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Droit international priv
introduction
Patrick Wautelet
DIP - 2010-2011
I. De quoi parle-t-on? - essai de dfinition
Droit international priv : ensemble

des rgles et mthodes par
lesquelles un pays (ou un ensemble
de pays) tentent de dmler
l'cheveau des relations prives (de
nature familiale, civile ou
commerciale) qui se nouent entre
les personnes physiques et / ou
morales au travers des frontires
nationales
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I. 1re Approche - plusieurs volets
Plusieurs volets au droit international priv :

I. Volet familial : ex. adoption d'un mineur
tranger, mariage l'tranger entre deux
ressortissants belges
II. Volet commercial : ex. vente de biens
d'quipement un acheteur tranger, cession
d'une crance un tablissement bancaire
tranger
III. Volet civil : ex. location d'une maison dans un
autre Etat, constitution d'un cautionnement au
profit d'une banque trangre
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I. 1re approche - zoom

sur les 'Belgo-marocains'
Etude FRB 2009 sur les 'BelgoMarocains'

Pourquoi la communaut (d'origine)
marocaine? Parmi la plus
importante en Belgique :
249.000 'belgo-marocains'
(double nationalit)
80.000 marocains
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I. 1re approche - zoom sur les

'Belgo-marocains'
multiplicit des visages et des

caractristiques que revt la communaut
belgomarocaine
Namoins quelques traits caractristiques

qui peuvent susciter des questions
intressant le droit international priv
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I. 1re approche - zoom sur les

'Belgo-marocains'
Porte d'entre pour les nouveaux venus : migration par

regroupement familial, principalement par le mariage (60 %
des nouveaux venus) octroi d'un visa sur base d'un
mariage clbr au Maroc? Un tel mariage est-il valable en
Belgique?
60 % possdent un immeuble au Maroc quid en cas de

dcs du propritaire, qui rside en Belgique? Succession
rgie par le droit belge ou le droit marocain?
Statut de la cellule familiale : trs grande majorit des

couples sont 'homognes' (plus de 85 % des couples : deux
conjoints d'origine marocaine) mais double nationalit est
trs importante dans la communaut difficult pour la
dtermination des questions de droit familial ?
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I. 1re approche - dimension 'judiciaire'
Dans les 3 volets (familial, civil et commercial), dimension 'judiciaire' ct

de la dtermination des normes applicables :
1. Entreprise allemande peut-elle procder, sur base d'un jugement
prononc par une juridiction allemande, la saisie-arrt d'avoirs
bancaires appartenant un dbiteur franais, auprs d'un
tablissement bancaire belge?
2. Entreprise espagnole, qui dtient les droits sur la marque d'un
prestigieux club de football espagnol, peut-elle assigner devant les
juridictions belges une entreprise tablie Lige, qui exploite un site
de paris en ligne accessible tous les internautes?
3. Huissier de justice belge peut-il refuser de procder la signification
d'une citation comparatre devant une juridiction amricaine au
motif que la procdure pourrait mettre en cause le caractre
confidentiel des relations bancaires tel que reconnu en droit belge ?
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II. Structure du raisonnement
3 questions fondamentales sous-tendent le

raisonnement de droit international priv :
I.
Dans quelles circonstances les autorits d'un

pays (judiciaires ou autres) peuvent-elles
connatre d'une situation dimension
internationale? 'comptence'
II. Quel droit / quelles rgles ces institutions
vont-elles appliquer une situation
internationale?
III. Quel(s) est (sont) l'effet (les effets) dans un
pays A d'une situation acquise dans un pays
B?
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III. Objet et sources du dip
Objet : quelques prcisions :

Relations 'prives' : trs large (civil,
commercial, familial) quid implication
d'un Etat? Distinction avec les autres
disciplines internationales (droit pnal
intl; droit fiscal intl, etc. - mais
mthodes apparentes)
Relations internationales : impossibilit
d'une dfinition
cohrente/exhaustive...
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Distinction fondamentale entre

objet et source du dip :
I.
II.
Objet est par nature 'international' /

'transfrontire' ncessit d'une
dimension transnationale (difficile
dfinir)
Sources : situation paradoxale
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Sources :
Au dpart d'origine nationale

consquences : une mme
situation peut recevoir deux
rponses, selon l'Etat dont les
rgles sont retenues (le 'for') ->
situations 'boiteuses' (ex.)
Pour viter cette difficult,
mouvement vers une unification
des rgles de dip
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Mouvement vers une unification des

rgles de dip
Conventions bilatrales (ex. :
convention franco-belge 1899 :
volet judiciaire, comptence et
jugements trangers)
Conventions internationales
(principalement Confrence de La
Haye)
Instruments europens
(principalement rglements)
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2009 : trois ordres de sources principales:
Code de droit international priv (2004) :

initiative belge, inspiration internationale
global (vise l'ensemble du dip, tant ratione
materiae que les 3 volets), mais subsidiaire
Instruments europens :
Volet judiciaire
Volet droit applicable
Volet 'coopration'
Le 'reste' : conventions intles, bilatrales, etc.
(importance relative)
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IV. Particularits du dip?
Pas (ou fort peu) de rglementation directe des

situations apprhendes droit 'dsincarn' ou
'abstrait'
Se greffe sur le droit interne d'un Etat ne se
comprend pas sans une connaissance minimale du
droit (priv) d'un ordre juridique
Demeure d'un ordre / registre diffrent que le droit
interne matriel raisonnements fonds sur des
abstractions, une 'grammaire' propre (comp. langue
trangre)
Par tradition autant (ou plus?) que par ncessit, le
dip est abord d'abord par la thorie
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V. Finalit(s) du dip?
Objectif principal : cohrence des

relations internationales ex. viter
qu'une mme relation de couple, un
mariage entre personnes de mme sexe
clbr aux Pays-Bas, soit analyse
diffremment selon l'Etat diminuer
l'impact du passage de la frontire
Autres objectifs 'matriels' (ex. :
protection du consommateur de
produits et services financiers)
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VI. Plan du cours
1.
Thorie du dip
1. Thorie de la comptence
internationale
2.
2. Thorie des 'conflits de lois'

Partie spciale
1. Statut personnel et familial
2. Droit patrimonial familial
3. Questions de droit civil et
commercial
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Elments d'une thorie gnrale de

la comptence internationale
Patrick Wautelet
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I. Concept
Importance fondamentale (mais non

essentielle) de l'autorit pour faire
appliquer les rgles de droit
(autorit judiciaire, mais aussi
administrative, etc.)
Relations internationales : quelle
autorit pour une situation qui
dpasse les frontires d'un Etat?
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I. Concept
Question de la comptence internationale

importante:
chaque fois qu'une autorit (judiciaire,
administrative, etc.) est saisie
Mais aussi, plus fondamentalement,

l'entame du raisonnement de dip
(puisque les rgles de dip ne sont pas
ncessairement partages par les
autorits de tous les Etats)
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I. Concept
Forte 'coloration' judiciaire de la question de la comptence internationale :

C'est en relation avec la comptence des juridictions que les rgles de
comptence internationale sont les plus abouties, les plus volues
Procs international est plus visible (par son rsultat) que l'action d'autres
autorits
En outre, question de la comptence judiciaire internationale peut compter
sur le renfort d'autres rgles (conflits de juridictions; entraide judiciaire
internationale) qui lui donne encore plus de visibilit (et permette
l'autonomisation du procs intl)
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I. Concept
Nanmoins : question de la comptence internationale

dpasse le simple cadre judiciaire ex. :
Ressortissant franais peut-il s'adresser un OEC belge

pour se marier avec un ressortissant indien?
Ressortissant polonais peut-il reconnatre en Belgique

un enfant n en Suisse?
Notaire belge peut-il liquider la succession d'un

ressortissant belge dcd en Espagne o il rsidait
depuis 15 ans?
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II. Ebauche d'une thorie gnrale
Plusieurs lment et caractristiques gnrales

qui, ajoutes les une aux autres, permettent de
dresser un panorama de la comptence
internationale
1er lment - dfinition : la mesure dans
laquelle lautorit (judiciaire, administrative ou
d'une autre nature) dun Etat peut prendre
connaissance dune situation (qu'il s'agisse d'un
litige ou d'une situation non contentieuse)
prsentant une dimension internationale
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2me lment : caractre gnral de la

rgle de comptence internationale
En rgle, la comptence internationale
s'attache toutes les autorits d'une
mme catgorie au sein d'un Etat (tous
les tribunaux, tous les OEC, etc.).
L'attribution prcise de comptence tel
ou tel organe : on quitte le dip pour
entrer dans le droit judiciaire ou le droit
civil/administratif
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3me lment : est-il ncessaire de limiter

la revendication de comptence
internationale par les autorits d'un Etat?
Difficults d'une approche 'universelle' de la
comptence
Surcharge de travail pour les autorits
de l'Etat qui ouvre ses portes sans limite
Inadaptation des autorit d'un Etat pour

connatre de situations totalement
trangres
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4me lment : ne peut-on pas

greffer la revendication de
comptence internationale par les
rgles de comptence interne
(comptence territoriale) d'un Etat ?
Systme en apparence simple et
logique (parce que les deux ordres
d'ide sont apparents) : projection
l'international des rgles qui
dpartagent les autorits
concurrentes d'un mme Etat
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Difficults :
Rpartition en interne procde du postulat que les
autorits d'un mme type sont quivalentes; ce n'est
pas toujours le cas l'international. Rgles de
comptence doivent tenir compte de cette donne de
fait et d'exprience
En outre, la pratique apprend que dlimitation de la

comptence internationale fait usage de critres
totalement inadapts pour la rpartition en interne
(ex. : nationalit d'une partie)
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5me lment : ne peut-on pas greffer

la revendication de comptence
internationale par les autorits d'un Etat
sur l'application du droit de cet Etat?
Systme en apparence simple : les
autorits d'un Etat sont comptentes
lorsque le droit de cet Etat s'applique
la situation considre (avantage : les
autorits d'un Etat appliquent toujours
leur propre droit)
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Difficults :
pour dterminer le droit applicable, il faut faire appel aux rgles de
dip, qui ne sont pas toujours identiques d'un Etat l'autre. Pour
dterminer quelles sont les rgles de dip pertinentes, il faut
d'abord se prononcer sur la comptence, sinon raisonnement
fauss
En outre, il n'est pas exclu qu'une situation appelle l'application

d'un droit tranger, mais justifie quand mme l'exercice de
comptence par l'Etat (ex. : contrat international soumis par les
parties au droit de l'Etat de NY)
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Comment construire un systme de

comptence internationale?
1er point de repre : les objectifs de
la rglementation de comptence
Ex. :
Rguler la comptence intle
dans l'intrt des parties
Rguler la comptence intle

dans l'intrt de l'Etat
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Rguler la comptence intle dans

l'intrt des parties
ex. : permettre l'accs facile une
autorit proche des parties (->
permettre des non ressortissants
qui rsident en Belgique de s'y
marier)
Quid si intrts divergents des

parties? Privilgier l'une ou l'autre
partie (ex. : dfendeur ou
demandeur)
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Rguler la comptence intle dans l'intrt de

l'Etat ex. :
Etat n'a pas intrt ce que ses institutions
soient surcharges par sollicitations non
directement lies au territoire
Etat a intrt ce que ses institutions

puissent revendiquer comptence pour
pouvoir imprimer sa marque dans certains
domaines (ex. changement du nom d'un
ressortissant)
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2me point de repre : typologie

des critres de comptence:
Critres fonds sur la qualit
des parties (ex. nationalit
d'une partie)
Critres relatifs la localisation

d'une situation
Autonomie de la volont
Critres exorbitants
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III. Essai d'une typologie
But de la typologie : continuer

processus d'apprivoisement en
compltant le panorama et en y
injectant des donnes / perspectives
supplmentaires
Typologie fonde sur une srie
d'oppositions entre diverses
catgories de rgles de comptence
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1re distinction : origine des rgles

de comptence internationale
Rgles de comptence d'origine
nationale
Rgles de comptence d'origine

internationale
(rem. : distinction fondatrice du
dip)
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Rgles de comptence d'origine nationale:

Chaque Etat dlimite pour son propre compte les limites
de revendication d'action de ses organes rgles
'unilatrales' (ex. art. 5 es CODIP)
Difficults
pas de vraie exclusivit (sauf sanction indirecte)
Chevauchement des revendications (et parfois :
'vide')
Peu de lisibilit du paysage international
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Rgles de comptence d'origine internationale

Etats s'accordent sur des rgles communes de
comptence pour des situations donnes
Beaucoup de ralisations en matire de

comptence judiciaire, fort peu dans les autres
domaines
Avantages?
Vritable exclusivit
Coordination des rgles (on peut viter les
chevauchements, du moins dans une
certaine mesure)
Lisibilit du paysage international
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2me distinction : selon la nature de

l'intrt de l'Etat
Etat peut avoir un intrt plus ou moins
prononc dans les contours de la rgle de
comptence
1er type : intrt trs prononc de l'Etat :
rgles de comptence exclusive
Etat revendique une comptence
exclusive pour ses organes ex. : chgt de
nom ressortissants belges, artt. 36 et 391 CODIP
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Rgle de comptence exclusive:

Justification du monopole de comptence : bonne
administration, mais aussi 'jalousie'
Effets:
Effets diffrents si rgle d'origine nationale ou intle
Absence d'autonomie de la volont
Rle accru de l'autorit saisie (contrle de sa
comptence)
Refus de reconnaissance si violation
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2me type : rgle de comptence

'alternative'
Pas d'intrt prononc de l'Etat;
celui-ci adopte des rgles
permettant aux parties de saisir ses
autorits, mais sans sanction si un
autre Etat revendique comptence
pour ses propres autorits et les
parties saisissent ces autorits
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Ex. de rgle de comptence 'alternative'

Belgique offre possibilit aux personnes qui
rsident sur son territoire ou aux
ressortissants belges de s'y marier (art. 44
CODIP) pas de sanction si mariage
l'tranger
Belgique offre possibilit aux parties un

contrat de saisir les juridictions belges si le
contrat doit tre excut en Belgique (art. 96
CODIP)
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Caractristiques rgles de comptence

'alternative'
Domaine vis gnralement plus large que
rgles de comptence exclusive
Rle attnu de l'autorit dans le contrle

de l'application
Parfois mme plusieurs rgles de

comptence alternatives pour une mme
situation (ex. : contentieux : choix entre
art. 2 et art. 5 Rgl. Bxls I)
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Une rgle de comptence alternative

importante : actor sequitur forum rei
Constante du contentieux intl (art. 2 Rgl.
44/2001, art. 5 CODIP, etc.)
Justifications? Prvisibilit, protection,

excution
Caractre gnral (et subsidiaire) de la

comptence du dfendeur
O se situe le domicile?
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Concept de domicile:
Rgl. 44/2001 : domicile (sauf
art. 5-2) - dfinition?
Personne physique (art. 59)

Personne morale (art. 60)
Rgl. 2201/2003 : rsidence
habituelle pas de dfinition
CODIP : domicile et rsidence
habituelle art. 4
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3me type : rgle de comptence fonde sur

l'autonomie de la volont des parties
Intrt de l'Etat est encore plus en retrait : l'Etat se
contente de prvoir une possibilit pour les parties
de s'accorder sur l'autorit comptente
Concrtisations de cette ide:
Contentieux contractuel : principe solidement
reconnu (ex. : art. 23 Rgl. Bxls I)
Autres domaines : limit (ex. : divorce : art. 3

1, lit. a, 4me tirer Bxls IIbis)
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3me distinction : rgle finalit

matrielle ou non
Certaines rgles de comptence
visent des objectifs de politique
matrielle, comparables aux objectifs
poursuivis par une rgle substantielle
D'autres poursuivent des objectifs
plus 'formels' / 'abstraits' (ex. : bonne
administration de la justice), qui sont
propres la rglementation de la
comptence internationale
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Ex. de rgle de comptence

finalit matrielle : rgles de
comptence de protection
Raison d'tre (droit d'accs au
juge)
Caractristiques (forum actoris,

imprativit, chp. application
tendu, contrle jugement
tranger)
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IV. Relations entre les rgles

1er axe : primaut des rgles

d'origine internationale et
europenne (ex. : art. 2 CODIP).
Consquence : pas d'application des
rgles nationales 'en sus' des rgles
intles/europennes; difficult de la
ligne de dmarcation (ex. : artt. 3-4
Bxls I; artt. 6-7 Bxls IIbis)
2me axe : hirarchie au sein de
chaque source
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IV. Relations entre les rgles

Hirarchie au sein de chaque source

CODIP : peu lisible (exclusion de l'application des
rgles gnrales dans certaines rgles particulires)
Rgl. Bxls IIbis : pas de hirarchie (ni pour divorce, ni

pour respons. parentale)
Rgl. 44/2001 : hirarchie prononce (se dduit

d'indications ponctuelles et de la jurisprudence)
For exclusif
Comparution volontaire
For de protection
For d'autonomie
Rgles alternatives
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V. Rle du juge et des parties
Qui fait quoi ?

Question se pose peu ou pas
pour comptence internationale
d'une administration (obligation
pour l'administration d'examiner
sa comptence, pas de marge de
manoeuvre des parties)
Question fort pertinente pour le

volet judiciaire de la comptence
internationale
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Qui fait quoi dans l'tablissement de la comptence

internationale des juridictions?
Pas de rgime uniforme chaque instrument
prcise quel est le rle des parties et du juge
Questions se poser
Rle actif du juge? Quid si dfendeur
dfaillant? Quid si dfendeur ne soulve pas
d'exception lie la comptence?
Marge de manoeuvre des parties?
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Rle du juge
Rgl. Bxls I : rle modeste, limit au
contrle de la comptence exclusive (art.
25 si litige concerne titre principal) et
si dfendeur dfaillant (art. 26)
CODIP art. 12 : vrification complte

comptence intle
Rgl. Bxls IIbis : art. 17, vrification

gnrale de la comptence (dissolution
lien conjugal et responsabilit parentale)
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Rle des parties (peuvent-elles

influencer les revendications de
comptence?)
Deux mthodes la disposition des
parties
Accord exprs des parties sur la
comptence (clause lection de for/
arbitrage)
Comparution volontaire du
dfendeur (sans contestation de la
comptence)
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Accord exprs des parties sur la comptence:

Reconnu dans certains domaines seulement
(principalement domaine contractuel voir art. 23
Rgl. 44/2001)
Entour de conditions (principalement formelles, mais

aussi lies la matire)
Antrieur ou postrieur au litige

Comparution volontaire du dfendeur (sans contestation
de la comptence)
Gnralement reconnu (Bxls I - art. 24, CODIP art. 6
1 in fine, mais pas Bxls IIbis)
Ne joue pas si exception d'incomptence (souleve in

limine litis mais peut tre accompagne d'une
dfense au fond)
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Si on tient compte du rle du juge et des parties:

(illustration sur base du CODIP)
Si dfendeur ne comparat pas : vrification d'office
de l'ensemble des rgles (art. 12)
Si dfendeur comparat:
Ne conteste pas la comptence: examen de la
comptence uniquement si contentieux porte
sur une matire qui ne peut donner lieu
application de la rgle de comparution
volontaire (ex. : filiation adoptive art. 66
CODIP)
Conteste la comptence : examen des rgles de
comptence invoques par les parties
DIP - 2010-2011
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Thorie gnrale de la comptence

internationale : aperu des sources
Patrick Wautelet
DIP - 2010-2011
I. En guise d'introduction
Diversit des rgles visant la

comptence internationales des
autorits belges
Rgles d'origine nationale et
internationale
Rgles porte gnrale ou

visant une catgorie de
situations prcises
DIP - 2010-2011
I. En guise d'introduction
Examen ce stade limit aux 3 instruments

principaux:
Code de dip
Rglement Bruxelles I
Rglement Bruxelles IIbis
Mais leons applicables aux autres

instruments surtout l'importance du champ
d'application
3 instruments visent surtout la comptence
judiciaire (comptence d'autres autorits : peu
de leons gnrales)
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II. Code de droit international priv
Distinction entre deux ensembles:
Rgles gnrales (de facture classique mais for de ncessit et

litispendance) art. 5-14 uniquement comptence judiciaire
Rgles particulires
Par chapitre - le plus souvent comptence judiciaire (ex. : art. 85 :
les juridictions belges sont comptentes pour connatre de toute
demande concernant des droits rels sur des biens...)
Parfois comptence d'autres autorits (ex. : art. 44 CODIP
comptence de l'OEC pour la clbration du mariage)
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Combinaison entre les deux ensembles:

En rgle cumul (et donc approche large de la
comptence des autorits belges!)
Mais autre approche parfois retenue (ex. : art.

118 : Par drogation aux dispositions gnrales
de la prsente loi, les juridictions belges ne sont
comptentes pour ouvrir une procdure
d'insolvabilit que ...)
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Vocation subsidiaire (art. 2)

Priorit aux rgles d'origine
internationale
Priorit aux rgles spciales de

comptence du droit belge
Application dans le temps? Art. 126

CODIP (demandes introduites aprs
l'entre en vigueur du Code)
N'est vise que la comptence des
autorits belges...
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II. Rgl. Bruxelles I espace judiciaire

europen
Rgl. matrice de l'espace judiciaire europen

Fondement juridique?
Art. 3(2) Trait UE : L'Union offre ses citoyens un espace de libert, de

scurit et de justice sans frontires intrieures...
Art. 67 4 TFUE : L'Union facilite l'accs la justice, notamment par le
principe de reconnaissance mutuelle des dcisions judiciaires et
extrajudiciaires en matire civile
Art. 81 TFUE : l'Union dveloppe une coopration judiciaire dans les
matires civiles ayant une incidence transfrontire, fonde sur le principe
de reconnaissance mutuelle des dcisions judiciaires et extrajudiciaires
DIP - 2010-2011

europen
Particularits art. 81:

Codcision (le Parlement et le Conseil)
... conformment la procdure lgislative ordinaire... :
proposition de la Commission, adoption par le Parlement et le
Conseil, navette et conciliation (art. 294)
Art. 81 : Ncessit d'un lien avec le march intrieur

(...notamment lorsque cela est ncessaire au bon
fonctionnement du march intrieur...)
Question prjudicielle : rgime gnral (art. 267) plus de

limitation
DIP - 2010-2011

europen
Rgime spcial pour les mesures

relatives au droit de la famille ayant
une incidence transfrontire...
Comptence du Conseil procdure lgislative spciale
Conseil statue l'unanimit
Aprs consultation du Parlement
DIP - 2010-2011

europen
Passerelle possible vers la procdure lgislative

ordinaire : Conseil peut dcider que certains
aspects du droit de la famille seront soumis la
procdure ordinaire
Dcision sur proposition de la Commission
Ne peut viser que certains aspects du droit

de la famille
Conseil doit statuer l'unanimit aprs

consultation du Parlement
Parlement national peut s'opposer (dlai de 6

mois) droit de veto
DIP - 2010-2011
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europen
Espace judiciaire europen englobe nombreux instruments:

Rglements portant rgles de comptence et
reconnaissance mutuelle (Bxls I et Bxls IIbis)
Rgl. assurant libre circulation (TEE)
Rgl. facilitant le procs international (Rgl. Signification

et obtention de preuves)
Directive assistance judiciaire (2003/08)
Procdures europennes spciales (ex. : injonction de

payer et rglement des petits litiges)
Rgl. 'sectoriel' (Rgl. Insolvabilit et Rgl. Aliments)
Droit applicable (Rome I et Rome II)
DIP - 2010-2011
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europen
Caractre volutif de l'espace judiciaire europen

(chantiers en cours)
Rayonnement de l'espace en dehors de l'UE (comptence
de l'UE pour les relations avec Etats tiers)
Position spciale de certains EM au sein de l'espace
judiciaire europen:
UK + IRL (Protocole n 21) : possibilit de opt in
DK (Protocole n 22): opt out intgral; ne participe
pas (li par les Rglements par le biais de
conventions internationales conclues par l'UE)
DIP - 2010-2011
12

europen
A l'origine coopration judiciaire civile comme adjuvant

du march intrieur
Depuis lors : une certaine 'mancipation' de la
coopration judiciaire civile, devient un objectif
autonome (sinon formellement, au moins dans les faits)
Difficult n de la coexistence d'instruments avec
parfois des incohrences (ex. : exclusions du champ
d'application des matires civiles et commerciales : pas
toujours identiques...; contrats de consommation
Bruxelles I et Rome I, etc.) - ncessit d'une
consolidation terme?
DIP - 2010-2011
13
II. Rgl. Bruxelles I - gnralits
Longue histoire (dnue de pertinence, si ce n'est pour

jurisprudence relative la Convention de Bruxelles 27 09 1968)
Ide matresse : combiner rgles de comptence et principe de

reconnaissance mutuelle
Si les Etats concerns partagent les mmes rgles de comptence

internationale, l'obstacle du contrle de la comptence (indirecte)
peut disparatre au stade de l'accueil d'une dcision trangre
Concrtisation : art. 35 Bxls I; art. 24 Bxls IIbis interdiction du

contrle de la comptence indirecte, pierre angulaire de la
reconnaissance mutuelle
DIP - 2010-2011
14
II. Rgl. Bruxelles I - gnralits
'Systme' du Rglement 44/2001

Entre Etats membres sauf le Danemark (attendu 21 Prambule)
Danemark : Convention entre l'UE et le Danemark, entre en

vigueur le 01.07.2007 : les dispositions du Rglement 44/2001
sappliquent, en vertu du droit international, aux relations entre la
Communaut et le Danemark
Etats de l'AELE : Convention de Lugano 1988 (nouvelle version 2007

non encore entre en vigueur)
Il subsiste des diffrences entre ces textes, mais aucune n'est

fondamentale (sauf possibilit de saisir la CJEU : n'existe pas pour la
Convention de Lugano)
DIP - 2010-2011
15
II. Rgl. Bruxelles I champ d'application
Ncessit de tenir compte de la

dlimitation prcise de l'application
du Rglement 44/2001 (notamment
parce que application du Rgl. = 1er
rflexe du procs intl)
Champ d'application : quels litiges?
A raison de la matire
Primtre dans l'espace
DIP - 2010-2011
16

Ratione materiae
Quel litige ratione materiae?

Double dfinition:
Positive : art. 1er 1 : matire
civile et commerciale
Ngative : art. 1 2 : catgories

de litiges exclus
DIP - 2010-2011
17

Ratione materiae
Matire civile et commerciale:
Autre expression pour dire droit priv - expression classique

du droit conventionnel (conventions de La Haye)
Englobe a priori l'ensemble des relations entre personnes
(physiques et morales) de droit priv (ex. : divorce; adoption;
contrat de bail; agence commerciale, etc.)
A priori exclusion des matires 'publiques' (ex. : droit fiscal,
administratif, etc.)
Difficult : nombreux visages de l'intervention d'une autorit
publique...
DIP - 2010-2011
18

Ratione materiae
Limites de la matire civile et commerciale:

exemples
Eurocontrol rclame une socit de
transport arien le paiement de
redevances dues pour le contrle de
l'espace arien europen
Action en responsabilit pour dommages

causs par organe de l'Etat lors du
remorquage d'un bateau dans
l'embouchure de l'Escaut
DIP - 2010-2011
19

Ratione materiae
Limites de la matire civile et

commerciale: exemples
Commune des PB rclame un
ressortissant nerlandais vivant en
Belgique le remboursement d'aides
financires verses l'ex-conjoint du
ressortissant
Action en responsabilit engage par

ayant-droits grecs de victimes d'un
massacre par troupes nazies en
Grce en 1944?
DIP - 2010-2011
20

Ratione materiae
Critre de distinction de la matire civile et commerciale?

Cour Justice :
Interprtation 'autonome' pas de renvoi au droit interne d'un EM dans un

souci d'galit; construire un concept europen sur base des objectifs et
systme du Rgl. et des principes gnraux qui se dgagent de l'ensemble
des ordres juridiques nationaux
Il faut exclure certaines actions en raison des lments qui caractrisent la
nature des rapports juridiques entre les parties au litige ou l'objet de celui-ci
Si certains litiges opposant une autorit publique une personne de droit
priv peuvent entrer dans le champ d'application du Rgl., I en va autrement
lorsque l'autorit publique agit dans l'exercice de la puissance publique
DIP - 2010-2011
21

Ratione materiae
Concept de l'autorit publique? Large, englobe

dmembrements et dlgations (vers le bas et
le haut)
Quand est-ce qu'une autorit intervient dans
l'exercice de la puissance publique?
Caractre obligatoire de l'intervention?
Caractre exorbitant des comptences (ex.

