UMA RELEITURA DA ESCOLA DA JURISPRUDNCIA DOS CONCEITOS

LUZ DO PRAGMATISMO CONTEMPORNEO*

A REVIEW OF THE CONCEPTUAL JURISPRUDENCE SCHOOL IN THE

LIGHT OF CONTEMPORARY PRAGMATISM

Paula Maria Nasser Cury

Antnio Cota Maral
RESUMO
O artigo que ora se apresenta procura analisar criticamente as principais caractersticas
da Jurisprudncia dos Conceitos. No curso dessa anlise, pretende-se: (i) combater a
viso que predomina em relao a esta Escola do pensamento jurdico, e que a associa
defesa de uma sistematizao do conhecimento do Direito guiada exclusivamente por
critrios de ordem lgico-formal; (ii) paralelamente ao objetivo anterior, apresentar uma
alternativa viso tradicional a respeito dos elementos que caracterizam a referida
Escola. Para operacionalizar esta proposta, em primeiro lugar ser realizado um estudo
sobre o contexto teortico em que surgiu e se desenvolveu a Jurisprudncia dos
Conceitos. Aps, as teses defendidas pelos principais representantes da Jurisprudncia
dos Conceitos Puchta, Jhering, Windscheid, Wach, Binding e Kohler sero descritas
e comentadas. A relao entre lgica formal e o contedo intersubjetivamente
construdo dos conceitos cuja sistematizao se pretende ser objeto de especial
ateno. Finalmente, o texto ser concludo com um esboo crtico dos motivos que
levaram superao da Jurisprudncia dos Conceitos e passagem para a
Jurisprudncia dos Interesses.
PALAVRAS-CHAVES: JURISPRUDNCIA DOS CONCEITOS; IDEALISMO
ALEMO;
CONHECIMENTO
SISTEMTICO;
LGICA
FORMAL;
ATUALIZAO DOS CONCEITOS; PRAGMATISMO CONTEMPORNEO.
ABSTRACT
The article here presented objectifies to critically analyze the main characteristics of the
Conceptual Jurisprudence. Through the course of this analysis, it is intended: (i) to
oppose the prevailing standpoint about this School of the juridical thought, and that
associates it with the defense of a systematization of juridical knowledge that is guided
exclusively by logic-formal order criteria; (ii) parallel to the previous objective, to
present an alternative to the traditional view about the elements that characterize the
above-mentioned School. To make this proposal feasible, firstly a study about the
theoretical context in which the Conceptual Jurisprudence appeared and was developed
*

Trabalho publicado nos Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em So Paulo
SP nos dias 04, 05, 06 e 07 de novembro de 2009.

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will be carried on. Then, the thesis defended by the most important members of the
Conceptual Jurisprudence Puchta, Jhering, Windscheid, Wach, Binding and Kohler
will be described and commented. The relationship between formal logics and the
intersubjectively constructed content of the concepts whose systematization is intended
will be object of special attention. Finally, the text will be concluded with a critical
synopsis of the reasons that lead to the overcoming of the Conceptual Jurisprudence and
to the passage to the Interest Jurisprudence.
KEYWORDS: CONCEPTUAL JURISPRUDENCE; GERMAN
SYSTEMATIC
KNOWLEDGE;
FORMAL
LOGICS;
ACTUALIZATION; CONTEMPORARY PRAGMATISM.

IDEALISM;
CONCEPTS

1. Introduo

O presente ensaio objetiva apresentar uma viso crtica acerca dos elementos em torno
dos quais se estruturou a Jurisprudncia dos Conceitos e de suas principais
caractersticas. Tradicionalmente, associa-se esta Escola a uma tentativa de
sistematizao do Direito que passa pela apropriao de mtodos tpicos da lgica
formal. Atribui-se, por exemplo, a Puchta, considerado o fundador da Jurisprudncia
dos Conceitos, a conclamao da cincia jurdica de sua poca a tomar o caminho de
um sistema lgico [...], decidindo assim a sua evoluo no sentido de uma
Jurisprudncia dos Conceitos formal (LARENZ, 1997, p. 23. Sem negrito no
original). Entretanto, possvel defender uma leitura diferente da convencional, que alia
proposta de atribuio de uma formatao lgica do Direito a articulao de contedos
conceituais determinados e constitudos a partir de prticas sociais. Isso se torna mais
perceptvel, como se poder observar adiante, nos representantes da fase final da
Jurisprudncia dos Conceitos, como Windscheid, Wach, Binding e Kohler, mas
entende-se que, mesmo a respeito dos primeiros representantes desta escola do
pensamento jurdico, a dissociao entre o mtodo e o contedo dos conceitos que se
pretendia sistematizar no pode ser sustentada.

