TABLA DE CONTENIDOS (INDICE)

Dedicatoria
Agradecimientos
ndice
Resumen (espaol)
Abstract (ingls)
Introduccin

CAP. I ANALISIS DEL OBJETO DE ESTUDIO

1.1.- Realidad problemticas
1.1.1.- Planteamiento del problema
1.1.2.- Formulacin y delimitacin del problema
1.2.- Justificacin e importancia del estudio
1.3 Objetivos
a) general
b) Especficos
1.4 Formulacin de hiptesis
1.5 Variables
1.6 Marco metodolgico
1.6.1 Diseo metodolgico
1.6.2 Poblacin y muestra
1.6.3 Materiales, tcnicas e instrumentos

De recoleccin de datos
1.6.4 Mtodos y procedimientos para la recoleccin de datos
1.6.5 Anlisis estadsticos de los datos
CAP II: MARCO TEORICO
TITULO
NUEVAS TENDENCIAS SOBRE PATRIA POTESTAD EN EL DERECHO FAMILIAR
PERUANO
CAPITLO I:
MARCO HISTORICO DE LA PATRIA POTESTAD
1.1 Nociones Preliminares
1.2 El surgimiento de la patria potestad
1.3 Naturaleza jurdica de la patria potestad del derecho humano
1.4 Caractersticas de la patria potestad en el derecho humano
1.5 Importancia de la patria potestad en el derecho humano
1.6 Irradiacin de la concepcin de la patria potestad romana
CAPITLO II:
MARCO LEGAL DE LA PATRIA POTESTAD EN EL PER
2.1 Consideraciones generales
2.2 La titularidad y ejercicio de la patria potestad en el cdigo civil peruano

El ejercicio conjunto, separado, exclusivo y distribuido de la patria potestad en el

cdigo civil peruano
El ejercicio de la patria potestad por un menos de edad

2.3 La funcin y contenido de la patria potestad en el cdigo civil peruano

El contenido personal de la patria potestad

El contenido patrimonial de la patria potestad

2.4 Las restricciones al ejercicio de la patria potestad en el Per

2.5 La restitucin del ejercicio de la patria potestad en el Per

2.6 La extincin de la patria potestad del Per

CAPITLO III:
MODERNAS TENDENCIAS IMPERANTES EN EL DERECHO COMPARADO SOBRE LA
PATRIA POTESTAD
3.1 Naturaleza jurdica de la patria potestad en el Derecho comparado
3.2 Teoras que sustentan el ejercicio de la patria potestad en el Derecho comparado
3.3 Parangn entre la regulacin existente sobre la patria potestad con el Derecho
comparado
3.4 Proteccin dada por el Derecho comparado a las instituciones familiares

CAP III ANALISIS Y DISCUSIN DE LOS RESULTADO

Conclusiones
Recomendaciones
Bibliografa
Anexos
Encuestas
Entrevistas

4.- Tiene conocimiento sobre qu aspectos se ha innovado en materia de patria potestad

en el Derecho comparado?
SI ( )

NO ( )

NO SABE/NO OPINA ( )

5.- Considera conveniente efectuar replanteamiento normativo en materia de patria

potestad; guarda y custodia en el Per?
SI ( )

NO ( )

NO SABE/NO OPINA ( )

6.- Es admisible segn su parecer proponer la modificacin de los artculos del Cdigo
Civil referidos a patria potestad en aras de una modernizacin de la institucin?
SI ( )

NO ( )

NO SABE/NO OPINA ( )

ENTREVISTA
Gua dirigida a operadores del derecho: magistrados del poder judicial del distrito judicial
de Lambayeque
Seor(a) _______________________________________________________
El programa de postgrado de la MAESTRIA EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL de la
UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO, ha dispuesto la obtencin del grado
acadmico de Magister en Derecho Civil y Comercial, mediante la elaboracin y
sustentacin de una Tesis, para lo aprobado por dicha Escuela. En tal sentido, siendo
requisito indispensable el recojo de informacin valiosa para mi investigacin relacionada
a las NUEVAS TENDENCIAS SOBRE PATRIA POTESTAD EN EL DERECHO FAMILIAR
PERUANO y considerando sus cualidades y dotes intelectuales sobre la materia, le pido
contestar las siguientes preguntas:
1.- Segn su experiencia profesional Cmo concibe la patria potestad?

2.- Cree usted que el artculo 75 inciso g del C.N A debe ser derogado debido
principalmente a que mezcla entre sus cualidades aquellas que se producen por hechos
imputables a los padres?

