pessoas de seu crculo de convivncia, pois a enorme maioria dos telespectadores,
minutos depois da exibio do programa, sequer lembraria o seu primeiro nome.
Da que, num juzo de ponderao, nos parea foroso concluir que a omisso do nome e
imagem do autor em nada comprometeria a qualidade jornalstica; mas, por outro lado,
a sua publicao repercutiu, severamente, no mbito da vida privada do ora embargado.
[...]
A atitude de poupar o autor, como visto, no prejudicaria o contedo informativo da
matria jornalstica; os fatos retratados no documentrio, ainda que pblicos e notrios,
e ainda que muito alm de um crime corriqueiro, havia se passado mais de uma dcada
atrs.
No havia qualquer atualidade na revelao da identidade daquele homem acusado
injustamente de to brbaro crime; no havia, tampouco, interesse pblico significativo
na divulgao desse pormenor. Bem ao revs, havia grande, e justificado receio daquele
homem em ter sua identidade religada ao episdio que, se foi triste para todo o nosso
Povo, foi calamitoso para a histria pessoal do autor.
A ora embargante, que entrou em contato com o embargado para dele tentar tomar
depoimento na forma de entrevista jornalstica, foi plenamente informada da vontade do
autor, de no se ver outra vez relembrado pelo infausto acontecimento.
[...]
Se o direito ao esquecimento vale para os que j pagaram por crimes que de fato
cometeram, com to maior razo se deve observ-lo em favor dos inocentes,
involuntariamente tragados por um processo kafkiano de eventos por si s nefastos para
sua vida pessoal, e que no se convm revolver depois que, com esforo, a vtima logra
reconstruir sua vida.
No vejo como concluir que nosso ordenamento jurdico, que protege o direito de
ressocializao do apenado e o direito do menor infrator, no proteja, com to mais
razo, a vida privada do inocente injustamente acusado pelo Estado.
Deveras, os valores sociais ora cultuados conduzem a sociedade a uma percepo
invertida dos fatos, o que gera tambm uma concluso s avessas: antes de enxergar
um inocente injustamente acusado, visualiza um culpado acidentalmente absolvido.
Por outro lado, o quantum da condenao imposta nas instncias ordinrias (R$
50.000,00) no se mostra exorbitante, levando-se em considerao a gravidade dos
fatos, bem como a slida posio financeira da recorrente, circunstncia que me faz
manter o acrdo tambm nesse particular.
12. Diante do exposto, nego provimento ao recurso especial.

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como voto.
RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)
VOTO
MINISTRA MARIA ISABEL GALLOTTI: Sr. Presidente, acompanho o voto de Vossa
Excelncia.
Ressalto que a controvrsia em exame nada se relaciona com censura, pois no foi
inibida a apresentao do episdio na televiso, a despeito da vontade em sentido
contrrio declarada pelo autor e da proteo ao direito de imagem consagrada no art. 20
do Cdigo Civil (LGL\2002\400) em vigor. Cuida-se, aps o fato consumado, de compor
os prejuzos alegados na inicial.
Registro que, neste caso, consta do acrdo recorrido que o autor alega ter tido que se
mudar da comunidade onde morava; sofreu ameaas, dio social contra si e seus
familiares; no foi admitido como porteiro; no recebeu servios de serralheria, e, da
anlise dos documentos dos autos, concluiu o acrdo de origem, textualmente, que a
posterior veiculao do episdio contra a sua vontade expressa no programa Linha
Direta, que declinou seu nome verdadeiro, reacendeu, na comunidade em que vivia o
autor, o interesse e a desconfiana de todos.
Penso, portanto, assim como V. Exa., que o episdio, famoso na histria recente
nacional, poderia ser rememorado sem mencionar o nome verdadeiro e a imagem do
autor, contra sua manifestao de vontade expressa. E quanto ao valor da indenizao,
tambm o mantenho.
Nego provimento ao recurso especial.
RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)
VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO MARCO BUZZI (Relator):
O direito ao esquecimento admitido pelo direito ptrio, mas o exame quanto ao seu
cabimento, por bvio, depende de cada caso concreto, conforme destacou o eminente
Ministro Antnio Carlos Ferreira.
Na hiptese em tela, como bem anotado pelo ilustre Relator, as instncias ordinrias
firmaram que no houve a divulgao de dados inverdicos. Os dados so verdadeiros.
Contudo, a reproduo em programa de TV do caso da chacina da Candelria, que um
fato internacionalmente conhecido, reacendeu a discusso e o interesse da comunidade
pelo episdio, ensejando situaes de desconfiana em relao pessoa do recorrido.
Mais do que isso, observa-se da moldura ftica j existente nos autos que o recorrido
precisou sair da comunidade em que residia, foi alvo de ameaas, perdeu oportunidade
de emprego, enfim, padeceu de uma srie de consequncias diretamente vinculadas
divulgao da matria.
Sem dvida, a posterior vinculao do episdio no programa Linha Direta, com meno
ao nome verdadeiro do recorrido, contra sua vontade expressa, fez renascer na
comunidade em que vivia o autor o interesse por esse episdio, e causou, como frisei, a
desconfiana de muitos que o cercavam.
Por essas razes, acompanho o voto do Relator, negando provimento ao recurso
especial, cumprimentando-o pela qualidade, como sempre, de suas ponderaes.
RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)