O Direito, enquanto cincia social aplicada, um conhecimento direcionado para e pela

realidade. Nesse ponto, diferencia-se de outras espcies de conhecimento, como o
matemtico, por exemplo, que, apesar de somente esgotar seu sentido se aplicado na
soluo de questes prticas, mantm seu estatuto cientfico intacto ainda que se atenha
ao plano meramente formal. Com o Direito ocorre algo diverso: como seu objeto a
regulamentao do agir, seu substrato eminentemente social. Em seu mbito, trabalhase necessariamente com elementos presentes nas prticas compartilhadas pelos sujeitos
que compem uma determinada sociedade aquela qual o Direito em questo se
destinar. nessa dimenso de realidade que o contedo das normas jurdicas e dos
conceitos que as integraro so produzidos. A realidade, mais do que informativa do
Direito, constitutiva deste. exatamente nesse ponto que se questiona a leitura
7135

tradicionalmente feita em relao Escola da Jurisprudncia dos Conceitos: tratar-se-ia,

de fato, de um esforo no sentido de sistematizao dos conceitos jurdicos, de forma a
articul-los em torno de um arcabouo puramente formal, desconsiderando que
conceitos jurdicos, pelo simples fato de o serem, trazem consigo uma carga semntica
ou, em outras palavras, um contedo material do qual no podem se dissociar sem
perderem, simultaneamente, a qualidade de jurdicos?

A argumentao que se seguir tem como objetivo demonstrar que a Jurisprudncia dos
Conceitos representou, sim, um movimento de busca de articulao lgica entre
conceitos; mas entre conceitos que possuem um contedo material, apreendido na
experimentao de uma intersubjetividade que histrica e, ao mesmo tempo, pertence
realidade do momento presente, porque est inserida em uma dimenso tico-social
que a coloca em movimento, permitindo que a racionalidade atue sobre os conceitos e
os atualize, quando necessrio.

2. Breve relato sobre o contexto em que se desenvolveu a Jurisprudncia dos

Conceitos

Contemporaneamente, o termo jurisprudncia designa genericamente o conjunto das

decises autoritativas ou precedentes judiciais dentro de um sistema legal determinado.
No sculo XIX, porm, jurisprudncia significava, especialmente na Alemanha, o
estudo dos elementos fundantes e constitutivos de um dado sistema legal, enquanto a
totalidade do conhecimento jurdico. O conhecimento ou cincia do Direito se orientava
prevalentemente pelo enunciado legal e no pelas decises proferidas. neste contexto
que se constituiu a Jurisprudncia dos Conceitos (Begriffsjurisprudenz) como esforo de
formatao cientfica do Direito.

A Jurisprudncia dos Conceitos, tambm conhecida como Pandectismo (conforme

Wieacker, esta denominao se deveu circunstncia de todos os manuais dos autores
ligados Escola Histrica se intitularem pandectas, em referncia s Pandectas de
Justiniano), foi a insero do Direito em um movimento mais amplo de processar e
sistematizar cientificamente todos os conhecimentos e prticas, isto , nos padres
vistos como bem sucedidos na Fsica e demais cincias ento constitudas. Sistema e
conceito, j atuantes na constituio e formulao da fsica newtoniana, foram
aprofundados em sua funo explicativa e explicitados no mbito da constituio e
compreenso das prticas sociais e polticas por Savigny e principalmente por Hegel.
Em sua concepo sistemtica do Direito Savigny tomou como ponto de partida as
relaes da vida, tais como casamento e propriedade, conceituados e conformados como
7136

