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MONOGRAFIA
APRESENTADA
FACULDADE DE DIREITO DE SO
BERNARDO
DO
CAMPO,
COMO
SO BERNARDO DO CAMPO
2008
RESUMO
A presente monografia tem por finalidade o estudo das modificaes ocorridas na
competncia da Justia do Trabalho, com a Emenda 45, de 8 de dezembro de 2004, no que diz
respeito a Relaes de Trabalho e Relaes de Consumo.
Para tanto, foram feitas pesquisas doutrinrias e jurisprudenciais para busca de conceitos
envolvidos no tem, desde o que seja competncia e jurisdio, at conceitos de Relao de
Consumo e Relao de Trabalho, bem como das partes envolvidas em tais relaes, como
consumidor, fornecedor, empregado e trabalhador autnomo. Ainda, foi buscado o conceito de
prestao de servio.
Tambm traou-se um histrico do surgimento dos ramos do Direito atinentes s duas
relaes, ou seja, Direito do Trabalho e do Consumidor, bem como os princpios formadores de
cada um deles. Tudo isso para se obter as semelhanas e diferenas dos dois ramos.
Por fim, procurou-se as diversas correntes doutrinrias e jurisprudenciais que se formaram
sobre a alterao da competncia da Justia do Trabalho, para se obter uma concluso acerca do
tema estudado.
SUMRIO
INTRODUO..........................................................................................................................p.01
1. NOES DE COMPETNCIA.............................................................................................p.02
1.1. Da Jurisdio........................................................................................................................p.02
1.2. Distribuio da competncia
...................................................................................................................................................
p.03
1.3. As diversas Classificaes da Competncia.........................................................................p.05
2. ORIGEM E FINALIDADE DO DIREITO DO CONSUMIDOR..........................................p.07
2.1. Origem Histrica do Direito do Consumidor no mundo......................................................p.07
2.2. Origem Histrica do Direito do Consumidor no Brasil.......................................................p.08
2.3. Finalidade do Direito do Consumidor..................................................................................p.08
3. PRINCPIOS DO DIREITO DO CONSUMIDOR................................................................p.11
3.1. Noo geral princpios.........................................................................................................p.11
3.2. Princpios gerais do Direito do Consumidor........................................................................p.11
4. RELAO DE CONSUMO..................................................................................................p.15
4.1. Conceito de Consumidor......................................................................................................p.15
4.2. Conceito Relevante de Fornecedor de Servios...................................................................p.17
4.3. Conceito de Relao de Consumo.......................................................................................p.20
5.ORIGEM E FINALIDADE DO DIREITO DO TRABALHO................................................p.22
5.1. Origem Histrica do Direito do Trabalho no mundo...........................................................p.22
5.2. Origem Histrica do Direito do Trabalho no Brasil.............................................................p.24
5.3. Finalidade do Direito do Trabalho.......................................................................................p.24
6. PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO DO TRABALHO.......................................................p.26
7. RELAO DE TRABALHO.................................................................................................p.31
7.1. Trabalhador Autnomo e Empregado..................................................................................p.34
7.2. Diferenas entre o relao de trabalhador e Relao de Consumo......................................p.35
8. LIMITES DA COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO........................................p.38
CONCLUSO............................................................................................................................p.42
APNDICE - PROJETO DE LEI N 6.542, DE 2005...............................................................p.45
BIBLIOGRAFIA........................................................................................................................p.47
INTRODUO
O presente trabalho, com foco numa nova vocao que assume o Direito do Trabalho,
que a tendncia expansionista, objetivou-se o estudo dos conceitos de Relao de Trabalho e
Relao de Consumo e as controvrsias surgidas em torno destes, luz do que dispe o inciso I,
do artigo 114 da Constituio Federal, com redao dada pela Emenda Constitucional nmero 45,
de 8 de dezembro de 2004, no que se refere Nova Competncia da Justia do Trabalho.
A partir da bibliografia pesquisada traou-se um estudo pormenorizado de Relao de
Trabalho e Relao de Consumo, como premissa delimitadora da Competncia da Justia do
Trabalho.
A Emenda Constitucional 45, de 8 de dezembro de 2004, denominada de Reforma do
Poder Judicirio, trouxe, dentre outras, a alterao do artigo 114 da Carta Magna, sendo de
relevncia para o presente estudo, o seu inciso I.
Pela leitura do artigo, de se notar que a conceituao do que seja Relao de Trabalho
fator preponderante para a determinao da competncia da Justia do Trabalho, aps a Emenda
Constitucional 45/2004. Mas, vrias controvrsias surgiram, tanto na doutrina como na
jurisprudncia, para a fixao do sentido da expresso; no que seria ou no Relao de Trabalho.
Um dos mais marcantes debates surgidos , justamente, no que diz respeito s lides
envolvendo prestaes de servios; se as mesmas so ou no Relao de Consumo e da
Competncia da Justia do Trabalho e quais as diferenas existentes entre um e outro tipo de
relao.
Est monografia foi desenvolvida levando-se em considerao os Princpios Gerais dos
dois ramos do Direito envolvidos, a saber, Direito do Consumidor e Direito do Trabalho, bem
como a legislao e a doutrina a eles atinentes; objetivando traar a distino do que seja Relao
de Trabalho e Relao de Consumo, para identificar qual a Competncia da Justia do Trabalho
no que diz respeito a tais relaes.
Levou-se em conta tambm a tendncia da jurisprudncia mais recente na delimitao da
competncia da Justia do Trabalho, quanto s lides envolvendo Prestaes de Servio.
A pesquisa foi desenvolvida exclusivamente no campo terico, valendo-se da anlise de
cada um dos aspectos em relao ao contexto em que se encontram inseridos.
Para uma anlise mais segura, foi buscado o agrupamento de idias semelhantes de
diversos autores, bem como a seleo de jurisprudncias demonstrando decises no mesmo
sentido para confronto das diferentes correntes de pensamento.
1. NOES DE COMPETNCIA
Classicamente, Competncia conceituada como a medida da jurisidio, cada rgo
exercendo a jurisdio dentro da medida que lhe fixam as regras de competncia 1. Assim, para
melhor ser entendido o conceito de Competncia, faz-se necessrio saber o que vem a ser
jurisdio.