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RELATOR : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO


RECORRENTE : GLOBO COMUNICAES E PARTICIPAES S/A
ADVOGADOS : JOS PERDIZ DE JESUS E OUTRO(S)
JOO CARLOS MIRANDA GARCIA DE SOUSA E OUTRO(S)
RECORRIDO : JURANDIR GOMES DE FRANA
ADVOGADO : PEDRO DALCNTARA MIRANDA FILHO E OUTRO(S)
VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA: Sr. Presidente, atualizei a
quantia, joguei rapidamente no sistema, e o valor atualizado seria de R$ 76.000,00
(setenta e seis mil reais), que entendo ser at baixo em relao repercusso que o fato
trouxe para a vida do cidado.
Portanto, acompanho o voto de V. Exa., NEGANDO PROVIMENTO ao recurso especial.
CERTIDO DE JULGAMENTO
QUARTA TURMA
Nmero Registro: 2012/0144910-7
PROCESSO ELETRNICO
REsp 1.334.097 / RJ
Nmeros Origem: 20070010283198 200800148862 200900579 295699720078190001
PAUTA: 28/05/2013
JULGADO: 28/05/2013
Relator
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. HUGO GUEIROS BERNARDES FILHO
Secretria
Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI
AUTUAO
RECORRENTE : GLOBO COMUNICAES E PARTICIPAES S/A
ADVOGADOS : JOS PERDIZ DE JESUS E OUTRO(S)
JOO CARLOS MIRANDA GARCIA DE SOUSA E OUTRO(S)
RECORRIDO : JURANDIR GOMES DE FRANA
ADVOGADO : PEDRO DALCNTARA MIRANDA FILHO E OUTRO(S)

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ASSUNTO: DIREITO CIVIL - Responsabilidade Civil - Indenizao por Dano Moral


SUSTENTAO ORAL
Dr(a). JOS PERDIZ DE JESUS, pela parte RECORRENTE: GLOBO COMUNICAES E
PARTICIPAES S/A
CERTIDO
Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Quarta Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do
voto do Senhor Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Raul Arajo Filho, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Ferreira e Marco
Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator.
COMENTRIO
O DIREITO AO ESQUECIMENTO E AS CONDENAES PENAIS: UMA BREVE ANLISE DOS
ACRDOS PROFERIDOS PELO STJ NOS RECURSOS ESPECIAIS 1.335.153/RJ E
1.334.097/RJ
1. INTRODUO
A tutela dos direitos da personalidade um tema que vem sido debatido
extenuantemente nos dias atuais, em virtude das crescentes violaes a estes direitos
na sociedade de informao.
Hodiernamente, a tecnologia afigura-se ambivalente. Se por um lado favorece a
comunicao atravs do fluxo contnuo e veloz das informaes, por outro devassa a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, em propores
imensurveis.
Neste contexto, do mesmo modo que o desenvolvimento da informtica possibilitou o
enriquecimento da personalidade humana, atravs da simplificao das tarefas
cotidianas e do alargamento das possibilidades de acesso, de acmulo e a divulgao da
informao, tambm viabilizou o monitoramento do indivduo em tempo real.
Muitas informaes que hoje circulam na rede mundial de computadores, na mdia
impressa e televisiva, referem-se privacidade, honra e imagem dos cidados.
Posies polticas, orientao sexual, relaes pessoais, crenas, opinies, fotos, filmes,
fatos da intimidade e da vida privada e eventuais condenaes/absolvies penais, no
escapam dos vorazes olhos da tecnologia e sua infinita memria.
da natureza humana, entrementes, a busca constante pelo amadurecimento, pelas
transformaes e pela superao, sendo assim, o homem tem, inclusive, como recurso
psquico de construo de sua personalidade e de busca da manuteno de sua sade
mental e emocional, a possibilidade de a qualquer tempo (re)construir a sua vida,
alterando suas escolhas e opinies da forma que melhor lhe aprouver.
esta capacidade de transcender aquilo que de qualquer forma lhe traga dano, que
garante ao indivduo o exerccio de seu direito sade e ao livre desenvolvimento de sua
personalidade.
Neste contexto, o direito ao esquecimento tem aparecido na jurisprudncia dos tribunais
superiores como mais uma forma de proteo personalidade humana em face destas
novas formas de agresso dignidade humana.
2. O QUE O DIREITO AO ESQUECIMENTO?