institutos jurdicos. Quanto a Hegel sabido que a novidade e tambm a dificuldade

de sua construo filosfica consistem em refletir a realidade como verdade e totalidade
no prprio movimento do conceito como universal concreto. O conceito, enquanto
universal concreto, isto como o eu agente, que simultaneamente universalparticular-individual, expresso e representao mediante as quais os humanos fazem
e pensam a realidade em sua unidade e multiplicidade. O universal concreto por ser
constitudo em um processo que envolve outros universais e tambm o concreto da
percepo sensorial. Em tal processo, que o conceito pode se revelar unilateral ou
inadequado e poder, em razo do contexto significativo espao-temporal em que
constitudo e expresso ou usado, ser modificado ou corrigido. , porm, atravs da
negao da realidade captada conceitualmente e de sua superao em outro conceito
mais abrangente, que, segundo Hegel, a subjetividade tica e a racionalidade discursiva
se explicitam e se efetivam nas e atravs das prticas sociais. Neste entrelaamento de
prticas e de conceitos, a Jurisprudncia dos Conceitos buscou desenvolver, de um lado,
o contedo de conceitos e expresses jurdicas recorrendo histria e gnese tericosocial de sua constituio, bem como, por outro lado, enfatizou a dimenso sistemtica
do Direito e a funo conformadora exercida pelo conceito com relao realidade
histrica e socialmente determinada. Neste desenvolvimento, em que a autocompreenso tanto da sociedade quanto do Direito se interpenetram e se condicionam
reciprocamente, se situam, inicialmente, novos contedos conceituais do Direito e se
articulam disciplinas inovadoras como Histria do Direito (Savigny), Filosofia do
Direito (Hegel), e, a seguir, Sociologia do Direito (Max Weber), bem como Cincia e
Teoria do Direito (Stammler), Lgica do Direito e Metateoria do Direito.

3. Jurisprudncia dos Conceitos: principais caractersticas

Tanto para Savigny como para Hegel, a idia de sistema era central na conceituao da
cincia, no momento em que a Jurisprudncia dos Conceitos se constituiu. O sistema,
nesta concepo, considerado uma multiplicidade organizada de partes ou, de acordo
com Larenz, o desabrochar de uma unidade numa diversidade, que desse modo se
reconhece como algo coeso do ponto de vista do sentido (LARENZ, 1997, p. 22).
Assim compreendido, o sistema, enquanto unidade e completude, o desenvolvimento
de uma unidade dada empiricamente (nas cincias empricas) ou convencionada (nas
cincias formais). Este foi o caminho tradicional tanto da Axiomtica antiga (Os
Elementos de Euclides, por exemplo) como da Abstrao (desde Aristteles e
passando por Bocio e medievais). A Axiomtica consiste em estabelecer e formular um
conjunto S de enunciados (relativos a definies, axiomas, regras e esquemas de
axiomas) tais que todos os enunciados do sistema a seguir construdos so derivveis de
um subconjunto SO (SO o sistema de axiomas de S) pertencente a S. Pela atividade da
Abstrao, por outro lado, o pensar terico separa do objeto conhecido os elementos
singularizantes e particulares para reter somente os genricos e comuns, isto , o geral e
abstrato. Nesta perspectiva, a unidade do sistema garantida pela relao lgico-formal
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de todos os elementos mais especficos com aquele de maior generalidade. A estrutura

do sistema, desta forma, assemelha-se de uma pirmide, com o conceito mais geral no
vrtice e todos os outros abaixo dele, organizados de cima para baixo de acordo com o
grau de especificidade. Outra possibilidade de pensar o sistema e seu contedo era
aquela desenvolvida pelo Idealismo Alemo: consiste em conceber a realidade como
uma unidade progressivamente construda no jogo de prticas sociais e sua permanente
constituio e reviso (Hegel e sua concepo do conceito abstrato-concreto). Nesta
mesma linha se situam a Doutrina da Cincia de Fichte, a Filosofia da Identidade de
Schelling e o projeto de Savigny: conceber a organicidade interna multiplicidade dos
institutos e prticas do Direito como um sistema no apenas histrico, mas lgicoconceitual. Nestes empreendimentos, a concepo de sistema presente no Idealismo
assume a forma, no de uma pirmide, mas de um crculo no qual os elementos
constitutivos gravitam, todos eles, em volta de um centro (LARENZ, 1997, 22). A
unidade do sistema, ento, assegurada no pela relao lgica de subsuno de
conceitos especficos a partir de um conceito mais geral, mas pela irredutvel relao de
todos os elementos constitutivos do sistema em questo com esse centro fundado em si
prprio enquanto unidade (ver LARENZ, 1997, 22).