1.1. Da Jurisdio
Para Antonio Carlos de Arajo e Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel
Dinamarco, pode-se dizer que jurisdio uma das funes do Estado, mediante a qual este se
substitui aos titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar a pacificao do
conflito que os envolve, com justia.2
Jos Roberto dos Santos Bedaque traz que:
Todo juiz investido de jurisdio, ou seja, tem, em abstrato, o poder de
aplicar a norma situao substancial submetida a julgamento,
solucionando a crise de cooperao verificada naquele plano do
ordenamento jurdico. No exerccio concreto da atividade jurisdicional,
ele integra uma das unidades que compem o Poder Judicirio,
denominado juzo. O juiz possui, em tese, o poder de formular e atuar a
vontade concreta da lei, eliminando os litgios e restabelecendo a paz
social.3
Vicente Greco Filho entende que, resumidamente, poder-se-ia deixar como estabelecido
que jurisdio o poder, funo e atividade de aplicar o direito a um fato concreto, pelos rgos
pblicos destinados a tal, obtendo-se a justa composio da lide.4
Para ele
A jurisdio, e, conseqentemente, a justia, uma s, e ela nacional, ou
seja, um dos poderes da Nao. A diviso em diversos rgos, ou
mesmo estruturas orgnicas especializadas, meramente tcnica e tem por
fim dar a melhor soluo s diferentes espcies de lides. Assim, costuma1
CINTRA, Antonio Carlos de; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo, p. 229.
2
Ibid. p. 129
3
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Competncia: aspectos tericos e prticos. Revista do Advogado.
p 91.
4
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v 1. p. 167.
Sendo que
a exigncia dessa distribuio decorre da evidente impossibilidade de um
juiz nico decidir toda a massa de lides existentes no universo e, tambm,
da necessidade de que as lides sejam decididas pelo rgo jurisdicional
adequado, mais apto a melhor resolv-las.7
Assim, pode-se dizer que a competncia a distribuio da jurisdio que, por sua vez,
o poder-funo que o Estado detm para solucionar os diversos embates que surgem entre
titulares de direito.
1.2. Distribuio da competncia
A distribuio da competncia feita, como j dito, por uma determinao prvia
constitucional ou legal, sendo que procede o legislador, certamente apoiado na experincia
secular de que o informa a doutrina9.
Ibid. p. 168.
Ibid. p. 170.
7
Ibid. p. 171.
8
CINTRA, Antonio Carlos de; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo, p. 229
9
CINTRA, Antonio Carlos de; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo, p. 229/230.
6
Antonio Carlos de Arajo e Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco
trazem trs operaes lgicas para a distribuio da competncia:
a) constituio diferenciada de rgos judicirios; b) elaborao da massa
de causas em grupos (levando em conta certas caractersticas da prpria
causa e do processo mediante o qual ela apreciada pelo rgo
judicirio); c) atribuio de cada um dos diversos grupos da causas ao
rgo mais idneo para conhecer destas, segundo uma poltica legislativa
que leve em conta aqueles caracteres e os caracteres do prprio rgo. 10
Sendo que:
no Brasil, a distribuio da competncia feita em diversos nveis
jurdico-positivos, assim considerados: a) na Constituio Federal,
especialmente a determinao da competncia de cada uma das Justias e
dos Tribunais Superiores da Unio; b) na lei federal (Cdigo de Processo
Civil, Cdigo de Processo Penal etc.), principalmente as regras sobre o
foro competente (comarcas); c) nas Constituies estaduais, a
competncia originria dos tribunais locais; d) nas leis de organizao
judiciria, as regras sobre competncia de juzo (varas especializadas etc).
Essa uma indicao meramente aproximativa. No estudo da
competncia em direito processual civil, penal, trabalhista etc. que se
identificam com preciso as regras com que o direito positivo disciplina a
competncia...11
Ibid. p. 229/230.
Ibid. p. 229/230.
12
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v 1. p. 171.
11
Ibid. p. 171/172.
14
CPC Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum objeto ou a causa de
pedir.
Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s
partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.
15
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v 1. p. 208.
16
Ibid.
17
Esse movimento culminou na Constituio Federal de 1988, que no Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, art. 48, determinou que o Congresso Nacional elaborasse o Cdigo
de Defesa do Consumidor.
2.3. Finalidade do Direito do Consumidor
Segundo vrios estudos sobre o Direito do Consumidor, um dos episdios mais
importantes para a histria desse ramo do Direito foi um discurso realizado em 15 de maro de
1962, por John Kennedy, em que ele reconheceu quatro direitos bsicos do consumidor, que
22
Ibid.
LAZZARINE, Marilene (coord inst.), PAZ, Sezifredo (coord exec.). Guia de Responsabilidade Social
Para o Consumidor. So Paulo, Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor - Idec. 2004. p. 8.
24
WELLEN, Aloys Ignatz, SILVA, Jos Irivaldo Alves Oliveira. O consumidor, sua defesa e a efetivao
da poltica nacional das Relaes de Consumo, de acordo com a lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do
Consumidor). Disponvel em <http://www.datavenia.net/artigos/2001/revistad.htm>
25
BITTAR, Carlos Alberto Apud Ibid.
26
MELLO, Snia Maria Vieira de Ibid.
23
passaram a guiar a poltica de defesa de consumo nos Estados Unidos. So eles o direito
segurana, informao, livre escolha e o de ser ouvido. Esses direitos passaram, ento, a
nortear toda a poltica de defesa do consumidor nos Estados Unidos. Por esse motivo, o dia 15 de
maro ficou consagrado como o Dia Mundial dos Direitos do Consumidor27.
Segundo informa Eugenia Brasil
em 1985, a Organizao das Naes Unidas (ONU) lanou as diretrizes,
revisadas em 1999, que estabelecem os direitos bsicos do consumidor: o
direito ao acesso a bens e servios necessrios, segurana, informao,
livre escolha, a ser ouvido, ao recurso e reclamao, educao dos
consumidores e sustentabilidade. Essa iniciativa da ONU impulsionou a
criao de leis especficas de defesa do consumidor em diversos pases,
inclusive no Brasil.28
Sendo que, conforme nota Srgio Cavalieri Filho, quando da promulgao da Constituio
Federal em 1988, o legislador constituinte procurou separar a Relao de Consumo de todas as
outras j existentes no Direito Brasileiro, uma vez que, no art. 5, XXXII, est disposto que o
Estado promover, na forma de lei, a defesa do consumidor.29
O Idec ainda inclui como diretriz bsica do Direito do Consumidor a preocupao com o
meio ambiente por meio do consumo sustentvel, uma vez que o respeito aos direitos sociais,
humanos e dos consumidores, com a incluso social e a desigualdade tambm so elementos
comuns no trabalho de associaes de consumidores em todo o mundo. 30 Noticiando ainda que
pesquisas realizadas no Brasil e no mundo mostram que os consumidores tm um desejo cada
vez maior de escolher empresas responsveis31.
Ainda porque, segundo o mesmo instituto, e como informa o Direito Constitucional
Brasileiro, nos termos do art. 170 da Carta Magna
a responsabilidade social uma postura tica permanente das empresas no
mercado de consumo e na sociedade. Muito mais que aes sociais e
filantropia, a responsabilidade social, no nosso entendimento, deve ser o
pressuposto e a base da atividade empresarial e do consumo. Engloba a
27
LAZZARINE, Marilene (coord inst.), PAZ, Sezifredo (coord exec.). Guia de Responsabilidade Social
Para o Consumidor. So Paulo, Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor - Idec. 2004. p. 7.