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E o que seria este direito ao esquecimento, contemplado no Enunciado 531, aprovado


durante a VI Jornada de Direito Civil, promovido pelo Conselho Federal de Justia (CJF)
com a seguinte redao: A tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade de
informao inclui o direito ao esquecimento?
De forma sucinta, pode-se dizer que o direito ao esquecimento seria mais uma forma de
preservao da personalidade, posto que o indivduo depara-se hoje com uma
verdadeira impossibilidade de controlar e/ou apagar informaes que a ele dizem
respeito e que so disseminadas em larga escala pela Internet, principalmente, em razo
das ferramentas de busca. Seria, ento, um direito a se retirar do espao virtual, ou
esmo de outras mdias, informaes que no deseja mais compartilhar, ou que lhe
causem grave dano existencial.
Assim, se no passado o esquecimento era algo natural e as recordaes eram a exceo,
a sociedade da informao inverteu esta lgica, pois hoje a manuteno da informao
pelo maior tempo possvel transformou-se numa epidemia.
3. ALGUNS FUNDAMENTOS DO DIREITO AO ESQUECIMENTO
Como consta expressamente no prprio Enunciado, o intuito primordial do direito ao
esquecimento a adequada proteo da dignidade da pessoa humana, estando, pois,
implcito tanto na regra geral de tutela da personalidade inerente a esta tutela, como
tambm no art. 5., X, da CF/1988 (LGL\1988\3) que trata da inviolabilidade da
intimidade, da vida privada, da honra e da imagem.
Na sociedade de informao a vulnerabilidade do indivduo em face da tecnologia roga
uma tutela dos direitos da personalidade muito mais efetiva por parte do Estado, em
virtude da grande diversidade dos mecanismos de violao.
A separao entre o espao pblico e o espao privado tem sido diluda pelo avano da
informtica, todavia, muito embora o desenvolvimento tecnolgico imponha novos
limites, ele no pode por si s determinar qual ser o espao reservado privacidade,
sob pena do indivduo ter que viver encapsulado, protegido, apenas, enquanto
permanecer adstrito aos seus pensamentos.
A rede mundial de computadores determina quais sero as lembranas duradouras,
colocando-as como uma lana constantemente apontada para sua vtima,
impossibilitando-a de reconstruir a sua vida, a sua imagem, a sua honra e a sua
privacidade.
Se o esquecimento sempre foi algo natural no mundo real, uma vez digitalizada a
informao, este processo revertido em memria constante e inexpugnvel, ainda que
traga reflexos desumanos e degradantes ao indivduo.
No mbito da psicologia, contudo, o esquecimento de determinadas situaes est
relacionado necessidade de superao de traumas e a reconstruo saudvel da
personalidade e da histria individual da pessoa, o esquecimento, portanto, tem uma
funo seletiva e adaptativa. Esquecer , assim, uma necessidade humana.
Isto posto, o direito ao esquecimento representa a possibilidade que o sujeito possui de
se afastar temporal, emocional e psicologicamente de um fato passado, cujo contedo
deseja ver superado e longe de si e dos outros.
Por fim, o direito ao esquecimento acaba por transcender a tutela da personalidade, uma
vez que se trata tambm de uma questo de sade na medida em que pe em risco a
higidez fsica, mental e emocional do ser humano. Mais do que um direito, esquecer
uma necessidade.
4. O DIREITO AO ESQUECIMENTO E AS CONDENAES PENAIS
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A questo que se coloca : quais os tipos de informao estariam albergados no mbito