Georg Friedrich Puchta (1798-1846), considerado o primeiro articulador da

Jurisprudncia dos Conceitos, apesar de familiarizado com as concepes hegeliana e
savignyniana de sistema (Puchta foi aluno de Hegel, em Nrnberg, entre 1811 e 1816, e
de Savingy, em Erlangen, de 1816 a 1820), no seguiu exclusivamente o processo
prtico-discursivo hegeliano de construo do contedo conceitual e nem adotou
simplesmente o modelo organicista de Savigny. Associou, porm, as referidas
abordagens de seus mestres estratgia lgica da abstrao retomada e desenvolvida
por Christian Wolff, conforme apontam Wieacker (1996) e Zippelius (2003). Como
conseqncia, o sistema desenvolvido por Puchta articulado nos moldes da abstrao
lgico-formal, mas, ao contrrio do que tradicionalmente se anuncia, sua teoria no se
resume a isto. que o contedo dos conceitos que integram o sistema constitudo
a partir da realidade vivida, histrica e social, dos institutos e prticas do Direito.
Sua pretenso foi, portanto, desenvolver uma Cincia do Direito ou Jurisprudncia,
poca estruturada na construo no apenas formal, mas histrico-formal dos
contedos conceituais do Direito. A articulao lgica entre os contedos conceituais
teria, para Puchta, um duplo papel: por um lado, serviria para explicitar o contedo das
proposies jurdicas em uso; por outro lado, funcionaria como instrumento para a
constituio e fundamentao de contedos proposicionais ainda no formulados ou no
explicitados pela teoria e pela prtica jurdicas. Assim, o Direito foi concebido como um
sistema construdo a partir de um contedo conceitual jurdico bsico que estaria,
exatamente por ser o conceito mais fundamental desse sistema, na gnese dos demais
conceitos e contedos da rede conceitual do Direito. Puchta utiliza o termo genealogia
de conceitos, o que aponta tanto para a formao tambm extrajurdica dos contedos
conceituais como para a formao da rede conceitual interna do Direito,
simultaneamente histrica e social, concreta e abstrata, que os constitui e explicita neste
processo espao-temporal. esta rede de conceitos e de contedos conceituais que fixa
e explicita os institutos e as prticas jurdicas, bem como suas regras explcitas e
implcitas. Neste contexto Larenz cita Puchta:

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as proposies jurdicas singulares, que constituem o Direito de um povo [...]

encontram-se, umas em relao s outras, num nexo orgnico que se esclarece, antes de
tudo, atravs da sua decorrncia do esprito do povo na medida em a unidade desta fonte
se estende a tudo aquilo que por ela foi produzido (LARENZ, 1997, 23).

Ainda de acordo com Puchta,

misso agora da cincia reconhecer as proposies jurdicas no seu nexo sistemtico,

como sendo entre si condicionantes e derivantes, a fim de poder seguir-se a sua
genealogia desde cada uma delas at ao princpio comum e, do mesmo modo, descer do
princpio at ao mais baixo dos escales. Neste empreendimento, vm a trazer-se
conscincia e luz do dia proposies jurdicas que, ocultas no esprito do Direito
nacional, no se tinham ainda exprimido... (PUCHTA apud LARENZ, 1997, 24).

