Expediente

JR-CI-01
Especialista

00100-2014-0-0501-

: Otoniel Paul Ochoa

Roca
Cuaderno : principal
Escrito N
: 01
Sumilla
:Demando Nulidad de
Acto Jurdico
_____________________________________

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN MATERIA CIVIL DE

LIMA

MARIELA

NINAHUANCA

SNCHEZ, FISCAL AD HOC, de la Quinta Fiscala de

Familia y Civil del distrito judicial de Lima, designada
mediante Resolucin de la Fiscala de la Nacin, N 3410,
de fecha 16 de julio del ao 2014, identificado con D.N.I.
N 20534704, con domicilio en el Jr. Sol N 423 - del
Distrito de Lima, y con domicilio procesal en el mismo
distrito judicial Casilla Electrnica de Notificaciones N
1045, a Usted respetuosamente digo:

I.

COMPARECENCIA,

DOMICILIO PROCESAL; Y DEMANDADO

1.1. Que, invocando legitimidad e inters para obrar, en mi

condicin de FISCAL AD HOC, conforme acredita la
Resolucin de la Fiscala de la Nacin, N 1324, de fecha
15 de enero del ao 2015, procedo a apersonarme a la
presente litis, para lo cual adjunto copia simple de mi
D.N.I. y la Resolucin antes sealada (anexo 1 y 2).

1.2. Asimismo ratifico como mi domicilio procesal en la

Casilla Electrnica N 1045, a la cual vuestro despacho
deber hacer llegar todas las notificaciones y partes que se
originen en el desarrollo del proceso.

1.3. DIRIJO LA DEMANDA CONTRA:

La

MUNICIPALIDAD

DISTRITAL

SAN

MARTIN,

PROVINCIA DE LIMA, institucin que debe comparecer a

este proceso a travs de su Alcalde o Funcionario
Delegado, autorizado por Acuerdo de Consejo y Resolucin
de Alcalda.
Asimismo, dirijo la accin contra los seores ROBERTO
HUAMN TOMASEVICH y ALEBERTO THIJS GRIJPA.

1.4. DOMICILIO DE LOS DEMANDADOS:

La demanda deber ser notificada en la oficina de la

Municipalidad Distrital, sito en la Plaza de Armas del
Distrito de San Martn.
Del

mismo

modo,

TOMASEVICH

los

seores

ALEBERTO

ROBERTO

THIJS

GRIJPA,

HUAMN
fijan

su

domicilio real en el Jr. Los Andes N 1234, del Distrito de

San Martin- Lima.

III.- PETITORIO:

Que, solicito a Usted, Seor Juez, declarar nulo el

acta de matrimonio de fecha ocho de diciembre del

ao 2014, otorgada por la Municipalidad San Martn
Lima, que reconoce el matrimonio entre Sr. ROBERTO
HUAMN TOMASEVICH y el Sr. ALBERTO THIJS
GRIJPA; registrado en el Tomo II, del Bienio 20132015.
Que, asimismo solicito a Usted, Seor Juez, declarar

nulo el acto jurdico consistente en el matrimonio

celebrado entre ROBERTO HUAMN TOMASEVICH y
ALBERTO THIJS GRIJPA, en la Municipalidad Distrital
de San Martn el da 8 de diciembre del ao 2014.
IV.-

FUNDAMENTOS

DE

HECHO DE LA DEMANDA:
i) Consecucin de hechos

al

da 8 de diciembre 2014.

1) La primera semana del mes de noviembre del ao

en mencin, los seores ROBERTO HUAMN
TOMASEVICH

ALBERTO

THIJS

GRIJPA,

se

apersonaron a la Municipalidad Distrital de San

Martin

para

solicitar

informacin

sobre

los

requisitos para contraer matrimonio civil en dicha

comuna.