: inopposabilit des conventions de droit
priv)
DIP - 2010-2011
22

Ratione materiae
Dfinition ngative exclusion de 4

catgories de contentieux qui a priori
font partie de la matire civile et
commerciale (pour diverses raisons):
Etat de personnes et relations
familiales
Insolvabilit
Scurit sociale
Arbitrage
DIP - 2010-2011
23

Ratione materiae
1) Etat de personnes et relations familiales

Justification? Absence de confiance mutuelle (version originale
du Rgl. : contrle de la loi applique dans ces matires si
question pralable)
Exception : crances alimentaires (voy. art. 5-2) - difficult de

dlimitation (CJCE van den Boogaard / Laumen)
Couvre : droit des personnes, droit des familles et droit

patrimonial familial
Mesures provisoires (ex. apposition de scell): galement si

elles sont troitement lies une matire exclue, comme
une demande en divorce (De Cavel I 1979)
Depuis lors : Bxls IIbis (et projet Rome III); pour les autres
questions : CODIP
DIP - 2010-2011
24

Ratione materiae
2) Insolvabilit
Depuis l'origine projet de rglement insolvabilit...
adopt en 2000 (1346/2000)
Exclusion large : si fonde sur l'existence d'une

procdure d'insolvabilit et s'insre troitement dans
cette procdure
Ex.?:
Demande de paiement par le curateur d'une faillite
d'une crance commerciale ne avant l'ouverture
de la faillite?
Action en responsabilit par le curateur d'une
faillite contre administrateurs du failli, sur base de
la responsabilit alourdie en cas de faillite
DIP - 2010-2011
25

Ratione materiae
3) Scurit sociale
Primtre : se reporter aux matires couvertes par le Rgl.

883/2004 de coordination
ex. : demande de paiement de cotisation de scurit sociale

par autorit EM A contre entreprise tablie dans EM B
Attention : si recours de l'administration de scurit sociale

contre auteur de l'accident de travail suite subrogation
dans les droits de la victime : application du Rglement
Action rcursoire en recouvrement dalimentsintroduite par
un organisme public de scurit sociale: pas couverte par la
notion de scurit sociale si cette action est fonde sur
les rgles du droit commun (et non sur rgles exorbitantes)
(CJCE Steenbergen / Baten)
DIP - 2010-2011
26

Ratione materiae
4) Arbitrage
Exclusion d'un genre diffrent : non pas en raison de la matire
mais du mode de rsolution des litiges
Existence de nombreuses conventions intles (NY 1958 :

comptence et excution sentences)
Primtre de l'exclusion?
Procdures devant les arbitres
Procdures devant juges nationaux si vise la mise en
oeuvre de ou assistance l'arbitrage (ex. : rcusation,
preuve, dtermination lieu de l'arbitrage, fixation des
dlais, exequatur et annulation sentence etc.)
DIP - 2010-2011
27

Ratione loci
Quand un litige est-il suffisamment

europen pour justifier application du
Rglement?
Question pertinente deux gards:
Pour dterminer application
proprement dite du Rglement
Mais galement pour dterminer

limite entre champ d'action du
Rglement et celui du droit
national
DIP - 2010-2011
28

Ratione loci
Point de dpart : viter confusion

entre 'force obligatoire' et
'applicabilit dans l'espace':
Force obligatoire : l'institution
saisie est-elle lie par le
Rglement?
Applicabilit dans l'espace : le

litige est-il suffisamment
'europen'?
DIP - 2010-2011
29

Ratione loci
Constat de la difficult de l'exercice:

Dfinitions diffrentes selon que
rgle de comptence (complexe)
et mcanisme de reconnaissance
(ais)
Pas de lisibilit de la dfinition, qui

apparat fonde sur un critre
arbitraire et en outre assortie de
nombreuses nuances...
DIP - 2010-2011
30

Ratione loci
Application dans l'espace du mcanisme de

reconnaissance:
Ssi jugement prononc dans EM et invoqu
dans un autre EM
Pas d'exigence que le juge d'origine ait

fond sa comptence sur une rgle de
comptence europenne (application
maximale du mcanisme de
reconnaissance)
Pas d'exigence que les parties au litige

soient lies un EM (nationalit, rsidence,
etc.)
DIP - 2010-2011
31

Ratione loci
Application dans l'espace des rgles de comptence :

Point de dpart : domicile du dfendeur (artt. 2-3 et 4)
Si domicile du dfendeur sur le territoire d'un EM :
prsomption d'intgration suffisante du litige
l'espace judiciaire europen
Sinon, pas d'intgration suffisante, mme si le litige

possde une 'couleur' europenne prononce
Nationalit des parties en tout cas indiffrente
DIP - 2010-2011
32

Ratione loci
Ex. : litige entre entreprise US et entreprise belge,

portant sur livraison Anvers de marchandises :
Rgl. s'applique si entreprise belge est
dfenderesse, mais pas si entreprise US est
dfenderesse - arbitraire?
Si entreprise US est dfenderesse, pas

d'application des rgles europennes alors
qu'il s'agit d'une mise sur le march europen
de marchandises...
DIP - 2010-2011
33

Ratione loci
Caractre exclusif de l'application du Rgl. si litige est

suffisamment europen avoir si dfendeur domicili sur
territoire EM (artt. 3-4) exclu de faire appel aux rgles
nationales titre subsidiaire (p.ex. si juridictions d'un EM
sont incomptentes en vertu du Rgl.)
Quand est-ce que le droit national s'applique? Artt. 3-4

Rgl. : si dfendeur non-communautaire (pas de domicile),
application de la loi de l'EM (sous rserve application plus
tendue des artt. 22 et 23)
DIP - 2010-2011
34

Ratione loci
Rgles particulires application territoriale tendue

Si rgle de comptence exclusive (art. 22) ex. : litige portant sur statut rel
immeuble situ en Belgique, domicile du dfendeur indiffrent
Si rgle de comptence de protection extension par le biais des succursales

europennes (ex. : art. 18(2) Rgl.)
Si choix des parties pour tribunal europen (art. 23) condition que l'une des
parties soit domicilie sur le territoire d'un EM. But : scurit juridique des
accords
Dans tous ces cas, application moins tendue des rgles nationales
DIP - 2010-2011
35

Ratione loci
Conclusion:
Dtermination du caractre
europen d'un litige : peut tre
amliore et surtout simplifie
vers une application gnrale du
droit europen de la comptence?
Dlimitation des sphres

respectives du droit europen et
des rgles nationales
DIP - 2010-2011
36
II. Rgl. Bruxelles I relation avec autres

instruments
Priorit aux rgles communautaires

de comptence (art. 67) ex. en
matire de marque communautaire
Priorit sur les textes antrieurs
(Convention de Bruxelles) sauf
territoires spciaux
Priorit sur les conventions conclues
prcdemment entre EM (art. 69)
sauf si matires exclues du Rgl.
(matires familiales) (art. 70)
DIP - 2010-2011
37
III. Rgl. Bruxelles IIbis gnralits
1re intervention en matire familiale

au sein de l'espace judiciaire europen
Rgl. reprend son compte formule
'magique' de Bxls I : lier rgles de
comptences uniformes et circulation
des jugements
Historique :
Convention 1998 (jamais entre en
vigueur)
Rglement Bxls II (1347/2000)

DIP - 2010-2011
38
III. Rgl. Bruxelles IIbis

champ d'application
Primtre de Bxls IIbis

Ratione materiae (questions
vises et personnes vises)
Dans l'espace
DIP - 2010-2011
39

champ d'application ratione materiae
Deux contentieux de droit familial

Dissolution du lien conjugal
Responsabilit parentale
Pourquoi se limiter ces deux aspects ?

Accord politique ce qui est 'faisable'
Lien entre ces deux aspects : possible,

mais pas toujours le cas (peuvent tre
utiliss en toute indpendance)
DIP - 2010-2011
40

1) Dissolution du lien conjugal:

Toute la dissolution, quelle que soit la
forme (divorce, annulation, sparation de
corps), le nom et quelle que soit l'autorit
saisie (judiciaire, administrative, etc.)
Mais rien que la dissolution l'exclusion

des consquences (financires, sur les
relations entre ex-poux et vis--vis des
enfants)
DIP - 2010-2011
41

1) Volet dissolution du lien conjugal:

les personnes doivent tre maries
Peu importe nature du mariage (mariage civil,
religieux, coutumier ou informel) du moment qu'il
y a un lien matrimonial
Concubinage : exclu
Partenariats (pacte civil de solidarit de droit
franais, cohabitation lgale) exclu
Quid mariage entre personnes de mme sexe?
DIP - 2010-2011
42

2) Responsabilit parentale :
Expression emprunte la Conv. La Haye 1996
Vise tant la personne de l'enfant que ses biens, et ce dans

diffrents contextes:
Autorit parentale (not. droit de garde et de visite)
Mais aussi : curatelle, placement de l'enfant dans une famille
d'accueil, mesures de protection des biens de l'enfant, etc.
Non viss : le nom, successions (ex. : un enfant peut-il tre appel
succder), obligations alimentaires,
DIP - 2010-2011
43

2) Ampleur de la responsabilit parentale : ex.
Parent spar souhaite s'tablir l'tranger et demande au juge de

modifier les modalits d'exercice de l'autorit parentale
Parent souhaite obtenir d'un juge une interdiction empchant l'autre
parent d'emmener l'enfant l'tranger (objectif : prvention d'un
enlvement d'enfant)
Demande d'un parent visant contester la dcision de services sociaux
visant la prise en charge urgente des enfants et leur placement dans une
structure d'accueil en raison des dangers qu'ils pourraient subir au sein de
la cellule familiale
Demande visant obtenir que le juge de paix autorise un parent recevoir
au nom de ses enfants une donation effectue par un grand-parent
DIP - 2010-2011
44

2) Volet responsabilit parentale :

quels enfants viss?
Pas de dfinition de l'enfant

dans le Rgl.
Application du droit national
pour dterminer l'ge
maximum? Quel droit national?
Quid enfants mancips?
DIP - 2010-2011
45

Au total, approche 'impressionniste' du

Rglement, qui impose de faire appel
d'autres rgles
Ex. : dissolution du lien conjugal:
Pour le enfants (autorit parentale) :
Bxls IIbis
Pour le rgime matrimonial : CODIP
Un ex-poux peut-il continuer porter

le nom de son ex-pouse? CODIP
DIP - 2010-2011
46

champ d'application ratione loci
Force obligatoire : quel est le juge

saisi?(attention : Danemark)
DIP - 2010-2011
47

Points communs aux rgles de comptence

(divorce + respon. parentale):
Pas de rgle dlimitant positivement
application dans l'espace (autre que
critre de la force obligatoire)
Dlimitation 'ngative' : sont indiffrents:

Nationalit des parties
Domicile des parties
DIP - 2010-2011
48

En l'absence de dlimitation
positive, il ne reste plus qu' utiliser
les rgles europennes chaque
fois que le juge saisi est li par ces
rgles (force obligatoire)
Si le juge saisi est comptent,
justification a posteriori de
l'application des rgles
communautaires...
DIP - 2010-2011
49

Exclusivit du Rgl. 2201/2003? Approche diffrente pour divorce et

responsabilit parentale
Divorce - artt. 6 et 7:
Dfendeur communautaire (ressortissant ou rsidant

habituellement dans un EM) : application exclusive de l'art. 3
(jamais d'application des rgles nationales)
Si dfendeur extra-communautaire : application des rgles

nationales uniquement si aucune juridiction d'un EM n'est
comptente en vertu du Rgl.; donc application des rgles
communautaires vis--vis de ces dfendeurs est la rgle, sauf si
rgles communautaires impuissantes confrer comptence
l'une quelconque des rgles de comptence
DIP - 2010-2011
50

Exclusivit du Rgl. 2201/2003?

Responsabilit parentale art. 14:
pas de distinction selon qualit du
dfendeur (communautaire ou non)
Art. 14 : application des rgles
nationales de comptence
lorsqu'aucune juridiction d'un EM
n'est comptente sur base des
rgles europennes
DIP - 2010-2011
51

Illustrations
1er cas : deux poux australiens qui rsident en

Belgique souhaitent y divorcer:
Force obligatoire : oui, puisque saisine d'un juge
belge
Exclusivit du Rgl. : oui, puisque le dfendeur

sera de toute faon communautaire (deux
poux rsident en Belgique) si l'un des poux
retourne en Australie pendant la procdure :
aucune influence (perpetuatio fori)
Comptence : oui (art. 3 rsidence habituelle

des poux)
DIP - 2010-2011
52

Illustrations
2me cas : deux poux australiens qui rsident en Belgique, se sparent; l'un
d'eux retourne en Australie. L'poux rest en Belgique peut-il y introduire une
procdure en divorce?
Force obligatoire : oui, puisque saisine d'un juge belge
Exclusivit du Rgl. : dfendeur n'est pas communautaire (poux retourn en
Australie), mais le Rgl. demeure exclusivement applicable puisqu'il confre

comptence aux juridictions d'un EM (art. 3 dernire rsidence habituelle
des poux dans la mesure o l'un d'eux y rside encore)
A noter, le Rgl. serait aussi exclusivement applicable si l'autre poux prenait

l'initiative de la procdure
DIP - 2010-2011
53

Illustrations
3me cas : deux poux belges rsident en

Tunisie; peuvent-ils introduire une demande en
divorce en Belgique?
Force obligatoire : oui, puisque saisine d'un
juge belge
Exclusivit du Rgl. : oui, dfendeur est par

hypothse communautaire
Comptence : oui sur base du Rgl. - art. 3

(nationalit commune des deux poux)
DIP - 2010-2011
54

Illustrations
4me cas : couple belgo-tunisien rside en Tunisie. Le ressortissant

belge peut-il introduire une demande en divorce en Belgique?
Exclusivit du Rgl. : non

dfendeur n'est pas communautaire
Et pas de comptence ni en Belgique, ni dans un EM (seule
possibilit pour saisir une juridiction belge : que le demandeur
s'installe en Belgique et y rside au moins 6 mois avant
l'introduction de la demande)
Ccl : application possible des rgles nationales (artt. 42-43 CODIP)
DIP - 2010-2011
55

Illustrations
5me cas : couple franco-italien rside en Belgique. Aprs la sparation,

l'poux franais s'installe au Portugal, l'poux italien en Italie. L'un d'entre eux
peut-il engager une demande en divorce en Belgique?
Exclusivit du Rgl. : oui, dfendeur est communautaire
Comptence : pas de comptence des juridictions belges sur base du
Rglement. Il faudra saisir les juridictions d'un autre Etat membre (ex. :
comptence des juridictions italienne aprs 6 mois de rsidence du
demandeur)
DIP - 2010-2011
56
Thorie gnrale des conflits de

lois - plan
Patrick Wautelet
DIP - 2010-2011
I. Plan gnral
Thorie gnrale:
Comptence internationale
Droit applicable
Intermde : le jugement / l'acte tranger

Partie spciale : Applications
Sphre personnelle et familiale
La personne (nom, capacit, etc.)
La famille (mariage, divorce, filiation, etc.)
Le patrimoine au sein de la famille (rgimes
matrimoniaux et successions)
Sphre civile et commerciale:
Responsabilit
L'appropriation des biens
Contrats
DIP - 2010-2011
II. Thorie gnrale : la norme applicable
Introduction
Mthode directe
Le droit priv uniforme
Les rgles matrielles

d'application immdiate
Mthode indirecte : la rgle de

rattachement
DIP - 2010-2011

Mthode directe
1) Droit priv uniforme

Concept
Sources - acteurs
Pourquoi n'y-a-t-il pas plus de droit uniforme?
Dtermination de l'applicabilit du droit priv

uniforme
Quant la matire
Quant l'application dans l'espace
Interprtation du droit priv uniforme
DIP - 2010-2011

Mthode directe
1) Droit priv uniforme - interprtation

Enjeu : conserver l'uniformit en pratique
Moyens:
Juridiction internationale
Appel la bonne volont/ coopration des
juridictions nationales
Autres mthodes : runions priodiques,
change d'information, 'conseils' semi-officiels
Quid pratique en Belgique?
Soit le texte de droit priv uniforme invite les
autorits belges adopter une approche
internationale
Soit Cass. 27.01.1977
DIP - 2010-2011

Mthode directe
2) Rgles matrielles d'application immdiate
Concept - ex. : loi (FR) n 75-1334 du 31.12.1975

relative la sous-traitance paiement direct du
sous-traitant par MO si conditions de paiement ont
t agres par MO
Conceptualisation:
Rgles matrielles de droit interne
Application immdiate (c--d pas par le
truchement d'une rgle de rattachement)
Fondement lgal (ex. art. 20 CODIP; autres
fondements : Rgl. Rome I et Rome II)
Diffrence rgles de dlimitation (droit public)
DIP - 2010-2011

Mthode directe
2) Rgles matrielles d'application

immdiate
Caractre exceptionnel de la
mthode ( deux titres)
Comment les identifier?

Indications dans le texte
Interprtation par pratique
Applicabilit? Facteurs
d'applicabilit
DIP - 2010-2011

Mthode indirecte
Mthode indirecte? 1re approche

Toutes les lois de l'Etat A s'appliquent
aux ressortissants de l'Etat A
Toutes les lois de l'Etat B s'appliquent

aux personnes, activits et biens sur le
territoire de l'Etat B
Chaque loi de l'Etat C possde son

propre champ d'application (personnel,
territorial, ou autre)
DIP - 2010-2011

Mthode indirecte
Approche 'unilatrale' : le lgislateur dfinit le domaine

d'application de la loi qu'il dicte
Objections?
Difficult pratique car parpillement des rgles
d'applicabilit nuance
Manque de coordination entre Etats (chevauchement /

vide) nuance (problme n'est visible que si l'on
considre les deux Etats simultanment)
Repose sur une fiction (un Etat ne s'intresse

gnralement pas au primtre d'application des rgles
de droit priv qu'il adopte nuance)
DIP - 2010-2011

Mthode indirecte
Mthode de la rgle de rattachement
Dsignation d'un droit national non plus en fixant l'emprise spatiale

d'une disposition nationale, mais bien en tudiant le rapport de
droit (relation qui soulve une question juridique)
Chaque rapport de droit possde un 'sige' dans un Etat, qui peut
tre formalis le rattachement exprime ce 'sige'
Rgle de rattachement : rglementation indirecte, mdiate, par le
truchement du 'rattachement' de la situation un pays droit local
et droit tranger sur pied d'galit (mthode dite 'multilatrale')
DIP - 2010-2011
10

Mthode indirecte
Mthode de la rgle de rattachement ex. : ge minimum pour se marier
Il ne s'agit plus de se demander quelles situations s'applique la rgle

d'un Etat fixant l'ge minimum pour le mariage approche unilatrale
(rgle s'applique tous les ressortissants, aux mariages clbrs sur le
territoire national, etc.)
Question : avec quel Etat un projet de mariage entre deux personnes
prsente-t-il, de manire gnrale, le rapport/lien le plus troit?
DIP - 2010-2011
11

Mthode indirecte
Mthode de la rgle de rattachement double difficult
Concept du 'sige' : raisonnement forte connotation abstraite, en tout cas

non li l'environnement lgislatif d'un Etat; la limite, la thorie se fonde
sur l'ide que toutes les politiques lgislatives nationales se valent bien...
Sige ou lment localisant : lment d'une relation de droit qui permet de
distinguer l'Etat avec lequel elle possde le lien le plus fort ex. : accident
de la circulation on peut estimer que la question de la responsabilit civile
prsente les liens les plus troits avec l'Etat du lieu de l'accident. Tentative
de 'localisation' d'une situation n'est pas l'abri des approximations
DIP - 2010-2011
12

Mthode indirecte
Evolution du modle savignien face cette double difficult
Audace/divination attribuer au sige un pouvoir de dsignation du droit;

volution avec l'adoption de rgles de rattachement plus sophistiques
fondes p.ex. sur une chelle de rattachement (dite chelle de Kegel
ex. : effets du mariage, art. 48 CODIP : application de la loi de la rsidence
habituelle des poux, et dfaut dernire rsidence commune si lun des
poux possde sa rsidence dans lEtat en cause, et dfaut loi nationale
commune, et dfaut la loi belge)
Ou sur une diffrentiation des rattachement (ex. : accident de la route,
affinement de la rgle de base dans la Conv. Haye 1971)

Non prise en compte des politiques substantielles : volution avec l'adoption de
rgles de rattachement 'substantielles' (ex. : application du droit le plus
favorable la victime d'une faute art. 7 Rome II)
DIP - 2010-2011
13

Mthode indirecte
Etude de la rgle de rattachement

1) Introduction
2) Etude statique
Catgorie de rattachement
Concept
Dfinition des contours /
construction
Qualification
Facteur de rattachement (en particulier
la nationalit)
3) Etude dynamique
DIP - 2010-2011
14

Mthode indirecte
Etude statique de la rgle de rattachement
1) Catgorie de rattachement - Concept

Impossibilit et inutilit de prvoir un facteur de rattachement
pour chaque rgle de droit priv considre ut singuli
Rgles de droit priv sont regroupes dans des catgories

ensemble plus ou moins grands
Evolution du raisonnement de dip : vers des catgories de

plus en plus fines ex. les contrats
A l'origine : un binome de rgles
Aujourd'hui
Rgle gnrale (binome)
Rgle spciale consommateurs, contrats de travail,
d'assurance
Rgle particulire contrats financiers
Rgles particulires pour certains aspects des
contrats (forme, validit, etc.)
DIP - 2010-2011
15

Mthode indirecte
1) Catgorie de rattachement - Dfinition des contours
Catgories de rattachement demeurent fort larges, malgr

spcialisation accrue du dip
Caractre gnral des catgories de rattachement notamment

du la ncessit de les concevoir de faon large pour
permettre d'embrasser des situations nes sous l'empire de
situations trangres (ex. : divorce-rpudiation; mariagemariage polygame-mariage entre personnes de mme sexe)
D'o caractre synthtique des catgories de rattachement

(en ce compris dans le vocabulaire)
Lien avec les dispositions 'domaine du droit applicable'
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
1) Catgorie de rattachement - Qualification
Opration intellectuelle classique du

raisonnement juridique qui consiste
slectionner la rgle pertinente pour un
ensemble de faits donns (ex.) - opration de
'classement' d'une situation de fait dans une
rgle
Plusieurs difficults de la qualification
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
Difficults de la qualification, notamment en dip, parce que le

raisonnement construit autour de catgories aux consquences
fort diffrentes, d'o la ncessit de 'classer' des situations
(classement que le droit interne peut parfois viter) ex. : action
directe sous-traitant, prescription, action paulienne, etc.
Difficult (apparente) de la qualification : certaines situations

semblent concerner plusieurs catgories (ex. : annulation
cautionnement poux : contrat? Effets du mariage? Rgimes
matrimoniaux?)
Difficult supplmentaire : de nombreuses situations intressent

simultanment plusieurs catgories de rattachement (ex. : pacte
d'actionnaires)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
Difficult particulire de la qualification en dip : 'conflits de

qualification' sur quelle base procder au raisonnement
intellectuel de classement d'une question?
Tentation invitable de faire rfrence aux concepts de droit
interne pour classer risque d'une divergence de classification
impossibilit d'une unification du dip?
Ex. : prescription : classer dans la catgorie 'procdure' (si l'on
considre que c'est un moyen d'teindre l'action) ou 'droit' (si l'on
considre que la prescription teint le droit)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
Quelle mthode pour la qualification? Distinction selon l'origine de la

rgle de rattachement
Rgle nationale : pas d'indication dans le Code de dip; partir des
conceptions belges en adoptant une approche 'souple' des
concepts utiliss + mcanisme du 'domaine du droit applicable'
Rgle internationale : qualification inspire de l'esprit de la rgle
(travaux prparatoires) et de la pratique des autres juridictions
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement
Indice rput indiquer l'Etat

avec lequel la situation prsente
un rattachement substantiel / le
rattachement le plus troit
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement
Facteur peut tre de nature:

Gographique (ex. : lieu de
situation de l'immeuble; rsidence
habituelle d'une personne)
Exprimer un lien personnel (ex. :
nationalit)
Fond sur la volont (autonomie)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement processus de slection
Choix dict par des considrations
Propres au droit international priv (ex. : nationalit

retenue pour le statut familial pour prserver la
permanence du statut)
Substantielles (ex. : loi du crancier d'aliments,
parce que prsume la plus favorable)
Typonomie des rgles de rattachement modalisation
ex. : rattachement alternatif (Conv. La Haye 1961
forme des testaments)
ex. : rattachement cumulatif (conditions de fond du
mariage intressant les deux poux)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement interprtation
Inutile lorsque le facteur retenu est

insusceptible d'interprtation (ex. :
lieu de situation d'un immeuble)
Quid si facteur 'juridique' (ex. :
domicile) conceptions divergentes
(voy. concept de 'domicile' en droit
anglais)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement - interprtation
Si rgle de rattachement d'origine nationale :

esprit et lettre de la loi nationale (voy. artt. 3 et 4
CODIP)
Si rgle de rattachement internationale
Parfois dfinition retenue
Absence de dfinition (ex. : rsidence
habituelle dans les Conventions de La Haye)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement un facteur

particulier : la nationalit
Ncessit de s'attarder sur ce facteur

'diffrent' parce que i) importance
considrable en dip (familial) ii)
difficults pratiques de mise en oeuvre
Pour comprendre les difficults de mise
en oeuvren clairage sur les rgles qui
encadrent la libert des Etats en matire
de nationalit
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement un facteur particulier : la

nationalit
Libert des Etats?
Principe de base : comptence exclusive de chaque Etat

(art. 3 1 CODIP)
Autonomie des Etats dans la dtermination du contenu du
droit de la nationalit (ius sanguinis, ius soli, ius
educationis, mix, etc.)
Corollaire : obligation de reconnatre effet la nationalit
confre par un autre Etat sauf
Fraude la loi (de Beauffremont)
Dfaut d'effectivit de la nationalit (Nottenbohm)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) Facteur de rattachement un facteur particulier :

la nationalit
Consquences du cadre trs libral :
Situations de plurinationalits (trs frquentes
not. parce que absence d'unit de nationalit au
sein de la cellule familiale)
Situations d'apatridie
Solutions?
Suppression des effets d'une des nationalits en
cause (ex. : protection diplomatique ne peut
tre exerce contre Etat du ressortissant)
Neutralisation d'une des nationalits en cause
(ex. : accord entre Etats service militaire)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) La nationalit comme facteur de rattachement les conflits de nationalits

Distinction entre les cas de bipatridie et d'apatridie
A. Bipatridie:
Nationalit du for est en jeu : prfrence absolue ou relative? Art. 3 Conv.

La Haye 1930 v. art. 3 CODIP. 'Shopping' entre deux nationalits? Rle
ventuel de la clause d'exception (approche fonctionnelle?)
Deux nationalits trangres : les liens les plus troits - critre de
l'effectivit art. 5 Conv . La Haye 1930 / art. 3 CODIP (quid rle de la
volont de l'intress?)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) La nationalit comme facteur de rattachement les

conflits de nationalits
Apport du droit europen:
CJCE Micheletti : neutralisation de la rgle de
conflit de nationalits d'un EM si conduit
privilgier la nationalit hors EU d'une personne et
le priver de ses droits drivs du droit eur.
CJCE Garcia Avello : neutralisation de la rgle de

conflit de nationalits d'un EM si prfrence
absolue pour la nationalit du for (consquence :
application du principe de non-discrimination
envers les binationaux)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
2) La nationalit comme facteur de

rattachement les conflits de
nationalits
B. Apatridie et rfugis : recours
un lment subsidiaire la
rsidence habituelle
art. 3 CODIP
Conv. Genve 2.07.1951
Conv. New York 28.09.1954
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
3) Rgles de rattachement
nationales et internationales
Point de dpart : dip d'origine
nationale, chaque Etat adopte des
rgles de rattachement qui lui sont
propres
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
3) Rgles de rattachement nationales et internationales

Grande communaut unit les rgles d'origine nationale
Modle savignien respect; volution du modle (assouplissement,

matrialisation, etc.) en parallle dans de nombreux Etats (ex. :
codification belge inspire des exemples suisse et italien)
Esprit savignien demeure : accord sur des principes de
rattachement (ex. : lex rei sitae comme fondement du droit
international priv des biens)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
3) Rgles de rattachement nationales

et internationales
Origine nationale des rgles de
rattachement demeure cependant
problmatique : pas d'harmonie
internationale / prvisibilit des
solutions
Difficult d'autant plus grande que
intensification des relations
internationales prives
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte

Effort d'unification des rgles de rattachement (distinction
avec unification du droit substantiel)
Confrence de La Haye (ex. : Conv. 1971 loi accidents

route) pionnier, global, renouvellement des mthodes
(mais track record mixte ratifications erratiques)
UE (ex. : Rgl. Rome I, Rome II, aliments, etc.) - plus

rcent, limit UE, s'inspire mthodes La Haye
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte

Unification des rgles de rattachement quelle porte pour l'unification?
Rgle unifie limite aux situations intressant les Etats parties la rgle
exigence de rciprocit (ex. : Conv. La Haye 1956 obligations alimentaires)
Rgle unifie applicable ds que le juge saisi est li par la rgle rgle porte
'universelle' (ex. : Rglements Rome I, Rome II, Rgl. Rome I, Rome II,
aliments, etc.) - avantages :
Pas de distinction selon situations lies ou non la rgle unifie

Evite le double jeu de rgles (conventionnelles / nationales)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
Etude dynamique de la rgle de rattachement
Rgle de rattachement mise en mouvement que

constate-t-on?
Ampleur de la dsignation du droit applicable
Incidence du temps sur la rgle de rattachement
Rle du juge et des parties dans la mise en oeuvre

de la rgle
Limites l'application du droit dsign exception

d'ordre public, fraude la loi, clause d'exception
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
1) Ampleur de la dsignation du droit

applicable
Point de dpart : si un droit tranger est
dclar applicable, que retenir? Droit
'interne' ou galement rgles de
rattachement du droit tranger?
Question ne se pose pas si les deux Etats
concerns partagent la mme rgle de
rattachement (par communion d'esprit ou
fruit d'unification)
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte

applicable
Quid cependant si la rgle de
rattachement trangre est diffrente
doit-on en tenir compte?
Ex. : Cass. fr. 5 mai 1875 (Forgo)
succession ab intestat en France d'un
ressortissant allemand qui rsidait en
France mais domicili en Allemagne
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte

applicable
Belgique :
Renvoi admis en pratique de longue
date, sans base lgale ni conscration
expresse par cassation
Renvoi consacr en 2002 (Cass.