28
BRASIL, Eugenia. Dia Mundial dos Direitos do Consumidor. disponvel em
<http://www.terraazul.m2014.net/spip.php?article98> Acessado em 03 de janeiro de 2008.
29
CAVALIERI FILHO, Sergio. O Direito do Consumidor no limiar do sculo XXI. disponvel em
<http://www.estacio.br/graduacao/direito/publicacoes/dir_artdir.asp> Acessado em 03 de janeiro de 2008.
30
LAZZARINE, Marilene (coord inst.), PAZ, Sezifredo (coord exec.). Op. Cit. p. 4.
31
Ibid. p. 4.
10
32
Ibid, p. 4.
CAVALIERI FILHO, Sergio. O Direito do Consumidor no limiar do sculo XXI. disponvel em
<http://www.estacio.br/graduacao/direito/publicacoes/dir_artdir.asp> Acessado em 03 de janeiro de 2008.
34
Ibid.
35
Ibid.
36
BARBAGELATA, Hctor-Hugo. O particularismo do Direito do Trabalho. 1 ed., So Paulo: LTr. 1996.
33
Robert Alexy entende que princpios so normas que exigem que algo seja realizado na
maior medida possvel diante das possibilidades fticas e jurdicas existentes39.
Ainda, segundo Maurcio Godinho Delgado
princpio traduz, de maneira geral, a noo de proposies fundamentais
que se formam na conscincia das pessoas e grupos sociais, a partir de
certa realidade, e que, aps formadas, direcionam-se compreenso,
reproduo ou recriao dessa realidade. 40
Tambm importante mencionar que alguns juristas trazem que um ramo do direito
somente detentor de autonomia se tiver princpios prprios41.
3.2. Princpios gerais do Direito do Consumidor
O artigo 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor enumera princpios como informadores
da poltica nacional das Relaes de Consumo, dentre os quais o princpio da vulnerabilidade,
37
12
conceito
legal
preceituado
pelo
art.
da
Lei
8.078/90,
Devendo-se ainda:
notar tambm que, a vulnerabilidade do consumidor no se confunde com
a hipossuficincia, que uma caracterstica restrita a determinados
consumidores, que alm de presumivelmente vulnerveis so tambm, em
sua situao individual carentes de condies culturais ou materiais, como
por exemplo, os analfabetos quando se encontram diante de uma situao
em que podem assinar um contrato de plano de sade sem os devidos
esclarecimentos a respeito de suas clusulas contratuais contidas no corpo
contratual, ou ento, crianas que so expostas diariamente aos diversos
anncios de chocolates, entre outros alimentos suprfluos em que o
exagero no consumo destes podem lev-las a ter vrios problemas no seu
desenvolvimento
natural,
por
estarem
desprovidas
de
outros
42
PINTO, Henrique Alves. Princpios nucleares do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor e sua
extenso
como
princpio
constitucional.
Jus
Navigandi,.
Disponvel
em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4792>.
43
Ibid.
44
Ibid.
13
Quanto ao princpio da confiana, para o autor, ele est intimamente ligado ao princpio
da transparncia. Confiana a credibilidade que o consumidor deposita no produto ou no
45
Ibid.
Ibid.
47
Ibid.
48
CAVALIERI FILHO, Sergio. O Direito do Consumidor no limiar do sculo XXI. disponvel em
<http://www.estacio.br/graduacao/direito/publicacoes/dir_artdir.asp> Acessado em 03 de janeiro de 2008.
46
14
vnculo contratual como instrumento adequado para alcanar os fins que razoavelmente deles se
espera. Prestigia as legtimas expectativas do consumidor no contrato49.
J o princpio da boa-f, que est previsto no artigo 4, III do Cdigo, segundo o autor foi
revitalizado e consagrado pelo CDC. Contudo, hoje encontra estada no prprio Cdigo Civil, no
seu artigo 422, sendo um princpio geral do direito. Trata-se de uma regra de conduta de atuao
nas relaes jurdicas50.
49
Ibid.
LUIZ NETTO, Paulo. Princpios sociais dos contratos no CDC e no novo Cdigo Civil . Jus
Navigandi,. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2796>.
50
4. RELAO DE CONSUMO
Para trazer o conceito do que seja Relao de Consumo, optou-se por, inicialmente,
averiguar os conceitos das partes nessa relao.
O prprio Cdigo de Defesa do Consumidor traz a definio do que seja consumidor e
fornecedor, ambos personagens da Relao de Consumo ora em anlise, ainda que:
Embora se saiba ser em princpio desaconselhvel constar definies em
uma lei (omnia definitio periculosa est), so elas essenciais no Cdigo
Brasileiro do Consumidor (Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990). E
isso at por razes didticas, preferindo-se ento definir consumidor,
mas do ponto de vista exclusivamente econmico, dando-se ainda mxima
amplitude outra parte do que se convencionou denominar Relaes de
Consumo, ou seja, o fornecedor de produtos e servios, como se ver
oportunamente.51
Assim, as definies trazidas pelo legislador sero aproveitadas no presente trabalho, para
incio das conceituaes a serem feitas.
4.1. Conceito de Consumidor
Dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor no seu art. 2:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza
produto ou servio como destinatrio final.
51
GRINOVER, Ada Pellegrini; BENJAMIN, Antonio Herman de Vasconcellos e; FINK, Daniel Roberto;
FILOMENO, Jos Geraldo Brito; WATANABE, Kazuo; NERY JNIOR, Nelson; DENATI, Zelmo.
Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado pelos Autores do Anteprojeto. p. 17.
52
BENJAMIN, Antnio Herman Vasconcellos; MARQUES, Claudia Lima; BESSA, Leonardo Roscoe;
Manual de Direito do Consumidor. p. 65.
16
Mas, para ele, consumidor qualquer pessoa fsica ou jurdica que, isolada ou
coletivamente, contrate para consumo final, em benefcio prprio ou de outrem, a aquisio ou a
locao de bens, bem como a prestao de um servio. 54 No havendo como deixar de lado o
fato de que consumidor seja um dos personagens da Relao de Consumo, que uma relao
jurdica por excelncia, sendo que o consumidor encontra-se numa situao de inferioridade em
relao ao fornecedor55, que o outro plo dessa relao.
Essa inferioridade a vulnerabilidade, que marca definidora da Relao de Consumo,
devendo ser reconhecida como um dos princpios do Direito do Consumidor, como j salientado.