Como Puchta determina este princpio comum ou o contedo conceitual deste

primeiro conceito do sistema jurdico? Para estabelecer o contedo deste conceito,
Puchta recorre Filosofia do Direito. Da Filosofia prtica de Kant, cujo elemento
central um determinado conceito tico e transcendental de liberdade, construdo fora
do Direito, especificamente do conceito kantiano de liberdade Puchta deriva o conceito
jurdico [...] de sujeito de direito como pessoa [...] e o de direito subjetivo como o
poder jurdico de uma pessoa sobre um objeto (LARENZ, 1997, 25). Este modo de
Puchta construir a Cincia do Direito mostra no apenas como o Direito se insere em e
se explica a partir de uma rede conceitual mais ampla, inclusive extrajurdica (sob este
aspecto a Jurisprudncia dos Conceitos no pode ser considerada positivista). Mostra
tambm que o logicismo de Puchta compartilha do absoluto-concreto (Hegel) e da
organicidade histrica dos institutos e prticas sociais (Savigny): com efeito, Puchta
explicita este conceito primeiro a partir do conceito de servido de passagem. Utilizase, portanto, no apenas de enunciados jurdicos, como em ltima anlise tambm de
um instituto do Direito Civil, apesar das ressalvas de Larenz (LARENZ, 1997, 23-24).
Larenz aponta como principal falha da Jurisprudncia formal dos Conceitos o fato de
Puchta avaliar os institutos jurdicos no a partir de seu objetivo ou de sua funo em
um ordenamento mais amplo, mas apenas a partir da posio por eles ocupada na
pirmide dos conceitos (LARENZ, 1997, 25-26). Tanto para Savigny como para Hegel,
no entanto, no sistema constitudo pela rede de prticas sociais e seus respectivos
contedos conceituais que a auto-compreenso do sujeito racional, por certo tambm do
sujeito do Direito, se faz e nesta rede e atravs de seu desenvolvimento que a
racionalidade discursiva se efetiva. No procedimento adotado por Puchta, funo em um
sistema jurdico e ordenao inferencial em uma rede de conceitos no se excluem,
antes se viabilizam e se complementam.

Rudolf von Jhering (1818-1892), outro importante marco para a Jurisprudncia dos
Conceitos, reafirma a funo sistemtica da Cincia do Direito, que consiste em
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desconstruir logicamente proposies jurdicas em unidades bsicas, o que permitiria,

assim como em Puchta, tanto o conhecimento das normas existentes como a construo
de normas novas, ampliando o contedo do Direito. Porm, ao contrrio de Puchta,
Jhering no aceita um fundamento suprapositivo ou extrajurdico para seu sistema. Ao
invs, elabora-o por meio da combinao de conceitos simples obtidos indutivamente:
desde que fossem racionalmente concebveis, estes conceitos poderiam ser combinados
entre si, formando conceitos deles derivados ( importante observar que a validade dos
conceitos e das proposies derivadas restringe-se possibilidade lgica de sua
existncia. O aspecto prtico da validade no levado em considerao). Jhering
denomina de corpos jurdicos esses conceitos simples, que vo se agregando e
constituindo conceitos mais complexos. Este manuseio dos corpos jurdicos,
conseguidos, de acordo com Larenz, maneira da qumica, chamado
bizarramente, para Larenz de mtodo histrico-natural da jurisprudncia
(LARENZ, 1997, 33). Posteriormente, Jhering rev seu posicionamento e se torna,
como se ver adiante, crtico da Jurisprudncia dos Conceitos. Um dos principais pontos
que contesta nesta Escola justamente a desconsiderao da validade das proposies
sob o ponto de vista prtico, a que conduz o uso exclusivo da Lgica formal na
construo do sistema jurdico. Entretanto, este um problema especfico de sua teoria.
Em Puchta, a construo dos conceitos se d, como acima demonstrado, de forma
histrico-formal, e no meramente formal. Nas teorias formuladas pelos sucessores de
Jhering, que sero abordadas em seguida, novamente o elemento material do Direito
ser conjugado com a necessidade de sistematizao e de atribuio de um carter
formal a esse sistema, resultando na combinao destes elementos: forma e contedo.

