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DERECHO PROCESAL CIVIL

conclusin de la separacin de cuerpos por divorcio de ros


cnyuges
Al respecto, el artculo 354 der cdigo civil prescribe: A. que, transcurridos
dos meses desde notificada la sentencia, la resolucin de alcalda o al acta
notarial de separacin convencional o la sentencia de separacin de
cuerpos por separacin de hecho, cualquiera de los cnyuges, basndose en
ellas, podr pedir, segn corresponda, al juez, al alcalde o al o al notario
que conoci el proceso, que se declare disuelto el vnculo del matrimonio; y
B. que igual derecho podr ejercer el cnyuge nocente de la separacin por
causar especfica
Divorcio por causal
2.1 Configuracin
Surez Franco ensea que:
La palabra divorcio, en su acepcin etimolgica, se remonta a las voces
latinas divertere y divortium, que quieren decir irse cada cual por su lado
para no juntarse.
En sentido amplio la. Palabra divorcio significa toda separacin legtima
entre esposos. En sentido estricto, da a entender la ruptura der vnculo
conyugal en vida de los esposos a peticin de uno cualquiera de ellos, o de
ambos, por virtud de un decreto judicial.
Azpiri sostiene que: "el divorcio vincular produce la disolucin del
matrimonio en vida de los esposos, por sentencia judicial, extinguindose,
como regla, todos los derechos deberes personales y patrimoniales, sin
perjuicio de alguna excepcin
Puig Pea, acerca del divorcio, anota lo siguiente:
" Consiste en aquella institucin por cuya virtud se rompe o disuelve
oficialmente el lazo matrimonial de unas nupcias legtimamente contradas,
o contra las que no se ha promovida impugnacin, dejando a los esposos en
libertad de contraer nuevo consorcio.
Son notas, pues, fundamentales del divorcio las siguientes:
1. Es una institucin jurdica comprensiva de una serie de relaciones que se
abren en el Derecho a virtud de un pronunciamiento judicial. No hay divorcio
sin que se declare tal por las autoridades del Estado.
2. A este recurso rompe unas nupcias legal y vlidamente contradas. En
esto se diferencia el divorcio de la nulidad el matrimonio, que supone un
estado de derecho viciosamente establecido. En el divorcio, el matrimonio
no adolece de ningn vicio; se ha celebrado con todos los requisitos de
forma y fondo que las leyes exigen, y es despus de su vida plenamente
jurdica cuando las partes provocan la ruptura de este vnculo
perfectamente establecido.

3. El vnculo de referencia queda deshecho mediante el mismo, de tal forma


que los cnyuges quedan en libertad de pasar a contraer nuevo matrimonio.
2.2 Causales del divorcio
El proceso de conocimiento de divorcio puede promoverse en base a las
causales sealadas en los incisos 1 al 12 del artculo 333 del Cdigo Civil y
art. 349 del C.C. a saber:
1. El adulterio
2. La violencia, fsica o psicolgica, que el Juez apreciar segn las
circunstancias art. 333 -inc.2
3. El atentado contra la vida del cnyuge (arts. 333 inc. 3).
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn, la misma
que deber ser apreciada por el Juez teniendo en cuenta la
educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges (art. 333 -inc.
4)
5. EI abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos
continuos o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono
exceda a este plazo (arts. 333 -inc. 5)
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn
(arts. 333 -inc. 6)
7. El uso habitual-g- injustifica.do de drogas alucingenas o de
sustancias que puedan generar toxicomana (art. 333 inc. 7)
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio (art. 333 -inc. 8)
9. la homosexualidad sobreviniente al matrimonio (art. 333 -inc. 9)
10.La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de
dos aos, impuesta despus de la cerebracin der matrimonio (art.
333 -inc. 10)
11.La, imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en
proceso judicial (art. 333 -inc. 11)
12.La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo
ininterrumpido de dos aos, siendo el plazo de cuatro aos si los
cnyuges tuviesen hijos menores de edad, debindose destacar que
en tales casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el apculo 335 der
cdigo civil, segn el cual ninguno de los cnyuges puede fundar la
demanda en hecho propio.
2.3. Caducidad de la accin de divorcio por causal
Lo que atae a la caducidad de la accin de divorcio por causal se
halla normado en el artculo 339 del cdigo civil (numeral aplicable al
divorcio por disposicin del art. 335 del C.C. infirindose del referido
artculo lo siguiente:
La accin de divorcio basada en la causal de adulterio, caduca
a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y. en todo
caso, a los cinco aos de producida.
La accin de divorcio basada en la causar de atentado contra la
vida del cnyuge, caduca a los seis meses de conocida la causa
por el ofendido y, en todo caso a los cinco aos de producida.
La accin de divorcio basada en la causal de matrimonio
homosexualidad sobreviniente el matrimonio, caduca a los seis