2) Al cabo de quince das los seores HUAMN y

THIJS,

despus

de

recabar

los

requisitos

correspondientes acudieron a la municipalidad

para iniciar los trmites del matrimonio, siendo
admitido a trmite

inmediatamente y con mucho

agrado por el Burgomaestre, quien no prescribi

observancia alguna sobre ello.
3) Que, el Alcalde despus de haber dejado en claro
su afinidad con esta unin, procede evidentemente
a su aceptacin y se fija la fecha del matrimonio
civil para el 8 de diciembre del ao en curso.
4) Que, al cabo de los das corrientes, la celebracin

acto matrimonial entre los seores ROBERTO

HUAMN TOMASEVICH y ALBERTO THIJS GRIJPA
tiene lugar el 8 de diciembre del ao 2014.
Celebrado en acto pblico por el Sr. Andrs Prez
Arones, alcalde la Municipalidad de San Martin Lima, llevado a cabo sin ningn contratiempo
formal ni material, y con la concurrencia de una
numerosa prensa por el singular suceso.
5) Posteriormente,

el

Burgomaestre

rindi

declaraciones a la prensa all presente sealando

que: decidi celebrar el matrimonio en nombre

del Derecho a la Igualdad , no obstante, haciendo

una interpretacin personalsima del Art.2.24.a
de la Constitucin Poltica vigente, sentenci la
siguiente frase: lo que no est prohibido est

permitido; si la ley no sanciona con nulidad un

acto jurdico, significa que dicho acto es vlido
denotando

la

lgica

de

dicho

razonamiento

personal y no acorde a Derecho.

ii)

Creencia,

ideologa

sentimientos

personales

particulares

del

burgomaestre.

1) El Sr. Andrs Prez Arones, actual Burgomaestre

de la Municipalidad de San Martin, ocupa el silln
municipal por cuarta vez, tras ser relecto el 05 de
octubre del 2014.
2) En su ltima campaa electoral, el burgomaestre,
manifest pblicamente compartir los ideales de
igualdad y equidad de gnero que profesa la
comunidad

LGTBI,

asimismo

afirmo

que

les

brindar todo su respaldo tras ser electo y se

integr a la lucha por la garanta de sus derechos
con propuestas innovadoras para ello (anexos 6).
3) En dicha campaa electoral, se observ que la
gran

mayora

de

simpatizantes

que

lo

acompaaban vean en l un apoyo a la concrecin

de sus ideales de igualdad y no discriminacin por
motivo de orientacin sexual.
4) Los seores HUAMN y THIJS precisamente
conocedores

de

la

posicin

ideolgica

del

burgomaestre se apersonaron a su despacho

augurando la aprobacin de su pedido.
5) El Alcalde, notablemente acoge su pedido con
agrado pues est en manifiesto acorde a sus
sentimientos afines al matrimonio de parejas del
mismo sexo.
6) Lo mencionado en los literales anteriores, resulta
relevante para usted, seor juez, pues acredita la
posicin

particular

sentimental

del

burgomaestre con clara influencia en su actuar

como funcionario pblico, quien por lo mismo,
tiene por ley sujetarse a lo establecido en el
ordenamiento jurdico en relacin la garanta del
orden pblico y las buenas costumbres de los
peruanos. Es decir, queda en manifiesto su inters
particular sobre el inters social (colectivo).

iii) Matrimonio

Familia

en

nuestra sociedad peruana

1)

El matrimonio en nuestra legislacin es la

unin

voluntariamente

concertada

por

un

varn y una mujer legalmente aptos para ella y

formalizada con sujecin a las disposiciones
legales, a fin de hacer vida en comn.

2)

En la actualidad el matrimonio es entendido

como el conjunto de normas, formalidades,
deberes, obligaciones, derechos y relaciones a
que

deben

someterse,

sin

posibilidad

de

negociar, quienes deseen casarse.

3)

En efecto, el matrimonio propone fundar una

familia, crear una comunidad plena de vida,
concebir

hijos,

educarlos;

ya

que

es

un

elemento vital de la sociedad; es, en fin, una

institucin natural.

4)

El matrimonio es concebido por la mayora de

peruanos como una unin sacramental donde
las parejas consagran su amor con fines de
compartir una vida en comn y apoyarse para
enfrentar juntos la vida.