3.- Teniendo en cuenta la vinculacin de su especialidad con el tema materia de

investigacin, en lo que respecta a la modificacin del artculo 471 del cdigo Civil,
referido a la restitucin de la patria potestad, se ha dispuesto que no tendrn derecho a
solicitarla quienes perdieron dicha facultad por sentencia condenatoria por la comisin de
delito doloso en agravio del hijo o en perjuicio del mismo, considera que esta medida es
adecuada?
4.- Es posible que el sistema jurdico actual, tal como ha sido diseado sea coherente
con la legislacin prevista en el cdigo de los nios y adolescentes?
5.- Desde su perspectiva, Cul es la importancia, utilidad y transcendencia de la ley N
29194, Ley que precisa los casos de perdida de la patria potestad?
6.- Qu medidas a corto, mediano y largo plazo adoptara usted, como legislador para
mejorar el tratamiento normativo de la patria potestad en el Per?
Muchas gracias por su colaboracin

CAPITULO III: ANALISIS Y DISCUSIN DE LOS RESULTADOS

En el presente capitulo se analizaran y discutirn los resultados de la encuesta realizada,
as como de las entrevistas efectuadas, para finalmente lograr validar la hiptesis
enunciada en los inicios de la investigacin, en forma positiva o negativa
As, tenemos que la hiptesis enunciada en la siguiente:
H1 Si se mantiene la inoperancia legislativa en materia de regulacin de patria
potestad entonces aumentarn las discrepancias tericas superadas por las modernas
tendencias del derecho familiar vigente.
Visto desde esta perspectiva, las variables que contiene la hiptesis son las siguientes:
VI= Si se mantiene la inoperancia legislativa en materia de regulacin de patria potestad

VD= Aumentarn las discrepancias tericas y prcticas superadas por las modernas
tendencias del derecho familiar vigente
En tal sentido, para cumplir con el objetivo de la investigacin, a continuacin demostrar
la validez de la hiptesis enunciada anteriormente en forma positiva o negativa, basada
en la informacin obtenida a travs en la encuesta y entrevista aplicada, as como de la
propia experiencia obtenida como operador del derecho.
Igualmente, proceder a realizar el anlisis estadstico de los datos proporcionados en la
encuesta aplicada, lo que colaborar en forma positiva o negativa el enunciado
proporcional planteado en la hiptesis

Encuesta

Deber
ITEM I

Derecho

Atribucin legal por

Obligacin legal de

sobre los padres y

medio de la cual se

velar por los hijos

sus hijos menores

confa el cuidado de

sujetos

de edad

los hijos

dependencia

65%

25%

10%

nuestra

1.- Cmo definira

Ud.

la

patria

potestad?

LECTURA: El porcentaje indica que los encuestados definen acertadamente la institucin

de la patria potestad

45

40
35
30
25
20
15
10

No
No sabe

ITEM 3

SI

NO

NO

SABE

NO

OPINA
3.-Considera
conveniente que los
criterios
en

el

comparado

utilizados
Derecho

65%

25%

10%

sobre

Patria Potestad se
consideren

en

nuestra legislacin?

LECTURA: Los encuestados opinan que los criterios utilizados en el Derecho comparado
se consideren en nuestra legislacin

70%
60%
50%
40%
30%
20%
10%
0%

SI
NO

ITEM 4

NO

SI

NO

SABE/

OPINA

4.conocimiento

Tiene
sobre

qu aspectos se ha
innovado en materia

50%

35%

15%

de Patria Potestad en
el

Derecho

Comparado?

LECTURA: Los encuestados si tienen conocimiento sobre las innovaciones en materia de

Patria Potestad en el Derecho Comparado

50%
40%
30%
20%
10%
0%

SI
NO
NO SABE

NO

ITEM 5

SI

NO

NO

SABE/

NO

OPINA

5.-

Considera

conveniente
efectuar
replanteamientos
normativos
materia

de

75%

0%

25%

en
patria

potestad, guarda y
custodia en el Per?

LECTURA: Los encuestados opinan que si deben efectuar replanteamientos normativos

en materia de patria potestad, considerando siempre el inters superior del nio

80%
70%
60%
50%
40%
30%
20%
10%
0%

SI
NO
NO SABE
ITEM 6

SI

NO

NO

SABE/

OPINA

NO

6.-

Es

segn

admisible

su

parecer

proponer

la

modificatoria de los

55%

35%

10%

artculos del cdigo

civil

referidos

patria potestad en
aras

de

una

modernizacin

de

las instituciones?