Para Fbio Konder Comparato:
os consumidores so aqueles que no dispem de controle sobre bens de
produo e, por conseguinte, devem se submeter ao poder dos titulares
destes, enfatizando ainda que o consumidor , pois, de modo geral,
aquele que se submete ao poder de controle dos titulares de bens de
produo, isto , os empresrios56
J Claudia Lima Marques traz duas correntes de pensamento que procuram conceituar o
que seja consumidor: a finalista e a maximalista. Para os finalistas, como a autora:
a definio de consumidor o pilar que sustenta a tutela especial, agora
concedida aos consumidores. Esta tutela s existe porque o consumidor
a parte vulnervel nas relaes contratuais no mercado, como afirma o
prprio CDC no art. 4. , inciso I. Logo; conviria delimitar claramente
quem merece esta tutela e quem no necessita dela, quem consumidor e
quem no . Os finalistas propem, ento, que se interprete a expresso
53
Ibid. p. 28.
Ibid. p. 32.
55
Ibid. p. 32.
56
Apud Ibid. p. 33.
54
17
Sendo que destinatrio final seria aquele destinatrio ftico e econmico do bem ou
servio, seja pessoa fsica ou jurdica 58. Mas, para que o indivduo seja destinatrio final, no
pode adquirir o bem ou servio para revenda, ou para que faa parte da cadeia de produo,
necessrio que seja o ltimo usurio do que est adquirindo. Assim, consumidor seria somente
aquele indivduo que adquire para uso prprio ou de sua famlia59.
A autora refere-se aos maximalistas como aqueles que:
viam nas normas do CDC o novo regulamento do mercado de consumo
brasileiro, e no normas orientadas para proteger somente o consumidor
no-profissional. O CDC seria um cdigo geral sobre o consumo, um
cdigo para a sociedade de consumo, que institui normas e princpios para
todos os agentes do mercado, os quais podem assumir os papis ora de
fornecedores, ora de consumidores. A definio do art. 2 deve ser
interpretada o mais extensamente possvel, segundo esta corrente, para
que as normas do CDC possam ser aplicadas a um nmero cada vez maior
de relaes no mercado. Consideram que a definio do art. 2.
puramente objetiva, no importando se a pessoa fsica ou jurdica tem ou
no fim de lucro quando adquire um produto ou um servio. Destinatrio
final seria o destinatrio ftico do produto, aquele que o retira do mercado
e o utiliza, consome, por exemplo, a fbrica de toalhas que compra para
reutilizar e a destri.60
BENJAMIN, Antnio Herman Vasconcellos; MARQUES, Claudia Lima; BESSA, Leonardo Roscoe;
Manual de Direito do Consumidor. p. 68.
58
Ibid. p. 69
59
Ibid. p. 69.
60
Ibid. p. 69.
18
Mas, para a presente monografia, guarda relevncia a definio de servio, que ser
abordada.
Segundo ensina Claudia Lima Marques:
a definio de consumidor relacional e depende da presena de um
fornecedor no outro lado da relao jurdica submetida ao CDC, seja
contratual ou extracontratual. por isso que a definio de fornecedor do
art. 3 do CDC to ampla, para que um maior nmero de relaes possa
estar no campo de aplicao do CDC, uma vez que decisiva mesmo por mandamento constitucional - a presena de um consumidor.61
Tendo o Cdigo feito uma definio aberta do que seja servio, sem especificar se o
fornecedor necessita ser um profissional, sendo suficiente, para a doutrina, que a atividade seja
prestada com habitualidade, ou de maneira reiterada. Mas, para autora, o Cdigo, ainda que
parea indicar a exigncia de alguma reiterao ou habitualidade, fica claro a inteno do
legislador de assegurar a incluso de um grande nmero de prestadores de servios no campo de
aplicao do CDC, dependncia nica de ser o co-contratante um consumidor.62
Ainda ensina a autora que a remunerao o nico elemento caracterizador, e no a
profissionalidade de quem o presta.63
Para Eduardo Gabriel Saad, Jos Eduardo Duarte Saad e Ana Maria Saad C. Branco, o
servio prestado ser sempre remunerado, pois o que prestado sem remunerao foge a
regulamentao legal64.
Esses escritores iniciam a conceituao do que seja fornecedor pela anlise do que seja
servio, trazendo:
61
Ibid. p. 79.
Ibid. p. 79/80.
63
Ibid. p. 80.
64
SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jos Eduardo Duarte; BRANCO, Ana Maria Saad C.. Cdigo de
Defesa do Consumidor Comentado, p. 90.
62
19
Para que seja fornecedor de servio, o trabalho dever ser prestado com independncia e
profissionalidade. Dentre tais prestadores podem figurar o trabalhador autnomo propriamente
dito como o profissional liberal (advogado, mdico, engenheiro etc.) prestam seus servios com
independncia, isto , no cabe ao usurio dizer a eles como realizar a atividade em que se
especializaram68. Distinguindo-se, portanto, dos trabalhos prestados com subordinao, que so
aqueles de natureza trabalhista e que o Cdigo de Defesa do Consumidor exclui de sua rea de
incidncia.
Assim, relevante o ensinamento de Jos Geraldo Brito Filomeno que traz:
que fornecedor qualquer pessoa fsica, ou seja, qualquer um que, a ttulo
singular, mediante desempenho de atividade mercantil ou civil e de forma
habitual, oferea no mercado produtos ou servios,... 69
Por isso, pode-se at dar como sendo a grande pedra de toque da identificao do quem
seja um prestador de servio qualquer e um fornecedor de servio, que o trabalho seja prestado no
mercado de consumo.
65
Ibid. p.90.
Ibid. p. 91.
67
Ibid. p. 91.
68
Ibid. p. 93.
69
GRINOVER, Ada Pellegrini; BENJAMIN, Antonio Herman de Vasconcellos e; FINK, Daniel Roberto;
FILOMENO, Jos Geraldo Brito; WATANABE, Kazuo; NERY JNIOR, Nelson; DENATI, Zelmo.
Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado pelos Autores do Anteprojeto. p. 46.
66
20
Por mercado de consumo, pode se dizer que aquele em que ocorrem as Relaes de
Consumo, identificado pela massificao das atividades, em que o consumidor deixa de ser uma
pessoa para ser um nmero70.
Ainda segundo Leonardo Roscoe Bessa:
O mercado de consumo, principalmente em face de sua conformao
massificada, enseja, em diversos aspectos, ofensa dignidade da pessoa
humana, seja pelos inmeros acidentes de consumo (com ofensa
integridade psicofsica do consumidor), pelas publicidades abusivas, pelo
controle de dados pessoais do consumidor (perda da privacidade), pela
cobrana abusiva de dbito, seja pelo desrespeito constante a um padro
mnimo de qualidade no atendimento (filas com mais de hora de durao,
atendimentos pelo sistema de call center, com demora e desinformao,
dificuldades e abusos no exerccio de direitos que implicam cancelamento
- denncia - dos contratos de longa durao, etc.), seja pela criao de
fatores que levam ao flagelo do superendividamento. 71
Tal massificao o que define o que seja um servio prestado por um fornecedor a um
consumidor, que leva a vulnerabilidade deste. Vulnerabilidade essa que, tambm como j
informado, gera a necessidade da proteo do consumidor.