meses de conocida la causal ofendido y, en todo caso, a los


cinco aos de producida.
La accin de divorcio basada en la causar de condena por
delito doloso a pena privativa de libertad mayor de dos aos
impuesta despus de la celebracin del matrimonio), caduca a
ros seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo
caso a los cinco aos de producida.
La accin del divorcio basada en la causal de violencia fsica o
psicolgica, el matrimonio, caduca a los seis meses de
producida la causa.
La accin de divorcio basada en la causar de injuria grave,
caduca a los seis meses de producida la causa.

2.4. competencia para conocer der proceso de divorcio por causar


Tiene competencia para conocer el proceso de la causal de divorcio por
causal especfica, el juez de familia del domicilio del demandado del ultimo
domicilio conyugal, a eleccin del demandante de acuerdo al cdigo
procesal civil artculo 24 inciso 2.
2.5. Intervencin del Ministerio Pblico en el proceso de divorcio
por causal
Antes que nada, cabe sealar que, segn se infiere del texto del artculo 113
del cdigo Procesal civil, el Ministerio Pblico est autorizado para intervenir
en un proceso civil:
1. Como parle.
2. Como tercero con inters, cuando la ley dispone que se le cite
3. como dictaminador.
2.6. La reconvencin en el proceso de divorcio por causal
Belluscio anota sobre el tema que:
"El demandado por divorcio puede reconvenir tambin por divorcio, o bien
entablar por esa va cualquiera de las acciones acumulables con aqulla
nulidad de matrimonio separacin de bienes, tenencia de hijos.
Se ha admitido que si la accin de divorcio se entabla por va de
reconvencin a otra con la cual es acumulable (como la de nulidad del
matrimonio), el actor puede a su vez reconvenir por divorcio.
Si el demandado no reconviene, no puede decretarse el divorcio por culpa
del cnyuge actor aun cuando su culpa resulte de la prueba-, pues ello
implicara juzgar fuera de lo peticionado, admitiendo una accin no
deducida.
La falta de reconvencin impide accionar en lo sucesivo por causales
existentes en esa oportunidad. pero se ha admitido la promocin de una
segunda demanda y su acumulacin con la primera si la produccin de las
causales imputables al actor o su conocimiento por el demandado son
posteriores a la oportunidad legal para reconvenir.

2.7. impuls del proceso de divorcio por causal


De conformidad con lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo II del Ttulo
Preliminar cdigo Procesal Civil, el Juez debe impulsar el proceso por s
mismo, siendo responsable cualquier demora ocasionada por su
negligencia, estando exceptuado el referido impulso de oficio o en los casos
expresamente sealados en el citado cuerpo de leyes
2.8 Conversin de la separacin de cuerpos en divorcio
Azpiri seala al respecto lo siguiente:
"Es posible acceder al divorcio vincular habiendo obtenido previamente la
separacin personal; para ello ser necesario convertir la sentencia anterior
en divorcio vincular.
El juez competente ser el que hubiere intervenido en el juicio de
separacin personal, aunque esta regla puede sufrir excepciones cuando
ambos esposos hubieran trasladado su domicilio. Cuando el pedido de
conversin es unilateral, debe ser notificado al otro esposo en su domicilio
real y, si es desconocido, por edictos, puesto que de esta manera se
garantiza el derecho de defensa en juicio en un proceso de estado de
familia.
Cdigo procesal civil
Artculo 480.
Las pretensiones de separacin de cuerpos y de divorcio por las causales
sealadas en los incisos I al 12 del artculo 333 del Cdigo Civil se sujetan al
trmite del Proceso de Conocimiento, con las particularidades reguladas en
este subcaptulo. Estos procesos solo se impulsarn a pedido de parte.