de proteo do direito ao esquecimento. Poderiam os indivduos escrever uma nova
histria de vida?
A princpio, o direito ao esquecimento ofertaria a possibilidade de apagar todas as
informaes, publicadas de maneira voluntria ou no, em determinado momento, mas
que atualmente, por qualquer motivo, afrontem a dignidade e o livre desenvolvimento
da personalidade individual, atravs da outorga incessante de lembranas, sem qualquer
interesse pblico, que agridam o sujeito.
Para alguns autores, o direito ao esquecimento inclui o cancelamento de um dado
pessoal que foi obtido legitimamente para que seja retirado quando se esgotar a
finalidade para a qual foi obtido.
Equivaleria, portanto, a tornar realidade o poder de qualquer cidado de dispor de toda a
informao da qual titular. E a que a memria digital no se transforme em algo
perptuo.
No se busca a supremacia do direito ao esquecimento sobre a liberdade de informao,
o que se combate o superinformacionismo causador de danos e em grande parte das
vezes, sem justificvel interesse pblico.
No que toca, especificamente, s condenaes penais, acredita-se que a quando a pena
integralmente cumprida e o lapso temporal da reincidncia se esgota, o indivduo tem
o direito e, por que no, a necessidade de reconstruir a sua vida. Desta feita, aluses
injustificadas ao fato punvel comprometem, significativamente, este intento, alm de
comprometer a reintegrao social do autor do fato.
Neste ponto, interessante analisarmos dois julgados recentes proferidos pelo STJ que
trazem as duas posies, uma no sentido de afastar (REsp 1.335.153/RJ) e outra, no
sentido de acolher (REsp 1.334.097/RJ) a aplicao do direito ao esquecimento, ambos
da relatoria do Min. Luis Felipe Salomo.
Apesar de envolverem praticamente o mesmo tema: o cometimento de um crime no
passado h uma diferena importantssima entre eles: o REsp 1.335.153/RJ refere-se
perspectiva de parentes da vtima, enquanto o REsp 1.334.097/RJ tratado sob a
perspectiva do acusado pela prtica de um crime que restou, posteriormente, absolvido.
Vejamos.
No REsp 1.335.153/RJ, os autores so irmos de uma vtima (A.C.) que foi
assassinada no ano de 1958, alegam que a veiculao de um documentrio em rede
nacional (Linha Direta Justia), sem o consentimento dos familiares do nome, da
imagem e das circunstncias do fato, reabriu antigas feridasj superadas quanto
morte de sua irm. Desta feita, buscam a proclamao do seu direito ao esquecimento,
de no ter revivida, contra a vontade deles, a dor antes experimentada por ocasio da
morte de A. C., assim tambm pela publicidade conferida ao caso dcadas passadas.
O recurso foi negado por maioria de votos, alegando-se que um crime de repercusso
nacional, a vtima por torpeza do destino frequentemente se torna elemento
indissocivel do delito, circunstncia que, na generalidade das vezes, inviabiliza a
narrativa do crime caso se pretenda omitir a figura do ofendido, assim, no alcana o
caso dos autos, em que se reviveu, dcadas depois do crime, acontecimento que entrou
para o domnio pblico, de modo que se tornaria impraticvel a atividade da imprensa
para o desiderato de retratar o caso A. C., sem A. C..
Ressaltam que em matria de responsabilidade civil, a violao de direitos encontra-se
na seara da ilicitude, cuja existncia no dispensa tambm a ocorrncia de dano, com
nexo causal, para chegar-se, finalmente, ao dever de indenizar. No caso de familiares de
vtimas de crimes passados, que s querem esquecer a dor pela qual passaram em
determinado momento da vida, h uma infeliz constatao: na medida em que oPgina
tempo
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passa e vai se adquirindo um direito ao esquecimento, na contramo, a dor vai