5)

En el fondo el matrimonio no es otra cosa que

la unin sexual reconocida por la ley, mientras
la familia es la agrupacin constituida por el
padre, la madre y los hijos, creado a su vez un
hogar en principio.

6)

As, desde una perspectiva jurdica tradicional

la familia est formada por vnculos jurdicos
familiares que hayan origen en el matrimonio,
en la filiacin y en el parentesco.

7)

As, a la familia podemos definir como la

estructura familiar originada en el matrimonio
o la unin concubinaria de una pareja en la
cual uno o ambos de sus integrantes tienen
hijos provenientes de una relacin previa.

iv)

Razones

sociales

que

no

legitiman el matrimonio de
personas del mismo sexo en
nuestra sociedad.

Nuestra

sociedad

conservadoras

peruana

de

caractersticas

enraizamientos

religiosos

profundos (como lo prueba nuestra Carta Magna al

invocar en su prembulo al Dios Todo poderoso)
que

constituye

intenciones,

la

declaracin

buscando

elaborar

referencias y principios.
cuenta

que

encuentra

sociedad

preparada

para

actos

fe

de

un

marco

de

Por lo cual se cae en

nuestra

moralmente)

de

que

peruana
validar

aun

no

(ya

conciba

se
sea

como

impropios. De otro lado, las declaraciones vertidas

por el monseor Juan Luis Cipriani ante el sonado
proyecto
demuestra

de

ley

de

la

unin

civil,

tambin

ideolgicamente a la iglesia como su

ms notable opositor, que cubre adems a sus miles

de fieles. Del mismo modo la encuesta realizada a
partir de la discusin por el proyecto de ley nos

deja ver la oposicin de la sociedad peruana ante

hechos como este.
De otro lado, se sabe que muchos pases han
legislado sobre el matrimonio homosexual, sin
embargo frente a nuestra realidad se entiende que
ni nuestro ordenamiento jurdico ni la sociedad se
encuentran en condiciones para concebirla, por lo
que se descarta bajo el principio de soberana la
adopcin de normas jurdicas extracontextuales.
VI.- FUNDAMENTOS DE DERECHO y
JURIDICOS:
i)

La

Constitucin

Poltica

del

Per:

Artculo 4

La comunidad y el Estado protegen especialmente

al nio, al adolecente, a la madre y al anciano en
situacin de abandono. Tambin protege a la

familia y promueven el matrimonio. Reconocen

a estos dos ltimos como institutos naturales y
fundamentales de la sociedad. La forma del
matrimonio y las causas de separacin y de

disolucin son reguladas por la ley.

Del presente artculo queda claro que la familia

constituye el ncleo fundamental de la sociedad, y
como tal, las leyes nacionales y los instrumentos
internacionales buscan su proteccin y su unidad.
De

ah

que,

taxativamente
natural

nuestra
al

Carta

Magna

reconozca

como

institucin

matrimonio

y fundamental; entendindose con ello,

como institucin profundamente arraigado en el

tejido social, concebido como la unin heterosexual
en

el

seno

de

la

naturaleza

ligado

indisolublemente como tal a la historia. Por tanto,

reconocidos por el ordenamiento jurdico y la
sociedad misma como digno de proteccin y tutela
jurdica. Asimismo, agrega el prrafo constitucional
que

el

matrimonio

prescribe

su

forma

de

conformidad a lo que regula la ley, dicho de

literalmente para ser aplicada en ese entendido y
no en otro, validando solamente el matrimonio
entre un varn y una mujer como lo seala la
legislacin.

ii)

La

Constitucin

Poltica

del

Per:

Artculo 5

La unin estable de un varn y una mujer,

libres de impedimento matrimonial, que forman
un hogar de hecho, da lugar a una comunidad
de bienes sujeta al rgimen de la sociedad de
gananciales en cuanto sea aplicable.
Se entiende que esta disposicin constitucional solo
reconoce el matrimonio entre un varn y una mujer
al igual que la unin de hecho formada tambin
solo por ellos.

Entendido que comparten los

juristas, como Chanam Orbe1, que conciben al

matrimonio como: la unin de dos personas (varn
y mujer), reconocida por el Derecho, investida de
ciertas

consecuencias

jurdicas

dirigidas

al

establecimiento de una plena comunidad de vida.