17.10.2002 affaire du divorce belgoportugais renvoi obligatoire)
DIP - 2010-2011
40

Mthode indirecte
1) Ampleur de la dsignation du droit applicable

Que penser de ce mcanisme?
Ne peut tre admis si unification de la rgle de
rattachement (d'ailleurs souvent exclu
expressment ex. art. 20 Rgl. Rome I)
Ne peut tre admis si rattachement fond sur

l'autonomie de la volont des parties (ex. :
contrats)
Peu d'arguments dcisifs en faveur du renvoi
DIP - 2010-2011
41

Mthode indirecte

Apprciation du mcanisme:
Simplicit? En apparence, lorsque renvoi au 1er degr

(application du droit local) - Attention difficult d'application
de la rgle trangre de rattachement (voire de 2 rgles si
renvoi au 2me degr)
Cohrence? Pourquoi s'arrter la prise en considration de
la rgle de rattachement du droit tranger dsign par le for?
Harmonie des solutions? Peu convaincant (quid si les deux
Etats acceptent le renvoi?)
Respect de la volont de la loi trangre de s'appliquer? Ok,
mais pse peu face la dmission vis--vis de la politique du
for en matire de rattachement
DIP - 2010-2011
42

Mthode indirecte

Status quaestionis 2010 : renvoi est encore tolr mais dans
des limites prcises - ex. Belgique / CODIP
Art. 16 : exclusion de principe du renvoi
Trois exceptions (art. 34, 78 et 110 CODIP) -
Dans des matires prcises

Renvoi instrumentalis/dirig vers un but prcis (ex. :
rtablir l'unit de la masse successorale)
Renvoi pourrait aussi tre utile lorsque la situation n'est
soumise au for qu'accidentellement (dfrence envers les
choix de rattachement d'un Etat plus li la situation
lien avec des mcanismes complexes comme la clause
d'exception, la question pralable, etc.)
DIP - 2010-2011
43

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle

de rattachement
Deux influences possibles:
Soit l'lment concret retenu
dans un cas prcis connat
plusieurs concrtisations des
temps diffrents
Soit la rgle de rattachement
elle-mme est modifie
DIP - 2010-2011
44

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle de rattachement

mobilit du facteur de rattachement
Problme du conflit mobile
Ex. : action en revendication par le propritaire d'une
oeuvre d'art contre le dtenteur de bonne foi qui l'a
acquise d'un tiers qui l'a lui mme acquise du voleur. La
bonne foi du dtenteur empche-t-elle l'action?
Quid s'il apparat qu'au moment du vol, l'oeuvre se situait
en Belgique, qu'elle a t vendue par le voleur un
antiquaire nerlandais qui l'a vendue au dtenteur lors
d'une foire Cologne?
DIP - 2010-2011
45

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle de rattachement mobilit du

facteur de rattachement
Quelle solution pour le conflit mobile?
Point de dpart : conflit mobile est un problme d'interprtation de

la rgle de rattachement (ou d'un lment de cette rgle, le
facteur de rattachement)
Problme ne se pose pas dans toutes les situations certains
facteurs de rattachement insusceptibles de variation dans le temps
(ex. : lieu de situation d'un immeuble)
Solution possible : 'distribution' des situations entre les lois
pertinentes (ex. : loi applicable la crance alimentaire greffe
sur la rs.hab du crancier, application conscutive des lois des
rs.hab du crancier si celui-ci dmnage : priode 1 loi A et
priode 2 loi B) 'dpeage' de la relation juridique
DIP - 2010-2011
46

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle de rattachement mobilit du facteur

de rattachement
Autre solution: scission (et non distribution) entre deux sous-questions
distinctes (ex. : cration d'un droit et son contenu art. 87 1 CODIP :
acquisition et perte d'un droit rel sur un bien distingue des droits
rels, lire : le contenu du droit rel)
Certaines rgles de rattachement sont prcises (codifications rcentes)
figent le facteur de rattachement dans le temps (ex. : art. 51 CODIP :
loi applicable est la loi de la 1re rsidence habituelle aprs le mariage)
attention la part irrductible d'incertitude ex. :
au moment o ces effets sont invoqus (art. 48 CODIP)

1re rsidence habituelle (art. 51 CODIP)
DIP - 2010-2011
47

Mthode indirecte
Quelle solution pour le conflit mobile dfaut de prcision dans le texte?
Le conflit mobile est un problme d'interprtation de la rgle de

rattachement; inopportun de faire appel aux principes gnraux du droit
transitoire puisque la rgle de droit n'a pas chang...
Mthode de solution retenue : ajouter une prcision temporelle la rgle de
rattachement par le biais d'une interprtation de celle-ci qui tient compte de
ses objectifs
Pas de solution gnrale du conflit mobile solution diffrente selon les

matires
ex. : action en dclaration judiciaire de paternit engage contre un
ressortissant pakistanais, qui devient franais en cours d'instance : retenir la
loi nationale actuelle du 'pre' qui est plus favorable l'enfant
ex. : influence du chgt de nationalit d'une personne sur sa capacit :
application de la loi de l'ancienne ou de la nouvelle nationalit qui confre la
capacit l'intress (voir art. 34 al. 2 CODIP)
DIP - 2010-2011
48

Mthode indirecte

modification de la rgle rattachement
Plusieurs situations dans laquelle le rgle de

rattachement peut tre modifie
Succession d'Etats (RDA/RFA 1990)
volution de la jurisprudence (ex. : rgime

matrimonial poux nationalits diffrentes et sans
contrat de mariage)
Modification lgislative (ex. : codification)
DIP - 2010-2011
49

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle de rattachement modification

de la rgle rattachement
Si modification par le fait du lgislateur, le plus souvent

dispositions transitoires particulires ex. : art. 127 CODIP
Application aux actes et faits juridiques survenus aprs son
entre en vigueur
Application aux effets produits aprs son entre en vigueur
par des actes et faits anciens
Pas application aux situations 'consommes' (difficult
d'application : ex. quid mise en gage d'effets avant 01.10.04
mais utilisation du gage en 2010?)
Rgles spciales (ex. : filiation art. 127 5; mariage entre
personnes de mme sexe art. 127 3)
DIP - 2010-2011
50

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle

de rattachement modification de
la rgle rattachement
Quid si modification par la
jurisprudence? Difficile pour les
cours et tribunaux d'indiquer la
porte temporelle des modifications
qu'ils suggrent...
DIP - 2010-2011
51

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle de rattachement modification de

la rgle rattachement
Ex. de modification jurisprudentielle : rgle applicable au rgime
matrimonial d'poux de nationalits diffrentes maris sans contrat de
mariage
Solution classique : loi nationale du mari
A partir des annes 1950 : volution vers l'application d'un autre

rattachement la loi de l'Etat du lieu de vie des poux
Cass. 1992 (Banque Sud Belge) : loi du 1er domicile commun

A partir de quand cette nouvelle rgle trouve-t-elle s'appliquer?
DIP - 2010-2011
52

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle de

rattachement modification de la rgle
rattachement
Cass. 9.9.1993 : couple belgo-italien;
divorce; dette fiscale du mari; hypothque
lgale du fisc sur l'immeuble du couple;
application de l'art. 1440 C. civ. (chacun
des poux rpond sur son patrimoine
propre des dettes communes qui subsiste
aprs le partage)?
DIP - 2010-2011
53

Mthode indirecte
2) influence du temps sur la rgle de rattachement modification de la rgle

rattachement
Cour :
Refus d'une application pure et simple des rgles de droit transitoire propres
aux rgimes matrimoniaux (loi 1976)
Elaboration de rgles de droit transitoire propres, mais inspires du droit
transitoire classique:
Application rgle nouvelle aux situations nouvelles
Application rgle nouvelle aux effets nouveaux situations anciennes
Mais pas d'application rgle nouvelle aux situations acquises
Cour : rgime matrimonial est dfinitivement acquis au moment du mariage
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte

modification de la rgle rattachement
Une question subsiste : quand la rgle de
rattachement a-t-elle t modifie?
En l'espce peu de doute car poux maris en 1952 :
loi nationale du mari
Quid si mariage en 1965?
Pour nouvelles rgles de rattachement adoptes dans
le Code (art. 49 es) : consensus pour rserver
l'application aux mariages clbrs aprs entre en
vigueur du Code
DIP - 2010-2011
55

Mthode indirecte
3) Rle du juge et des parties dans l'application de

la rgle de rattachement
Question lie l'application de la rgle de droit

par une autorit (judiciaire mais aussi d'une autre
nature) mais si question se pose vis--vis d'une
administration (ex. OEC), raisonnement sans
doute plus rigide (autorit de la loi plus grande
pour une administration que pour un juge?)
DIP - 2010-2011
56

Mthode indirecte
3) Rle du juge et des parties dans

l'application de la rgle de
rattachement
Distinguer deux lments du
raisonnement de dip qui mritent un
examen :
la rgle de rattachement en tant
que telle
Le droit tranger s'il est dclar

applicable
DIP - 2010-2011
57

Mthode indirecte
3) Rle du juge et des parties dans l'application de la

rgle de rattachement
1re question : Autorit de la rgle de rattachement
Principe : indiffrence du dip, application des rgles de
droit commun (explique silence du Code)
Consquences:
Iura novit curia (et donc mission lourde pour le juge :

connaissance et application d'office du droit, sauf
pour faits 'adventices')
Mais nombreuses nuances
DIP - 2010-2011
58

Mthode indirecte
3) Rle du juge et des parties dans l'application de la rgle de

rattachement
Nuances au principe iura novit curia:
Principe dispositif respect du 'cadre factuel' dessin par les parties

(sauf faits notoirement connus)
Principe du contradictoire obligation d'entendre les parties sur la

rgle de rattachement souleve d'office par le juge
Principale nuance : iura novit curia ne signifie pas que le juge doit
soulever d'office toutes les rgles de rattachement distinction
selon la nature des droits en cause. Si droits disponibles, juge n'a
pas l'obligation de remettre en question l'accord (exprs ou
implicite) des parties distinguo propre au dip?
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
3) Rle du juge et des parties dans l'application de la rgle de

rattachement
Ex. :
Procdure entre 2 poux iraniens qui rsident en Belgique,

demande d'annulation d'une sret consentie par un poux au
profit d'un tiers; demande fonde sur le droit belge sans autre
explication ncessit pour le tribunal de dterminer d'office le
droit applicable
Demande d'une entreprise belge visant entendre condamner

une entreprise iranienne pour dfaut de livraison de
marchandises demande formule sur base du droit belge;
entreprise iranienne prsente des arguments de fond sans
s'tendre sur le droit applicable accord procdural
DIP - 2010-2011
60

Mthode indirecte
3) Rle du juge et des parties dans l'application de

la rgle de rattachement
2me question : quid si le juge belge constate

qu'un droit tranger doit tre appliqu?
Questions :
Le juge peut-il se reposer sur les parties pour
dcouvrir le contenu du droit tranger?
Comment le juge doit-il apprhender

l'application d'un droit tranger?
DIP - 2010-2011
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Mthode indirecte
Mission du juge et des parties dans la dtermination du contenu du droit

tranger:
Principe : rle premier du juge (Babcock Cass. 09.10.1980 et art.

15 CODIP) dtermination du contenu du droit tranger fait partie
de l'office du juge
Constat : peu de moyens fournis au juge pour s'acquitter de sa
mission (bibliothques, Convention Londres, article 33, etc.) comp. Allemagne (MPI) et Suisse (ISDC)
Ralit : les parties ont un intrt direct documenter le juge qui
peut, dans la plupart des cas, se contenter des informations
fournies par les parties contraste avec le principe de l'art. 15 2 :
juge peut requrir collaboration des parties s'il ne peut tablir le
contenu du droit tranger...
DIP - 2010-2011
62

Mthode indirecte
Mission du juge et des parties dans la

dtermination du contenu du droit
tranger quid si impossibilit de
dterminer contenu du droit?
Art. 15 2 : droit belge comme
solution de secours
Manifestement impossible - en
temps utile : conditions
exigeantes (ex. : rfr, solution
urgente ncessaire)
DIP - 2010-2011
63

Mthode indirecte
Comment apprhender application du droit tranger?
Rgle de base : droit tranger doit tre appliqu comme il le serait par une
autorit trangre (Babcock Cass. 09.10.1980 / art. 15 CODIP)
Consquences : il faut tenir compte des rgles d'interprtation trangres
(ex. : interprtation littrale); de la hirarchie des normes (ex. : primaut
du droit international?), de la jurisprudence trangre (ex. Babcock
interprtation art. 1645 C. civ. : prsomption rfragale ou non?), etc.
Juge belge comme photographe du droit tranger et non comme acteur...
(ex. : lacune, imprcision, etc.)
DIP - 2010-2011
64

Mthode indirecte
3) Rle du juge et des parties dans l'application de la rgle de rattachement

3me question : quid Cour de cassation?
Principe : identiques ceux dj analyss (cohrence gnrale de l'ensemble

: si pas de contrle par la Cour, comment assurer le respect des obligations
lourdes imposes au juge du fond?) - moyen fond sur violation du droit
tranger recevable (technique : moyen doit dnoncer violation de la rgle de
rattachement)
Particularit lie la mission de la Cour, qui participe plus directement que
d'autres juridictions l'laboration du droit : distinction entre fonction
'disciplinaire' (contrle - oui) et fonction proprement cratrice de la Cour
(non)
Etendue du contrle:
Aucune difficult si dnaturation du droit tranger par juge du fond
Quid si erreur 'marginale' par juge du fond?
DIP - 2010-2011
65

Mthode indirecte
4) Exceptions, nuances et correctifs la rgle de

rattachement discipline
Ensemble de mcanismes qui permettent de
corriger/nuancer le rsultat de la rgle de rattachement
Nombreuses diffrences entre ces mcanismes:
Certains ne fonctionnent que si le droit tranger est
dclar applicable, d'autres pas
Certains sont fonds sur des considrations

substantielles, d'autres uniquement sur des
considrations lies aux objectifs du dip
DIP - 2010-2011
66

Mthode indirecte
4) Exceptions, nuances et correctifs A)

l'exception d'ordre public
Fondement : application d'un droit
tranger dclar applicable par la rgle de
rattachement peut heurter les principes
essentiels du for
Exception d'ordre public : cause d'viction
d'un droit tranger (comp. droit interne :
limite aux intrts particuliers) rle
identique dans l'accueil des jugements
trangers
DIP - 2010-2011
67

Mthode indirecte
A) Exception d'ordre public
Caractristiques de l'exception d'ordre public:
1) Contenu impossible dfinir de manire

exhaustive caractre 'fonctionnel'
2) Contenu se greffe sur des principes gnraux

(principes de justice universelle ... dous de valeur
absolue aux yeux du for) et non sur des rgles de
droit positif (comp. Cass. 4.5.1950)
3) Protge les principes les plus fondamentaux

(galit homme/femme, etc.) - rle CEDH; et non
chaque 'valeur' du for
DIP - 2010-2011
68

Mthode indirecte

Caractristiques de l'exception d'ordre public:
4) Contenu peut varier dans le temps (ex. : filiation adultrine)
5) Intervention plus frquente dans certaines matires (relations

familiales <> relations commerciales)
6) Rle peut varier selon intensit des liens avec le for ex.
application en Belgique d'un droit tranger qui ne permet pas
l'tablissement d'un lien de filiation hors mariage si l'enfant et la
mre rsident l'tranger?
7) Autre nuance : validation de l'exception ncessite un examen
in concreto de la matire (pas d'apprciation in abstracto de la
norme trangre)
DIP - 2010-2011
69

Mthode indirecte
Autre manifestation : ordre public positif :

Mme ide refus d'appliquer un droit tranger
qui contrevient un principe fondamental
Traduction plus directe : le lgislateur pose
d'emble qu'un droit tranger doit tre cart si
pas conforme la valeur du for (ex. : art. 46
CODIP; art. 74 CODIP)
Avantage : certitude juridique, on vite le dbat
sur les valeurs
Inconvnient : risque d'riger trop vite un principe
du for en valeur immuable?
DIP - 2010-2011
70

Mthode indirecte
A) l'exception d'ordre public

Consquence de l'ordre public: droit
tranger est cart
Effet 'pointilliste' de l'exception on
carte une disposition, pas un droit
Pas de condamnation du droit
tranger, simple constat de la
contrarit
DIP - 2010-2011
71

Mthode indirecte

Consquences de l'ordre public:
1) Droit tranger est cart; cela peut suffire
en soi (ex. : empchement mariage)
2) Lorsqu'il est ncessaire d'aller plus loin

(ex. : droit tranger ne permet pas
l'tablissement d'un lien de filiation), art. 21
impose que l'on consulte le droit tranger
3) Pratique : juridictions reviennent

l'application du droit belge
DIP - 2010-2011
72

Mthode indirecte
4) Exceptions, nuances et correctifs B) la fraude la loi

Deux acceptations en droit international priv:
Simulation d'un facteur de rattachement ex. : contrat
indique qu'il a t sign en Allemagne
Ingnierie en vue d'influencer le rsultat de la rgle de

rattachement ex. :
Dmnagement au Chili pour y vivre derniers mois de sa
vie
Mariage au Danemark et pas en Belgique
DIP - 2010-2011
73

Mthode indirecte
B) la fraude la loi
1) Simulation : pas de rgles
particulires de dip
Si la simulation est dcouverte,
application de l'adage fraus omnia
corrumpit?
DIP - 2010-2011
74

Mthode indirecte
B) la fraude la loi
2) Fraude-ingnierie:
Art. 18 CODIP permet de ne pas tenir compte du rsultat atteint
Conditions:
Matire o les parties ne disposent pas librement de leurs droits
(mais quid extension domaine de l'autonomie de volont?)
Modification dlibre du facteur de rattachement (ex.

dmnagement, acquisition d'une nouvelle nationalit, etc.)
Intention exclusive d'luder la loi normalement applicable exigence
trs svre, parce que principe : libert des parties (de dmnager,
d'acqurir une nouvelle nationalit, etc.)
DIP - 2010-2011
75

Mthode indirecte
B) la fraude la loi
2) Fraude-ingnierie:
Ex. : installation d'un ressortissant belge dans les
Cornouailles anglaises pour y vivre ses dernires annes;
rdaction d'un testament dshritant les membres de sa
famille y-a-t-il fraude la loi?
Matire o les parties ne disposent pas librement de
leurs droits ?
Modification dlibre du facteur de rattachement

oui, dmnagement dans les Cornouailles
Intention exclusive d'luder la loi normalement

applicable? Quid si le testateur est un amoureux de
la pche?
DIP - 2010-2011
76

Mthode indirecte
4) Exceptions, nuances et correctifs

C) la clause d'exception
Correctif nouveau, introduit par le
Code de dip art.19
Principe : rgle de rattachement est
faillible, elle peut aboutir la
dsignation d'un droit qui ne
prsente pas de liens suffisants avec
la situation concrte
DIP - 2010-2011
77

Mthode indirecte
C) Clause d'exception
Clause d'exception permet de corriger le tir si:
Situation ne prsente que peu de liens avec
droit dsign
Et prsente liens plus substantiels avec un

autre droit
Apprciation ne peut se faire qu'au regard des

liens que la situation prsente avec le for (pas
d'apprciation du contenu des droits en prsence
comp. ordre public)
DIP - 2010-2011
78

Mthode indirecte
Ex. : demande de clbration d'un
mariage en Belgique entre deux
ressortissants tunisiens qui souhaitent
s'installer aprs leur mariage en Tunisie
Il apparat que monsieur (18 ans) possde
aussi la nationalit belge, acquise
rcemment parce que son pre est
devenu belge (alors qu'il tait encore
mineur)
DIP - 2010-2011
79

Mthode indirecte
Intervention de la clause
d'exception doit demeurer rare
Intervention exclue si:
Parties ont choisi le droit
applicable
Rgle de rattachement fonde

sur des rattachements
substantiels
DIP - 2010-2011
80
Reconnaissance et
excution des dcisions
trangres : de
l'exequatur au titre
excutoire europen
Patrick Wautelet
DIP 2010-11
Au programme
Concepts
Sources
Reconnaissance des jugements
trangers
Excution des jugements trangers
Prparer/accompagner l'excution
d'un jugement tranger
Le Titre Excutoire europen
DIP 2010-11
I. Concepts
A. Questions de mthode
Mthode de rsolution des situations

internationales prives : faire confiance au
rsultat de l'action d'une autorit trangre
Mthode permet de garantir une continuit
dans la relation prive traitement
identique l'tranger et en Belgique
Avantage pratique : il n'est plus ncessaire
de s'interroger sur le droit applicable une
situation : s'aligner sur la solution retenue
par l'autorit trangre
DIP 2010-11
I. Concepts
Rgime diffrent selon que la solution donne par une autorit
trangre prenne la forme d'un acte ou d'une dcision
Acte : il peut s'agir d'une dcision administrative mais aussi d'un

acte 'rceptice' (autorit se contente de prendre acte de la
volont des parties ex. : reconnaissance d'un enfant devant
OEC; contrat de mariage devant notaire) crdit plus fragile
Dcision : rsultat de l'activit d'une juridiction indpendante, qui

adopte une dcision fonde sur un raisonnement juridique propre
plus grand crdit
DIP 2010-11
I. Concepts
Rgime des actes trangers:
Fort peu d'accords internationaux (ex. :

espace judiciaire europen : limit aux
'actes authentiques' art. 57 Rgl.
44/2001)
En Belgique : art. 27 CODIP (actes

soumis un contrle de validit fond
sur un test conflictuel + rserves de
l'ordre public et de la fraude la loi)
DIP 2010-11
I. Concepts
Ne pas confondre :
Mthode de la reconnaissance d'un

acte/dcision trangre
Mthode de la reconnaissance d'une

situation ne l'tranger (ex. : lien de
filiation n l'tranger ou nom de
famille attribu l'tranger) en plein
dveloppement principalement sous
l'impulsion de l'intgration europenne
DIP 2010-11
I. Concepts
B. Jugements trangers : quels effets?
Rgime des jugements trangers : ncessit
de distinguer selon l'effet recherch
Accueil de l'autorit de chose juge d'un

jugement tranger effet positif (force
obligatoire du jugement) et ngatif
(exception de chose juge)
'reconnaissance'
Accueil d'un jugement tranger comme

titre excutoire (fondement d'actes
d'excution) 'excution'
DIP 2010-11
I. Concepts
Autres effets jugements trangers :

- lment de preuve dun fait
enregistr par le tribunal tranger
(comparution dune partie) preuve
desfaits ou des vnements
personnellement constats par celui
qui a dress linstrument (voy. art. 26
CODIP)
DIP 2010-11
I. Concepts
Autres effets jugements trangers :

- effet de fait de la dcision trangre (ex. :
prendre en considration, pour apprcier le
caractre injurieux dun adultre, une dcision
trangre autorisant les poux rsider
sparment; dcision trangre interdisant
un marchand dart dexporter une uvre dart
faisant partie du patrimoine national lui permet
de justifier pourquoi il lui est impossible
dexcuter ses obligations contractuelles vis-vis dun acheteur belge) voy. art. 29 CODIP
DIP 2010-11
II. Sources
Droit europen
Conventions internationales
(rares/bilatrales) - ex. : Conv.
Franco-belge 1899
Droit international priv belge :
Codip (application subsidiaire)
DIP 2010-11
10
II. Sources
Droit europen :
Droit commun : Rgl. 44/2001 (Bruxelles I)
Rgles particulires :
Divorce / responsabilit parentale : Rgl.
2201/2003 (Bruxelles IIbis)
Crances incontestes : Rgl. 805/2004
(TEE)
Petits litiges : Rgl. 861/2007
Insolvabilit : Rgl. 1346/2000
Injonction de payer : Rgl. 1896/2006
DIP 2010-11
11
III. Reconnaissance
Quand puis-je utiliser 'autorit' d'un

jugement tranger p. ex.
l'appui d'une exception de
chose juge?
pour dmontrer existence d'une

crance certaine et exigible
(conditions d'une saisie
conservatoire)?
DIP 2010-11
12
III. Reconnaissance
Principe : reconnaissance de plein droit
Rgl. 44/2001 : art. 33
Rgl. 2201/2003 : art. 21
Rgl. 861/2007 ('petits litiges') : art. 20
Rgl. 1346/2000 (insolvabilit) : art. 16
Code de droit international priv belge : art. 22 (actes

: art. 27)
Exception : adoption (passage obligatoire par l'autorit

centrale fdrale)
DIP 2010-11
13
III. Reconnaissance
Reconnaissance de plein droit :
Ne signifie pas reconnaissance

'aveugle' ou inconditionnelle
Porte du principe : reconnaissance

est soumise un contrle pralable,
mais celui-ci peut s'exercer tout
moment, par toute autorit. Pas
d'tape intermdiaire obligatoire
dcentralisation complte du
contrle
DIP 2010-11
14
III. Reconnaissance
Ex. : jugement suisse prononant le

divorce entre deux poux. L'ex-mari
souhaite se remarier en Belgique avec
sa nouvelle compagne. Il peut
invoquer le jugement suisse pour
appuyer sa demande de clbration de
mariage : contrle direct par l'OEC de
l'accueil du jugement suisse
DIP 2010-11
15
III. Reconnaissance
Ex. : jugement italien qui prononce la

rsolution d'un contrat suite la faillite
d'une partie. L'autre partie ce contrat
peut invoquer le jugement italien
l'appui d'une demande dirige contre
un assureur crdit pour obtenir
compensation du dommage caus par
la non-excution
DIP 2010-11
16
III. Reconnaissance
Ex. : crancier peut utiliser un

jugement allemand qui condamne une
partie au paiement de dommages et
intrts l'appui d'une demande de
saisie mobilire en Belgique des avoirs
de cette partie (art. 1415 C. jud. :
exigence d'une crance certaine,
liquide et exigible)
DIP 2010-11
17
III. Reconnaissance
Evaluation de la reconnaissance de plein droit:

Grande flexibilit pas ncessaire de saisir une
juridiction titre principal, reconnaissance peut
tre
Soit par juridiction ( titre incident)
Soit par toute autorit ( titre incident)

Prcarit du rsultat apprciation par une
autorit peut tre remise en cause par une autre
DIP 2010-11
18
III. Reconnaissance
Pour pallier la prcarit de la

reconnaissance de plein droit incidente
: possibilit de demander la
reconnaissance titre principal (ex.
art. 22 2 Codip)
DIP 2010-11
19
III. Reconnaissance
Quels sont les points de contrle

('motifs de refus') opposables la
reconnaissance d'un jugement
tranger:
Ordre public (de droit international

priv)
Droits de la dfense
Inconciliabilit de jugements
DIP 2010-11
20
IV. Excution d'un jugement tranger

A. Notions
En rgle : pas d'excution d'un

jugement tranger sans 'exequatur'
(procdure particulire visant
contrler le jugement tranger)
Motifs
Excution concerne plus
directement la souverainet
nationale (?)
Excution ncessite adaptation du

titre aux usages locaux
DIP 2010-11
21

A. Notions
Nuances :
Exequatur grandement simplifi

dans le cadre de l'espace judiciaire
europen (mais demeure un
obstacle)
Exequatur parfois supprim

domaines particuliers (ex. : TEE)
Possibilits d'action sans exequatur :

jugement tranger comme titre (pm)
DIP 2010-11
22

B. Quel rgime?
Diversit de rgimes applicable l'accueil de la force
excutoire d'un jugement tranger
Rgl. 44/2001 : civil et commercial (+ Conv. de Lugano

1988-2007 : Suisse)
Rgl. 2201/2003 : divorce (exequatur moins important) /
responsabilit parentale (rgime particulier droit de
visite art. 40 e.s. / TEE)
Rgl. 1346/2000 : insolvabilit (art. 25 renvoi au Rgl.