La nica pretensin que es desarrollada en esta va procedimental


est referida a la separacin de cuerpos o divorcio por causal. Se
trata de una pretensin constitutiva que busca modificar la relacin
jurdica existente del matrimonio a fin de disolverla; ello explica por
qu no puede operar sobre un matrimonio disuelto por muerte.
Con la separacin de cuerpos se suspende los deberes relativos al
lecho y habitacin y se pone fin automticamente al rgimen
patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el
vnculo matrimonial; sin embargo, el estado de separacin de cuerpos
legalmente establecido por la sentencia puede terminar de dos
modos: por el regreso a la vida conyugal o por la completa ruptura
del vnculo.

Artculo 481. Intervencin del ministerio publico


El Ministerio Pblico es parte en los procesos a que se refiere este
Subcaptulo, y, como tal, no emite dictamen.

El Cdigo Procesal diferencia el rol del Ministerio Pblico en atencin a


que este acte como parte o como dictaminador. Tambin permite su
actuacin como tercero legitimado, pero solo en los casos que por ley
se le cite. Cuando el Ministerio Pblico interviene como parte en el

proceso civil, puede interponer pretensiones y oponerse a ellas,


realizar en el proceso todos los actos propios de las partes. El
Ministerio Pblico asume la condicin de parte, de manera especial,
porque su inters no es privado, sino que acta en defensa de la
legalidad. La legitimacin del Ministerio Pblico es extraordinaria.
Parte de la imposibilidad prctica de la defensa individual del derecho
subjetivo, pues se orienta a la proteccin de intereses pblicos
Especial comentario merecen los casos de divorcio por causal o por
separacin convencional. Los artculos 481 y 574 sealan que el
Ministerio Pblico es parte en los procesos y como tal no emite
dictamen; sin embargo, debemos apreciar que, en el divorcio por
causal, la parte resistente u opositora a la pretensin planteada es
precisamente el cnyuge agresor a diferencia de la separacin
convencional, donde la parte opositora a la pretensin de disolver el
vnculo lo asume el Ministerio Pblico. El rol del Ministerio Pblico, no
es el mismo en divorcio por causal y en la separacin convencional.

Artculo 482. Variacin de la pretensin


En cualquier estado del proceso antes de la sentencia, el demandante o el
reconviniente, pueden modificar su pretensin de divorcio a una de
separacin de cuerpos.

El vehculo a travs del cual, las partes plantean sus pretensiones, se


califica como demanda. Ella es importante porque limita los poderes
del juez, materializando as el principio de congruencia que debe
existir entre lo que se solicita y lo que se declara, caso contrario, nos
ubicaramos ante sentencias. La demanda no es cualquier acto
procesal, es el primer acto en el proceso, que no solo materializa el
derecho de accin, sino que busca que se resuelvan las pretensiones
que se plantean.
Bajo el contexto descrito, la norma en comentario permite que en
cualquier estado del proceso, antes de la sentencia, se modifique la
pretensin de divorcio a una de separacin de cuerpos; esto implica
que la preclusin que aborda el artculo 428 del CPC para la
modificacin de la demanda, es superada por el artculo 482 del CPC
en comentario, al permitir que la originaria pretensin de divorcio,
sobre la que recado toda la actividad probatoria, pueda ser
modificada por una diversa a la planteada con la demanda o en la
reconvencin.

Articulo 483 acumulacin originaria de pretensiones


Salvo que hubiera decisin judicial firme, deben acumularse a la
pretensin principal de separacin o de divorcio, las pretensiones de
alimentos, tenencia y cuidado de los hijos, suspensin o privacin de la
patria potestad, separacin de bienes gananciales y las dems relativas
a derechos u obligaciones de los cnyuges o de estos con sus hijos o de
la sociedad conyugal, que directamente deban resultar afectadas como
consecuencia de la pretensin principal y no es de aplicacin, en este
caso, lo dispuesto en los incisos 1 y 3 del artculo 85. Las pretensiones

accesorias que tuvieran decisin judicial con sentida, pueden ser


acumuladas proponindose su variacin.