diminuindo, de modo que, relembrar o fato trgico da vida, a depender do tempo
transcorrido, embora possa gerar desconforto, no causa o mesmo abalo de antes.
Por afim, asseveram que a reportagem contra a qual se insurgiram os autores foi ao ar
50 anos depois da morte de A. C., circunstncia da qual se conclui no ter havido abalo
moral apto a gerar responsabilidade civil.
Aqui ntido o confronto entre a liberdade de expresso vs. direitos da personalidade.
Neste sentido, preciso indagar se este fato histrico possui tamanha relevncia e
interesse pblico a ponto de se sobrepor ao direito dos autores de no reviverem estas
lembranas.
Com o devido respeito, o argumento de que a dor vai diminuindo, de modo que,
relembrar o fato trgico da vida, a depender do tempo transcorrido, embora possa gerar
desconforto, no causa o mesmo abalo de antes de tamanha subjetividade e to
carente de fundamentao que no nos deteremos a ele, at porque, o ponto chave da
questo est na possibilidade de esquecer fatos histricos de grande repercusso social,
por uma razo de cunho pessoal. Explica-se. Na ponderao de valores igualmente
constitucionais liberdade de informao e direitos da personalidade, qual deve, no
caso concreto, prevalecer.
Neste sentido, para alm de todas as discusses que podem aparecer sobre o
sensacionalismo e a excessiva explorao miditica de alguns tipos de programas
televisivos, acredita-se que com relao aos fatos histricos, sob a perspectiva das
vtimas indiretas (irmos de A.C.), o interesse pblico (expresso reconhecidamente
perigosa no que tange delimitao de seu contedo) e a liberdade de expresso devem
prevalecer, tendo em vista que apesar do inegvel abalo aos familiares, no haveria no
caso concreto uma injusta agresso a direito da personalidade, nem mesmo abuso de
direito capazes de ensejar a responsabilidade civil, conforme salientou o julgado. A dor
da perda da irm sempre existir e tudo que remeta ao fato, trar um dissabor. Ocorre
que a mera narrao histrica do incidente, para alm deste incmodo, no violou
direitos e no constituiu uma injusta agresso, na medida em que no houve uma super
exposio miditica da figura da vtima ou mesmo de seus familiares, versando o
documentrio sobre o fato que envolvia a pessoa e no sobre a pessoa envolvida no
fato.
Situao bastante diversa aquela trazida pelo REsp 1.334.097/RJ, em que o autor
busca ver reconhecido o seu direito ao esquecimento um direito de no ser lembrado
contra sua vontade, especificamente no tocante a fatos desabonadores, de natureza
criminal, nos quais se envolveu, mas que, posteriormente, fora inocentado, uma vez
que teve seu nome e imagem igualmente veiculados no documentrio Linha Direta
Justia sobre a Chacina da Candelria, reascendendo uma desconfiana da sociedade
com relao sua ndole.
Ora, conforme salientado anteriormente, se os condenados que cumpriram pena tem o
direito, aps decorrido o lapso temporal da reincidncia, de terem seus registros de
condenao excludos do Instituto de Identificao, o que dizer daqueles que foram
acusados e sagraram-se inocentes ao final de um processo criminal que, por si s,
absolutamente estigmatizante? Haveria alguma razo plausvel para continuarem
expostos ao julgamento popular?
No h dvidas que, como consta da louvvel fundamentao do acrdo suprarreferido,
ao crime subjaz o interesse pblico, todavia, este acaba sendo em alguma medida,
satisfeito pela publicidade do processo penal, finca razes essencialmente na fiscalizao
social da resposta estatal que ser dada ao fato e, em sendo assim, o interesse pblico
que orbita o fenmeno criminal tende a desaparecer na medida em que tambm se
esgota a resposta penal conferida ao fato criminoso, a qual, certamente, encontra seu
ltimo suspiro, com a extino da pena ou com a absolvio, ambas consumadas
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irreversivelmente. E nesse interregno temporal que se perfaz tambm a vida til da