En la cual se verifica esta nica unin vlidamente
tutelada por el Derecho y reconocida plenamente
por esta, siendo por ello innecesario la dacin de
otra disposicin que prohba o permita la unin de
lo que la ley no lo establece.
1

Chanam Orbe Ral. Diccionario Juridico.Ediciones Legales. Per.2012 . pg. 67.

iii) El

Ttulo

Preliminar

del

Cdigo Civil en su Art. V

Es nulo el acto jurdico que contrario a las

leyes que interesan al el orden pblico o las
buenas costumbres. Disposicin concordada con
el artculo 219.8 del mismo cuerpo normativo.
Que por la naturaleza del presente caso entra a
tallar, con notable relevancia, la comprensin de los
hbitos

invertebrados

de

la

sociedad

peruana

encadenado a las reglas de moral colectivas que

establecen como pilar y lmite del ordenamiento
jurdico.
Para su comprensin la jurisprudencia peruana
aporta precisiones sobre ello:
En la Casacin N3702-2000-Moquegua, p.7783. La
Corte considera que El artculo quinto del ttulo
preliminar del cdigo civil, contiene una causal de
nulidad de los actos jurdicos, precisando que estos

sern nulos entre otros supuestos si son contrarios

a las leyes que interesan al orden pblico; debiendo
entenderse por orden publico

<<conjunto

de normas

jurdicas que el Estado considera de cumplimiento

ineludible, y que de cuyos mrgenes no puede
escapar ni la conducta de los rganos del Estado, ni
la de los particulares, para lo cual el Estado
compromete sus atribuciones coercitivas, de ser
necesario

recurrir

ellas.

Refiriendo

as

el

cumplimiento de lo consagrado por el ordenamiento

jurdico sin justificacin vlida para no hacerlo.
MARCIAL RUBRIO CORREA2 define el orden pblico
como

el

conjunto

de

disposiciones

imperativas.

Asimismo, LOHMANN LUCA DE TENA sostiene que:

es la concordancia de con un sistema que no
solamente es normativo sino tambin ideolgico y se
manifiesta a travs de las normas imperativas 3 . Por lo
que, se constituye como el fundamento capital de todo
Estado de Derecho; su respeto y cumplimiento la
extensin material para la finalidad de bien social y
desarrollo personal de forma integral del ser humano
2

Marcial Rubrio Correa. Ttulo Preliminar. Fondo editorial de la pontifica Universidad Catlica del Per,
1993, pg. 100.

LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Reforma del Ttulo Preliminar del

Cdigo Civil. Lima INDEJ y Gaceta Jurdica, 1988. Pg.61.
3

en su ser coexistencial.
Juan Espinoza Espinoza afirma que: el orden pblico
es el conjunto de principios fundamentales y de inters
general (aunque no se trate de normas concretas)
sobre los que apoya el ordenamiento jurdico de un
determinado Estado4.

Dejando en manifiesto que el

orden pblico constituye los principios de base de

nuestro ordenamiento social dentro de la cual son
esenciales.
Todo ello demuestra que el acto que contravenga lo
dispuesto

ser

nulo

en

tanto

atenta

con

estos

principios consagrados que se resguardan la armona

social y el Estado de Derecho, que en buena medida
arraiga al caso subexmine.

iv)

El Cdigo Civil en su Art.

234 y sus concordantes.

El

matrimonio

es

la

unin

voluntariamente

concertada por un varn y una mujer legalmente

aptos para ella y formalizada con sujecin a la
4

ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los Principios Contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano de
1984. Fondo editorial de la pontifica Universidad Catlica del Per, 2005. Pg.261.

disposicin de este cdigo, a fin de hacer vida en

comn.

El artculo en mencin, prescribe taxativamente que el

matrimonio ES la unin de un varn y una mujer, no
dejando otra opcin de concebirla, pues as se
prescribe de modo expreso, quedando en manifiesto el
carcter heterosexual y monogmico del matrimonio.