No se pode dizer, no ento, que todos os servios que sejam prestados com a
independncia que descrevem Eduardo Gabriel Saad, Jos Eduardo Duarte Saad e Ana Maria
Saad C. Branco, o sejam nas condies descritas por Leonardo Roscoe Bessa, para que ensejem
uma Relao de Consumo.
4.3. Conceito de Relao de Consumo
Como dito anteriormente, Relao de Consumo nada mais do que uma relao jurdica
cujos personagens so consumidor e fornecedor.
Como informa Claudia Lima Marques:
Mister frisar que a figura do consumidor (um civil ou leigo) somente
aparece frente a um fornecedor (um empresrio ou profissional). O
campo de aplicao do CDC ou a Relao de Consumo (contratual e
extracontratual) sempre entre um consumidor e um fornecedor, um
70
72
BENJAMIN, Antnio Herman Vasconcellos; MARQUES, Claudia Lima; BESSA, Leonardo Roscoe;
Manual de Direito do Consumidor. p. 66.
73
Ibid. p. 66.
74
BESSA, Leonardo Roscoe. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor Anlise crtica de
Relao de Consumo. p.41.
Por isso, o Direito do Trabalho surgiu somente na Idade Moderna, com o aparecimento do
trabalho subordinado, uma vez que a relao empregatcia, como categoria socieconmica e
jurdica, tem seus pressupostos despontados com o processo de ruptura do sistema produtivo
feudal, ao longo do desenrolar da Idade Moderna.76
de se notar que o Direito do Trabalho no tem seu nascedouro concomitante ao trabalho,
posto que o homem sempre trabalhou. Mas, inicialmente, nos primrdios do mundo, o trabalho
era simplesmente para conseguir alimentos. Aps tal perodo, no perodo paleoltico, o homem
percebeu que poderia fabricar armas e comeou a travar batalhas, quando percebeu que poderia
escravizar seus inimigos para que esses lhe prestassem servios. Foi o despontar da escravido,
na Idade Antiguidade77, quando os escravos eram uma propriedade.
J na Idade Mdia, os trabalhadores no tinham a condio de escravos, mas, no podiam
se dizer livres. Era a servido, quando trabalhadores rurais, denominados servos, guardavam um
liame com a terra, formando a classe social mais baixa do sistema feudal.
75
23
A descrio traada pelo autor d uma idia clara da situao em que se encontravam os
trabalhadores aps a Revoluo Industrial. Ocorrncias do tipo levaram a movimentos
sindicalistas e ao aparecer do Direito do Trabalho, concomitantemente, como j mencionado no
captulo 2, com o aparecimento do Direito do Consumidor.
Segundo Amrico Pl Rodriguez
Historicamente, o Direito do Trabalho surgiu como conseqncia de que a
liberdade de contrato entre pessoas com poder e capacidade econmica
desiguais conduzia a diferentes formas de explorao. Inclusive, mais
abusivas e inquas.79
78
79
24
25
Percebesse ento que o Direito do Trabalho, ainda que vise assegurar a realizao do
princpio da isonomia, para limitar a hipossuficincia do trabalhador, visa, em ltima anlise,
liquidar os conflitos existentes nas relaes trabalhistas, para uma melhor evoluo da sociedade.
Pois, como bem lembra Alpio Silveira Modernamente a finalidade do Direito do Trabalho o
equilbrio de interesses entre empregadores e empregados, no se limitando proteo absoluta e
exclusiva do trabalhador83.
Tambm importante mencionar que, segundo observa Anelise Haase de Miranda
Na obra clssica Curso de Direito do Trabalho, os Professores Orlando
Gomes e lson Gottchalk constatam que a tendncia expansionista do
Direito do Trabalho remonta aos primrdios desta disciplina, quando
comeou a regular primeiramente o trabalho do menor e da mulher, que
eram as meiasforas da poca, para em seguida tratar dos trabalhadores
operrios da indstria, independentemente do sexo e idade, ampliando
depois o mbito da disciplina para outras profisses como trabalhadores
rurais, domsticos, martimos etc.
Verifica-se uma natural tendncia expansiva do Direito do Trabalho no
sentido de incluir diversos tipos de trabalhadores no seu mbito de
atuao. Isso ocorreu no Brasil ao longo do sculo passado, culminando
com a ampliao da competncia trabalhista para as demais relaes de
trabalho (EC n. 45/2004) j no novo milnio, comprovando, mais uma
vez, a postura inclusiva deste ramo do direito.84
Essa reflexo da autora serve para demonstrar que o Direito do Trabalho no um ramo
dessa cincia que se estagna, mas sim aberto as modificaes que lhe impem as mudanas
sociais e econmicas ao redor do mundo.
82
Ibid, p. 102.
Apud RODRIGUEZ, Amrico Pl; Princpios de Direito do Trabalho. p. 92.
84
MIRANDA, Anelise Haase de. O centenrio da obra Apontamentos de Direito Operrio e o Direito do
Trabalho aps a EC 45/2004. p. 1079.
83
Sendo que
...Essa disparidade de posies na realidade concreta fez emergir um
Direito Individual do Trabalho largamente protetivo, caracterizado por
mtodos, princpios e regras que buscam reequilibrar, juridicamente, a
relao desigual vivenciada na prtica cotidiana da relao de emprego. 87
85
28
Mascaro traz o princpio da norma mais favorvel ao trabalhador, que o princpio que
determina que a norma deve ser aplicada de maneira a melhor favorecer o trabalhador.
Indica tambm, o princpio da igualdade salarial, como sendo um princpio generalizado
pelos sistemas jurdicos, inclusive pela Declarao Universal dos Direitos do Homem (art.
XXIII). Ainda, o princpio da justa remunerao que determina que os sistemas jurdicos devem
garantir justa remunerao pelo trabalho desenvolvido.
Aps, ele menciona o princpio do direito ao descanso, como fundamento incluso de
normas que visem obrigatoriedade do direito aos perodos de descanso dirio, semanal, anual.
O prximo princpio o do direito ao emprego, que determina que o Estado tem o dever
de criar maneiras de gerao de postos de emprego.
Amauri Mascaro Nascimento inclui dentre os princpios do direito do trabalho, o direito
previdncia social, que d ao Estado o dever de centralizar a organizao do sistema de
previdncia social.
Por fim, traz o princpio da condio mais benfica, que, segundo o autor corresponde ao
princpio do direito adquirido de que trata o art. 5, XXXVI, da Constituio Federal.