informao criminal, ou seja, enquanto durar a causa que a legitimava. Aps essa vida
til da informao seu uso s pode ambicionar, ou um interesse histrico, ou uma
pretenso subalterna, estigmatizante, tendente a perpetuar no tempo as misrias
humanas.
A possibilidade de se reconhecer ao condenado (frisa-se que o autor do presente recurso
foi absolvido), o fim dos efeitos da condenao e, consequentemente, o interesse pblico
na publicidade daquele fato vai ao encontro do preceito da funo ressocializadora da
pena.
Ademais, a prpria Constituio Federal (LGL\1988\3) preceitua no art. 5., III que
ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante e ainda
no inc. XLVII, b no haver penas: de carter perptuo. Ora, no permitir que o
indivduo possa reconstruir a sua vida no seria um tratamento desumano e degradante?
Impor as consequncias de uma condenao para alm do prazo estabelecido pelo
ordenamento jurdico no seria uma forma transversa de se perpetuar a pena?
Neste sentido, muito pertinente a colocao de Carnelutti: () as pessoas creem que o
processo penal termina com a condenao e no verdade; as pessoas creem que a
pena termina com a sada do crcere, e no verdade; as pessoas creem que o crcere
perptuo seja a nica pena perptua; e no verdade. A pena, se no mesmo sempre,
nove vezes em dez no termina nunca. Quem em pecado est perdido. Cristo perdoa,
mas os homens no.
Por fim, conforme salientou o Min. Luis Felipe Salomo, o reconhecimento do direito ao
esquecimento dos condenados que cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos
que foram absolvidos em processo criminal, alm de sinalizar uma evoluo cultural da
sociedade, confere concretude a um ordenamento jurdico que, entre a memria que
a conexo do presente com o passado e a esperana que o vnculo do futuro com o
presente , fez clara opo pela segunda. E por essa tica que o direito ao
esquecimento revela sua maior nobreza, pois afirma-se, na verdade, como um direito
esperana, em absoluta sintonia com a presuno legal e constitucional de
regenerabilidade da pessoa humana.
5. CONSIDERAES FINAIS
A existncia de um direito ao esquecimento advm da necessidade de se solucionar
eventuais conflitos existentes entre o direito informao e a liberdade de expresso vs.
a dignidade da pessoa humana, os direitos da personalidade e o direito sade.
Diante disto, cabe ao intrprete do Direito a ponderao de qual princpio deve
prevalecer no caso concreto a fim de se realizar, na maior medida possvel, a justia,
adequando a aplicao das normas jurdicas realidade social.
Os universos ciberntico e televisivo do s violaes privacidade uma proporo
global e eterna. O controle sobre o comportamento humano e a sua sujeio a uma
implacvel memria escraviza o homem e o mantm prisioneiro perptuo de uma rede
tirana, expropriando-o de sua dignidade, na medida em que impede a superao e a
reconstruo de sua personalidade.
No que tange esfera psicossocial, a impossibilidade de se apagar informaes
acabam, de certa forma, inviabilizando a mudana de vida do ser humano, impedindo a
construo de uma nova realidade o que, certamente, impe ao indivduo sofrimentos
imensurveis juridicamente. A impossibilidade de transcender situaes e de reconstruir
a personalidade gera inmeros transtornos psquicos.
Em consonncia com este entendimento em dezembro de 2008 foi lanado pelo
Conselho Nacional de Justia (CNJ) e pelo Supremo Tribunal Federal (STF) o programa
Comear de Novo, cujo objetivo a facilitao da reinsero dos presidirios
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mercado de trabalho aps o cumprimento da pena, alm de oferecer educao e