Bxls I)
Conventions bilatrales (ex. : France 1899)
Code de dip : application subsidiaire (art. 2 Codip)
DIP 2010-11
23

C. Rgime Rgl. 44/2001
1. Introduction
Examen de lexequatur 'europen'

Rgl. 44/2001 (grandes similitudes
avec le rgime du Code dip)
(attention : Rgl. Bxls I aussi pertinent
pour la reconnaissance)
Rgl. Bxls I fond sur un objectif
politique clair de disparition des
frontires nationales et de libre
circulation des jugements se traduit
par plusieurs lments importants de
la rglementation de l'exequatur
DIP 2010-11
24

2. Quels jugements?
Quels jugements peuvent bnficier du mcanisme simplifi
d'exequatur mis en place par Rgl.?
Jugement Etat membre UE (pas juridiction intle)
Dcision 'excutoire' application droit national (ex.

excution provisoire pendant dlais de recours) (emprise du
mcanisme d'exequatur simplifie est donc fort large
mme si jugement n'est pas encore dfinitif, traduit bien la
volont de favoriser la libre circulation)
DIP 2010-11
25

1. Quels jugements?
Quels jugements?
Dcision non dfinitive? Si dcision susceptible

d'un recours ou fait l'objet d'un recours :
exequatur possible, mais possibilit de sursis
statuer (art. 46 Rgl. 44/2001 - uniquement
2me phase!) - traduit bien souci de favoriser la
libre circulation (comp. art. 25 1-4 CODIP : pas
de reconnaissance dune dcision non dfinitive)
DIP 2010-11
26

2. 1re phase procdure
Procdure en 2 temps:
1re phase : unilatrale et formelle
2me phase : examen

contradictoire des motifs de refus
Phasage est la cl de la simplification

de l'exequatur, dans l'objectif d'une
plus grande libert de circulation
DIP 2010-11
27

1re phase:
Requte unilatrale (Belgique :

avocat + lection domicile) - effet
de surprise (+ pas de signification
de la dcision trangre requise)
Expos sommaire de la cause (proc.

crite)
Quel juge? Civ. 1re instance

DIP 2010-11
28

1re phase : examen par le juge

(greffier?) de la requte : que peut
contrler le juge de l'exequatur?
Dans le cadre de la 1re phase, pas
d'examen par le juge du contenu du

jugement tranger, celui-ci est
indiffrent
Juge ne peut en effet contrler les
motifs de refus, examen limit la
seule vrification des documents
DIP 2010-11
29

Art. 41 exprime bien le caractre

formel de l'examen ce stade du
jugement tranger : la dcision est
excutoire ds l'achvement des

formalits prvues par
l'article53, sans examen des
articles34 et 35 (art. 41) (artt.
34-35 : motifs de refus)
DIP 2010-11
30

A ce stade, contrle est donc

purement formel, rle du juge
n'est pas vraiment juridictionnel,
se rapproche d'une vrification
administrative
DIP 2010-11
31

Coeur de la 1re phase : examen par le juge (greffier?) des documents (art. 53)
Distinction entre documents ncessaires et documents non requis
Documents non requis (nouvel indice de la favor recognitionis):
Signification de la dcision trangre: pas ncessaire (art. 42 al. 2 Rgl.) doit suivre dcision accordant dclaration force excutoire
Jugement par dfaut : pas de document tablissant que l'acte introductif
d'instance a t signifi la partie dfaillante (mais mention dans le
certificat et opportun en pratique)
DIP 2010-11
32

Quels sont les documents produire, qui

vont tre examins par le juge (art. 53)
Documents requis:
Certificats (art. 54) : Annexe V (atlas
judiciaire europen http://ec.europa.eu/justice_home/judici
alatlascivil/html/index_fr.htm) souplesse / dlai additionnel
Certificat remplace document

tablissant que selon la loi d'origine,
la dcision est excutoire et a t
signifie (art. 47 Conv. Bruxelles)
DIP 2010-11
33

1re phase : Assistance judiciaire? Art.

50 :
Requrant bnficie de l'assistance
judiciaire la plus favorable ou de
l'exemption la plus large de frais et
dpens (Conv. Bruxelles : exigence d'un
document justifiant que le requrant
bnficie de l'assistance judiciaire dans
l'tat d'origine; Rgl. : mention dans le
certificat)
DIP 2010-11
34

1re phase
- quel dlai : variable selon les
juridictions (Bruxelles/Anvers : 1-2
semaines; Lille : 2-3 jours!)
- Invitation aux Etats membres
prendre les mesures ncessaires
pour que requtes reoivent un
traitement prioritaire
DIP 2010-11
35

3. 2me phase procdure
2me phase (optionnelle):

Si recours du dbiteur (B : tierce opposition; F.
: appel) ou recours du crancier si refus
Mcanisme de l'inversion du contentieux :
initiative/charge de la procdure
contradictoire repose sur le dbiteur
(consquence : inversion de la charge de la
preuve pour les motifs de refus)
DIP 2010-11
36

2me phase (optionnelle):
Dlai pour l'exercice du recours: 1

mois compter signification (art.
43 5)
Juridiction statue bref dlai

(art. 45 1 in fine) pas de
sanction (mise en tat de l'affaire
selon rgles normales du Code
judiciaire)
DIP 2010-11
37

2me phase : examen des motifs de refus

Examen des motifs de refus les plus
courants (le 'droit commun' des motifs de
refus) des variations sont possibles
Examen des motifs de refus = contrle
'externe' du jugement tranger, sans
s'immiscer vritablement dans le contenu
du jugement tranger (quilibre dlicat)
exequatur n'est pas un 'appel' du jugement
tranger
DIP 2010-11
38

1er motif de refus : ordre public
manifestement
Ordre public des Etats membres, mais contrle

par CJCE (arrt Krombach)
Violation par le juge tranger d'une rgle de

droit, voire d'une rgle de droit communautaire
ne donne pas ncessairement lieu violation
de lordre public (CJCE Maxicar)
DIP 2010-11
39

1er motif de refus : ordre public
Pas d'examen du contenu de la dcision

trangre (interdiction de la 'rvision au fond')
mais des effets de l'excution
Distinction entre contrle de la dette et le

contrle de la cause de la dette (ex. : mdecin
hollandais, recouvrement frais euthanasie
auprs famille dfunt en Italie)
Application rare pour dettes d'argent
DIP 2010-11
40

2me motif de refus : droits de la dfense
Droit europen : contrle rduit la validit

de la signification en cas de dfaut (Codip :
contrle + large)
Mais : jurisprudence Krombach : principes

fondamentaux de la procdure font partie
de l'ordre public (ex. : droit de se faire
reprsenter par un conseil)
DIP 2010-11
41

3me motif de refus : contrle de la comptence indirecte
Droit europen : contrle en principe proscrit (sauf

quelques rgles de comptence spciales comptence
exclusive et de protection art. 35)
Codip : contrle autoris sous certains angles (ex. :

comptence trangre fonde sur lment tnu comme
prsence bien ltranger ou prsence du dfendeur sans
relation avec litige art. 25 1 CODIP)
DIP 2010-11
42

Autres motifs de refus (divers)
Contrarit de jugements
(pathologie de la course au for
priorit aux dcisions du for)
Codip : refus de reconnaissance /

excution si violation de la
litispendance ou fraude la loi
(art. 25 1, 3 et 6 Codip)
DIP 2010-11
43

Exequatur : remplac par une

dclaration de force excutoire
Consquence : exequatur constate
la force excutoire dj acquise par
la dcision trangre (ex. : astreinte
due sur le fondement d'un jugement
tranger peut tre excutoire en
Belgique dater non pas de la
dcision d'exequatur, mais bien de
la dcision de l'Etat d'origine)
DIP 2010-11
44

D. 'Excution' sans exequatur
Mesures d'excution d'un jugement

tranger avant et en dehors de
l'exequatur/obtention de la dclaration
de force excutoire?
Distinction entre
Saisie sur autorisation d'un juge
Saisie sans autorisation pralable
d'un juge
DIP 2010-11
45

Jugement tranger comme titre 1)

saisie avec autorisation d'un juge
Jugement tranger permet de
dmontrer existence crance
certaine, exigible et liquide (art. 1415
C. jud.) pour saisie conservatoire
(avec autorisation juge saisie)
mme sans exequatur
DIP 2010-11
46

Jugement tranger comme titre

2) saisie sans autorisation d'un
juge
Jugement tranger constitue-t-il
une dcision de justice au sens
de l'article 1414 C. jud.? (tout
jugement tient lieu d'autorisation
de saisir conservatoirement)?
DIP 2010-11
47

Jugement tranger comme dcision de justice au
sens de l'article 1414 C. jud
Rgl. Bruxelles I : aprs dclaration de force excutoire

: oui
Rgl. Bruxelles I : avant dclaration de force excutoire

: hsitation (effet n'est-il pas li l'accueil de la force
excutoire du jugement tranger?)
Droit commun : hsitation (art. 23 CODIP)
DIP 2010-11
48

Pas contest que le jugement

tranger (europen ou non),
mme sans exequatur, peut
servir de titre authentique au
sens de l'article 1445 C. jud.
(saisie-arrt conservatoire sans
autorisation pralable) car
fond sur reconnaissance de la
force obligatoire du jugement
DIP 2010-11
49

E. Conclusion
Rgl. 44/2001
Exequatur simplifi, efficace
et permet de protger contre
'drapages'
Mais obstacles : traduction,
pas de dlai impratif pour se
prononcer, procdure
pralable avant le
franchissement de la frontire
DIP 2010-11
50

E. Exequatur supprim
1. Notions
But : suppression de l'exequatur,

tape intermdiaire pralable au
franchissement de la frontire
Dcision trangre est alors traite,
aux fins de l'excution, comme si elle
avait t rendue dans l'Etat membre
dans lequel l'excution a t
demande
DIP 2010-11
51

1. Notions
2 Applications principales:
Rgl. TEE (crances montaires

incontestes)
Art. 40 e.s. Rglement 2201/2003

(suppression de l'exequatur pour
dcisions relatives au droit de
visite et celles concernant le
retour de l'enfant)
DIP 2010-11
52

1. Notions
Autres applications :
Rgl. 'petits litiges' (861/2007) : procdure rapide

pour litiges max. 2.000 EUR art. 20 : suppression
de l'exequatur
Rgl. Injonction de payer (1896/2006) : art. 19

suppression de l'exequatur
Rgl. Aliments (4/2009) art. 17-2 (suppression

de l'exequatur pour les dcisions rendues dans un
pays li par le Protocole de La Haye 2007)
DIP 2010-11
53

2. Titre excutoire europen
Rglement TEE : Quelles dcisions? :
Matires civile et commerciale
Dcisions, transactions judiciaires et
actes authentiques
Crances : uniquement dettes
d'argent (crance pcuniaire, pas
d'obligation de faire)
DIP 2010-11
54

Crances incontestes (art. 3) :

plusieurs cas de figure:
1) Dbiteur a expressment
reconnu la crance : soit par acte
authentique, soit en acceptant ou
concluant une transaction devant
juridiction peu de difficult
DIP 2010-11
55

Crances incontestes (art. 3) :

2) Dbiteur a tacitement reconnu la
crance :
Soit pas d'opposition la demande
Soit pas de comparution (alors que
demande initialement conteste)
cas le plus difficile
DIP 2010-11
56

Excution pan-europenne uniquement si

certification par autorit de l'EM d'origine
Qui certifie et comment?
Autorit qui a rendu la dcision (juridiction
d'origine) problme d'impartialit?
A tout moment demande avec la citation ou
aprs le jugement
'Flou artistique' sur les modalits pratiques...
DIP 2010-11
57

Conditions de la certification (art. 6) :

Dcision excutoire
Respect certaines rgles de comptence
(attention consommateurs domicile !)
Respect normes minimales procdure
uniquement pour crances 'tacitement'
incontestes
DIP 2010-11
58

Normes minimales de procdure (art. 6)

1er point : signification citation (art. 13-14) preuve
rception par dbiteur uniquement pour crances
'tacitement' incontestes
2me point : mentions particulires dans la citation (art.
16 - 17) information sur la demande, sur procdure
suivre pour contester crance, etc.
3me point : rexamen dans des cas exceptionnels (art.
19) loi de l'EM d'origine doit donner au dbiteur droit
de demander rexamen dans des cas exceptionnels
(controverse en Belgique)
DIP 2010-11
59

Excution:
Pas d'exequatur/certification requis
Voies d'excution : droit national
DIP 2010-11
60

TEE en Belgique:
Pas de dispositions adoptes
en Belgique pour
accompagner lentre en
vigueur du TEE sauf une
circulaire la lgalit
douteuse
Consquence : beaucoup de
questions ouvertes
DIP 2010-11
61

TEE en Belgique:
Ex. : possibilit de demander le
retrait du certificat (art. 10) : la
procdure est laisse au droit de
lEM pas de disposition
particulire en Belgique pas de
dlai impos au dbiteur pour
demander le retrait?
DIP 2010-11
62

TEE en Belgique:
Ex. : qui certifie? Le greffier selon la
circulaire ministrielle mais ne sagit-il
pas dun acte juridictionnel? Certificat
suppose : 1) vrification comptence,
2) liquidation de la crance, etc.
Civ. Bruxelles 02.04.2009 : certification
est un acte juridictionnel, qui ne peut tre
effectu par le greffier
DIP 2010-11
63

TEE en Belgique:
Ex. : art. 19 Rgl. :
rexamen en cas de
circonstances
exceptionnelles possible
en droit belge? Dbat entre
'believers' et 'nonbelievers'
DIP 2010-11
64
V. Conclusion
Espace judiciaire europen :

vers une disparition
gnralise de l'tape
intermdiaire? Rvision en
cours du Rgl. 44/2001 et
programme de Stockholm
quelles mesures
d'accompagnement?
DIP 2010-11
65
Droit international priv Partie

spciale : le statut personnel
Patrick Wautelet
DIP - 2010-2011
Capacit : exemple n 1
M. Lakhmir Asrani, ressortissant

indien vivant Anvers avec sa
famille, est victime d'un accident de
la circulation. M. Asrani, qui a 16 ans
et conduisait un vlo, est
grivement bless lors de l'accident.
M. Asrani peut-il engager une action
en dommages et intrts contre
l'assureur du conducteur? Si ce n'est
pas le cas, qui peut engager l'action
au nom de M. Asrani?
DIP - 2010-2011
M. Asrani est-il majeur ou mineur?

Application du droit national, droit indien
(art. 34 CODIP) possibilit de renvoi (que
dit le dip indien?)
S'il apparat que M. Asrani est mineur en
vertu du droit indien, qui peut le
reprsenter? Application du droit belge,
droit de la rsidence habituelle de M. Asrani
(art. 35 CODIP) ses parents peuvent
engager une action contre l'assureur de
l'auteur de l'accident (art. 373 C. civ.)
DIP - 2010-2011
M. et Mme Peeters, ressortissants

nerlandais, souhaitent effectuer
une donation d'effets mobiliers
des titres d'un Administratiekantoor
de droit nerlandais dtenant les
actions de la socit familiale (B.V.
de droit nerlandais) leurs deux
enfants mineurs. Tous les membres
de la famille rsident Lanaken, en
Belgique.
DIP - 2010-2011
Les enfants peuvent-ils accepter la

donation qui sera effectue devant
notaire?
Si ce n'est pas le cas, qui peut
accepter la donation au nom des
enfants mineurs?
DIP - 2010-2011
En principe ncessit de s'interroger

d'abord sur la comptence
internationale des autorits belges
(notamment parce que dterminant
pour savoir si dip belge est
pertinent)
Rponse cette question peut tre
en pratique retarde d'abord
dterminer si le droit applicable
impose un passage devant une
autorit (judiciaire)
DIP - 2010-2011
Droit applicable : distinction entre deux

questions:
capacit des donataires droit national des
intresss : art. 34 1er CODIP (attention au
renvoi) en l'espce droit nerlandais (ge
de la majorit : 18 ans art. 1-233 NBW). Pas
de renvoi possible
reprsentation de l'incapable droit de la

rsidence habituelle : art. 35 1er CODIP (pas
de renvoi)
DIP - 2010-2011
Rsidence en Belgique application

du droit belge pour question de la
reprsentation
Application du droit belge artt.
378 / 410 1-6 / 935 al. 3 C. civ. :
ncessit d'une autorisation
pralable du juge de paix en raison
de la contradiction d'intrts entre
parents et enfants
Comptence des juges de paix belge?
DIP - 2010-2011
Comptence des juridictions belges?

: art. 8 Rgl. 2201/2003 (Bruxelles II
bis) responsabilit parentale
comprend galement les mesures
de protection du patrimoine du
mineur (voy. attendu n 9 du
Prambule du Rglement)
Comptence : juge de la rsidence
habituelle de l'enfant juge de
paix de Maasmechelen
DIP - 2010-2011
Deux enfants de nationalit anglaise qui

rsident en Belgique avec leur pre, sont
devenus, par l'effet de l'ouverture de la
succession de leur mre, nu-propritaires
d'un immeuble situ en Belgique
Le pre, usufruitier, peut-il faire vendre
l'immeuble au nom de ses enfants ou
doit-il se faire autoriser par une instance
quelconque?
Si c'est le cas, qui peut donner
l'autorisation au pre?
DIP - 2010-2011
10
Comptence internationale :
Question dterminer en 1er lieu, si ce n'est qu'il
faut d'abord identifier le droit applicable pour
dterminer si passage devant autorits est
ncessaire (ex. : mineur rside aux Pays-Bas :
parents n'ont pas besoin d'une autorisation
pralable pour acqurir immeuble au nom du
mineur)
Juridictions belges sont en tout cas comptentes

sur base de l'art. 8 Rgl. 2201/2003
DIP - 2010-2011
11
Droit applicable : question pose

dans le cadre d'une succession,
mais intresse au premier chef la
protection du patrimoine des
enfants mineurs (art. 35 CODIP)
DIP - 2010-2011
12
Les reprsentants de l'incapable peuvent-ils vendre l'immeuble
Droit de la rsidence habituelle (art. 35 CODIP) vocation

large
Existence d'un statut de protection (ex. : passage de
l'autorit parentale la tutelle) (pas de conflit mobile)
Qui reprsente le mineur? (conflit mobile : actualisation en
positif)
Exercice par le reprsentant de ses prrogatives (manire
dont le reprsentant s'acquitte de sa mission, autorisation
pralable ou non) (conflit mobile : actualisation)
sans autorisation pralable?
DIP - 2010-2011
13
En l'espce rponse aux trois

questions : droit belge applicable en
raison de la rsidence habituelle des
enfants en Belgique
Droit belge : ncessit d'une
autorisation pralable du juge de
paix (art. 410 1-1 et 378 C. civ.)
DIP - 2010-2011
14
Droit tranger de la rsidence habituelle du

mineur peut se rvler surprenant
Ex. : droit marocain n'impose aucune
formalit pour acceptation par mineur d'une
succession (pas d'autorisation pralable, pas
d'exigence d'acceptation sous bnfice
d'inventaire)
Contrarit l'ordre public? Ou protection
insuffisante de l'incapable (art. 35 2
glissement vers loi nationale de
l'incapable)?
DIP - 2010-2011
15
Absence de formalit ou de protection parce que succession en

droit marocain est d'abord liquide (paiement du passif) avant
d'choir aux hritiers...
Quid si mineur belge rside au Maroc?

Droit de la rsidence habituelle n'impose aucune autorisation
pralable ou acceptation sous bnfice d'inventaire
Demande d'autorisation doit tre dclare non fonde
Mais rien n'empche d'indiquer aux parents/reprsentants qu'il

convient d'accepter sous bnfice d'inventaire pour atteindre
le rsultat vis par le droit marocain
DIP - 2010-2011
16
Quid si entre temps pre s'est

install avec enfants au RoyaumeUni?
Problme de comptence : art. 8
Rgl. Bxls IIbis (juge de la rsidence
habituelle) ne suffit pas pour asseoir
la comptence intle des juridictions
belge (comp. art. 33-2 CODIP
incapables majeurs)
DIP - 2010-2011
17
Quelle solution? Art. 12 3 Rgl. Bruxelles

IIbis conditions d'application
1) comptence accepte expressment
ou de toute autre manire non quivoque
par toutes les parties la procdure
2) intrt suprieur de l'enfant
3) lien troit avec la Belgique (ex. :

enfant ressortissant belge, parents y
rsident, etc.)
DIP - 2010-2011
18
Quid comptence territoriale interne?

Art. 378 1 C. civ. inoprant (domicile
du mineur, rsidence du mineur, dernier
domicile commun des pre et mre en
Belgique, dernier domicile en Belgique
du parent qui exerce l'autorit
parentale, dernire rsidence commune
des pre et mre en Belgique, etc.)
DIP - 2010-2011
19
Proposition 1 : art. 629-1 C. jud. (lieu

de situation de l'immeuble) (ou pour
successions, art. 627-3 et 4 C. jud. juge du lieu d'ouverture de la
succession)
Proposition 2 : art. 13 al. 2 CODIP
permet de prolonger, pour dterminer
comptence territoriale, le critre retenu
pour la comptence internationale ou
(subsidiairement) art. 13 al. 3 : juge de
l'arrondissement de Bxls.
DIP - 2010-2011
20
Vente d'un immeuble situ

l'tranger et appartenant un
mineur (belge ou tranger) qui
rside en Belgique
Pas de problme de comptence :
Art. 8 Rgl. Bruxelles IIbis
Art. 32-33 CODIP
Droit applicable : droit belge (art.

35) - problme?
DIP - 2010-2011
21
Problmes pratiques
1) Dsignation d'un notaire?
Pas de dsignation d'un notaire tranger
Dsignation d'un notaire belge ? Oui il pourra se faire
assister d'un confrre local (respect lgislation locale)
2) Projet d'acte? Oui
3) Blocage des fonds? Mesure de protection : loi de la

rsidence habituelle (voire : loi de police) adaptation sur
base des circonstances locales (responsabilit du reprsentant
de l'incapable)
DIP - 2010-2011
22
Tuteur dsign par une juridiction suisse pour

reprsenter un majeur belge qui rside en
Suisse (ouverture de la tutelle sur majeur qui
pour cause de maladie mentale ou de
faiblesse desprit, est incapable de grer ses
affaires, ne peut se passer de soins et secours
permanents ou menace la scurit dautruiart. 369 C. civ. Suisse) sollicite l'autorisation de
vendre un immeuble situ en Belgique,
appartenant l'incapable
Quid?
DIP - 2010-2011
23
Dcision trangre doit tre accueillie

en Belgique
Reconnaissance de plein droit
Art. 22 1 CODIP (majeurs)
Art. 21 Rgl. Bxls IIbis (mineurs)
Reconnaissance de plein droit signifie

que l'tat d'incapacit doit tre
accept en Belgique sans autre forme
de procs ( la date o le jugement
tranger sort ses effets...)
DIP - 2010-2011
24
Quid des pouvoirs du reprsentant

dsign en Suisse?
Il faut s'interroger sur l'autorit de chose
juge de la dcision trangre
Si dcision gnrale (ouvre une
mesure de protection, sans plus) : il
faut statuer, sur base de la loi de la
rsidence habituelle (p.ex. incapable
s'installe en Belgique)
Si dcision particulire (autorise une

opration donne) : puise le dbat
DIP - 2010-2011
25
Autorit parentale : ex. n 1
Couple franco-allemand qui rside en Belgique,

souhaite divorcer par consentement mutuel. Le
couple souhaite prvoir, dans les conventions
pralables au divorce, que les deux enfants
mineurs du couple rsideront avec la mre en
Belgique, le pre renonant tout exercice de
son autorit parentale (et donc tout droit de
visite ou droit de garde)
Quel droit faut-il consulter pour s'assurer de la
validit d'une telle stipulation?
DIP - 2010-2011
26
Autorit parentale : ex. n 1
Question pose dans le cadre d'un divorce, mais

rattachement autonome
Droit applicable la question de l'exercice de l'autorit

parentale : dtermin par la rsidence habituelle des
enfants (art. 35 CODIP), que la question se pose dans le
cadre d'une procdure en divorce ou de faon autonome
Les enfants rsident en Belgique : le droit belge est ds lors

applicable dtermine les limites de la libert des parents
Renonciation l'exercice ou la jouissance de l'autorit

parentale impossible
DIP - 2010-2011
27
Nom : ex. n 1
M. et Mme. De Witt - Wijnen,

ressortissants nerlandais qui
rsident en Belgique ont un fils,
Hector.
Conformment au droit nerlandais
(art. 5(4) Boek 1 NBW), les poux
souhaitent que Hector portent le
nom de sa mre
L'officier d'tat civil peut-il donner
suite au souhait des parents, alors
que ceux-ci sont maris?
DIP - 2010-2011
28
Nom : ex. n 1
Attribution du nom patronymique : droit national (art. 37

CODIP)
Droit nerlandais : Indien een kind door geboorte in
familierechtelijke betrekking tot beide ouders komt te
staan, verklaren de ouders gezamenlijk voor of ter
gelegenheid van de aangifte van de geboorte welke van
hun beider geslachtsnamen het kind zal hebben (si
filiation tablie l'gard des deux parents, choix par les
parents duquel de leur nom l'enfant portera)
On ne peut pas considrer que le droit nerlandais est
contraire l'ordre public de dip belge
DIP - 2010-2011
29
Nom : ex. n 2
Mme Lanjari, ressortissante

marocaine vivant en Belgique, y
donne naissance un enfant
Mme Lanjari est marie M. El
Hadjaji, lui aussi ressortissant
marocain
Les poux souhaitent que l'enfant
porte le prnom de Appoline
DIP - 2010-2011
30
Nom : ex. n 2
L'OEC indique aux parents qu'il y a

un risque que l'enfant soit priv de
sa nationalit marocaine, une
circulaire des autorits marocaines
indiquant que les enfants de MRE
ns l'tranger ne pourront
bnficier de la nationalit
marocaine s'ils ne portent pas un
nom musulman (la circulaire
comporte une liste de noms
'acceptables' Appoline ne figure
pas sur la liste)
DIP - 2010-2011
31
Nom : ex. n 2
Principe : application droit de la nationalit

de l'enfant (art. 37 CODIP) droit marocain
Question : quelle raction de l'autorit
belge face cette exigence
Application (mme si exigence
exprime dans un texte non lgislatif)?
Obligation d'information des parents

propos du risque encourru?
DIP - 2010-2011
32
Nom : ex. n 3
M. Mecktor, citoyen angolais, rside

en Belgique depuis 10 ans. Il
acquiert la nationalit belge suite
une dclaration fonde sur l'art.
12bis 1-3 CNB
A cette occasion, M. Mecktor doit-il /
peut-il changer de nom et/ou de
prnom?
DIP - 2010-2011
33
Nom : ex. n 3
Art. 37 2 CODIP : application de la

loi de la nouvelle nationalit
En l'espce, application de la loi
belge (CNB) pas de changement
de nom l'occasion de l'acquisition
de la nationalit belge
DIP - 2010-2011
34
Nom : ex. n 4
M. Mecktor, citoyen angolais, a

acquis la nationalit belge suite
une dclaration fonde sur l'art.
12bis 1-3 CNB
Quelques mois aprs, M. Mecktor
souhaite changer de nom. Quel est
le droit applicable sa demande?
DIP - 2010-2011
35
Nom : ex. n 4
Art. 38 CODIP : application de la loi

nationale aux questions de
changement de nom/prnom en
l'espce application de la loi belge
DIP - 2010-2011
36
Nom : ex. n 5
M. Mecktor, citoyen angolais qui rside en

Belgique depuis 10 ans, souhaite
reconnatre un enfant n en Belgique. La
mre de l'enfant, de nationalit
portugaise, est marie avec un autre
homme, galement de nationalit
portugaise. En vertu du lien de filiation
tabli entre l'enfant et ses parents,
l'enfant possde la nationalit portugaise.
Si l'action en reconnaissance est
accepte, l'enfant portera-t-il le nom de
M. Mecktor?
DIP - 2010-2011
37
Nom : ex. n 5
Rattachement autonome du nom

(dtermination du nom) en dip
belge : la loi de la filiation,
pertinente pour l'action en
reconnaissance, n'est pas
pertinente pour le changement
ventuel de nom suite la
reconnaissance
Idem pour impact d'un divorce sur
changement de nom : rattachement
autonome du nom
DIP - 2010-2011
38
Nom : ex. n 5

nationale de l'enfant pour
dterminer l'effet de la
reconnaissance en l'espce
application de la loi portugaise
Quid si l'enfant, par l'effet de la
reconnaissance, acquiert la
nationalit angolaise? Conflit de
nationalits art. 3 CODIP
DIP - 2010-2011
39
Nom : ex. n 6
Mme Koc, ressortissante turque qui

rside en Belgique, se marie avec
M. Sari, lui-mme ressortissant turc.
Le mariage a lieu en Turquie.
Mme Koc adopte-t-elle le nom de
son mari suite au mariage?
DIP - 2010-2011
40
Nom : ex. n 6
Rattachement autonome du nom :

application de la loi nationale de Mme
Koc
Droit turc : l'pouse adopte le nom de
famille du mari, sauf dclaration
contraire de maintien du nom (art. 187
Code civil turc; voy. l'arrt Unal Tekeli
de la CEDH 16.11.2004)
Si Mme Koc ne fait pas de dclaration
en ce sens, elle portera le nom de Sari
tant en Turquie qu'en Belgique
DIP - 2010-2011
41
Nom : ex. n 6
Quid si Mme Sari (ne Koc), qui a entre

temps acquis la nationalit belge, divorce
ultrieurement?
Question de l'impact du divorce sur le
nom des poux rattachement
autonome (non pas la loi du divorce,
mais la loi nationale) : Mme Sari (ne
Koc) est considre comme belge au
regard du dip belge application de la
loi belge, le divorce n'a aucun impact sur
son nom patronymique.
En Turquie par contre, Mme Sari redevient
Mme Koc...
DIP - 2010-2011
42
Nom : ex. n 6
Difficult si Mme Sari (ne Koc) se remarie

ultrieurement en Turquie M. Mehmet,
avec cette fois-ci une dclaration de
maintien de nom
Pour les autorits belges de l'tat civil,
Mme Sari est belge (nationalit belge
prime), le mariage n'a aucune influence sur
son nom...
Pour les autorits turques, Mme Koc
devient Mme Koc-Mehmet...
En pratique, difficult si l'poux souhaite
obtenir un visa regroupement familial
DIP - 2010-2011
43
Nom : ex. n 7
M. Janssens, citoyen belge n en