En su mayora, los juristas y doctrinarios concuerdan

que de la norma subexamen

se desprende que el

matrimonio es un acto eminentemente heterosexual y

monogmico, quedando proscrita las uniones grupales
u homosexuales. Como lo sostienen Walter Gutierrez y
Alfonso Rebaza al afirmar que: el matrimonio entre
personas del mismo sexo se encuentra prohibido en
nuestro pas. As lo dispone tanto el propio artculo
234 del Cdigo Civil como el artculo 5 de la
Constitucin Poltica del Per5. Lizardo Taboada6,
afirma que es obvia la posicin de legislador peruano
al validar solamente el matrimonio entre personas de
5

Walter Gutierrez Camacho y Alfonso Rebaza Gonzales. Definicin de matrimonio e igualdad de los conyugues
en Cdigo Civil Comentado. Editorial Gaceta Jurdica. 2003. Pg.25
6
Lizardo Taboada Cordova. Nulidad del acto Juridico. Editorial GRIJLEY. 3ra Edic. Per.2015. pg. 133.

sexo opuesto.

Para una integral interpretacin, es necesario analizar

su naturaleza jurdica e histrica, as: veremos que
existe una perspectiva que lo relaciona como un
sacramento. De otro lado, el enfoque civil tradicional
postula7 que en el matrimonio concurren todos los
elementos esenciales de los contratos, pero no un
simple contrato sino un acto de poder estatal o un acto
jurdico complejo. Tambin, se observa que su estudio
acoge la posicin que sostiene que el matrimonio es
una institucin. De tal modo que, nuestro cdigo
advierte ambas posiciones para su examen.

En definitiva, se colige que el anlisis de dicho

artculo, se observa bajo la lupa de la interpretacin
contrario censu, con la cual, no vendra a calificar con
la categora de matrimonio aquello que no es la unin

voluntariamente concertada por un varn y una

mujer legalmente aptos para ella. Paralelamente,

el artculo 140.4 del mismo cuerpo normativo

7

Ibdem. Pg.23.

seala que para la validez del acto jurdico se

requiere la observancia de la forma prescrita
dispuesto en el Cdigo. De modo que se observa en
el artculo 234 que la forma prescrita por el cdigo
civil para la validez del matrimonio es: la unin
voluntaria entre un varn y una mujer. Por tanto de
acuerdo a la regla sine qua non, se tiene que dar
cumplimento a dicha forma prescrita pues sin la
cual no se har algo o se tendr por no hecho, en
el caso concreto no se tendr el matrimonio
validado por ley.

Dentro de ese marco, aquel entendido, viene rigiendo

el ordenamiento jurdico pues as lo evidencia la
jurisprudencia o Derecho vivo, como se expresa en las
siguientes es lneas:
Exp. N93-98, resolucin de la sexta sala de familia de
Corte Superior de Lima: El matrimonio es la unin de
un varn y una mujer en forma voluntaria y estando
legalmente aptos para ello, que se haya formalizado
con sujecin a las disposiciones contenidas dentro de
nuestro ordenamiento jurdico, por lo que en caso de

incumplimiento de las mismas es sancionado este acto

jurdico con nulidad.
Casacin N3109. Cdigo Civil, Tomo I, pg.123. el
matrimonio es la forma legal de constituir una familia
y consiste en la unin voluntaria concertada por un
varn y una mujer legalmente aptos para ella y
formalizada con sujecin a las disposiciones del cdigo
civil con la finalidad de hacer vida en comn.

Otra evidencia de nulidad consiste en lo concertado

por la mayora de doctrinarios, En tal sentido Lizardo
Taboada agrega que todos los actos jurdicos que
contravengan

el

conjunto

de

principios

que

constituyen el sustento de un sistema jurdico y que

por ello mismo se denomina orden pblico; y los
limites dentro de los cuales los particulares pueden
celebrar vlidamente los actos jurdicos y contratos,
sern tambin nulos sin necesidad de que exista
normas que nos sealen as expresamente.
A razn todo lo argumentado, se demuestra que el
acto jurdico celebrado por el Burgomaestre como
matrimonio no cumple la forma prescrita por el