O jurista ainda ensina que
Alm dos princpios gerais do direito, ressaltem-se os princpios
constitucionais do direito do trabalho, absolutos ou relativos, dentre os
quais: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer (inc. XIII);
liberdade sindical (art. 8); no-interferncia do Estado na organizao
sindical (art. 8, I); direito de greve (art. 9); representao dos
trabalhadores na empresa (art. 11); reconhecimento das convenes e
acordos coletivos (art. 7, XXVI); proteo em face da automao (art. 7,
XXVII); proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa (art. 7,
I); irredutibilidade dos salrios (art. 7, VI); e a igualdade nas relaes de
trabalho, decorrncia do princpio geral da igualdade; e a defesa da
dignidade do trabalhador, resultante do princpio geral da dignidade. 89
Maurcio Godinho Delgado traz como sendo o que ele denomina ncleo basilar dos
princpio especiais justrabalhistas, o princpio da proteo; o princpio da imperatividade das
normas trabalhistas; princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas; princpio da
inalterabilidade contratual lesiva; princpio da primazia da realidade sobre a forma; e tambm cita
89
29
os princpios da norma mais favorvel e o princpio da intangibilidade salarial, que tem como
correlato o j mencionado princpio da irredutibilidade salarial.
J Amrico Pl Rodriguez90 enumera os seguintes princpios:
1) princpio de proteo que se pode concretizar nestas trs idias:
a) in dubio/ pro operario;
b) regra da aplicao da norma mais favorvel; e
c) regra da condio mais benfica;
2) princpio da irrenunciabilidade dos direitos;
3) princpio da continuidade da relao de emprego;
4) princpio da primazia da realidade;
5) princpio da razoabilidade;
6) princpio da boa-f; e
7) princpio de no discriminao.
notvel que o autor traz uma lista mais reduzida que os demais, pois, para ele
lista de princpios nunca deve ser tida como encerrada, podendo ser
constantemente aumentada com novas incorporaes. Do mesmo modo,
achamos oportuno lembrar a equilibrada posio de Salwa, segundo a
qual, embora a lista nunca deva ser encerrada, no convm estend-la
exageradamente. Correr-se-ia o risco de enfraquecer o papel dos
princpios reconhecidos como fundamentais.91
30
Quanto ao princpio da razoabilidade, Chaim Perelman citado por Pl Rodriguez 98, afirma
que
Todo direito, todo poder legalmente protegido e concedido tem em vista
certa finalidade; o titular desse direito tem poder de avaliao quanto
maneira de ser exercido. Mas nenhum direito pode ser exercido de um
modo no razovel, pois o que no razovel no direito.
93
Ibid, p. 107.
Ibid, p. 142.
95
Ibid, p. 244.
96
Ibid. p. 351.
97
Ibid. p. 352.
98
Ibid. p. 392.
94
31
Por isso, ele traz que pode-se dizer que o princpio da razoabilidade consiste na
afirmao essencial de que o ser humano, em suas relaes trabalhistas, procede e deve proceder
conforme razo.99
J o princpio da boa-f, como j informado anteriormente ao serem tratados os princpios
referentes ao Direito do Consumidor, trata-se de regra de conduta de atuao nas relaes
jurdicas, de qualquer natureza, sendo que para Amrico Pl Rodriguez, a sua importncia
notada tambm no Direito do Trabalho100.
Por fim, Pl Rodriguez traz que
o princpio de no discriminao leva a excluir todas aquelas
diferenciaes que pem um trabalhador numa situao de inferioridade
ou mais desfavorvel que o conjunto, e sem razo vlida nem legtima. 101
99
Ibid, p 393.
Ibid, p. 421.
101
Ibid. p. 445.
100
7. RELAO DE TRABALHO
Relao de Trabalho gnero, do qual espcie a relao de emprego, que a principal
relao abordada pela CLT, ainda que a art. 1 do mencionado diploma legal traga em seu bojo
que a Consolidao estatui as normas que regulam as relaes individuais e coletivas de
trabalho, nela previstas.
Segundo Amauri Mascaro do Nascimento Relao de Trabalho
tanto pode ser compreendida como indicativa de todo um universo de
relaes jurdicas ou contratos de atividades nos quais o objeto
preponderante do vnculo jurdico a atividade mesma da pessoa que
presta servios para outra, para uma empresa ou para uma pessoa fsica,
portanto gnero, como tambm, o que no nos parece acontecer, Relao
de Trabalho como sinnimo de relao de emprego. 102
Da interpretao da CLT afigura-se ser este ltimo significado o adotado pelo legislador.
Como observa Valentin Carrion, as relaes reguladas pela CLT so as de emprego, ou seja, de
trabalho subordinado ou por conta alheia,... 103
Aps a Emenda, como j informado, o artigo 114 da Constituio Federal passou a contar
com a seguinte redao:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I as aes oriundas da Relao de Trabalho, abrangidos os entes de
direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
.......................................................................................................................
IX outras controvrsias decorrentes da Relao de Trabalho, na forma
da lei.
COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (coord.). Nova Competncia da Justia do
Trabalho. p. 25
103
CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. p. 20.
33
Para Godinho, cabe ao interprete situar cada Relao de Trabalho no ramo adequado do
Direito.
Nota-se, no entanto, que a maior controvrsia gerada, no que diz respeito a alterao
trazida pela Emenda Constitucional 45/2004, foi quanto ao trabalho autnomo tratar-se de
Relao de Trabalho ou Relao de Consumo.
Mas, para Mauro Schiavi
termo relao de trabalho pressupe trabalho prestado por conta alheia,
em que o trabalhador (pessoa fsica) coloca sua - fora de trabalho em prol
de outra pessoa (fsica, ou jurdica), podendo o trabalhador correr ou no
os riscos da atividade. Desse modo, esto excludas as modalidades de
Relao de Trabalho em que o trabalho for prestado por pessoa jurdica,
por quanto nessas modalidades, embora haja Relao de Trabalho, o
104
34
Sendo que, escreve Amauri Mascaro que os requisitos trazidos pela lei, no art. 3, no
esgotam o conceito de empregado, devendo-se ir buscar na definio legal de empregador um
outro elemento, a saber, a prestao pessoal de servios.105 Assim, seguindo-se os ditames do
autor, pode-se dizer que empregado toda pessoa fsica, que presta servios a outrem, com
continuidade, subordinao e mediante salrio.
O autor supracitado traz que empregado a pessoa fsica que presta pessoalmente a outro
servios no eventuais, subordinados e assalariados106.
J para Maurcio Godinho Delgado
empregado toda pessoa natural que contrate, tcita ou expressamente, a
prestao de seus servios a um tomador, a este efetuados com
pessoalidade, onerosidade, no-eventualidade e subordinao 107
Sendo que, para ele, a subordinao a diferenciao central das duas figuras de trabalhadores.
Para o mesmo autor,
trabalho autnomo aquele que se realiza sem subordinao do
trabalhador ao tomador dos servios. Autonomia conceito antittico ao
de subordinao. Enquanto esta traduz a circunstncia juridicamente
assentada de que o trabalhador acolhe direo empresarial no tocante ao
modo de concretizao cotidiana de seus servios, a autonomia traduz a
noo de que o prprio prestador que estabelece e concretiza,
cotidianamente, a forma de realizao dos servios que pactuou prestar.