Belgique, rside aux Pays-Bas. Il acquiert
la nationalit nerlandaise. Il souhaite
modifier son nom pour porter le nom de
sa mre. Modification accorde par les
autorits nerlandaises (sur base de l'art.
7 NBW), qui le considrent comme
citoyen nerlandais
Reconnaissance en Belgique de ce
changement de nom et modification des
actes d'tat civil en consquence?
DIP - 2010-2011
44
Nom : ex. n 7
Principe : comptence exclusive des autorits belges

pour le changement volontaire de nom/prnom de
ressortissants belges (art. 39-1 CODIP)
Nuance : possibilit de faire reconnatre une

modification volontaire effectue l'tranger ds lors
que l'intress possde la nationalit de l'Etat o la
modification a eu lieu et qu'il s'agisse d'un Etat
membre de l'UE (exception 'Garcia Avello')
Quid si modification a eu lieu aux Etats-Unis pour un

ressortissant belgo-amricain?
DIP - 2010-2011
45
Nom : ex-cursus impact

jurisprudence europenne
Deux arrts importants de la CJUE en

matire de nom
Impact important de ces arrts audel de la matire du nom

illustration de la soumission du
raisonnement de droit international
priv (singulirement dtermination
du droit applicable) aux exigences
europennes de libre circulation
DIP - 2010-2011
46

Garcia Avello (02.10.2003)
M. Garcia Avello (ES) est mari Mme Weber

(B), ils rsident en Belgique o naissent deux
enfants, qui possdent les deux nationalits
Attribution du nom patronymique aux

enfants : retenant exclusivement la nationalit
belge des enfants (art. 3 al. 3 Code civil
aujourd'hui abrog), l'administration belge
enregistre la naissance sous le seul nom de
leur pre (art. 335 Code civil)
DIP - 2010-2011
47

Garcia Avello (02.10.2003)
Il n'est pas contest qu'en droit espagnol, les enfants

portent un autre nom compos de la premire partie du
nom patronymique de leurs deux parents ('Garcia Weber')
enregistrement auprs de la section consulaire de
l'ambassade espagnole en Belgique
Procdure en changement de nom initie en Belgique par

les parents (art. 2 L. 15 mai 1987) : dcision ngative du
Ministre de la Justice au motif qu'habituellement, en
Belgique, les enfants portent le nom du pre
DIP - 2010-2011
48

Garcia Avello
Le Conseil d'Etat sollicite l'avis de la

Cour de Justice sur la compatibilit du
refus oppos aux parents par les
autorits belges avec le droit
communautaire, notamment sous
l'angle de l'interdiction de la
discrimination raison de la
nationalit

Grunkin Paul (14.10.2008)
M. Grunkin (D) est mari Mme. Paul

(D). Les poux vivent au Danemark
o nat leur enfant (Leonhard
Matthias)
Les autorits danoises accordent
l'enfant le nom patronymique de
Grunkin Paul, conformment au droit
danois (applicable selon le dip
danois)

Grunkin Paul (14.10.2008)
Refus des autorits allemandes de reconnatre le
nom reu par l'enfant au Danemark, au motif qu'en
vertu de l'art. 10 EGBGB, le nom est rgi par la loi
nationale. Or l'enfant possde la nationalit
allemande et la loi allemande ne permet pas le porte
du double nom (nom du pre et de la mre)
( Priptie procdurale : rejet de la premire question
prjudicielle pose par un tribunal agissant dans un
cadre administratif)

Garcia Avello & Grunkin Paul
Dans les deux cas, la Cour de justice

donne raison aux parents contre
l'Etat membre
Raisonnement de la Cour prsente
d'importantes similarits. Il faut
toutefois demeurer attentif aux
diffrences tant quant au
raisonnement qu' l'impact direct et
indirect des deux dcisions

1er point : la situation est-elle communautaire?
La Cour reconnat dans les deux espces que
les rgles relatives l'attribution ou la
modification du nom patronymique sont du
ressort des Etats membres
La Cour note toutefois que dans l'exercice de
leur comptence, les Etats membres doivent
respecter le droit communautaire

Or, selon la Cour, la situation

prsente une dimension
communataire puisque les enfants
rsident dans un Etat membre et
possdent la nationalit d'un autre
Etat membre (att. 17 Grunkin Paul)
Selon la Cour, ceci suffit pour
considrer qu'il ne s'agit pas d'une
situation purement interne

Raisonnement de la Cour peu convaincant

dans Garcia Avello (o la dimension
communautaire tait au mieux potentielle :
les enfants rsidaient en Belgique et
n'avaient pas encore manifest d'attache
relle avec l'Espagne), plus convaincant
dans Grunkin Paul (o l'enfant sjournait
au DK et en DE, ses parents divorcs
rsidant l'un au DK, l'autre en DE)

2eme question : existe-t-il une difficult de droit
communautaire?
La Cour note les srieux inconvnients (att.
29 Grunkin Paul) qui peuvent rsulter de la
divergence entre les identits d'une mme
personne : les actes officiels tablis dans les
deux Etats ne mentionneront pas le mme nom,
ce qui peut provoquer des difficults pratiques
(doute sur l'authenticit des documents, refus
d'accepter un document, etc.)

La Cour estime que ces difficults sont

de nature constituer une entrave
Dans l'arrt Garcia Avello, la difficult
n'tait pas tant une entrave qu'une
situation de discrimination raison
de la nationalit

3me tape : raisonnement de la Cour
Dans l'arrt Garcia Avello, raisonnement fond
sur l'art. 12 Trait interdiction de la
discrimination raison de la nationalit
La Cour estime que les enfants, qui possdent
la fois la nationalit espagnole et belge, sont
traits de la mme faon que les ressortissants
belges


Dans l'arrt Grunkin Paul, raisonnement
fond sur l'art. 18 Trait citoyennet
europenne et libre circulation
La Cour relve les srieux inconvnients
qui sont la consquence de la divergence
de statut de l'intress dans les deux
Etats membres


Dans les deux arrts, la Cour refuse
d'accepter que la diffrence de
traitement / l'entrave pose la libre
circulation peut tre justifie par des
considrations objectives et
imprieuses

La dcision de la Cour et les consquences :
Les deux arrts de la Cour visent des lments distincts
: dans Garcia Avello, ce qui est en jeu, c'est la rgle (au
demeurant classique) de conflits de nationalits (selon
laquelle un Etat ne prend en compte que sa seule
nationalit lorsqu'une personne physique possde deux
nationalits). C'est cette rgle et son application qui
peut tre source de discrimination
Ceci explique que la Cour fonde son raisonnement sur
l'article 12 Trait

Il faut sans doute accepter que depuis Garcia Avello, les
EM doivent modifier leurs rgles de conflits de
nationalits lorsque l'une des nationalits en jeu est celle
d'un EM:
Si une personne possde nationalit d'un EM et d'un
Etat non membre, un EM ne peut privilgier cette
dernire si ceci prive l'intress du bnfice du
droit communautaire (CJCE Miccheletti)
Si une personne possde deux nationalits d'EM, EM
ne peut donner prfrence exclusive sa
nationalit (Garcia Avello)

Dans Grunkin Paul, il n'tait pas question de
conflits de nationalit l'intress ne possdait
qu'une seule nationalit
L'lment au centre du dbat tait au contraire la
politique de reconnaissance par l'Allemagne d'un
lment du statut d'une personne physique
L'Allemagne subordonnait cette reconnaissance au
respect de sa rgle de dip

Dans Grunkin Paul, la Cour condamne
nettement (arrt de la Grande Chambre,
aprs intervention d'un nombre important
d'Etats membres) l'attitude de l'Allemagne
Est-ce dire que l'arrt Grunkin Paul permet
de fonder un principe gnral de
reconnaissance par les Etats membres d'un
lment du statut d'une personne physique,
acquis dans un autre Etat membre?

L'arrt dpasserait le contexte de
l'acquisition du nom patronymique, pour
s'appliquer d'autres lments (ex. : le
statut de conjoint acquis dans le cadre d'un
mariage entre personnes de mme sexe)
La Cour n'a pas sans doute pas t aussi
loin : elle condamne certes l'attitude de
l'Allemagne, mais n'impose pas un principe
gnral de reconnaissance

Mais la Cour n'a pas rpondu toutes les

questions un tel principe devrait-il tre
limit aux ressortissants d'Etats
membres?
L'on peut d'ailleurs penser que la Cour
aurait sans doute accept d'autres
justifications aux limitations apportes
par les Etats membres la portabilit du
statut p. ex. une hypothse de fraude
Droit international priv partie

spciale : le mariage
Patrick Wautelet
Mariage cas n 1
M. Durant, ressortissant belge, souhaite
pouser Mme Narjami, ressortissante
marocaine
L'officier d'tat civil de la commune de leur

rsidence constate que selon l'art. 39-4 du
Code du statut personnel marocain (2004),
une ressortissante marocaine ne peut pouser
qu'un musulman
Quid?
DIP 2010-2011
Mariage cas n 1
Principe : rattachement distributif la loi
nationale des futurs poux (art. 46 CODIP)
Pour chacun des futurs poux, examen des

conditions de sa loi nationale
Selon la loi marocaine, Mme Narjami ne

peut se marier avec M. Durant
DIP 2010-2011
Mariage cas n 1
Application de l'exception d'ordre public de
droit international priv (art. 21 CODIP)?
Lien avec la libert de religion (art. 9 CEDH)
Rsultat : l'on carte (sans condamner...) la

disposition litigieuse du droit marocain
DIP 2010-2011
Mariage cas n 2
M. El Hajali souhaite pouser Mme Narjami.
Tous deux sont ressortissants marocains.
Mme Narjami possde en outre la

nationalit belge, acquise par naturalisation.
Mme Narjami est la 'demi grande tante' de

M. El Hajali (fille de l'arrire grand pre, d'un
second mariage collatrale du 4me degr)
Quid?
DIP 2010-2011
Mariage cas n 2
Principe : rattachement distributif la loi
nationale des futurs poux (art. 46 CODIP)
Pour chacun des futurs poux, examen des

conditions de sa loi nationale
Pour Madame : application de la loi belge

(art. 3 CODIP : nationalit belge prime)
mariage autoris (art. 160 e.s. C. civ. : en
ligne collatrale, empchement (relatif
susceptible de dispense) mariage jusqu'au
3me degr oncle/nice ou tante/neveu)
DIP 2010-2011
Mariage cas n 2
Pour Monsieur : application de la loi
marocaine mariage n'est pas autoris (art.
36 in fine Code du statut personnel : Est
prohib, pour cause de parent, le mariage de
lhomme avec... les descendantes au premier
degr de chaque ascendant linfini
Ccl. : mariage impossible
DIP 2010-2011
Mariage cas n 3
M. X et Mme Y, deux ressortissants
marocains, souhaitent se marier en Belgique
Ils informent l'OEC de la commune de leur

rsidence qu'ils souhaitent que les deux
tmoins soient des membres de leur famille
et que l'acte de mariage renseigne que ces
tmoins sont musulmans pour tre certain
que le mariage sera reconnu au Maroc
DIP 2010-2011
Mariage cas n 3
Art. 14 Code du statut personnel marocain :
Les marocains rsidant ltranger peuvent
contracter mariage, selon les formalits
administratives locales du pays de rsidence,
pourvu que soient runies les conditions du
consentement, de la capacit... et ce, en
prsence de deux tmoins musulmans...
DIP 2010-2011
Mariage cas n 3
Principes de solution
Exigences de forme de la clbration du

mariage : art. 47 application de la loi
locale (locus regit actum)
Application des conditions de forme de la loi

belge
Pas de possibilit selon les dispositions

belges de renseigner la religion des tmoins
Pratique conciliante?
DIP 2010-2011
10
Mariage cas n 4
M. X et M. Y, qui ont conclu un PAC's (art.

515-1 C. civ. Fr.) en France, s'installent en
Belgique
M. X tombe amoureux d'un autre homme
(ressortissant
allemand)
et
souhaite
l'pouser
Le mariage est-il possible ?
DIP 2010-2011
11
Mariage cas n 4
L'OEC est-il comptent? Art. 44 CODIP :

comptence pour clbrer le mariage si
i) l'un des futurs poux est belge
ii) l'un des futurs poux est domicili en
Belgique ou
iii) l'un des poux rside habituellement
depuis plus de 3 mois en Belgique
Art. 63 C. civ. : dclaration de mariage

devant OEC de la commune de la rsidence
DIP 2010-2011
12
Mariage cas n 4
Le mariage peut-il tre clbr? Chaque

poux doit rpondre aux conditions de sa
loi nationale (art. 46 CODIP)
Ressortissant allemand :
Application de la loi allemande
Loi allemande ne permet pas le mariage
entre personnes de mme sexe...
DIP 2010-2011
13
Mariage cas n 4
Solution?
Exception d'ordre public positif (art. 46 al. 2
CODIP) empchement cart - condition de
lien avec la Belgique:
Un des poux possde la nationalit d'un
Etat qui autorise le mariage
Un des poux rside dans un Etat qui
autorise le mariage
DIP 2010-2011
14
Mariage cas n 4
Ressortissant franais :
PAC's prend fin par le mariage d'un des
partenaires (art. 515-17 C. civ. FR)
mais loi franaise ne permet pas le
mariage entre personnes de mme sexe
application de l'art. 46 al. 2 CODIP
Attention : mariage 'boteux'? Problme
de la reconnaissance (partielle? limite
certains effets) d'un tel mariage en
France ou en Allemagne sauf
application CJCE Grunkin Paul
DIP 2010-2011
15
Mariage cas n 4
Autre possibilit : d'abord mettre fin au PAC's
Art. 59 CODIP : pas de comptence en
Belgique, seules les relations de vie commune
nes en Belgique, peuvent y prendre fin
Obligation d'un dtour par la France...
DIP 2010-2011
16
Mariage cas n 5
M. de Jong, ressortissant nerlandais,

s'est mari avec Mme Shikhumbuzo,
ressortissante du Lesotho, devant
l'ambassadeur du Lesotho Bruxelles
Un enfant nat de cette union
M. de Jong souhaite dclarer la naissance
de l'enfant
DIP 2010-2011
17
Mariage cas n 5
Officier d'tat civil dresse acte de

naissance, mais refuse de renseigner M.
de Jong comme le pre de l'enfant au
motif que le mariage n'est pas valable en
Belgique
DIP 2010-2011
18
Mariage cas n 5
Mariage devant une autorit consulaire?

Belgique accepte cet accroc au monopole
revendiqu pour ses OEC dans la mesure
o l'Etat tranger accepte de reconnatre
la mme comptence aux agents
diplomatiques et consulaires belges
Deux tapes dans la vrification:
D'abord que la Belgique revendique
comptence pour ses consuls l'tranger
Ensuite que l'Etat tranger qui accueille
le consul, reconnaisse cette comptence
DIP 2010-2011
19
Mariage cas n 5
Vrification pour les consuls belges en

poste l'tranger:
Pas de convention consulaire avec le
Lesotho (mais convention avec p.
ex. Russie)
Loi du 12.07.1931 sur les

comptences d'tat civil des consuls
: clbration du mariage
condition que l'un des futurs poux
ait la nationalit belge (art. 7)
DIP 2010-2011
20
Mariage cas n 5
Consquence : pas d'obstacle la

reconnaissance d'un mariage
clbr par un consul tranger (en
poste l'tranger ou en Belgique)
alors que seul l'un des poux
possde la nationalit du consul
Quid si l'un des poux est belge?
Consensus pour refuser d'admettre
la validit d'une telle union
DIP 2010-2011
21
Mariage cas n 6
Projet de mariage entre un ressortissant

belge et une ressortissante marocaine
Les partenaires souhaitent se marier
Casablanca
Autorits marocaines exigent du
ressortissant belge la production d'un
certificat de non-empchement
mariage
Ambassade de Belgique refuse de
dlivrer le certificat - quid?
DIP 2010-2011
22
Mariage cas n 6
Certains Etats trangers exigent

production d'un certificat de non
empchement mariage (ex. : Italie :
certificat de 'nulla osta' requis pour un
mariage par les autorits italiennes si
ressortissant tranger; Turquie, Tunisie,
Maroc : certificat de non-empchement
mariage exig)
Belgique : certificat de coutume et
attestation de clibat
DIP 2010-2011
23
Mariage cas n 6
Qui dlivre le certificat lorsqu'un belge

souhaite se marier l'tranger?
Ambassade/consulat belge l'tranger
(commune de rsidence en Belgique :
refus?)
Base lgale de l'intervention des Affaires
trangres? loi du 12.07.1931? (art.
1er : les agents diplomatiques
exercent les fonctions d'officier d'tat
civil : limit aux actes d'tat civil?)
DIP 2010-2011
24
Mariage cas n 6
Quelle(s) vrification(s) avant la

dlivrance?
Conditions formelles (copie
conforme acte de naissance, extrait
complet des registres de population
du domicile en Belgique, pice
d'identit - passeport ou carte
d'identit, etc.)
Projet de mariage simul? Flou...
DIP 2010-2011
25
Mariage cas n 6
Rponses Ministre Affaires trangres:

Question n 306 (2006) : pas de contrle
de l'intention des futurs poux
Question n 13220 (2007) : La
prsomption quil sagit dun mariage de
complaisance ne peut justifier un refus
de dlivrer le certificat (nouvelles
instructions depuis 23.01.2006) parce
que pas de comptence des Affaires
trangres douvrir une enqute
lgard du candidat au mariage
DIP 2010-2011
26
Mariage cas n 6
Pratique des consulats et ambassades :

vrification n'est pas limite aux seuls
empchements lgaux, mais vise
galement le caractre authentique de
l'intention matrimoniale...
Ex. : ambassade belge Rabat, Maroc :
La dlivrance de ce certificat n'est pas
automatique. Futurs poux soumis un
entretien; si le but du mariage n'est pas
la cration d'une communaut de vie
durable, mais lobtention de l'avantage
li au statut de mari, l'Ambassade ne
dlivrera pas de CNEM
DIP 2010-2011
27
Mariage cas n 6
Quel recours?
Conseil d'Etat recours effectif?
TPI dfaut d'autre instance rfr, au fond ou comme en

rfr?
Quel contrle? Contrle de pleine

juridiction puisque refus fond sur l'art.
146bis C. civ.
Artt. 12 et 13 CEDH commandent que
recours soit effectif / accessible
DIP 2010-2011
28
Mariage cas n 7
Mariage clbr en Tunisie entre une

ressortissante tunisienne et un
ressortissant tunisien, qui rside en
Belgique et dispose d'un titre de sjour
Suite au mariage, inscription de l'acte de
mariage la commune de rsidence de
l'poux
Ensuite dpt d'une demande de visa
regroupement familial
OE refuse le visa
DIP 2010-2011
29
Mariage cas n 7
'Sas d'accueil' des actes trangers en

matire familiale : art. 27 CODIP
Disposition est pertinente pour:
Contrle par juge civil
Contrle par autorit administrative

locale
Contrle par juge administratif
DIP 2010-2011
30
Mariage cas n 7
Art. 27 CODIP : disposition contraignante

Pas de contrle 'extrieur' de l'acte,
limit certains motifs de refus
Contrle de l'acte de l'intrieur :

examiner virtuellement si l'acte
aurait pu tre dress en Belgique
DIP 2010-2011
31
Mariage cas n 7
Application au mariage : 4 temps

1er temps : art. 46 CODIP vrification
que les poux rpondaient aux
conditions substantielles poses par leur
loi nationale
Quid si binationalit et autorits
trangres ont retenu l'autre nationalit?
Quid si autorits trangres ont retenu la
loi du for? (ex. : Angleterre lex
domicilii)
DIP 2010-2011
32
Mariage cas n 7
2me temps : art. 47 vrification que

le mariage a bien t clbr selon les
exigences formelles du lieu de
clbration
Prsomption que les autorits trangres
ont appliqu correctement leurs rgles?
DIP 2010-2011
33
Mariage cas n 7
3me temps : 'ordre public' (art. 21

CODIP)
Quel rle pour l'ordre public?
Il ne s'agit pas de vrifier l'acte de
mariage en tant que tel
Vrification que la loi applique par

les autorits trangres
(notamment pour conditions de fond
et contrle de l'authenticit) ne
contient rien de contraire l'ordre
public
DIP 2010-2011
34
Mariage cas n 7
4me temps : 'fraude la loi' (art. 18

CODIP)
Quel rle pour la fraude la loi?
Les poux ont-ils obtenu un
avantage en dlocalisant leur projet
de mariage? (ex. : contrle plus
souple de l'authenticit du mariage)
Cet avantage tait-il le motif

dterminant et exclusif de la
dlocalisation?
DIP 2010-2011
35
Mariage cas n 8
Mme Janssens, ressortissante franaise,

souhaite pouser M. Lakmir, ressortissant
pakistanais
Les candidats au mariage se prsentent
devant l'OEC de la commune de leur
rsidence pour la dclaration de mariage
L'OEC les informe qu'il surseoit clbrer le
mariage en vertu de l'art. 167 al. 2 C. civ.
en raison d'une prsomption de mariage
simul
DIP 2010-2011
36
Mariage cas n 8
L'OEC se fonde pour ce faire sur le statut de

M. Lakmir (qui ne dispose pas de titre de
sjour visa touriste chu), la rapidit du
projet de mariage (Mme Janssens a
reconnu ne connatre M. Lakmir que depuis
3 mois), la communication difficile entre les
deux (en anglais de base) et la diffrence
d'ge entre les futurs conjoints (8 ans)
Quid?
DIP 2010-2011
37
Mariage cas n 8
Application de l'art. 167 C. civ. (possibilit

de surseoir clbrer le mariage, enqute
par cellules spcialiss, avis du parquet) :
art. 47 CODIP : exigences formelles pour la
clbration du mariage
Coeur du problme : qualit et authenticit

du consentement des futurs poux
Consentement
est
une
exigence
substantielle application de la loi
nationale des futurs poux
DIP 2010-2011
38
Mariage cas n 8
Mme Janssens : application de l'art. 146 C.

civ. Fr (Il n'y a pas de mariage lorsqu'il n'y
a point de consentement) - comp. Art. 146
bis C. Civ. Belge : il n'y a pas de mariage
lorsque, bien que les consentements formels
aient t donns en vue de celui-ci, il ressort
d'une combinaison de circonstances que
l'intention de l'un au moins des poux n'est
manifestement
pas
la
cration
d'une
communaut de vie durable, mais uniquement
l'obtention d'un avantage en matire de
sjour...
DIP 2010-2011
39
Mariage cas n 8
M. Lakmir : application de la disposition

correspondante du droit pakistanais
Pas ncessaire de recourir l'exception

d'ordre public
Difficult de l'enqute sur l'intention des

parties
DIP 2010-2011
40

spciale : le divorce et les crances
alimentaires
Patrick Wautelet
I. Les ingrdients
1) O trouver
comptence?
2) Comment
applicable?
DIP 2010-2011
les
rgles
dterminer
le
de
droit
I. Les ingrdients
1. O trouver les rgles de comptence?
Distinction selon la nature du contentieux
1) divorce, annulation mariage et
sparation : Rgl. Bruxelles IIbis
(2201/2003) disposition centrale : art.
3
2) contentieux lis au divorce :
- aliments : Rgl. Bxls I (art. 5-2)
- rgimes matrimoniaux : conventions
bilatrales (France 1899 - Pays-Bas
1925); Code dip (artt. 32 et 33)
DIP 2010-2011
I. Les ingrdients
1. O trouver les rgles de comptence?
Quelques repres
1) Nationalit commune des poux (art. 3
Rgl. Bruxelles IIbis; art. 42-4 CODIP)
2) Juge du lieu de la rsidence commune
des poux ou dernire rsidence des
poux (art. 3 Rgl. Bruxelles IIbis; art.
42-2 et 3 CODIP)
3) Juge de la rsidence du demandeur
(art. Rgl. Bruxelles IIbis; art. 42-3
CODIP)
DIP 2010-2011
I. Les ingrdients
2. Le droit applicable
Quelques repres
1) Belgique n'est pas lie par une rgle
2) Rgle principale : art. 55 CODIP
A. Rsidence habituelle
B. Choix par les parties
DIP 2010-2011
II. Les applications

Divorce cas n 1
M.
Fauva
et
Mme
Cossin,
deux
ressortissants belges, rsident en Guine
Conakry depuis 5 ans
Leur relation bat de l'aile et Mme Cossin
souhaite y mettre fin pour recommencer sa
vie
Elle ne souhaite pas que sa demande soit
traite en Guine. Peut-elle engager une
procdure en Belgique?
DIP 2010-2011

Divorce cas n 1
Les
juridictions
belges
sont-elles
comptentes?
Rgl. Bruxelles IIbis est-il applicable?
Force obligatoire : oui
Ratione materiae : divorce
Ratione loci : application si confre
comptence aux juridictions d'un EM;
application exclusive puisque dfendeur
communautaire (nationalit)
Art. 3 comptence des juridictions de l'EM
dont les deux poux sont ressortissants
DIP 2010-2011

Divorce cas n 1
Droit applicable?
Pas
de
rgle
internationale
de
rattachement (projet Rome III 2013?)
Art. 55 CODIP loi de la rsidence
habituelle des poux (actuelle ou
dernire si l'un d'eux y rside encore)
DIP 2010-2011

Divorce cas n 1
Application de la loi de Guine

Possibilit pour les poux de choisir la loi
belge art. 55 2
Suppose un accord des poux
1re 'comparution' (pas dans un contrat
de mariage)
DIP 2010-2011

Divorce cas n 1
'Option de loi' limite
Droit belge (pour belges expatris

l'tranger)
Droit de la nationalit commune des poux
(ex. : poux trangers qui rsident en
Belgique et souhaitent que leur divorce soit
reconnu dans pays d'origine)
DIP 2010-2011
10

Divorce cas n 1
Quid reconnaissance de ce divorce en

Guine?
DIP guinen... Reconnaissance de plein
droit? Refus de reconnaissance dduit du
dfaut de comptence des juridictions
belges?
DIP 2010-2011
11

Divorce cas n 2
Mariage entre une ressortissante franaise

et un ressortissant marocain couple vit au
Maroc - difficults au sein du couple
sparation Madame s'installe en Belgique
en raison de perspectives professionnelles
intressantes
3 mois aprs son arrive, Madame souhaite
engager une procdure en divorce en
Belgique. Quid?
DIP 2010-2011
12

Divorce cas n 2
Quelle rgle de comptence internationale?

1er repre : Rgl. Bruxelles IIbis
applicable?
Force obligatoire : ok
Application ratione materiae : ok
Quid application ratione loci? vrification
que
les
juridictions
d'un
EM
sont
comptentes
DIP 2010-2011
13

Divorce cas n 2
En l'espce, pas de comptence dduite de

l'article 3 Rgl. Bruxelles IIbis (sauf si
demanderesse dmontre rsidence d'un an
en Belgique)
Peut-on utiliser rgles de comptence du
Code dip?
Non CJCE Lopez 29 novembre 2007 :
d'abord vrification qu'aucun tribunal d'un
EM n'est comptent en vertu du Rgl.
DIP 2010-2011
14

Divorce cas n 2
En l'espce, pas de comptence d'un

tribunal
d'un
autre
EM
(France
:
comptence ssi 6 mois de rsidence de la
demanderesse en France)
Ds lors possibilit d'utiliser artt. 42-43
CODIP mais aucune comptence en
Belgique sur cette base
Dernire possibilit : art. 11 CODIP for de
ncessit
DIP 2010-2011
15

Divorce cas n 2
Quid droit applicable?