Cdigo para calificarlo como tal, entonces el

ordenamiento jurdico no le otorga los efectos jurdicos
correspondientes, es decir, no lo tutela. Puesto que, un
acto

celebrado

con

esas

caractersticas

no

se

encuentra legislado por nuestras normas y principios

jurdicos. Siendo invlido desde toda perspectiva
por contravenir al orden publico entendido como lo
dispuesto

imperativamente

por

el

ordenamiento

jurdico en sus normas y sus fundamentos. Sin

perjuicio de ello, se debe anotar tambin que al no
estar legislado en nuestras normas jurdicas se tendra
en dicha accin un objeto jurdicamente imposible,
pues esta accin no se ha establecido en el derecho.
Por ello, en otras legislaciones como la de Colombia
este hecho encuadra en la categora de acto jurdico
inexistente, sin embrago

nuestra legislacin no

ostenta esa categora teniendo a la nulidad para ello.

En el caso subexmine la nulidad del acto realizado se
deduce o infiere indirectamente del sistema jurdico,
deviniendo en innecesaria su prohibicin textual o
directa.

VII.

MONTO

DEL

PETITORIO:

La presente demanda carece de contenido patrimonial.

VIII.

VIA PROCEDIMENTAL

Y COMPETENCIA:
La presente accin deber ser tramitada por la va del
proceso de CONOCIMIENTO y de conformidad al Artculo
475 del Cdigo Procesal Civil.
IX.

PRUEBA

DE

LA

ACCION:
A. DOCTRINA:

La gran utilidad e importancia de la nulidad virtual

como mecanismos de salvaguarda del principio de
legalidad en el mbito de la celebracin de los actos
jurdicos y contratos. Esto significa que las normas
indirecta o tcitamente declaran nulidades cuando

establecen

determinados

requisitos

para

la

configuracin de los actos jurdicos de modo tal que

todos los que celebran sin cumplir con dichos
requisitos del orden legal sern nulos sin necesidad
de norma expresa que lo disponga.

B. DOCUMENTALES:
1. ACTA DE CELEBRACIN DE MATRIMONIO CIVIL
de los seores ROBERTO HUAMN TOMASEVICH y
ALEBERTO THIJS GRIJPA.
2.Copia fiel del original del ACTA DE MATRIMONIO
de los seores ROBERTO HUAMN TOMASEVICH y
ALEBERTO THIJS GRIJPA.
3. Notas de prensa de diarios nacionales de la ltima
campaa electoral del burgomaestre Andrs Prez
Arones.
4.Notas de prensa de diarios nacionales que escriben
sobre el hecho acontecido.
XIII. ANEXOS:

Anexo 1: copia simple de mi D.N.I.

Anexo 2: Copia de la Resolucin de la Fiscala de la
Nacin, N 3410, de fecha 16 de julio del ao 2014.
Mediante la cual se consigna mi habilitacin como Fiscal
Ad Hoc.
Anexo 3: Copia de Acta de Nacimiento de ROBERTO
HUAMN TOMASEVICH.
Anexo 4: Copia legalizada del D.N.I del seor ALEBERTO
THIJS GRIJPA.
Anexo 5: Copia legalizada del D.N.I del seor ROBERTO
HUAMN TOMASEVICH.
Anexo 6: documentos sealados como medios de prueba
del punto 1 al 6.
Anexo 7: arancel judicial por ofrecimiento de pruebas.
Anexo 8: dos cdulas de notificacin.
Anexo 9: copia de un ejemplar de la demanda y sus
anexos.

1 OTROSI DIGO: Al amparo del

Artculo 220

del Cdigo Civil la nulidad puede ser

alegada por quienes tengan inters o por el ministerio

pblico. Quien en el presente escrito ejercer la defensa

del Estado y la sociedad.
POR LO EXPUESTO:
Srvase,

Seor

Juez,

tener

por

interpuesta la demanda, en su momento dictar el auto de

admisin y disponer la notificacin de la demanda.

Lima, diciembre 2014.

MARIELA NINAHUANCA SANCHEZ