Bernhard Windscheid (1817-1892) tambm figura como representante da Jurisprudncia

dos Conceitos. Contemporneo de Jhering, Windscheid compartilha com ele o
entendimento de que o mtodo da cincia o da agregao lgica de corpos jurdicos
bsicos. De Savigny e Puchta herda a concepo de que o Direito um acontecimento
histrico e, ao mesmo tempo, racional. Porm, apesar de defender a necessidade de
sistematizao das normas jurdicas, percebe que, ao contrrio do que seus
predecessores (especialmente Puchta) afirmaram, manter o foco da Cincia do Direito
principalmente em um conceito fundamental e na cadeia que dele se segue faz com que
o sistema construdo seja carente de contedo ou que este contedo no seja
devidamente explicitado. Para Windscheid, importante trabalhar-se a realidade em
que o Direito incide, o seu processo de efetivao. Nesse contexto, defende que a
racionalidade prpria do Direito expressa, no pela mera ligao lgica de conceitos,
mas pela razoabilidade do legislador histrico (os conceitos logicamente deduzidos so
importantes, mas seu contedo conferido pelo entendimento que o legislador tem
acerca da realidade, e que se expressa na elaborao das normas). Esta razoabilidade
deve ser interpretada pelo aplicador da norma, que pode inclusive ir alm daquilo que o
legislador conseguiu, em seu tempo, conectar produo legislativa, podendo, para
alcanar este objetivo, ir alm da expresso concreta qual a norma est lingustica e
temporalmente atrelada. Assim, o formalismo caracterstico da Jurisprudncia dos
Conceitos temperado com uma certa preocupao de ordem prtica. Observe-se,
porm, que isso no significa que o intrprete possa buscar na norma algo alm da
vontade emprica do legislador (mens legislatoris). A interpretao da lei deve
determinar apenas o sentido que o legislador ligou s palavras por ele utilizadas.
Windscheid exige que o intrprete se coloque no lugar do legislador e execute o seu
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pensamento, para o que deve tomar em considerao quer as circunstncias jurdicas

que foram presentes no seu esprito quando ditou a lei [...] (LARENZ, 1997, 36), quer
os fins perseguidos ou buscados pelo legislador.

Adolf Wach (1843-1926), Karl Binding (1841-1920) e Josef Kohler (1849-1919),

juristas alemes tambm filiados tradio da Jurisprudncia dos Conceitos, apesar de
no haverem desenvolvido conjuntamente seus trabalhos, apresentaram entre 1885 e
1886, teses muito parecidas acerca da Cincia do Direito (Jurisprudncia), e que por
isso foram agrupadas sob o ttulo teoria objetivista da interpretao. Wach, Binding e
Kohler partiram de uma crtica partilhada com Windscheid: se o sistema jurdico possui
uma racionalidade interna que garante sua validade, ela no pode ser buscada na
vontade emprica do legislador. Se a validade de uma norma repousa em sua pertinncia
lgico-racional ao ordenamento e no no mero fato de ser uma norma positivada , a
razo para que ela valha no pode ser buscada na vontade de quem a elaborou: deve
haver uma racionalidade objetiva, que ultrapassa a inteno emprica do
legislador e remete unidade do sistema jurdico, consubstanciada nos princpios
gerais do Direito. Com isso, a racionalidade da lei passa a ser entendida no apenas
em sentido formal, como um nexo lgico entre os conceitos, mas tambm em sentido
material, como racionalidade dos fins, ou seja, como uma teleologia imanente
(LARENZ, 1997, 42). A interpretao deve clarificar os princpios contidos na lei: o
sistema jurdico passa a se organizar de acordo com as relaes ordenadoras e no
com nexos conceituais abstratos que os princpios gerais estabelecem com as demais
normas. Alm de contar com estes princpios, a teoria objetivista da interpretao indica
como critrio para apurao da racionalidade objetiva de determinada lei a existncia de
um fim que toda norma jurdica encerra, e que conhecido atravs da averiguao dos
problemas sociais que a lei pretende solucionar. Caso, neste processo, o aplicador se
depare com mais de uma interpretao possvel, a finalidade contida na norma apurada
com o auxlio de um critrio adicional: no caso, o jurista deve procurar qual seja o
melhor e mais satisfatrio expediente, de acordo com as idias do tempo (LARENZ,
1997, 42). A referncia ao tempo, preponderante tanto na identificao do contexto
social como da interpretao mais adequada a ele, possui duas conseqncias principais:
a primeira a necessidade de que o intrprete sempre direcione sua atuao ao momento
atual; a segunda a maior liberdade do aplicador da lei para determinar seu contedo.

Apesar de, em relao interpretao da norma jurdica, Wach, Binding e Kohler

afastarem-se consideravelmente de seus predecessores, ambos os grupos se valeram dos
mesmos mtodos j conhecidos na Jurisprudncia dos Conceitos. A introduo de um
contedo material objetivo no sistema era compreendida como uma ampliao
metodolgica, no como uma contraposio. Kohler, por exemplo, utiliza o mesmo
mtodo (histrico-natural) defendido por Jhering em sua primeira fase, com a
observao, mencionada por Larenz, de que anteriormente se aceitava um nmero
excessivamente restrito de elementos conceptuais para que se pudesse ter na devida
conta a multido de relaes que hoje representa a vida do Direito (LARENZ, 1997,
44).