Art. 55 CODIP : droit de la dernire
rsidence habituelle des poux droit
marocain (si poux fait dfaut, pas de choix
de loi possible)
Code du statut personnel marocain : p.ex.
artt. 94 97 - divorce pour discorde
(Chiqaq):
Tentatives de conciliation
Si
conciliation
choue
(ou
impossibilit
conciliation) : divorce pour discorde
DIP 2010-2011
16
de

Divorce cas n 3
M. et Mme von Gruyter, ressortissants

allemands, rsident de longue date en
Belgique
Suite des difficults au sein du couple,
Mme von Gruyter quitte le domicile
conjugal
Sur les conseils de son avocat, elle introduit
une requte art. 223 C. civ. devant le juge
de paix au fin d'organiser la sparation
provisoire des poux
DIP 2010-2011
17

Divorce cas n 3
Comptence internationale des juridictions

belges? Pas d'application du Rgl. Bruxelles
IIbis (il n'y a pas encore de procdure en
divorce; art. 223 : antichambre du divorce)
Art. 42-43 CODIP : comptence gnrale

en matire matrimoniale (ex. : rsidence
habituelle des poux)
Art. 11 CODIP comptence spciale

contentieux provisoire
DIP 2010-2011
18

Divorce cas n 3
Droit applicable?
Art. 55 CODIP pas applicable (il n'y a pas
encore de demande en divorce)
Art. 48 CODIP rfrence gnrale pour
les effets du mariage (ex. : autorisation
de rsider sparment revers de
l'obligation de cohabitation) en
l'espce application du droit belge, droit
de la rsidence habituelle des poux
DIP 2010-2011
19

Divorce cas n 3
Attention : autres chefs de demande

soumis des rgles distinctes
Ex. : demande de secours alimentaire

forme par l'pouse
Comptence : art. 5-2 Rgl. 44/2001
(dans l'attente entre en vigueur Rgl.
aliments)
Droit applicable : art. 74 CODIP
(aliments) : application de la loi de la
rsidence
habituelle
du
crancier
alimentaire
DIP 2010-2011
20

Divorce cas n 4
Deux ressortissants allemands ont conclu

en Allemagne un Partnerschaft (loi du
16.02.2001 - Lebenspartnerschaftsgesetz)
Ils vivent en Belgique depuis 2005
En nov. 2010, l'un d'eux souhaite mettre fin
la relation
Peut-il pour ce faire solliciter le concours
des autorits belges?
DIP 2010-2011
21

Divorce cas n 4
Principes de solution:
Comptence des juridictions belges

application du Rgl. Bruxelles IIbis?
Bruxelles IIbis ne peut s'appliquer qu'aux

personnes maries (mariage personnes de
sexes diffrents quid mariage entre
personnes de mme sexe?)
DIP 2010-2011
22

Divorce cas n 4
Principes de solution:
Art. 59 CODIP rgle de comptence

spciale pour les 'relations de vie commune'
Cessation de vie commune ne peut avoir

lieu que si celle-ci a t enregistre en
Belgique
Les partenaires ne peuvent s'adresser aux

autorits belges pour faire dissoudre leur
partenariat
DIP 2010-2011
23

Divorce cas n 4
Quid si l'un des deux partenaires souhaite
obtenir des mesures provisoires?
Art. 59 CODIP : application par analogie de

l'art. 42 CODIP (comptence par ex. si
rsidence habituelle en Belgique)
Art. 60 CODIP : application du droit de

l'Etat d'enregistrement
DIP 2010-2011
24

Divorce cas n 5
M. El Maati est un ressortissant marocain

originaire de Tamadroust (rgion de
Settat)
Il s'est mari au Maroc en 1972 avec
Mme Ouadni. Les poux ont vcu au
Maroc
En 1978, M. El Maati s'est install en
Belgique, son pouse est reste au Maroc
En 2004, M. El Maati, qui est entre temps
devenu belge, fait la rencontre d'une
dame Harmouzi qu'il souhaite pouser
DIP 2010-2011
25

Divorce cas n 5
M. El Maati se rend au Maroc et obtient la

permission du tribunal de procder la
rpudiation de son pouse (art. 88 Code
du statut personnel marocain)
Une fois la rpudiation effectue, M. El
Maati se marie, au Maroc, avec sa
nouvelle compagne, Mme Harmouzi
Ce
mariage
sera-t-il
reconnu
en
Belgique?
DIP 2010-2011
26

Divorce cas n 5
Question de la reconnaissance d'un

divorce-rpudiation
en
Belgique
comme pralable la question de la
reconnaissance d'un mariage clbr
l'tranger
DIP 2010-2011
27

Divorce cas n 5
1re tape : reconnaissance du mariage
Reconnaissance d'un mariage : art. 27

CODIP
Vrification
'conflictuelle'
en
particulier des conditions de validit
substantielle du mariage application
de la loi nationale des poux (art. 46
CODIP)
En l'espce, application de la loi belge

pour M. El Maati
DIP 2010-2011
28

Divorce cas n 5
Condition de validit du mariage en

droit belge : clibat (art. 147 C. civ.)
Consquence : le second mariage de

M. El Maati ne sera reconnu que si le
1er mariage a t valablement dissout
DIP 2010-2011
29

Divorce cas n 5
Accueil de la rpudiation en Belgique?
Avant
CODIP
:
jurisprudence
(accueil de principe, mais...)
Art. 57 CODIP : principe du refus de

l'accueil, sauf si...
DIP 2010-2011
30

Divorce cas n 5
Art. 57 CODIP
Principe du refus de reconnaissance

en Belgique
Accueil exceptionnel si 4 conditions

remplies :
Acte homologu
L'pouse a accept de manire certaine
et sans contrainte la dissolution
Aucun des poux n'tait rsident ou
ressortissant d'un Etat qui ne connat
pas cette forme de dissolution du
mariage
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 5
En l'espce, la rpudiation ne sera

pas reconnue, M. El Maati rsidait
en Belgique au moment de la
rpudiation
Consquence : second mariage ne
sera pas reconnu, pas de visa
regroupement familial
Solution? Dissolution du 1er mariage
par divorce (en Belgique?) Remariage en Belgique?
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 6
M. et Mme Taylor, deux ressortissants

anglais, vivent en Belgique o M. Taylor dirige
l'unit
europenne
d'une
banque
d'investissement
Mme Taylor rencontre un avocat allemand
avec qui elle a une liaison
Les poux se sparent, Mme. Taylor
demeure en Belgique, M. Taylor s'installe
Londres
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 6
Mme Taylor peut-elle engager une

procdure en Belgique pour obtenir
le
paiement
d'une
pension
alimentaire?
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 6
Elments de rponse

Art. 5-2 Rgl. Bruxelles I juridiction
du domicile ou de la rsidence du
crancier d'aliments (rgle similaire
art. 73 CODIP) Rgl. applicable
puisque domicile dfendeur dans un
EM
Droit applicable? Pas de rgle de

rattachement unifie (Belgique n'a
pas ratifi la Convention de La Haye
du 02.10.1973; Rgl. Aliments pas
encore
en vigueur)
35
DIP 2010-2011

Divorce cas n 6
Elments de rponse - droit applicable
En principe droit de la rsidence du
crancier d'aliments (art. 74 1
CODIP) droit belge (juge de paix
doit
accorder continuation
du
devoirs de secours, en thorie sans
considration de l'imputabilit de la
sparation de fait)
Nuance : art. 74 1 al. 2 : droit de
la
nationalit
commune
des
crancier et dbiteur si dbiteur y
rside en l'espce droit anglais
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 6
Elments de rponse - droit applicable
Difficult : droit anglais prvoit des rgles
particulires en matire de 'ancillary relief'
pouvoir discrtionnaire du juge de partager
les patrimoines (White v White - 2000)
Dans une perspective continentale, plusieurs
caractristiques singulires du droit anglais
Mlange de droit des rgimes
matrimoniaux et d'aliments
Peu de respect des contrats de
mariage...
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 7
M. Drizi, ressortissant marocain, a pous
Mme El Youssefi, elle-mme originaire du
Maroc, en 1995. Ils ont vcu en Belgique
En 2002, M. Drizi rpudie son pouse au
Maroc, selon la procdure en vigueur en droit
marocain
M. Drizi s'installe alors au Maroc o il se
remarie
Mme El Youssefi, qui est demeure en
Belgique, sollicite l'octroi d'une pension
alimentaire
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 7
Elments de rponse

Pas d'application de l'art. 5-2 Rgl.
Bruxelles I (dfendeur domicili hors
EU) mais application art. 73 CODIP rsidence du crancier d'aliments en
Belgique
Droit applicable? Art. 74 1 al. 2

CODIP : application du droit
marocain droit de la nationalit
commune des ex-poux (parce que
le dbiteur rside au Maroc)
DIP 2010-2011
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Divorce cas n 7
Elments de rponse
Difficult : droit marocain ne prvoit

que peu de chose en matire de
pension alimentaire post-divorce :
un don de consolation ('Muth') et
paiement du solde de la dot
Art. 74 2 : clause spciale d'ordre

public positif mais limite aux
relations entre poux ou avec
enfants
DIP 2010-2011
40

Divorce cas n 7
Elments de rponse
Application de la clause gnrale

d'ordre public (art. 21 CODIP)?
Cass.
18.06.2007
:
attitude
rserve (mais fonde sur une
apprciation dicte par le fait que
l'art. 301 C. civ. n'est pas d'ordre
public interne...)
Si droit marocain est cart sur base

de l'exception d'ordre public, quid
accueil de la dcision belge au
Maroc?
DIP 2010-2011
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spciale : les effets du mariage
Effets du mariage : ex. n 1
M. Lakhmir Asrani, ressortissant indien

vivant Anvers, souhaite obtenir un prt
destin permettre le dveloppement
de son commerce de diamants bruts
L'tablissement bancaire auquel il
s'adresse subordonne l'octroi du prt la
constitution d'une garantie
Le frre de M. Asrani, M. Rasheed Asrani,
ressortissant indien qui rside galement
Anvers, se porte caution des
engagements de l'emprunteur
DIP - 2011-2011
M. Rasheed Asrani est mari une

ressortissante italienne. Les poux vivent
Anvers.
Celle-ci, apprenant par hasard lors d'un
diner que son mari s'est port caution
pour son beau-frre, souhaite obtenir
l'annulation de la caution, le montant
important du prt l'effrayant
Quelle loi doit-on appliquer la demande
d'annulation de Mme Asrani?
DIP - 2011-2011
Premire approche : considrer que l'art. 224 14 C. Civ. (possibilit de demander l'annulation des
srets personnelles donnes par l'un des poux
et qui mettent en pril les intrts de la famille)
constitue une loi d'application immdiate
Pas de certitude sur cette piste Cass. 1992 a
refus de considrer que cette disposition
constitue une loi de police, mais ceci laisse la porte
ouverte pour estimer qu'il s'agit d'une loi
DIP - 2011-2011
Si cette approche n'est pas suivie,

rgle de rattachement? Art. 48
CODIP : loi des effets du mariage
loi de la rsidence habituelle des
conjoints
DIP - 2011-2011
Donation par Mme Rivire,

ressortissante franaise, son mari
belge, M. Jayme, d'une importante
collection d'instruments anciens.
Les poux rsident au Luxembourg
La donation est-elle rvocable?
(rpondre la question en partant
de l'ide que les rgles belges de
dip sont pertinentes)
DIP - 2011-2011
Droit belge : principe de la

rvocabilit des donations entre
poux (art. 1096 C. civ.) - principe
d'ordre public
Droit franais : depuis la loi du 26
mai 2004, les donations entre poux
sont irrvocables (donations
directes, manuelles, authentiques,
dguises, etc.)
DIP - 2011-2011
La donation est un contrat. La question

chappe cependant au statut
contractuel : la question est intimement
lie aux relations particulires entre
donateur et donataire la loi
applicable est dduite du statut conjugal
Confirmation : art. 48, 2, 4 CODIP : la
loi des effets du mariage rgit
l'admissibilit des contrats et
libralits entre poux et la rvocation
de celles-ci
DIP - 2011-2011
Loi des effets du mariage? Loi de la

rsidence habituelle des poux au
moment de la donation (pas de
conflit mobile) en l'espce, loi du
Luxembourg
Art. 1096 C. civ. Lxbg : Toutes
donations faites entre poux
pendant le mariage, quoique
qualifies entre vifs, seront toujours
rvocables
DIP - 2011-2011
Pourrait-on considrer que l'acte

pertinent (au sens de l'art. 48) est
celui de la rvocation de la
donation? Il faudrait alors
s'interroger sur la rsidence
habituelle des poux au moment de
la rvocation
Lecture de l'art. 48 CODIP possible,
mais se laisse difficilement concilier
avec le souci de scurit juridique
qui anime l'art. 48
DIP - 2011-2011
10
M. Zar Ehsan, ressortissant iranien,

est mari Mme Alavani, galement
iranienne.
M. Ehsan rside Thran, alors
que son pouse est install
Bruxelles avec les enfants du
couple. M. Ehsan essaie de rendre
visite sa famille au moins une fois
par mois.
DIP - 2011-2011
11
A l'occasion d'une de ses visites, M.

Zar Ehsan apprend que son pouse
souhaite se lancer dans une carrire
de thrapeute conjugale.
M. Ehsan tente de convaincre son
pouse de renoncer ce choix qu'il
estime totalement inappropri
Devant le refus de son pouse, M.
Ehsan vous consulte et vous pose
deux questions
DIP - 2011-2011
12
1re question : si M. Ehsan devait

solliciter d'une juridiction belge
qu'elle se prononce sur le diffrend
qui l'oppose son pouse, ces
juridictions seraient-elles
comptentes?
Rponse : pas d'application de
Bruxelles IIbis; artt. 42-43 CODIP :
pas de comptence; application de
l'art. 11 CODIP?
DIP - 2011-2011
13
2me question : si M. Ehsan devait

engager une procdure devant les
juridictions belges, celles-ci feraientelles application de l'art. 1117 C.
civil iranien, aux termes duquel
Lpoux peut interdire son
pouse dexercer un mtier quil
juge incompatible avec les intrts
(le bien-tre) de la famille ou contre
sa dignit ou contre celle de son
pouse
DIP - 2011-2011
14
L'application de cette disposition

pourrait-elle se rvler contraire
l'ordre public de dip?
DIP - 2011-2011
15
Une ressortissante belge pouse un

citoyen marocain et rside avec lui
Tanger.
Aprs quelques annes, les poux
s'installent en Belgique o monsieur
acquiert, aprs quelques annes de
rsidence, la nationalit belge (art.
16 CNB).
Les poux se sparent en septembre
2008. Monsieur retourne vivre au
Maroc
DIP - 2011-2011
16
En octobre 2008, madame souhaite

ouvrir un nouveau compte en banque
auprs d'un tablissement bancaire
belge
L'tablissement bancaire doit-il signaler
Monsieur que son pouse a ouvert un
nouveau compte en banque, comme
l'exige l'art. 218 al. 3 C. civ belge (Le
dpositaire et le bailleur sont tenus
d'informer le conjoint de l'ouverture du
compte ou de la location du coffre)?
DIP - 2011-2011
17

Elments de rponse:
Les poux ont rsid ensemble au Maroc,
puis en Belgique. Ils ne possdent pas

aujourd'hui de rsidence dans le mme Etat
Les poux n'avaient pas de nationalit
commune l'origine, ils ont acquis une

nationalit commune pendant le mariage
Facteur de rattachement : nationalit
commune au moment de l'acte (art. 48 1-1

CODIP) loi belge de la nationalit
commune
DIP - 2011-2011
18
M. Overy, ressortissant anglais, habite

Bruxelles avec son pouse, Mme Klekowski,
ressortissante allemande, et leurs deux
enfants mineurs dans un immeuble qu'il
possde en propre
M. Overy souhaite vendre l'immeuble qui
sert de rsidence familiale un investisseur
qui en offre un prix trs lev
Mme Klekowski s'y oppose, pour des motifs
essentiellements sentimentaux
DIP - 2011-2011
19
M. Overy peut-il obtenir

l'autorisation par le tribunal de
procder la vente, au motif que le
refus de son pouse n'est pas fond
sur des motifs graves?
DIP - 2011-2011
20
Rgle particulire pour les questions

relatives l'immeuble familial
application de la loi du lieu de
l'immeuble au titre de l'article 48
3 CODIP (raisonnement
territorialiste assimilable une loi
d'application immdiate)
DIP - 2011-2011
21
M. et Mme van Hamme, deux

ressortissants nerlandais, rsident
Lige
Le couple mari traverse une crise
importante, les poux ne parviennent
plus s'entendre mme sur des
questions triviales
Mme van Hamme vous consulte :
pourrait-elle demander une
juridiction belge d'organiser une
sparation temporaire entre poux?
DIP - 2011-2011
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Comptence internationale:
Pas d'application de Bruxelles
IIbis
Artt. 42-43 CODIP
DIP - 2011-2011
23
Droit applicable: ncessit de

dcomposer la demande en
plusieurs sous-catgories
Principe de l'intervention du juge
et rsidences spares : effets
du mariage, art. 48 CODIP
Secours alimentaire : art. 74
CODIP
Enfants : art. 35 CODIP
DIP - 2011-2011
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M. Jeanty, ressortissant franais, a conclu un PACS

avec son compagnon, M. Lelbe, galement
ressortissant franais.
Le couple s'installe Bruxelles o M. Lelbe est
appel pour des raisons professionnelles
Aujourd'hui, l'entente entre les partenaires est
gravement perturbe
M. Jeanty peut-il solliciter du juge de paix qu'il
impose M. Lelbe de continuer contribuer au
remboursement d'un emprunt contract
conjointement pour l'acquisition d'un appartement ?
DIP - 2011-2011
25
Comptence intle?
Pas d'application de Bxls IIbis aux
partenariats
Application de la 'vieille' Convention
France-Belgique 1899, toujours en
vigueur
Art. 1 Convention : les franais sont
en Belgique soumis aux mmes
rgles que les nationaux
DIP - 2011-2011
26
Double rgle de comptence

interne:
Art 594-19 C. jud. (comptence
attribution juge de paix)
Art. 628-18 C. Jud. : juge de la
dernire rsidence habituelle
des partenaires
Comptence au fond? Art. 42 CODIP

(dclar applicable par art. 59)
DIP - 2011-2011
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Catgorie de rattachement pertinente :

la relation de vie commune (art. 58 es
CODIP)
Art. 60 : application du droit de l'Etat
d'enregistrement droit franais
Art. 815-6 du Code civil franais permet
de saisir le prsident du tribunal de
grande instance qui peut prescrire ou
autoriser toutes les mesures urgentes
que requiert l'intrt commun
DIP - 2011-2011
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Droit international priv Partie

spciale : la filiation
Patrick Wautelet
DIP - 2010-2011
En guise d'introduction
Filiation biologique, l'exclusion de
la filiation adoptive
Traits caractristiques de la filiation

biologique en dip:
1) rle quasi exclusif du Code de
dip
2) importance des instruments

de 'correction' (exception d'ordre
public, clause d'exception)
DIP - 2010-2011
Filiation biologique : cas n 1

Filiation et aliments
Mme Zubrowka, ressortissante

polonaise, pouse en aot 2004, M.
Kohler, ressortissant suisse
rencontr au Royaume-Uni. Les
poux s'installent en Suisse o
travaille M. Kohler.
En oct. 2008, les poux se sparent.
Mme Zubrowka s'installe en
Belgique o vit sa soeur. Elle y
rencontre M. Marek Grechuta,
galement polonais.

4 mois aprs le dbut de la relation,

Mme Zubrowka dcouvre qu'elle est
enceinte. Panique, elle rompt avec
M. Grechuta.
En novembre 2009, Mme
Zubrowka donne naissance une
fille, Elisabetha, Bruxelles
Apprennant la naissance de l'enfant,
M. Grechuta souhaite reconnatre
l'enfant.
DIP - 2010-2011

Mme Zubrowka ne souhaite pas que

M. Grechuta puisse faire valoir sa
paternit vis--vis de l'enfant. Peutelle s'opposer la reconnaissance?
Si l'action en reconnaissance
aboutit, Mme Zubrowka souhaite (
titre subsidiaire) que M. Grechuta
contribue financirement
l'ducation de Elisabetha
DIP - 2010-2011

1re tape : comptence des

juridictions belges
Pas de rgle d'origine

internationale
Art. 61 CODIP : comptence des

juridictions belges notamment si
l'enfant rside en Belgique
DIP - 2010-2011

2me tape : droit applicable

Ncessit de dcomposer la dtermination du
droit applicable en deux temps :
d'une part le droit applicable au dsaveu
(contestation de la paternit tablie sur base
de la prsomption de paternit)
d'autre part, si l'action en contestation est

accueillie, dtermination du droit applicable
l'action en tablissement d'un nouveau lien
de filiation
DIP - 2010-2011

2me tape : droit applicable

Attention la confusion avec l'article 62 2
CODIP qui vise une autre hypothse, celle
o un lien de filiation est tabli
simultanment l'gard de plusieurs pres
(ou, plus rarement, mres) (ex. : par l'effet
d'une prsomption de paternit mre marie un

belge - conjuge une reconnaissance en Italie par
le pre biologique de l'enfant, ressortissant italien en droit italien, la prsomption de paternit nagit
plus lorsque les poux sont spars judiciairement)
DIP - 2010-2011

2me tape : (a) droit applicable au

dsaveu
Art. 62 CODIP : loi de la personne dont la

paternit est en cause loi suisse
puisque M. Kohler est un ressortissant
suisse
Art. 255 Code civil suisse : prsomption

de paternit (Lenfant n pendant le
mariage a pour pre le mari)
DIP - 2010-2011

M. Kohler peut-il renverser la

prsomption de paternit?
Art. 256 Code civil suisse : action en

dsaveu par le mari ou par l'enfant
pas de mention d'une action par le
pre biologique (comp. Art. 318 1
C. civ. belge)
DIP - 2010-2011
10

Intervention de l'ordre public belge?
Voy. Civ. Lige, 22.02.2008 (refus d'appliquer le droit turc qui

ne permet pas au pre biologique de contester une
prsomption de paternit au motif que le lgislateur belge a
consacr le droit du pre biologique tablir sa propre filiation
en cartant la filiation prsume. Selon le tribunal, Dans ce
nouvel tat du droit belge, une loi qui ne permet pas ce pre
de consacrer sa filiation est contraire l'ordre public belge)
Si exception d'ordre public utilise, complter le droit suisse en

ajoutant une possibilit pour le pre biologique de contester la
prsomption de paternit?
DIP - 2010-2011
11

Retour vers le droit suisse pour le reste ex.:
Dlai pour intenter l'action en contestation (art. 256c Code civil suisse:
action doit tre intente par le mari au plus tard un an aprs quil a
connu la naissance et le fait quil nest pas le pre . . . mais en tout cas
dans les cinq ans depuis la naissance)
Charge de la preuve pour le demandeur? Art. 256 b. : Lorsque lenfant
a t conu avant la clbration du mariage ou lorsquau moment de la
conception la vie commune tait suspendue, le demandeur na pas
prouver dautre fait lappui de laction.
DIP - 2010-2011
12

En l'espce, plus de 9 mois entre la

sparation de M. Kohler et Mme
Zubrowka (oct. 2008) et la
naissance de Elisabetha (nov. 2009)
DIP - 2010-2011
13

3me tape : (b) droit applicable

l'tablissement de la paternit
M. Grechuta est un ressortissant

polonais loi polonaise s'applique en
vertu de l'art. 62 CODIP
Droit polonais : art. 72 Code de la

famille de 1964 (tel qu'amend) permet
la reconnaissance d'un enfant par une
personne (pr- et post-natale)
DIP - 2010-2011
14

M. Grechuta pourrait-il effectuer une

reconnaissance en Belgique? Rgle
de comptence spciale art. 65
CODIP : reconnaissance est possible
(notamment) si l'enfant est n en
Belgique ou si l'enfant rside
habituellement en Belgique
DIP - 2010-2011
15

Quelles sont les conditions de forme d'une

telle dclaration? art. 64 CODIP :
application de la loi rgissant la filiation
ou de la loi locale (locus regit actum)
En l'espce, choix entre le droit belge et le
droit polonais (qui permet la
reconnaissance par dclaration devant
OEC, tribunal ou consul)
DIP - 2010-2011
16

Quid du refus de la mre d'accepter

la reconnaissance par M. Grechuta?
Mme si pas vis expressment
l'art. 63, fait partie du domaine du
droit applicable la filiation
En l'espce application du droit
polonais, loi nationale de M.
Grechuta
DIP - 2010-2011
17

Art. 77 Code polonais:

consentement de la mre est requis
Si le droit polonais ne permet pas au
juge de passer outre le refus de la
mre, doit-on appliquer le droit
polonais dans toute sa rigueur?
DIP - 2010-2011
18

Exception d'ordre public (art. 21

CODIP)? Argument tir de l'galit
entre parents ? Argument tir du
droit de l'enfant voir sa filiation
paternelle juridiquement tablie?
DIP - 2010-2011
19

4me tape : droit applicable la

demande de secours alimentaire
Comptence? Art. 5-2 Rgl.

Bruxelles I : rsidence habituelle du
crancier d'aliments en Belgique

de la rsidence habituelle du
crancier droit belge
DIP - 2010-2011
20

Action en recherche de paternit
Mme. X, ressortissante algrienne

rsidant en Algrie, donne naissance en
janvier 2009 une fille. Le pre est un
ressortissant algrien qui rside en
Belgique. Les parents ne sont pas
maris. Ils se sont spar peu avant la
naissance et le pre ne souhaite pas se
proccuper du sort de sa fille.
La mre peut-elle engager une
procdure en recherche de paternit en
Belgique?
DIP - 2010-2011
21

Question de la reconnaissance ou
contestation souvent pose en
Belgique - ex. : reconnaissance par
un autre homme que le mari de la
mre (conflit de filiations?)
Ici configuration diffrente : action
en recherche de paternit

Comptence intle? Art. 61 al. 2

CODIP : rsidence en Belgique de
la personne dont la
paternit/maternit est en cause

Droit applicable? Art. 62 CODIP : loi
nationale de la personne dont la
paternit/maternit est en cause
Domaine trs large de cette loi:
tablissement par l'effet de la loi (mater

semper certa est / prsomption de
paternit) et contestation
Etablissement et contestation par voie

judiciaire
Etablissement par acte volontaire

(reconnaissance) et contestation

Difficult? Droit algrien (comme

beaucoup d'autres droits d'inspiration
musulmane) : pas de filiation en dehors
du mariage
Rflexe : ordre public? (art. 21 CODIP)
En l'espce, peu de doute mais
attention l'automatisme dans le
recours l'ordre public (ex. : pas de
possibilit pour le pre biologique de
contester la paternit du mari de la mre
: ordre public?)

Quid de l'intensit du
rattachement de la situation avec
l'ordre juridique belge (art. 21
CODIP)
Intervention moins incisive de
l'ordre public belge parce que mre
et enfant rsident en Algrie?
Cass. fr. 10.05.2006 : pas
d'intervention de l'ordre public

Cass. fr. 10 mai 2006 : Attendu que

pour carter la loi algrienne qui ne
connat que l'tablissement de la
filiation lgitime, l'arrt retient que le
principe d'galit entre enfants lgitime
et naturels rend la loi algrienne
contraire l'ordre international public
franais.
Attendu qu'en statuant ainsi alors que
l'enfant n'a pas la nationalit franaise
et ne rside pas en France, la cour
d'appel a viol...

Dbat sur l'essentialisme des droits

de l'homme et la variabilit du
seuil de tolrance du for

Consquences du recours l'exception

d'ordre public?
viction droit tranger (d'une
disposition concrte ou d'une lacune)
Et aprs?
Recours aux principes gnraux

droit tranger
Application subsidiaire droit belge

Filiation et succession
Succession d'un ressortissant

allemand dcd en 2008 en
Belgique, veuf et sans enfant
Ressortissante amricaine fait valoir
des droits dans la succession elle se
prtend fille 'naturelle' du dfunt
Prtention conteste par les neveux
du dfunt qui estiment que la
demanderesse n'a aucun lien de
filiation avec le dfunt
Quid?
DIP - 2010-2011
30

Contexte successoral, mais

question de filiation
Ressortissante amricaine ne en
1974 application du Code de dip?
Rgle spciale de droit transitoire :
art. 127 5 CODIP : artt. 62 64
s'appliquent aux demandes
introduites aprs l'entre en
vigueur de la loi - application
'rtroactive'

Quelle loi nationale pour apprcier

le lien de filiation?
Art. 62 CODIP : droit allemand
Possibilit pour un enfant 'naturel'
de dmontrer l'existence d'un lien
de filiation ? 1600e BGB :
tablissement judiciaire de la
paternit (quid aprs le dcs de
l'auteur)?