capacitao profissional que visa favorecer a reintegrao e o convvio social do
indivduo.
Neste contexto, a permisso ampla e irrestrita a que um crime e as pessoas nele
envolvidas sejam retratados indefinidamente no tempo a pretexto da historicidade do
fato pode significar permisso de um segundo abuso dignidade humana,
simplesmente porque o primeiro j fora cometido no passado. Por isso, nesses casos, o
reconhecimento do direito ao esquecimento pode significar um corretivo tardio, mas
possvel das vicissitudes do passado, seja de inquritos policiais ou processos.
No momento em que dignidade da pessoa humana, alicerce do ordenamento jurdico,
funciona como clusula geral para a tutela da personalidade humana, o livre
desenvolvimento do indivduo deve ser tutelado de maneira sistmica e o mais
abrangente possvel.
Desta forma, a tutela do direito ao esquecimento apresenta inmeras facetas, mas um
ponto primordial: o homem no pode se tornar refm de um mundo virtual e miditico
que perpetua informaes de maneira desumana e degradante.
JLIA GOMES PEREIRA MAURMO
Mestre e Doutoranda em Direito Constitucional pela PUC-SP. Professora de Direito Penal
e de Direito Constitucional.
1.. En su clebre relato Funes el memorioso, Jorge Luis Borges imagina a un personaje
al que una cada del caballo le ha provocado la incapacidad de olvidar. Durante 19 anos,
Ireneo Funes vivi como quien suea; despus del accidente adquiri una descomunal
cultura libresca. Sin embargo, es incapaz de pensar en ideas generales, platnicas; su
memoria perfecta le impide ir ms all de las palabras. No es capaz de generalizar ni de
hacer abstracciones, los demasiados rboles de su memoria perfecta le impiden ver el
bosque Del pensamiento. La hiptesis de Borges demostr rebasar la ficcin cuando hace
tres anos Joshua Foer entrevist a la mujer que la literatura clnica conoce como AJ, una
empleada administrativa de California que recuerda perfectamente cada da de su vida
desde que tena 11 anos. Esta memoria incontrolable y automtica, como una pelcula
que nunca se detiene, ha terminado provocndole una especie de vasallaje cerebral.
Tanto ella como otras personas que padecen el llamado sndrome hipertimstico no han
demostrado ser mucho ms inteligentes ni ms felices que el resto de los mortales. Los
neurlogos arguyen que el olvido es parte central de la experiencia humana y del
proceso mismo del pensamiento; la vasta red de sinapsis de un crebro normal se veria
desbordada si recordramos exactamente cada hecho del pasado y cada estmulo que
recibimos. Se trata, por supuesto, del esbozo de un asunto muy complejo: hay
diferentes tipos de memoria, condiciones que facilitan recuerdos, olvidos traumticos
pero todo parece indicar que el olvido cumple no solo con la segunda ley de la
termodinmica, sino tambin con ciertos requerimientos evolutivos. Ms que una
limitacin, se trata de una necesidad humana.
2.. CARNELUTTI, Francesco. As misrias do processo penal. Campinas: Conan, 1995. p.
77.
do autor seria maculada, caso se ocultassem o nome e a fisionomia do recorrido,
ponderao de valores que, no caso, seria a melhor soluo ao conflito.
19. Muito embora tenham as instncias ordinrias reconhecido que a reportagem se
mostrou fidedigna com a realidade, a receptividade do homem mdio brasileiro a
noticirios desse jaez apta a reacender a desconfiana geral acerca da ndole do autor,
o qual, certamente, no teve reforada sua imagem de inocentado, mas sim a de
indiciado. No caso, permitir nova veiculao do fato, com a indicao precisa do nome e
imagem do autor, significaria a permisso de uma segunda ofensa sua dignidade, s
porque a primeira j ocorrera no passado, uma vez que, como bem reconheceu o
acrdo recorrido, alm do crime em si, o inqurito policial consubstanciou
uma
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reconhecida vergonha nacional parte.


20. Condenao mantida em R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), por no se mostrar
exorbitante.
21. Recurso especial no provido.
Comentrio
Tratou-se de recurso especial julgado pela 4. T. do STJ, que, sob a relatoria do Min.
Lus Felipe Salomo, negou provimento ao recurso para manter a condenao da
empresa Globo Comunicaes e Participaes S.A. ao pagamento de indenizao por
dano moral no valor de R$ 50.000,00.
A lide decorreu de veiculao de documentrio televisivo a respeito do envolvimento do
Autor na chamada Chacina da Candelria, atribuindo a ele a prtica de crime quando j
passados mais de 13 anos da data do fato. Argumentou o autor, em sua petio inicial,
que a veiculao sem a sua autorizao revolveria situao j superada e afetaria a sua
paz, o direito ao anonimato e privacidade pessoal. Em sede de sentena, o Magistrado
optou por mitigar os direitos individuais do autor, entendendo pela licitude do
documentrio.
Submetida a matria apreciao do TJRJ, a sentena foi reformada para condenar a
Radiodifusora ao pagamento de indenizao no valor de R$ 50.000,00, por constituir a
matria jornalstica abuso de direito e violao imagem do autor.
Interposto recurso perante o STJ, a Turma, por unanimidade, manteve o acrdo e a
condenao proferidos pela 2. instncia, sob o fundamento de que a tutela do direito ao
esquecimento encontra respaldo na legislao ptria, representando uma forma de
efetivao do princpio da dignidade da pessoa humana.
Sabrina Cardoso Bernardo
Especialista em Ordem Jurdica e Ministrio Pblico pela Fundao Escola Superior do
Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Advogada.

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