Na subordinao, a direo central do modo cotidiano de prestao de
servios transfere-se ao tomador; na autonomia, a direo central do
105
35
Enquanto que
A subordinao aferida a partir de um critrio objetivo, avaliando-se sua
presena na atividade exercida, no modo de concretizao do trabalho
pactuado. Ela ocorre quando o poder de direo empresarial exerce-se
com respeito atividade desempenhada pelo trabalhador, no modus
faciendi da prestao de trabalho. A instensidade de ordens no tocante
prestao de servios que tender a determinar, no caso concreto, qual
sujeito da relao jurdica detm a direo da prestao dos servios:
sendo o prprio profissional, desponta como autnomo o vnculo
concretizado; sendo o tomador de servios, surge como subordinado o
referido vnculo.109
Srgio Pinto Martins traz que a legislao previdenciria define, no art. 12, V, h, da Lei
8.212/91, como trabalhador autnomo, a pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade
econmica de natureza urbana, com fins lucrativos ou no, uma vez que este seja filiado
obrigatrio do sistema previdencirio.110 Para ele
O trabalhador autnomo , portanto, a pessoa fsica que presta servios
habitualmente por conta prpria a uma ou mais de uma pessoa, assumindo
os riscos de sua atividade econmica. 111
Ibid, p. 334.
Ibid. p. 334.
110
MARTINS, Sergio Pinto, Direito do Trabalho. p. 145.
111
MARTINS, Sergio Pinto, Direito do Trabalho. p. 145.
112
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Acrdo em Recurso de Revista n 763/2005-002-04-00 Relator
Ives Gandra Martins Filho So Paulo. 2007. disponvel em <www.tsts.gov.br> acessado em 29 de janeiro
de 2008.
109
36
E ainda que
O divisor de guas entre a prestao de servio regida pelo CC,
caracterizada como Relao de Trabalho, e a prestao de servio regida
pelo CDC, caracterizada como Relao de Consumo, est no intuitu
personae da Relao de Trabalho, pelo qual no se busca apenas o servio
prestado, mas que ele seja realizado pelo profissional contratado.
No mesmo sentido entende Jos Afonso Dallegrave, para quem deve ser ressalvado que o
trabalho tem que ser realizado por uma pessoa fsica e que, sendo praticado com subordinao ou
com autonomia, deve ser feito com intuito personae para que os litgios dele decorrentes sejam
da competncia da Justia do Trabalho113.
Otvio Amaral Calvet tambm menciona que a primeira premissa para configurao da
Relao de Trabalho: ser o trabalhador pessoa natural.114
Tereza Aparecida Asta Gemignani115 traa algumas diferenas entre Relao de Trabalho e
Relao de Consumo que so de grande relevncia para o presente estudo.
Ela considera, primeiramente, que o Cdigo de Defesa do Consumidor foi aprovado
objetivando-se a fixao de normas de proteo e defesa do consumidor, excluindo
expressamente as relaes de carter trabalhista, no se podendo colocar no lugar do
consumidor o prestador de servios, caso contrrio estar-se-ia aniquilando os princpios da
unidade e de efeito integrador do sistema.
Segundo a autora, a relao consumerista ocorre quando de um lado estiver o fornecedor
113
COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (coord.). Nova Competncia da Justia do
Trabalho. p. 198.
114
CALVET, Otvio Amaral. A nova competncia da Justia do Trabalho: Relao de Trabalho X Relao
de Consumo. Revista LTr Legislao do Trabalho. p. 56.
115
GEMIGNANI, Tereza Aparecida Asta. Justia do Trabalho Um novo rosto procura de uma nova
identidade. p. 942/943.
37
Para Otavio Amaral Calvet, a competncia da Justia do Trabalho passou a ser material
absoluta em razo da matria (grifo nosso), por levar em conta a matria levada a juzo, e no
mais as partes que compe a demanda, como se fazia anteriormente Emenda Constitucional. Tal
matria a Relao de Trabalho no seu sentido lato, por conseguinte, a importncia do conceito
do que venha a ser Relao de Trabalho. Por isso, tornou-se essencial a conceituao do que
seja Relao de Trabalho para a determinao da competncia da Justia do Trabalho117.
Para o jurista, a Relao de Consumo a que trar maior dificuldade na fixao da
competncia, uma vez que essa uma Relao que tambm apresenta prestao de servios.118
Enquanto que, como j mencionado no captulo anterior, Jos Afonso Dallegrave e Ives
Gandra Martins Filho trazem que o trabalho que seja realizado por uma pessoa fsica, tem que ser
praticado com intuito personae para que os litgios dele decorrentes sejam da competncia da
Justia do Trabalho.
116
OLIVEIRA, Francisco Antonio de. Emenda Constitucional N. 45/2004 Uma ligeira Viso. p.
296/297.
117
CALVET, Otvio Amaral. A nova competncia da Justia do Trabalho: Relao de Trabalho X Relao
de Consumo. Revista LTr Legislao do Trabalho. p. 55.
118
Ibid, p. 55.
39
Porm, Arion Sayo Romita indica que h uma confuso entre o critrio de direito
material, na caracterizao do vnculo empregatcio, e de direito processual, na fixao da
competncia119. Ele cita trs correntes que se formaram na doutrina acerca da questo.
A primeira corrente tem por entendimento que as aes de interesse de trabalhadores
autnomos so de competncia da Justia Comum, alegando-se que a prestao de servio feita
por essa espcie de trabalhador uma Relao de Consumo, por pensar que o tomador de servio
jamais pode ser destinatrio final.
Para a segunda corrente trazida pelo jurista, todas as lides decorrentes das Relaes de
Trabalho so da competncia da Justia Especializada, mesmo as prestaes de servio que
configurem Relao de Consumo. Nesse sentido a jurisprudncia do Tribunal Regional de So
Paulo que segue.
HONORRIOS DE ADVOGADO - Profissional liberal, pessoa fsica,
trabalhador que merece tutela especializada. A Relao de Consumo que
tenha por objeto a prestao de servio, nem por isso deixa igualmente de
abranger uma Relao de Trabalho, a atrair a competncia material desta
Justia, a exemplo do contrato de empreitada, quando o contratado
operrio ou artfice Art. 114, I e IX CF, art. 2, 2 Lei 8078/90 (CDC) e
art. 652, III CLT.120
ROMITA, Arion Sayo. Prestao de servios por trabalhadores autnomos: Relao de Trabalho ou
Relao de Consumo? Revista LTr Legislao do Trabalho. p. 904/905.
120
Brasil. Tribunal Regional do Trabalho. 2 Regio. Acrdo em Recurso Ordinrio n 20071109697.