Quid clause d'exception (art. 19

CODIP) succession rgie par le
droit belge (art. 78 CODIP)
Application ne semble pas
justifie : la situation ne prsente
pas des liens trs faibles avec le
droit allemand (nationalit toujours
conserve)

Gestation pour autrui
M. et Mme Maertens, ressortissants belges, ne

peuvent pas avoir d'enfant.
Ne souhaitant pas attendre le rsultat d'une
procdure d'adoption internationale, ils se rendent
en Ukraine aprs consultation du site d'une
entreprise ukrainienne (www.surrogacyukraine.com/) qui vante la grande flexibilit du droit
ukrainien
L'agence de maternit de substitution propos des
packages complets partir de 25.000 EUR

Aprs s'tre rendu en Ukraine, visit

les installations de l'entreprise et
rencontr le mdecin et la
candidate mre porteuse, M. et
Mme Maertens se demandent si la
naissance de l'enfant et surtout le
lien de filiation va tre reconnu par
les autorits belges
DIP - 2010-2011
35

Elments de rponse :
Le droit ukrainien permet la conclusion d'un
contrat de mre porteuse (comp. dr. belge :
contrarit avec l'ordre public de droit interne,
du moins pour l'obligation de cder l'enfant)
Selon le droit ukrainien, l'acte de naissance de
l'enfant sera dress avec le nom des parents qui
ont donn leurs gamtes et ont utilis les
services d'une mre porteuse (art. 123-2 Code
ukrainien de la famille)
DIP - 2010-2011
36

Droit compar : possibilit d'tablir un

tel lien de filiation est l'exception (ex. :
Californie - Johnson v. Calvert (1993) 5
Cal.4th 84 (California Supreme Court
cas de 'gestational surrogacy') et In Re
Marriage of Buzzanca - tribunaux
californiens dcident que la preuve de
la filiation maternelle peut tre
apporte non seulement sur base de la
naissance, mais aussi sur base des
liens de sang)
DIP - 2010-2011
37

Reconnaissance en Belgique d'un tel acte

de naissance?
1re question : quel rgime?
Si acte de naissance dress
immdiatement en vertu de la loi : art.
27 CODIP
Si acte de naissance dress sur base de
l'autorisation d'un juge (ex. : Californie)
: accueil de l'acte ou du jugement?
DIP - 2010-2011
38

Application de l'art. 27 CODIP : reconnaissance

d'un acte de naissance contrle conflictuel de
la loi applique
Contrle l'aune de la rgle de rattachement
belge
Quelle rgle de rattachement? Distinction entre
la constatation de la naissance de l'enfant
(irrductible une rgle de rattachement) et les
mentions relatives la filiation (application de la
rgle relative la filiation)
DIP - 2010-2011
39

Reconnaissance d'un tel acte de

naissance?
Pour la reconnaissance de la filiation
maternelle constate par un acte de
naissance ukrainien( ou
californien) : application de la loi
nationale de la mre (art. 62 CODIP)
Quelle loi retenir : celle de la mre
'gestatrice' ou de la mre
'commanditaire'?
DIP - 2010-2011
40

Question pose dans le cadre de la

reconnaissance d'un acte de
naissance : ne faut-il pas s'en tenir
aux mentions de cet acte?
Vrification que la mre
'commanditaire' (Mme Maertens)
est bien la mre lgale de l'enfant
application de la loi belge
DIP - 2010-2011
41

En application de la loi belge : la mre est la personne qui a

donn naissance l'enfant et dont le nom est renseign dans
l'acte de naissance (art. 312 et 314 al. 3 C. civ. - mater semper
certa est)
Quid si la mre dont le nom est renseign dans l'acte de

naissance, ne correspond pas la personne qui a donn
naissance l'enfant? Apparemment pas de filiation maternelle
car pas de distinction en Belgique entre mre gestatrice et mre
gntique Mme Maertens n'ayant pas donn naissance
l'enfant, l'acte de naissance n'aurait pas pu tre tabli son
nom en vertu du droit belge
Acte ne sera ds lors pas reconnu en tant qu'il tablit un lien de

filiation entre Mme Maertens et l'enfant
DIP - 2010-2011
42

Possibilit d'appliquer le droit

ukrainien (p.ex. sur base de la
clause d'exception) ?
Parat improbable (sauf si la mre
'commanditrice' possde la
nationalit ukrainienne ou d'un Etat
dont le droit connat la distinction
entre mre gestatrice et mre
gntique)
DIP - 2010-2011
43

Si le droit tranger applicable permet

l'tablissement d'un lien de filiation au
bnfice de la mre commanditaire, peuton s'opposer ce rsultat sur base de
l'ordre public?
Ordre public de dip : le contrat de mre
porteuse est sans doute contraire l'ordre
public en droit interne belge, mais quid de
l'tablissement l'tranger d'un lien de
filiation en vertu d'un tel contrat? Y-a-t-il
contrarit?
DIP - 2010-2011
44

Apprciation de l'ordre public de dip:

Interdiction du commerce du corps humain est certainement
d'ordre public et rayonne dans les espces internationales;
spcieux de dire que l'acte de naissance doit tre analys en
soi sans tenir compte de la convention entre parents
commanditaires et mre gestatrice (qui est l'origine de la
filiation)
Ne pas encourager le recours des stratgies de paternit
inconnues ou prohibes
Intrt suprieur de l'enfant (examiner si dfaut de
reconnaissance l'enfant aura un pre ou une mre lgale)
DIP - 2010-2011
45

Quid de la fraude la loi ?

Matire o les parties ne disposent pas librement de leurs droits
Rsultat n'aurait pas t atteint sans dlocalisation en Ukraine
(attention : autre analyse si parents commanditaires sont de
mme sexe ex. couple d'homosexuels et enfant n des
gamtes de l'un d'eux)
Dlocalisation en Ukraine : manifestement dans le seul but de
permettre l'tablissement du lien de filiation fort probable
que la fraude la loi intervienne lien de filiation avec Mme
Maertens pas reconnu (et donc a fortiori pas non plus avec son
mari...)
DIP - 2010-2011
46

Quid du sort de l'enfant dans ce cas?

Aux yeux des autorits ukrainiennes, M. et Mme
Maertens sont les parents... Consquence :
probablement pas d'acquisition de la nationalit
ukrainienne
Aux yeux des autorits belges, M. et Mme
Maertens ne sont pas les parents, l'enfant ne
peut donc probablement pas compter sur la
nationalit belge...
Adoption ? (jurisprudence Wagner CEDH)
DIP - 2010-2011
47
Patrick Wautelet
Droit international priv

rgimes
matrimoniaux
DIP - 2010-2011
Rgimes matrimoniaux : cas n 1
Joan et Sverine, deux ressortissants belges

qui se sont rencontrs Londres en
novembre 2010 lors d'un sjour Erasmus,
projettent de se marier en Belgique en juillet
2011 aprs avoir obtenu leur diplme.
Joan et Sverine ont l'intention de s'installer
Londres aprs leur mariage, pour y
commencer leur carrire
Ils s'interrogent sur le rgime matrimonial
qui sera le leur, s'ils se marient sans contrat
de mariage
DIP - 2010-2011

Elments de rponse:
Question de la comptence internationale :

intrt pratique mineur artt. 42-43 CODIP
Application du Code de dip i) droit
transitoire ii) pas de rgle intle
En l'absence de contrat de mariage: droit de la
1re rsidence des poux aprs le mariage
(art. 51 CODIP) (pas exig qu'il s'agisse d'une
rsidence sous un mme toit ex. de deux
restaurateurs chinois en Allemagne Munich et
Hamburg qui achtent un bien en Belgique)
DIP - 2010-2011

En l'espce application du droit anglais (pas de renvoi possible)
Droit anglais?
Pas de rgime matrimonial au sens napolonien

Possibilit d'un contrat de mariage ('pre-nuptial agreement') mais
tribunaux libres d'en tenir compte et de lui attribuer les consquences
qu'ils estiment opportunes (sauf contrat de droit tranger
Radmacher v. Granatino)
Pouvoir discrtionnaire (White v White) division des patrimoines en
quit tat de ncessit des poux est un facteur pertinent
DIP - 2010-2011
Quid si les jeunes poux s'installent

Londres pour y poursuivre,
pendant une dure limite, leurs
tudes par exemple pour 10 mois
au plus?
DIP - 2010-2011
Difficult : peut-on dire dans ce cas que

les poux n'ont pas l'intention de
s'installer durablement en Angleterre et
qu'ils n'y tabliront ds lors pas leur
rsidence principale?
Apprciation en tenant compte de
l'ensemble des lments - si rsidence
effective en Angleterre pendant
plusieurs mois, difficile de prtendre
qu'il n'y a pas rsidence habituelle
DIP - 2010-2011
M. Fitzgerald, ressortissant anglais,

s'est mari en dcembre 1943
Mons avec Mme. Malengreau, sans
contrat de mariage
Les poux ont eu une fille, Mme
Merry Fitzgerald, ne en 1947
En dcembre 2007, Mme
Malengreau dcde
DIP - 2010-2011
Aprs le dcs de Mme.

Malengreau, un conflit oppose Mme
Merry Fitzgerald son pre
propos du sort d'un immeuble
acquis par M. Fitzgerald dans les
annes 1950
Mme Merry Fitzgerald peut-elle faire
valoir des droits sur cet immeuble?
DIP - 2010-2011
Double dimension de la question:

Volet rgime matrimonial quel est
le rgime des poux (immeuble taitil dans la communaut?)
Volet successoral succession de

Mme Malengreau (application du droit
belge ventuellement attribution
successorale de la part de l'immeuble
qui tait dans la communaut)
DIP - 2010-2011
Liquidation du rgime matrimonial:
Epoux maris sans contrat de mariage en 1943 : pas

d'application du Code de dip; application de l'ancienne
rgle de rattachement (dduite par la jurisprudence de
l'art. 3 al. 3 C. civ.)
Quelle rgle de rattachement avant le Code : distinction

selon que les poux avaient la mme nationalit et selon
date du mariage...
DIP - 2010-2011
10

Rgle de rattachement pr-Code:
Epoux de nationalit commune : la loi de la

nationalit au moment du mariage
Epoux de nationalits diffrentes : flottement dans

la dtermination de la loi applicable; jurisprudence
Bettini (1975) et Banque Sud Belge (1992)
application de la loi du 1er domicile conjugal
(difficult : droit transitoire)
DIP - 2010-2011
11
Epoux de nationalits diffrentes :

avant 1950, application de la lex
patriae, loi nationale du mari
En l'espce, loi anglaise renvoi
est-il possible? Renvoi accept
avant le Code de dip (depuis
codification, renvoi interdit). DIP
anglais : loi du domicile du mari
o est le domicile de M. Fitzgerald?
DIP - 2010-2011
12
Si application in fine du droit

anglais, la maison est un propre de
M. Fitzgerald, sa fille ne peut faire
valoir de droit sur l'immeuble
Si par contre application du droit
belge (si le domicile de M. Fitzgerald
tait situ en Belgique)
immeuble peut tre dans la
communaut prtentions
successorales de la fille
DIP - 2010-2011
13
Mme. Aouala, ressortissante

marocaine qui rside en Belgique, se
marie en juin 2008 avec M. El
Hajjaji, galement ressortissant
marocain. Le mariage est clbr
Tanger
Aprs le mariage et quelques
semaines de vacances passes avec
son nouvel poux, Mme Aouala
revient en Belgique o elle reprend
ses occupations professionnelles
DIP - 2010-2011
14
M. El Hajjaji entame les formalits

destines obtenir un visa regroupement
familial (art. 10 Loi 15.12.1980)
Quelques semaines aprs son retour,
Mme Aouala apprend que son oncle va
mettre en vente un appartement situ
Bruxelles, qui conviendrait parfaitement
pour accueillir le couple
Fort du soutien de sa famille, Mme Aouala
souhaite se porter acqureur de cet
appartement
DIP - 2010-2011
15
Le notaire charg de la vente doit-il respecter le

prescrit de l'article 1418 1 C. civ. Belge (selon
lequel lorsque les poux sont maris sous le
rgime lgal, . . . le consentement des deux
poux est requis pour : 1. a) acqurir, aliner
ou grever de droits rels les biens susceptibles
d'hypothque. . . )?
Elments de rponse : Application du CODIP;
art. 51 peut-on dire que les poux rsident
dans le mme Etat?
DIP - 2010-2011
16
Virtuellement les poux rsident en Belgique, M.

El Hajjaji ayant entam les dmarches pour
s'installer en Belgique
Au moment de l'achat, pas encore de rsidence
habituelle sur le territoire du mme Etat
application du facteur de rattachement
subsidiaire (art. 51 CODIP) : loi de l'Etat de la
nationalit commune loi marocaine (rgime
quivalent la sparation de biens
autorisation de l'poux n'est pas ncessaire)
DIP - 2010-2011
17
Quid si Mme Aouala tait non seulement

marocaine, mais galement belge?
En vertu des rgles de conflit de
nationalits, il faut retenir la seule
nationalit belge de Mme Aouala les
poux n'ont pas de nationalit commune
Facteur de rattachement subsidiaire : loi
de l'Etat du lieu de clbration du
mariage (art. 51 CODIP) loi
marocaine
DIP - 2010-2011
18
Deux conjoints allemands se sont

maris en Belgique, sans contrat de
mariage et s'y sont installs aprs
leur mariage
Aprs 7 ans, ils s'installent en
Allemagne
Quel est le rgime applicable?
DIP - 2010-2011
19
Perspective belge : les poux sont

soumis au droit belge, droit de leur
1re rsidence conjugale
(communaut lgale rduite aux
acquts) art. 51 CODIP.
DIP - 2010-2011
20
Perspective allemande : les poux sont soumis au droit

allemand de leur nationalit commune (rgime de la
Zugewinngemeinschaft
Art. 15 EGBGB : (1) Die gterrechtlichen Wirkungen der

Ehe unterliegen dem bei der Eheschlieung fr die
allgemeinen Wirkungen der Ehe magebenden Recht.
Art. 14 EGBGB : rattachement gnral pour les effets du

mariage : (1) Die allgemeinen Wirkungen der Ehe
unterliegen 1. dem Recht des Staates, dem beide Ehegatten
angehren oder whrend der Ehe zuletzt angehrten, wenn
einer von ihnen diesem Staat noch angehrt [...]
DIP - 2010-2011
21
Le traitement 'national' du rgime

matrimonial fait ds lors natre un risque
de 'rupture' / discontinuit du rgime
Ce risque ne se vrifiera qu'en cas de
dissolution / liquidation si les poux
possdent des biens dans plusieurs pays
et que les juridictions de ces pays sont
saisies. L'hypothse n'est pas exclue,
elle ne se produira toutefois pas
frquemment.,.
DIP - 2010-2011
22
Solution?
Unification de la rgle de
rattachement (Convention La
Haye 14.10.1978 / projet de
rglement europen)
Contrat de mariage 'international'
(voy. contrat de mariage francoallemand : contrat type
susceptible de passer les
frontires sans encombre)
DIP - 2010-2011
23
M. Anzilotti, ressortissant italien

expatri en Belgique, souhaite
pouser Mme Deptre,
ressortissante franaise
M. Anzilotti, dont la famille possde
un patrimoine important, souhaite
conclure avec sa future pouse un
contrat de mariage
Les futurs poux ont l'intention de
s'installer durablement en Belgique
DIP - 2010-2011
24
Le notaire conseille aux futurs

poux un contrat de sparation de
biens (artt. 1466 e.s. Code civil
belge), suggestion suivie par les
futurs poux
Trois mois aprs le mariage, Mme
Deptre ralise un gain important au
Lotto
Ce montant appartient-il en propre
Mme Deptre?
DIP - 2010-2011
25
Elments de rponse:
En prsence d'un contrat : art. 49

CODIP impose de se demander
s'il y a un choix de loi
Quel est le rle de la loi choisie

lorsque les poux ont adopt un
rgime spcifique?
DIP - 2010-2011
26
Importance de la loi applicable?
Si les poux n'ont pas fait de contrat : la loi

applicable (dsigne par l'art. 51 CODIP) revt une
grande importance, elle dtermine le rgime
applicable (rgime lgal ou ce qui en tient lieu)
Si les poux ont conclu un contrat : importance

moindre de la loi applicable, celle-ci 'encadre' le
rgime choisi par les parties (rgime choisi est
dcisif, mais les poux ne peuvent droger au
'cadre' de la loi choisie), le valide et le complte
(interprtation, etc.)
DIP - 2010-2011
27

Quelle est la loi applicable au contrat de
mariage?
Si le contrat contient une clause de choix de

loi expresse : le contrat (et le rgime)
soumis la loi choisie par les parties
Attention : option de loi limite l'art. 49

CODIP (rsidence habituelle ou nationalit
d'un des poux ou 1re rsidence habituelle
aprs le mariage)
DIP - 2010-2011
28

Trois types de contrat:
1re hypothse : contrat a minima rduit un

choix pour une loi nationale : les poux sont
soumis au rgime lgal (par dfaut) de l'Etat
dont la loi a t choisie
2me hypothse : Contrat avec choix de loi +

choix de rgime : les poux sont soumis au
rgime qu'ils ont choisi, la loi choisie 'encadre'
ce choix, le valide et le complte
DIP - 2010-2011
29
Trois types de contrat:
3me hypothse : contrat avec un choix pour

l'un des rgimes prvus par le droit belge,
sans clause expresse de choix de loi
Deux solutions : soit on applique l'art. 51

(absence de choix de loi loi de la 1re
rsidence constitue la loi cadre qui encadre et
complte le choix), soit on dduit des
lments du contrat un choix implicite des
poux
DIP - 2010-2011
30
En l'espce : contrat sans clause de choix de

loi, soit application de l'art. 51 CODIP
application du droit belge au titre de la 1re
rsidence conjugale la loi belge permet
aux poux de choisir un rgime de
sparation
Soit on accepte qu'en concluant un contrat
en Belgique devant notaire belge, contrat
inspir du rgime de sparation de biens tel
que prvu par le Code civil belge choix
tacite pour la loi belge
DIP - 2010-2011
31
M. et Mme Durant, deux ressortissants

belges qui rsident en Belgique, font
l'acquisition d'une maison de vacances dans
le sud de la France
Apprenant qu'ils se sont maris sans contrat
de mariage, le notaire franais qu'ils consulte
leur conseille de conclure un contrat de
mariage portant uniquement sur la maison
franaise, contrat soumis expressment la
loi franaise et avantageant le conjoint
survivant
DIP - 2010-2011
32
M. et Mme Durant vous consultant :

doivent-ils suivre le conseil du
notaire franais?
DIP - 2010-2011
33
Perspective franaise : choix de loi

limit un bien est valable art. 6
Convention de La Haye de 1978
Accueil d'un tel contrat en
Belgique : art. 27 CODIP test
conflictuel apprciation sur base
des rgles de rattachement belges
Art. 50 CODIP : choix de loi ne peut
porter que sur l'ensemble du
patrimoine, pas de panachage
DIP - 2010-2011
34
M. Albert et M. Peeters, deux ressortissants

luxembourgeois, ont effectu au Luxembourg
une 'dclaration de partenariat' en vertu de la
loi du 9 juillet 2004 relative aux effets lgaux
de certains partenariats
M. Albert s'interroge aujourd'hui sur les
consquences d'une ventuelle sparation des
partenaires : qui reviendra la collection d'art
contemporain que les deux partenaires ont
constitue avec leurs deniers?
DIP - 2010-2011
35

du 'pays d'origine' pour dterminer
les effets de la relation de vie
commune sur les biens des
partenaires
En l'espce droit luxembourgeois
les partenaires peuvent fixer les
effets patrimoniaux de leurs
relations dans une convention crite
dfaut rgime de sparation de
biens
DIP - 2010-2011
36
Droit international priv les

successions
DIP - 2010-2011
Successions
Quelques indications gnrales
Matire peu contentieuse

importance secondaire du
raisonnement de comptence
internationale
Rle central du Code de dip (futur
proche : rglement EU successions)
Lien avec d'autres questions
(rgimes matrimoniaux - libralits)
Importance de la fiscalit
(planification)
DIP - 2010-2011
Successions cas 1
M. Durant, ressortissant belge, dcde en

Belgique en sept. 2009. Il laisse deux enfants
majeurs. La succession comprend un
immeuble situ en Espagne.
Les deux enfants se disputent la proprit de
l'immeuble. Les juridictions belges sont-elles
comptentes pour connatre de l'action en
liquidation-partage engage par l'un des
enfants?
DIP - 2010-2011
Successions cas 1
Principes de solution : Application de l'article 77

CODIP - double rgle :
Soit dernire rsidence habituelle du dfunt en
Belgique (comptence universelle),
Soit comptence fonde sur la localisation en
Belgique de biens successoraux (comptence
particulire demande doit viser le bien 'belge',
ex. demande de rduction d'une donation d'un
immeuble situ en Belgique) attention
cependant au rle de la connexit (art. 9 CODIP)
DIP - 2010-2011
Successions cas 1
Principes de solution :
I.
En l'espce, la comptence des

juridictions belges ne fait pas de doute
(il s'agit d'une comptence universelle,
qui n'est pas limite aux seuls biens
belges)
II.
Attention cependant : pas de

dsignation d'un notaire belge! Et
valeur du jugement belge en Espagne?
DIP - 2010-2011
Successions cas 2
M. Durant, ressortissant franais, dcde en France

en sept. 2009, o il rsidait depuis 10 ans. Il laisse
deux enfants majeurs, ressortissants franais. La
succession comprend un immeuble situ en Belgique
Le testament de M. Durant prcise que l'immeuble
est attribu la compagne du dfunt. Les enfants
souhaitent obtenir la rduction de ce legs. Les
juridictions belges sont-elles comptentes?
DIP - 2010-2011
Successions cas 2
I.
Application de la Convention franco-belge de 1899 (pas du

CODIP, ni Rgl. 44/2001)
II.
Principe de base : Art. 7 : comptence du juge du lieu

d'ouverture de la succession, donc du domicile du dfunt (vise
la plupart des actions successorales, sous rserve des actions
des hritiers contre les tiers) application gnrale, non
rserve aux seuls litiges intressant les belges/franais
DIP - 2010-2011
Successions cas 2
I.
Difficult : pas de concept uniforme de

'domicile' (surtout pour les
commerants); France art. 102 C.civ,
Belgique art. 36 C. jud.?
II.
En l'espce : pas de comptence des

juridictions belges (voy. Civ. Bruxelles
17 dcembre 1998, JT, 1999, 608)
DIP - 2010-2011
Successions cas 3
Droit applicable succession ab intestat
M. Dimolitsas, riche entrepreneur de

Boston, y dcde en 2003
Son pouse, ressortissante canadienne
et franaise, s'installe Londres en
2004 o elle acquiert une maison. En
2009 dmnagement Bxls pour que sa
fille mineure puisse suivre les cours
l'ISB. Mme Dimolitsas loue une maison
Bxls et y passe la semaine. Le weekend Londres ou Genve chez sa
soeur.
DIP - 2010-2011
Successions cas 3
Mme. Dimolitsas dcde suite un

accident de ski en Suisse
Quelle est la loi applicable la
succession de Mme Dimolitsas,
sachant que l'actif principal de Mme
Dimolitsas est constitu d'un
important portefeuille titres dtenu
auprs d'une banque suisse?
DIP - 2010-2011
10
Successions cas 3
I.
Division de la succession : partie

mobilire et partie immobilire
II.
Masse mobilire : application de

la loi de la rsidence habituelle du
dfunt (art. 78 1 CODIP)
DIP - 2010-2011
11
Successions cas 3
Masse mobilire
I.
Rsidence habituelle au moment

du dcs
II.
Dfinition de la rsidence
habituelle : art. 4 CODIP, lieu
d'tablissement titre principal
DIP - 2010-2011
12
Successions cas 3
Rsidence habituelle?
I.
Prendre en compte toutes les

circonstances (maison, travail,
comptes en banque, club de
sport, mdecin, glise, etc.)
II.
En l'espce : rsidence habituelle

en Belgique - mme si non
rsidente au sens de l'art. 2 CIR...
DIP - 2010-2011
13
Successions cas 3
Quid diplomates et fonctionnaires internationaux?
I.
Pas de domicile en Belgique (et pas d'inscription

au Registre des trangers art. 19 A.R. 16 juillet
1992)
II.
Mais possibilit d'avoir une rsidence habituelle

en Belgique au sens de l'art. 4 Codip si lieu
effectif de vie principal (pas si mission de courte
dure ex. : une prsidence europenne...)
DIP - 2010-2011
14
Successions cas 4
M. Ahumstut, citoyen iranien qui rside en Iran,

achte un appartement dans un ensemble
rnov Lige. Il souhaite soustraire la
succession de l'immeuble au droit belge pour
soumettre l'ensemble de sa succession au droit
iranien
Il fait apport de l'immeuble dans une socit
(de droit belge) dont il dtient l'entiret des
titres. Selon quelle loi faut-il dterminer le sort
de l'immeuble en cas d'ouverture de la
succession de M. Ahumstut?
DIP - 2010-2011
15
Successions cas 4
Succession immobilire : application

de la loi du lieu de leur situation
(art. 78 2 CODIP)
Ncessit de dterminer la nature
des actions : si bien immeuble, droit
belge ; si bien meuble, droit
iranien...
DIP - 2010-2011
16
Successions cas 4
Quelle est la nature des parts dans une SCI de
droit franais?
I.
Qualification fiscale (pour les besoins de

l'application de conventions prventives de
double imposition - Cass. 2.12.2004, revenus de
biens immobiliers franais sont immobiliers pour
la Convention belgo-franaise...)
II.
Qualification civile : pas de raison de s'carter de

la ralit biens meubles
DIP - 2010-2011
17
Successions cas 4
Ccl. : : application de la loi

iranienne, loi de la dernire
rsidence habituelle du dfunt
DIP - 2010-2011
18
Successions cas 5
Droit applicable succession immobilire
M. Pilora, ressortissant italien qui rside en Belgique, y

dcde. Avant son dcs, il avait fait un leg important
une asbl qui s'occupe d'enfants abandonns le legs
porte sur une maison qu'il possde en Italie.
Ses enfants souhaitent contester ce legs et se
prvaloir de la rserve que leur accorde le droit belge.
Ils constatent que si l'on tient compte de l'ensemble
des biens du dfunt (meubles et immeubles soumis au
droit belge et l'immeuble situ en Italie), la quotit
disponible est respecte
DIP - 2010-2011
19
Successions cas 5
Question : pour calculer la rserve, doit-on tenir

compte de la masse successorale dans son
ensemble (auquel cas, le legs ne porte pas
atteinte la rserve) ou doit-on au contraire
considrer chaque masse sparment?
Principe : division entre deux types de
succession, pluralit de masses successorales,
chacune soumise sa propre loi
Successions mobilire et immobilire dvolues
et liquides sparment
DIP - 2010-2011
20
Successions cas 5
Il faut aller jusqu'au bout de la logique du

morcellement : liquidation spare de deux (ou
plusieurs) masses, sans compensation entre les
masses distinctes (sauf droit de prlvement en
droit tranger ex. droit franais)
En l'espce, possibilit de rduire le legs doit tre
examine uniquement en rapport avec la masse
'italienne' fort probable qu'il y a lieu rduction
Consquence : difficult de la mission de conseil
DIP - 2010-2011
21
Successions cas 6
Droit applicable renvoi
M. Poleur, ressortissant belge qui

rside en Belgique y dcde.
L'essentiel de son patrimoine est
constitu d'un bien immeuble situ
en Italie. Quelle est la loi (quelles
sont les lois) applicables sa
succession?
Biens meubles et immeuble situ en
Belgique : droit belge (art. 78 1
CODIP)
DIP - 2010-2011
22
Successions cas 6
Bien immobilier situ en Italie : loi italienne (art. 78 2

CODIP)
Mais renvoi possible, et mme obligatoire (nuance
l'interdiction du renvoi pose par l'art. 16 CODIP) pour
la succession immobilire (art. 78 2 al 2 CODIP)
Renvoi - prise en compte de la rgle de rattachement
de la loi trangre dclare applicable par le Code possible s'il conduit l'application de la loi de la
rsidence habituelle du dfunt (mme si autre facteur
de rattachement retenu nominalement par la rgle de
rattachement trangre)
DIP - 2010-2011
23
Successions cas 6
En l'espce, art. 46-1 Loi italienne de

dip de 1995 : succession est rgie par la
loi nationale du dfunt retour vers le
droit belge
Si le dfunt tait un ressortissant italien
qui rsidait en Belgique : pas de renvoi
possible, puisque dip italien soumet la
succession au droit italien
Quid si dfunt possdait double
nationalit (belge et italienne)?
Application des rgles de conflit de
nationalit du droit italien
DIP - 2010-2011
24
Successions cas 7
Droit applicable Limitations au droit
applicable
M. Aouala, de nationalit
marocaine, dcde au Maroc. Il
laisse un immeuble en Belgique (o
rside son pouse, spare de fait)
et un immeuble au Maroc (qu'il
occupait) et des avoirs dposs
entre les mains d'une banque belge.
L'pouse vient la succession avec
la fille ane et le fils du dfunt
DIP - 2010-2011
25
Successions cas 7
applicable
I.
Immeuble situ en Belgique : droit belge
II.
Biens meubles et immeuble marocain : droit

marocain de la dernire rsidence, pas de
renvoi (dip marocain : succession d'un
ressortissant marocain musulman soumise
la loi marocaine, art. 18 Code marocain sur
la condition civile des trangers)
DIP - 2010-2011
26
Successions cas 7
applicable
Difficults : le droit marocain accorde une

position privilgie aux hritiers de sexe
masculin. Les fils du dfunt sont hritiers par
Tasib seulement (viennent directement aprs
les hritiers Fardh seulement - comme la
mre et les frres/soeurs) alors que les filles du
dfunt ne sont qu'hritires Fardh ou par
Tasib (art. 340 Mudawanah)
En pratique : la part des filles est la moiti de
la part des hritiers de sexe masculin
DIP - 2010-2011
27
Successions cas 7
applicable
L'exception d'ordre public peut-elle intervenir?