7141

4. Concluso: a superao das teses defendidas pela Jurisprudncia dos Conceitos

O reconhecimento da existncia de um carter material nas normas jurdicas tambm

por Jhering, em sua segunda fase, marca o incio do movimento de superao da
Jurisprudncia dos Conceitos e a transio para a Jurisprudncia dos Interesses. Aqui,
porm, a investigao acerca do contedo das normas toma um direcionamento diverso:
ser nos interesses reais empricos que os defensores da Jurisprudncia dos
Interesses fundamentaro a interpretao jurdica, e no em uma teleologia objetiva
prpria do Direito.

A Jurisprudncia dos Conceitos, vista por Wieacker e Larenz como uma tentativa de
sistematizao do Direito enquanto cincia Lgica, falhou por pretender excluir do
Direito a dimenso de realidade que ele, enquanto cincia social que , necessariamente
possui. A Lgica pode muito bem estar presente em um sistema jurdico, definindo e
explicitando relaes entre normas, mas isso no significa que esse sistema seja
constitudo somente por ela. Isso porque, por um lado, o contedo das normas
jurdicas produzido intersubjetivamente e, por outro, a norma no o nico
componente de um sistema jurdico. Integram-no tambm os costumes, as prticas
sociais de mltiplos agentes, a atividade teortica que o explicita e transforma, e que
incumbe no apenas aos juristas, mas a todo indivduo enquanto Sujeito de Direito.

Se, no entanto, considerar-se a Jurisprudncia dos Conceitos conforme se pretendeu

demonstrar no presente texto como um esforo terico-prtico de sistematizao
cientfica de normas jurdicas com contedo material, e no apenas de regras formais e
abstratas, decorrentes de regras mais gerais por derivao puramente lgica, a
inviabilizao do programa decorreu principalmente da incapacidade de se identificar
um fundamento jurdico e no suprapositivo, que conferisse legitimidade ao sistema de
Direito sem cair no Jusnaturalismo, no Dogmatismo ou no Formalismo. O Direito, com
efeito, no um sistema fechado e completo, cujas deficincias e omisses possam ser
supridas recorrendo-se apenas Lgica. na prtica e atravs da depurao crtica das
regras desenvolvidas nas prticas sociais que o Direito e sua peculiar normatividade
(intersubjetivamente constituda, compartilhada e falsificvel), enquanto o
simultaneamente bom e correto, se constitui e permanentemente se desenvolve. Valor e
Crtica, Autonomia e Insero, Verdade e Correo, Bem e Intersubjetividade, Teoria e
Prtica so indissociveis e interdependentes, e no apenas no Direito. Talvez no Direito
seja mais perceptvel que normais legais resultam de confronto e avaliao de
interesses, de jogos e de prticas sociais de dar e exigir razes, submetidos tanto razes
como jogos e prticas a um processo permanente de crtica e correo por parte dos
envolvidos.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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Alber, 1970

HEGEL, G.W.F. Grundlinien der Philosophie des Rechts. Frankfurt am Main:

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KAUFMANN, Arthur, HASSEMER, Winfried, NEUMANN, Ulfried. Einfhrung in

Rechtsphilosophie und Rechtstheorie der Gegenwart. 7. Auflage. Heidelberg: C. F.
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KRIELE, Martin. Theorie des Rechtsgewinnung. 2 ed. Berlim: Duncker und

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ZIPPELIUS, Reinhold. Rechtsphilosophie. 4. Auflage. Mnchen: C. H. Beck, 2003.

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Apesar de que, no entendimento de Kriele em relao a Savigny, o fato de a idia de

sistema, presente em seu pensamento, ter servido de pano de fundo para a constituio
da Jurisprudncia dos Conceitos foi incidental. Nesse sentido, Kriele afirma que a
contribuio de Savigny para esta Escola, por meio da qual teria sido promovida uma
esterilizao da Cincia do Direito observe-se nesta expresso a nfase dada por
Kriele dimenso formal, corroborando a interpretao aqui chamada tradicional acerca
da Jurisprudncia dos Conceitos foi apenas indireta, no proposital. O que Savigny de
fato intencionava era o desenvolvimento de uma teoria organicista do Direito (KRIELE,
1976, p. 71).

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