Recorrente Tatiana dos Santos Camardella. Recorrido Nelson Domingos dos Santos. Relatora Catia
Lungov.
So
Paulo.
2007.
disponvel
em
<
http://trtcons.srv.trt02.gov.br/cgibin/db2www/aconet.mac/main?selacordao=20071109697> acessado em 29 de janeiro de 2008.
40
121
41
122
Ibid.
NAHAS, Thereza Christina. O significado da expresso Relao de Trabalho no art. 114 da CF. e a
competncia da Justia do Trabalho. Revista LTr Legislao do Trabalho. p.812.
124
DA SILVA, Jos Afonso. Aplicabilidade das Normas Constitucionais.
125
Ibid, p. 123.
126
Ibid, p. 137.
123
CONCLUSO
O direito surge para regrar a vida em sociedade sendo fruto desta, ou seja, nasce d
sociedade para regul-la, formando-se um crculo vicioso. Por isso pode-se afirmar que o ele seja
um fato social, uma vez que se desenvolve atravs do tempo procurando acompanhar as
evolues da sociedade.
Dentro da Cincia do Direito, neste sentido sobressai-se o dinamismo do Direito do
Trabalho, visando a adaptar as necessidades sociais vigentes e, ao mesmo tempo, reestruturando o
equilbrio em sociedade, sendo que, talvez uma das grandes mudanas neste ramo do Direito, nos
ltimos tempos, tenha ocorrido com a Emenda Constitucional 45, de 8 de dezembro de 2004.
Como toda mudana no Direito, seguem-se diversas controvrsias, do que aqui se destaca
a nova Competncia da Justia do Trabalho, aps a mencionada Emenda, quanto s lides
envolvendo prestaes de servios: sero elas Relao de Trabalho, e por isso competncia da
Justia do Trabalho, ou Relao de Consumo, da Competncia da Justia Comum?
Para responder tal indagao, inicialmente foi tomado o conceito de Competncia e,
depois, o de cada uma das relaes envolvidas.
Competncia nada mais do que a distribuio da jurisdio, que, por sua vez, o poderfuno do Estado para solucionar as lides que surgem entre os titulares de direitos.
Passando-se aos estudos das relaes, um dos grandes desafios do Direito do Consumidor
identificar se os envolvidos civis ou consumidores e fornecedores, para identificar tratar-se de
uma Relao de Consumo ou no. Notvel, no entanto, at para os especialistas nesse ramo do
Direito, a questo traz dificuldades.
Bem verdade que o Direito uno indivisvel, sendo dividido somente para fins
didticos. Mas se tal diviso pedaggica existe para que um profissional de Direito tenha um
amplo conhecimento numa de suas rea, no havendo como algum conhecer todo o universo
dessa Cincia to ampla.
No entanto, aps a Emenda Constitucional 45/2004, a controvrsia j existente no Direito
do Consumidor acabou por adentrar-se, sorrateiramente, no Direito do Trabalho, uma vez que
com a nova redao dada ao art. 114 da Constituio Federal, muitos doutrinadores resolveram
adotar como premissa balizadora da Competncia da Justia Laboral, tratar-se ou no de Relao
de Consumo, uma Relao de Trabalho. Assim, a dificuldade j encontrada pelos consumeiristas,
penetrou no Direito do Trabalho, criando, como de costume no Direito, vrias correntes
doutrinrias a respeito do assunto.
43
verificvel, no entanto, grandes semelhanas nesses dois ramos do Direito, uma vez que
tiveram sua origem histrica em momentos to prximos, com finalidades idnticas: ambos
despontaram para a proteo da classe trabalhadora, por se tratar da classe social menos
privilegiada, do que se pode dizer no ter havido grande transformao. Isso porque, at a
atualidade, a classe trabalhadora continua sendo a menos privilegiada.
Ainda, do estudo de ambos os ramos do Direito, considervel que seus princpios visam
a proteo de uma das partes da relao que regulam. Porm, da surge uma questo: na Relao
de Consumo h uma vulnerabilidade do consumidor, enquanto na Relao Trabalhista ocorre a
hipossufincia do trabalhador. Ou seja, as partes, quer vulnerveis, quer hispossuficientes,
encontram-se em lados diametralmente opostos nas relaes em que figuram, havendo a um
confronto entre os princpios dos dois ramos do Direito, se aplicados mesma relao.
Outra dessemelhana entre as duas relaes o fato de que nas Relaes de Consumo, o
prestador de servios o presta assumindo o risco do trabalho. Ou seja, ele detem o poder de
direo do negcio, o que faz com que o trabalho seja prestado em carter autnomo, sem que
haja subordinao.
Bem verdade que o Direito do Trabalho prev a figura do trabalhador autnomo, mas
considervel que o ramo do Direito no nasceu com a finalidade de proteger o trabalhador
autnomo, mas sim aquele que subordinado.
Talvez, ento, a melhor soluo seria adotar como premissa que somente advindo norma
ordinria, a Justia do Trabalho seria competente pelas demais Relaes de Trabalho, que no a
Relao de Emprego.
Contudo, por esse entendimento, de se imaginar que a norma do art. 114 da Constituio
Federal teria eficcia limitada, uma vez que depende de uma norma extraconsticional para surtir
efeito.
Mas uma norma de eficcia limitada tem que ter um cunho de princpio institutivo ou
deve ser uma norma de princpio programtico. No entanto, o artigo 114 no parece enquadrar-se
em nenhuma das duas hipteses. Logo, no h como se dizer que o artigo dependa de uma lei
extravagante para ter eficcia e, s ento, poder ser ampliada a Competncia da Justia do
Trabalho.
Assim, deve-se ter em mente que o Direito no estanque e evolui com a sociedade.
Ainda, nos primrdios do Direito do Trabalho no se figurava dentre suas finalidade a proteo
do trabalhador autnomo. Mas as mudanas ocorridas no mercado de trabalho, com a
precarizao do emprego e o aumento do trabalho informal, geraram latente necessidade de
44
APNDICE
PROJETO DE LEI N 6.542, DE 2005
Regulamenta o inciso IX do art. 114 da Constituio Federal, para dispor
sobre Competncias da Justia do trabalho referentes Relao de
Trabalho, e d outras providncia.
46
Art. 2 Ficam revogados os incisos III e V da alnea a do art. 652 do Decreto-Lei n 5.452,
de 1 de maio de 1943.
Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
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BESSA, Leonardo Roscoe. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor Anlise crtica de
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BRASIL,
Eugenia.
Dia
Mundial
dos
Direitos
do
Consumidor.
disponvel
em
48
49
50
JESUS, Ricardo Henrique de. A competncia da Justia do Trabalho nos parmetros do antigo art.
114 da Constituio com a redao da atual Emenda 45/04. Revista LTr Legislao do Trabalho.
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