Peu de jurisprudence belge, sans doute en raison
du droit de prlvement (art. 912 C. civ. aujourd'hui abrog)
Aucun doute que l'exception d'ordre public doit
intervenir (obligation internationale pour la Belgique
de respecter l'galit entre hommes et femmes
art. 14 appliqu conjointement avec art. 8 CEDH et
artt. 15 et 16 Conv. 1979 limination discrimination
hommes-femmes)
DIP - 2010-2011
28
Successions cas 7
applicable
Consquence de l'intervention de
l'exception d'ordre public :
disposition litigieuse du droit
marocain carte
Application d'un droit marocain
'tronqu' hritiers reoivent une
part identique quel que soit leur
sexe
DIP - 2010-2011
29
Successions cas 8
applicable
Deux ressortissants belges maris

vivent au Portugal depuis 35 ans. Ils
ne reviennent que de temps en
temps en Belgique (une anne sur
deux). Le mari possde 3 immeubles
en Belgique, reus par voie
successorale, qu'il n'a jamais occup
Rcemment le mari dcide de cder
les immeubles. Aprs la vente du
2me immeuble, il dcde... Quelle
loi s'applique la succession?
DIP - 2010-2011
30
Successions cas 8
applicable
I.
DIP belge : l'immeuble belge est soumis

au droit belge; le reste de la succession
au droit portugais
II.
DIP portugais : rattachement la loi

nationale du dfunt (art. 62 C. civ.
Portugais), pour tous les biens
III. Immeuble situ en Belgique : application

du droit belge, quelle que soit la
perspective
DIP - 2010-2011
31
Successions cas 8
applicable
Application de la clause
d'exception? (art. 19 CODIP) - 'huile'
dans la machine des rgles de
rattachement, pas d'application en
fonction du contenu du droit
DIP - 2010-2011
32
Successions cas 8
applicable
Contre : rattachement au droit du

lieu de situation de l'immeuble est
trs fort (L. Barnich, Rev not., 2005,
19-20); intrt? (intrt matriel :
plus grande souplesse dans la
constitution des lots)
Pour : peu ou de lien avec la
Belgique, liens trs substantiels
avec le Portugal
DIP - 2010-2011
33
Successions cas 9
Droit applicable
Succession testamentaire
Mme O., ressortissante espagnole

qui rside en Belgique, a un enfant,
F.-X.
Dans son testament, rdig sur
papier libre, elle indique que
l'ensemble de ses biens seront
lgus F-X, condition qu'il se
marie canoniquement
DIP - 2010-2011
34
Successions cas 9
Droit applicable
En rupture avec sa famille, F.-X. se

marie civilement
Au dcs de sa mre, une de ses
cousines se manifeste, qui expose
que F.-X. ne rpond pas aux
conditions du legs
La succession comprend des biens
meubles et immeubles en Belgique
et en Espagne
Quid?
DIP - 2010-2011
35
Successions cas 9
Droit applicable
Le testament de Mme. O est-il

valable?
DIP - 2010-2011
36
Successions cas 9
Droit applicable
En prsence d'un testament, application des mmes

principes que pour une succession ab intestat (art. 80
1, 5 CODIP)
Distinction entre biens meubles et immeubles:

Biens meubles (BE + SP) et l'immeuble en Belgique
: droit belge
Immeuble en Espagne : droit espagnol (pas de
renvoi : dfunte de nationalit espagnole)
DIP - 2010-2011
37
Successions cas 9
Droit applicable
Si droit belge applicable, la cousine

peut-elle allguer que F.-X. ne
respecte pas les conditions du
testament?
Le fait que le legs soit subordonn
une condition li au mariage
canonique est-il un motif d'invalidit
du testament en droit belge? Dbat
sur la libert de religion et son effet
dans les relations prives
DIP - 2010-2011
38
Successions cas 9
Droit applicable
Difficult de conception d'un testament:

Mobilit future du testateur (modification de la
rsidence habituelle)
Morcellement de la succession, application de
lois diffrentes avec des quotits disponibles
diffrentes (ampleur et nature de la rserve)
(ex. : ressortissant espagnol rsidant en
Belgique avec bien immobilier en Espagne :
tenir compte de la quotit du droit espagnol
pour ce bien)
DIP - 2010-2011
39
Successions cas 9
Droit applicable
Art. 79 CODIP : possibilit de choix

de loi par le testateur. Solution aux
problmes poss par le droit
tranger / par le morcellement des
successions ?
DIP - 2010-2011
40
Successions cas 9
Droit applicable
Modalits:
I. D'une part le choix est limit (choix
pour la loi nationale ou celle de la
rsidence du testateur)
II. D'autre part, le choix doit porter sur
l'ensemble de la succession
DIP - 2010-2011
41
Successions cas 9
Droit applicable
succession testamentaire
Le choix de loi est un instrument manier avec

beaucoup de prcaution:
I.Choix ne peut porter atteinte aux droits des hritiers
rservataires (apprcis selon la loi normalement
applicable apprciation concrte ou absolue? Quid si
ce droit prvoit une rserve d'un autre type?)
II.Accueil du choix de loi par les systmes juridiques
trangers (ex. : droit allemand : uniquement choix
droit allemand pour biens immobiliers situs en
Allemagne)
DIP - 2010-2011
42
Droit international priv la

responsabilit dlictuelle
DIP - 2010-2011
Introduction
Grande diversit des situations couvertes par

la responsabilit dlictuelle (civile, industrielle,
prive, etc.)
Large unification des rgles de droit
international priv:
Comptence internationale : Rgl. 44/2001
(art. 5-3)
Droit applicable : Rgl. Rome II
Rgles fonctionnent avec des concepts

territoriaux parfois difficiles appliquer des
situations soit clates, soit immatrielles
DIP - 2010-2011
Dlits transfrontaliers cas 1

Une pollution embarrassante
Une entreprise tablie dans le port de

Szeczezin (PL) rejette par accident un
important lot de dchets toxiques en
mer
L'effet conjug des vents et des
courants marins amne les dchets
aux abords de Copenhagen
Les dchets polluent fortement une
exploitation de pisciculture dont la
spcialit est le hareng de Baltique
DIP - 2010-2011

L'entreprise danoise entend obtenir

rparation du dommage caus la
rcolte de harengs
Peut-elle introduire une action
devant les juridictions danoises?
DIP - 2010-2011

1) Comptence internationale
Rgl. 44/2001
1re solution : comptence des
juridictions polonaises art. 2
(domicile du dfendeur)
Autre possibilit? Art. 5-3 :
en matire dlictuelle
Juge du lieu o le fait
dommageable s'est produit
DIP - 2010-2011

Fait dommageable? Rejet accident des

dchets comptence des juridictions
polonaises
Quid du juge du lieu de survenance du
dommage?
Dommage tout autant que fait
dommageable lment constitutif de la
responsabilit
Juge du lieu de survenance du
dommage est aussi bien plac
(apprciation tendue du dommage)
DIP - 2010-2011

CJCE 30.11.1976 Bier/Mines Potasse

Alsace : art. 5-3 donne comptence au
juge du lieu du fait dommageable et au
juge du lieu de survenance du
dommage
Juge du lieu du dommage:
Uniquement si dommage direct
(pas de dommage par ricochet)
Distinction entre survenance du
dommage et lieu o le dommage
est ressenti
DIP - 2010-2011

2) Droit applicable? Rgl. Rome II

(864/2007)
Obligations non contractuelles
relevant de la matire civile et
commerciale (art. 1) mais
exclusions (ex. : atteintes vie
prive / diffamation)
Application universelle (art. 3)
A partir du 11.01.2009
DIP - 2010-2011

2) Rgl. Rome II (864/2007)

Art. 14 : choix de la loi
applicable (postrieur au fait ou
relations commerciales)
Art. 4 : loi du pays o le
dommage survient sauf si
personne lse et responsable
ont leur rsidence habituelle
dans le mme pays
DIP - 2010-2011

Rgles spciales au sein du Rgl.

Rome II (864/2007) - ex. : atteinte
l'environnement choix du
demandeur en rparation:
Loi du pays dans lequel le
fait gnrateur de
dommage s'est produit
Loi du pays o le dommage
survient
DIP - 2010-2011
10

Un cas de diffamation
Le groupe Saint Pierre, bien connu des amateurs de de

musique religieuse, est compos de 3 musiciens qui
rsident en Suisse
Ce groupe vous consulte suite la publication dans un

journal satyrique belge d'un article insinuant que les
bnfices raliss suite la vente d'un album ddi au
Pape, auraient t en ralit utilis des fins douteuses
Le journal est dit par une socit tablie en Belgique,

il est galement distribu en France et au Luxembourg
Le groupe souhaite engager une action en diffamation
DIP - 2010-2011
11

1) Comptence internationale?
Application Rgl. 44/2001
1re possibilit : domicile du
dfendeur (art. 2) Belgique
(diteur)
Autre possibilit? Art. 5-3 Rgl.
44/2001 tribunal du lieu du fait
dommageable ou de survenance du
dommage
DIP - 2010-2011
12

Lieu du fait dommageable : tablissement
de l'diteur (quid lieu o article a t
crit?)
Lieu de survenance du dommage : partout

o le journal est vendu condition que le
groupe y soit connu
Bmol important la comptence des

juridictions du dommage : limitation au
dommage 'local' (CJCE 07.03.1995 Shevill)
DIP - 2010-2011
13

2) Droit applicable ? Pas d'application du Rgl. Rome II
Art. 99 CODIP :
Rgle gnrale (chelle de rattachement) pour la
responsabilit dlictuelle
Rgle particulire pour la responsabilit fonde sur la

diffamation (art. 99 2 1): choix (par la victime) entre
la loi du fait gnrateur ou la loi du dommage mais
personne dont la responsabilit est en cause peut
s'opposer la loi du dommage si imprvisible que le
dommage surviendrait dans cet Etat
DIP - 2010-2011
14

Un tragique accident
M. de Stooper, qui rside habituellement en

Belgique, a pris en stop M. El Kheyma,
binational belgo-algrien, rsidant en
Belgique, au cours de ses vacances en
Espagne
Le voyage se termine mal lorsque M. de
Stooper emboutit la facade d'une maison.
M. El Kheyma dcde dans l'accident. La
responsabilit de M. de Stooper fait peu de
doute, la lecture de l'alcootest ralis
aprs l'accident
DIP - 2010-2011
15

Les deux pouses de M. El Kheyma,

qui rsident galement en Belgique,
entendent obtenir rparation en
agissant directement contre
l'assureur belge de M. de Stooper
DIP - 2010-2011
16

Rgl. 44/2001
Rgles spciales en matire
d'assurance (artt. 8 e.s.)
Art. 11(2): si action directe de la
victime contre assureur est
possible, victime peut se prvaloir
des rgles spciales de comptence
DIP - 2010-2011
17

Rgles spciales de comptence

assurance:
Trib. domicile assureur (art. 9-1)
Trib. du lieu du fait dommageable si
assurance responsabilit (art. 10)
Trib. saisi de l'action de la personne
lse contre l'assur si assurance
responsabilit (art. 11)
DIP - 2010-2011
18

2) Droit applicable?
Action directe de la victime contre
l'assureur? Art. 18 Rgl. Rome II : action
directe contre assureur est possible si la
loi applicable l'obligation noncontractuelle ou la loi applicable au
contrat d'assurance le prvoit (art. 106
CODIP : idem)
Double possibilit pour la victime : puiser
droit d'action directe dans:
Droit du fait dommageable
Droit du contrat d'assurance
DIP - 2010-2011
19

Quel est le droit de la responsabilit

non-contractuelle?
Convention de La Haye 04.05.1971
loi applicable accidents de la
circulation routire
Art. 28 Rome II : conventions
internationales existantes priment
sur Rome II (ne vaut pas pour
conventions postrieures)
DIP - 2010-2011
20

2) Droit applicable? Conv. 1971

Loi sur le territoire duquel
l'accident est survenu (art. 3)
Si un seul vhicule impliqu,
immatricul dans un autre Etat
que celui accident, loi Etat
immatriculation s'applique si
responsabilit envers victime
passager qui ne rsidait pas
dans Etat accident (art. 4)
DIP - 2010-2011
21

2) Droit applicable?
Quel est le droit du contrat
d'assurance?
Rome I (593/2008) rgles
spciales en matire de contrat
d'assurance (choix de loi, mais
limit)
DIP - 2010-2011
22

3) Quid action par pouses?

Intrt et qualit agir exigences
procdurales droit du for
Qualit de 'victime' : droit
applicable la responsabilit
dlictuelle
Si droit belge : pas de difficult
compensation peut tre accorde
aux deux pouses (ordre public
attnu)
DIP - 2010-2011
23

Des paris litigieux
Une entreprise tablie en Espagne,

propose des paris en ligne, notamment
sur des comptitions sportives
L'entreprise dispose d'une licence de
jeux dlivre par les autorits
espagnoles
Son site internet, disponible en 8 langues
dont le franais, fait apparatre les logos
de grands clubs de foot et les photos des
stars de ce sport
DIP - 2010-2011
24

Des paris litigieux
5 grands clubs europens (ES, FR,

UK, DE et BEL) souhaitent faire
cesser cette pratique et obtenir une
compensation
Peuvent-ils assigner l'entreprise
devant les juridictions belges?
DIP - 2010-2011
25

Des paris litigieux
1) comptence internationale?
Rgl. 44/2001
1re piste : art. 2 comptence
des juridictions espagnoles
DIP - 2010-2011
26

Des paris litigieux
2me piste : art. 5-3 Rgl. 44/2001:

Lieu du fait dommageable? Cration et
entretien des sites incrimins Espagne
Lieu de survenance du dommage?
Accessibilit des sites depuis la Belgique
semble trop tnue pour considrer que le
dommage survient en Belgique mme
pour le club de football belge
DIP - 2010-2011
27

Des paris litigieux
2) Si les juridictions belges taient comptentes, quel droit

applicable?
Rgl. Rome II peut s'appliquer exclusion ne porte que sur
diffamation et vie prive
Application de la rgle gnrale (art. 4):
Loi du pays o le dommage survient
Loi rsidence habituelle commune personne lse et
personne dont la responsabilit est allgue
Art. 4 3 : loi du pays qui prsente les liens les plus troits
DIP - 2010-2011
28

Un refus de vente
Entreprise pharma US dtient un brevet

(notamment europen) sur une substance
de base dans prparation de mdicaments
contre l'asthme
Substance de base vendue des entreprises
pharma qui confectionnent mdicaments
En 2009, entreprise US dcide qu'elle
pourrait gagner plus fabriquer elle-mme
les mdicaments destins aux
consommateurs
DIP - 2010-2011
29

Un refus de vente
Entreprise US refuse alors de

vendre la substance de base aux
autres entreprises europennes, au
motif qu'elle ne peut en produire
assez pour satisfaire sa propre
demande
Action en dommages-intrts par
une entreprise belge, qui ne peut
s'approvisionner et entend obtenir
compensation
DIP - 2010-2011
30

Un refus de vente
1re question : comptence internationale?
Rgl. 44/2001 ne s'applique pas (dfendeur non
communautaire)
CODIP : art. 96-2 : comptence si
Fait gnrateur survenu en Belgique (refus de
vente Etats-Unis)
Si et dans la mesure o le dommage est

survenu en Belgique (dommage distinct du
fait gnrateur?)
DIP - 2010-2011
31

Un refus de vente
2me question : droit applicable ?
Application Rome II? Oui car
universel (art. 3)
Art. 6 3 Rome II : loi applicable
acte restreignant la concurrence :
loi du pays dans lequel le march
est affect
En l'espce : loi belge?
DIP - 2010-2011
32
Droit international priv les

contrats internationaux
Patrick Wautelet
DIP - 2010-2011
Contrats internationaux cas n 1

Comptence
Les Coiffeurs Olivier, entreprise

franaise, accordent une franchise
une entreprise belge, qui doit
dvelopper l'enseigne en Belgique
Le contrat prvoit que la partie
belge doit ouvrir pas moins de 5
salons par an, d'abord Bruxelles et
ensuite dans d'autres villes
DIP - 2010-2011

Comptence
Le contrat (master franchise)

prvoit que:
Tous les litiges qui rsultent de la
prsente convention seront de la
comptence exclusive des
juridictions de Paris. Le droit
franais est applicable
DIP - 2010-2011

Comptence
Un litige nat entre parties : le franchis

entend saisir les tribunaux pour dnoncer le
fait que le rendement de l'enseigne est
faible et ne correspond pas aux prvisions
qui lui ont t communiques. En outre, il
estime que la maison mre en France
investit trop peu pour faire connatre
l'enseigne en Belgique.
Peut-il former une demande de dommages
et intrts devant les juridictions belges?
DIP - 2010-2011

Comptence
Comptence internationale : quel

instrument?
Dfendeur domicili sur le territoire d'un
Etat membre UE application du Rgl.
44/2001 (matire civile et commerciale
pas d'exclusion) (domicile : artt. 59-60)
Quid si dfendeur domicili New York?
Application du Code de droit
international priv
Dfendeur tabli en Suisse Convention
de Lugano (1988)
DIP - 2010-2011

Comptence
Comptence internationale : 1er point

de repre en matire contractuelle :
clause d'lection de for
Volont des parties (clairement

exprime)prime, sauf si :
I. Comptence exclusive (art. 22)
II. Comparution volontaire et sans
contestation (art. 24)
III. Comptence de protection
(consommateurs, etc.)
DIP - 2010-2011

Comptence
Clause d'lection de for lie le juge,
condition que :
I.
Accord des parties art. 23 Rgl.

44/2001 dduit l'existence d'un accord du
respect de certaines conditions formelles
(crit / oral / usages attention aux
conditions gnrales)
II.
Litige soit vis par la clause (quid culpa in

contrahendo?)
DIP - 2010-2011

Comptence
Clause d'lection de for ne peut pas

tre ignore au motif que :
I. Le litige ne prsente pas de lien
avec le juge choisi
II. Le litige justifie l'application d'une
loi d'application immdiate belge
(ex. : loi 19.12.2005 relative
l'information prcontractuelle dans
le cadre d'accords de partenariat
commercial)
DIP - 2010-2011

Comptence
M. van der Sanden, responsible du backoffice de la salle de march d'une

banque franaise, est dtach par son
employeur pour une dure de 2 ans
auprs de la filiale belge de l'entreprise.
Il travaillera 4 jours/semaines
Bruxelles et un jour Paris
M. van der Sanden conserve son contrat
d'emploi avec l'entreprise franaise; il
continue tre soumis la scurit
sociale franaise
DIP - 2010-2011

Comptence
Du par ses prestations, son

employeur franais souhaite mettre fin
la relation qui le lie M. van der
Sanden.
Si M. van der Sanden est licenci, peut-il
engager une procdure devant les
juridictions belges pour contester les
conditions de son licenciement? Son
employeur peut-il lui opposer une clause
d'lection de for en faveur des
juridictions franaises?
DIP - 2010-2011
10

Comptence
Application du Rgl. 44/2001
dfendeur domicili UE - contrat de
travail : artt. 18-21
Clause d'lection de for : ne peut
tre oppose l'employ sauf si lui
permet de saisir un autre tribunal
que celui normalement comptent
(art. 21) ou postrieure au litige
DIP - 2010-2011
11

Comptence
Employ peut porter son action
I.
Soit devant les tribunaux de son

domicile (forum actoris) art. 19
(1)
II.
Soit devant les tribunaux du lieu

de travail art. 19 (2) quid en
cas de dtachement?
DIP - 2010-2011
12

Comptence
Contrat de vente-achat d'huile de coco conclu

en mars 2010 entre un vendeur tabli aux
Philippines et un acheteur belge : livraison de
20.000 t. d'huile CIF Rotterdam, juin/juillet 2010
En juillet 2010, l'acheteur refuse de prendre
livraison de la marchandise au motif que le prix
du march a diminu de moiti depuis la
commande.
Le vendeur peut-il assigner l'acheteur devant
les juridictions nerlandaises?
DIP - 2010-2011
13

Comptence
Application du Rgl. 44/2001?
Oui, si le vendeur assigne (dfendeur
communautaire)
Non si l'acheteur prend les devants

dans ce cas, application des rgles
nationales du tribunal saisi (Belgique :
CODIP; Pays-Bas : Wetboek Burgerlijke
Rechtsvordering)
DIP - 2010-2011
14

Comptence
Si le vendeur assigne : en l'absence
d'une clause d'lection de for dans le
contrat de vente, deux possibilits:
I.
Soit for du dfendeur (art. 2)

comptence gnrale des
juridictions belges
II.
Soit for contractuel (art. 5-1) quel

est le tribunal comptent?
DIP - 2010-2011
15

Comptence
Art. 5-1 Rgl. 44/2001 - For contractuel
I.
Toutes les demandes relatives un

contrat (en ce compris demande
d'annulation)
II.
Principe : juge du lieu d'excution (de

l'obligation pas du contrat en gnral /
obligation contractuelle et non le remde
l'inexcution)
DIP - 2010-2011
16

Comptence
For contractuel?
I.
Deux modalits:
1. Contrats de vente / fourniture de
service (art. 5(1)(b)) dtermination
directe de la comptence ( partir des
donnes du contrat)
2. Autres contrats (art. 5(1)(a))
dtermination indirecte de la
comptence, passage par le droit
national applicable au contrat (ex. :
droit belge : art. 1247 C. civ.)
DIP - 2010-2011
17

Comptence
Rgle particulire pour les contrats de vente (idem
services):
I.
Comptence fonde sur le lieu de fourniture des

marchandises en vertu du contrat (quid si contrat
garde le silence sur lien de livraison?)
II.
Comptence valable pour tous les litiges relatifs au

contrat de vente (demande relative au paiement du
prix, la conformit des marchandises, la validit du
contrat, etc.)
DIP - 2010-2011
18

Comptence
En l'espce: les marchandises

doivent tre livres CIF Rotterdam
pas de doute sur le lieu de
livraison, il appartient au vendeur
de prendre en charge le transport
(et l'assurance) jusqu'au port de
livraison
Les tribunaux nerlandais sont donc
comptents
DIP - 2010-2011
19

Comptence
Rgle gnrale pour tous les contrats (art. 5(1)(a)):
I.
Comptence fonde sur le lieu d'excution de l'obligation

la base de la demande
II.
Dtermination en vertu du droit applicable au contrat

(dtour par rgle de rattachement)
Droit applicable renverra sans doute au lieu d'excution
choisi par les parties (ex. art. 1247 C. civ.)
Sinon rgle par dfaut (ex. : dettes sont qurables)
III. Comptence limite au contentieux relatif l'obligation en

cause pas d'extension par connexit peut conduire au
morcellement du contentieux
DIP - 2010-2011
20

Droit applicable
Les Coiffeurs Olivier, entreprise

franaise, etc.
Si les juridictions belges sont
comptentes (p.ex. parce que le
franchiseur nglige d'invoquer la
clause d'lection de for ), quel est le
droit applicable la demande en
dommages et intrts formules par
le franchis?
DIP - 2010-2011
21

Droit applicable
Quel instrument? Rgl. Rome I (successeur de la

Convention de Rome du 19 juin 1980 date charnire
: 17.12.2009)
Champ d'application trs tendu:
1. Applicable ds que le juge comptent est celui
d'un Etat membre
2. Pas de condition de rciprocit ou lie la loi
applicable (d'un Etat contractant ou non)
3. Matires exclues (testaments, questions relevant
du droit des socits, etc.) Attention toutefois,
art. 98 CODIP
DIP - 2010-2011
22

Droit applicable
Principe de base Rome I : le contrat est rgi

par la loi choisie par les parties (art. 3)
Peu de limitations l'autonomie des
parties:
1. Choix d'une loi neutre / tierce possible
2. Choix de loi postrieur au contrat
modification du choix de loi
3. Dpeage possible mais manier
avec prcaution!
DIP - 2010-2011
23

Droit applicable
Choix par les parties peut tre

exprs (le plus simple possible!)
Choix 'tacite' qui rsulte de faon
certaine des dispositions du contrat
ou des circonstances de la cause terrain glissant
Question : quid si le contrat prvoit
un choix pour les juridictions belges
peut-on en dduire un choix
implicite pour le droit belge?
DIP - 2010-2011
24

Droit applicable
Loi choisie par les parties rgit les

questions contractuelles (art. 12 Rgl.):
1. Validit du contrat et consquences
de la nullit
2. Excution
3. Interprtation etc.
Loi choisie par les parties ne rgit pas : la

procdure, les consquences fiscales du
contrat, etc.
DIP - 2010-2011
25

Droit applicable
Lois d'application immdiate

comme limitation l'application de
la loi choisie par les parties (art. 9
2 Rgl.)
Lois d'application immdiate
l'emportent sur la loi choisie
obligation pour le juge saisi
d'appliquer ses lois de police
DIP - 2010-2011
26

Droit applicable
En l'espce, la loi 19.12.2005 relative

l'information prcontractuelle dans le cadre
d'accords de partenariat commercial
constitue une loi d'application immdiate (art.
9 : La phase prcontractuelle de l'accord de
partenariat commercial relve de la loi belge
et de la comptence des tribunaux belges,
lorsque la personne qui reoit le droit exerce
l'activit laquelle se rapporte l'accord
principalement en Belgique)
DIP - 2010-2011
27

Droit applicable
Le master-franchis peut ds lors fonder sa

demande sur les dispositions de la loi du loi
19.12.2005 (demande en tant qu'elle est
fonde sur la fourniture d'informations errones
avant la conclusion du contrat)
Dans la mesure o sa demande n'est pas
fonde sur les dispositions de cette loi,
application de la loi franaise retenue par les
parties (demande en tant qu'elle est fonde sur
le dfaut d'investissement en Belgique par le
master-franchiseur)
DIP - 2010-2011
28

Droit applicable
M. van der Sanden, responsible du

back-office de la salle de march
d'une banque franaise, est dtach
par son employeur pour une dure
de 2 ans auprs de la filiale belge
de l'entreprise etc...
Quelle loi les juridictions belges
appliqueront-elles si elles s'estiment
comptentes pour connatre de la
demande de M. van der Sanden?
DIP - 2010-2011
29

Droit applicable
Rgle particulire pour les contrats

de travail art. 8 Rgl. 593/2008
Principe : choix de droit applicable
tolr dans des limites strictes
ne peut priver l'employ de la
protection des dispositions
impratives de la 'loi-cadre'
Loi-cadre : loi applicable dfaut de
choix dans le contrat
DIP - 2010-2011
30

Droit applicable
Quelle est la loi applicable dfaut de

choix?
Principe : loi de l'Etat dans lequel ou
partir duquel... le travailleur, en
excution du contrat, accomplit
habituellement son travail (art. 8 2)
Art. 8 2 in fine : pas d'impact du fait
que le travailleur accomplit son travail
de faon temporaire dans un autre
pays (vise le dtachement de courte
dure)
DIP - 2010-2011
31

Droit applicable
Solution : la demande de l'exemploy doit en principe tre

apprcie sur base de la loi franaise,
choisie par les parties
Choix de la loi franaise ne peut
priver l'ex-employ de la protection
des dispositions impratives de la loi
normalement applicable
Loi applicable dfaut de choix? En
principe loi franaise dtachement
neutralis
DIP - 2010-2011
32

Droit applicable
Possibilit toutefois pour le

travailleur d'invoquer les lois
d'application immdiate (art. 9-2
Conv.) du juge saisi
Art. 82 Loi 03.07.1978 Contrats de
Travail constitue une loi
applicable pour autant que
occupation du travailleur en
Belgique
DIP - 2010-2011
33

Droit applicable
Contrat de vente-achat d'huile de coco

conclu en mars 2009 entre un vendeur
tabli aux Philippines et un acheteur
belge : livraison de 20.000 t. d'huile CIF
Rotterdam, juin/juillet 2009 etc.
Action du vendeur contre l'acheteur
devant les juridictions nerlandaises
demande de dommages et intrts pour
inexcution du contrat
Le contrat ne prcise pas quel est le droit
applicable. Quid?
DIP - 2010-2011
34

Droit applicable
Question pose une juridiction nerlandaise

rgles de rattachement europennes, pas de difficult
pour dterminer le droit applicable
Art. 4 Rgl. Rome I double systme:
Pour certaines catgories de contrat,

dtermination directe du droit applicable (ex. :
contrat de vente : droit du vendeur)
Pour les autres contrats : application du droit de

l'Etat du dbiteur de la prestation caractristique
DIP - 2010-2011
35

Droit applicable
En l'espce, contrat de vente : application

de la loi de l'Etat du vendeur droit des
Philippines
Attention : vrifier si application du droit
priv uniforme
Convention de Vienne de 1980 : selon ses
propres critres d'application - art. 1(1)(a)
et (b)
Deux parties tablies dans un Etat
contractant
Contrat soumis au droit d'un Etat
contractant
DIP - 2010-2011
36

Droit applicable
Pour les contrats qui ne font pas l'objet

d'une rgle spciale, dterminer la
prestation caractristique ce qui
distingue le contrat en tant que type
Ex. : contrats de licence d'une marque : le
titulaire de la marque est le dbiteur de la
prestation caractristique (sauf si exclusivit
pour le licenci?)
Obligation de paiement d'une somme
d'argent n'est en principe pas
caractristique
DIP - 2010-2011
37

Droit applicable
Art. 4 3 : clause d'exception

(apprciation de l'ensemble des
circonstances contrat prsente un
lien plus troit avec un autre pays)
DIP - 2010-2011
38

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