La norma hace referencia al proceso acumulativo originario de


pretensiones objetivas. La razn que justifica esta acumulacin es
la reduccin de tiempo, esfuerzo y dinero, que, de otro modo,
daran lugar a diferentes procesos. La necesidad de evitar
pronunciamientos contradictorios, a que puede conducir la
sustentacin de pretensiones conexas en procesos distintos,
tambin justifica esta acumulacin. Como lo refiere la propia
norma, asume el supuesto de la acumulacin originaria, dejando la
sucesiva o sobrevenida al artculo 484 del CPC.
Como se aprecia de la redaccin del artculo, se permite a la
accin de divorcio vincular la de separacin de bienes gananciales
y las dems relativas a derechos u obligaciones de los cnyuges o
de estos con sus hijos o de la sociedad conyugal, que
directamente deban resultar afectados como consecuencia de la
pretensin principal.

Artculo 484. Acumulacin sucesiva


Los procesos pendientes de sentencia respecto de las pretensiones
accesorias citadas en el artculo 483 se acumulan al proceso principal a
pedido de parte. La acumulacin se solicitar acreditando la existencia
del expediente, debiendo el juez ordenar se remita. Este dentro del
tercer da, bajo responsabilidad. El juez resolver su procedencia en
decisin inimpugnable.

si las pretensiones se proponen conjuntamente desde el comienzo


del proceso con la demanda son originarias. Pero si durante el
transcurso del proceso, a la pretensin originaria se agregan o
incorporan otra u otras, estaremos ante pretensiones sucesivas o
sobrevenidas.
La norma hace referencia a la acumulacin objetiva de
pretensiones, pues, condiciona esta acumulacin a la existencia
de pretensiones accesorias, citadas en el artculo 483 del CPC,
pendientes de sentencia. Como seala el artculo 87 del CPC, hay
pretensin accesoria, cuando habiendo varias pretensiones, al
declararse fundada la principal, se amparan tambin las dems.
Aprciese que la norma no hace referencia a la acumulacin
subjetiva sucesiva, pues no se trata de una pluralidad de sujetos
con pluralidad de pretensiones, sino de una dualidad de sujetos
con una pluralidad de pretensiones, ordenadas como accesorias
de una principal: la disolucin del vnculo conyugal por causal.
Como ya se ha referido, esta acumulacin opera en atencin al
momento procesal en que se proponen. Si estas se plantean,
luego de la demanda, estamos ante las pretensiones sucesivas o
sobrevenidas. A pesar de que la norma no precisa hasta qu
momento se puede proponer esta acumulacin, consideramos en
aplicacin extensiva del artculo 90 del CPC, que ella debe pedirse
antes de que la pretensin principal sea sentenciada, pero bajo el
supuesto de que el proceso que contiene la pretensin accesoria

se encuentre tambin pendiente de sentencia. Ms an, no es


necesario que el proceso a acumular se encuentre con el llamado
para sentencia, pues resulta procedente la acumulacin, aun si
este se encuentre recin en la etapa postuladora.
Artculo 485. medidas cautelares
Despus de interpuesta la demanda son especialmente procedentes las
medidas cautelares sobre separacin provisional de los cnyuges;
alimentos; tenencia y cuidado de tos hijos por uno de los padres, por ambos,
o por un tutor o curador provisionales y administracin concentracin de los
bienes comunes.

Cuando un conflicto es sometido a la jurisdiccin no solo busca un


pronunciamiento dirimente sino tambin generar situaciones
previsoras para que cuando se concrete y culmine la funcin
dirimente tenga la jurisdiccin una real efectividad; pero la tutela
cautelar no solo tiene como finalidad asegurar el resultado del juicio.
La norma hace referencia a las medidas que anticipan el
pronunciamiento final en el proceso principal. No importa una medida
cautelar porque afecta o altera la relacin sustancial al buscar
satisfacer de manera anticipada la pretensin principal, pero siempre
a las resultas de la sentencia definitiva. Tanto la medida cautelar
como la medida anticipada pertenecen a la jurisdiccin asegurativa;
sea a travs de las cautelares o sea por medio de satisfaccin d la
pretensin, van a buscar garantizar de manera indirecta o directa la
efectividad de la sentencia. La medida anticipada o llamada por
nuestro cdigo temporal sobre el fondo, requiere de los siguientes
elementos para su procedencia
En materia de conflictos familiares se distinguen dos grandes grupos
de medidas anticipadas a dictar: las relacionadas con los procesos
matrimoniales y con los hijos menores