LECTURA: Los encuestados opinan que si es admisible proponer la modificatoria de los

artculos a la patria potestad

60%
50%
40%
30%
20%
10%
0%

SI
NO
NO SABE

FUENTE: Encuesta aplicada en la provincia de Chiclayo a 100 personas (operadores del

Derecho del Distrito Judicial de Lambayeque) el 20 de Marzo del 2009

De lo antes expuesto, concluyo que la hiptesis enunciada anteriormente al ser

contrastada con el anlisis realizado sobre las Nuevas Tendencias sobre el Derecho

Familiar Peruano; as como la informacin estadsticas obtenidas mediante la encuesta

aplicada y la entrevista, ha sido validada en forma : POSITIVA, ya que de los resultados
obtenidos se tiene que es el criterio unnime de los encuestados que si se mantiene la
inoperancia legislativa en esta materia, aumentarn las discrepancias tericas y prcticas
superadas por las modernas tendencias del Derecho familiar vigente.

CONCLUSIONES
1) La Patria potestad tiene como finalidad atender el inters superior de los hijos. El
ejercicio de la Patria Potestad esta ordenado a la promocin, sastifacion y
proteccin de los derechos de los hijos menores de edad no emancipados, y en
algunos supuestos contemplados en la legislacin americana, se extiende aun
despus de alcanzada la mayora de edad

2) La Patria Potestad no es, en efecto, ni un poder conferido a los padres para que
ellos se solacen en su ejercicio, ni una funcin asignada por la sociedad para que
unas personas cuiden a otras; es una conjunto de derechos y obligaciones, cada
uno de los cuales participa de las caractersticas q ue
Derechos subjetivos Familiares

hemos

atribuido

los

3) El cumplimiento de esta responsabilidad es un deber de los padres, y es, al mismo

tiempo, un derecho. As pues, aun cuando es muy grande y muy respetable el
inters de los hijos en que los padres cumplan sus obligaciones hacia ellos, es
tambin digno de ser tenido en cuenta el inters de los padres en ejercer sus
derechos respecto de los hijos.

RECOMENDACIONES
Se debe establecer una correspondencia normativa entre los artculos del cdigo Civil
relacionados a Patria Potestad y los del Cdigo de los nios y Adolescentes
As, por ejemplo, se enuncia el derecho deber de los padres de vivir con sus hijos o tener
los en su compaa, y sin embargo, nuestra legislacin ha optado por el termino tenencia
desechando el de custodia o guarda, trminos que tienen ms relacin con la idea de
cuidado y proteccin que la sola tenencia (tener), no obstante el concepto de tenencia
implica tanto como tener como cuidar y vigilar, respondiendo por ello por los daos que
pudiera causar el hijo sin discernimiento y solidariamente cuando sus hijos tiene
discernimiento.

Los padres en el caso de la filiacin matrimonial, las causales de extincin de la patria

potestad por separacin o divorcio, entre otros aspectos.
La evolucin experimentada en materia de patria potestad responde a consideraciones de
orden lgico jurdico que tienden a buscar el bienestar del menor, presupuesto que no se
evidencia en nuestro ordenamiento jurdico, en razn de que a la fecha no existe en
nuestra legislacin la asimilacin de estas modernas tendencias, pese a la inclusin
globalizada en que nos encontramos, de ah que no nos sorprenda que entre lo normado
por el cdigo civil y lo prescrito por el cdigo de los nios y adolescentes existe una
abismal discrepancia, motivo que me lleva a analizar esta problemtica y a proponer la
modificacin legislativa de esta institucin del derecho familia Peruano, hacindola
coherente con la diversidad de normas existentes en el ordenamiento jurdico
1.1.1

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Por qu el ordenamiento jurdico civil peruano no completa las nuevas tendencias

doctrinarias en materia de patria potestad?

1.1.2

FORMULACIN Y DELIMITACIN DEL PROBLEMA

Cules son los factores que proporcionan la no inclusin de las nuevas

tendencias doctrinarias en materia de patria potestad en el cdigo Civil Peruano?
Qu efectos produce la no inclusin de las nuevas tendencias doctrinarias en
materia

potestad

en

el

cdigo

Civil

Peruano?

1.2 JUSTIFICACION E IMPORTANCIA DEL ESTUDIO

La presente investigacin se justifica en la medida que pretende analizar la

regulacin existe en materia de patria potestad a la luz de las nuevas tendencias
imperantes en el Derecho Familiar vigente, ya que conforme se aprecia del estudio
de las normas que regulan esta institucin, existen discrepancias normativas que

demostraran un apartamiento de las corrientes doctrinarias que sirven de sustrato

a la patria potestad moderna, de ah que pretenda lograr una regulacin clara y la
precisa en el Cdigo Civil sobre materia, mxime si a la fecha no se ha efectuado
un deslinde conceptual entre guarda y custodia, se justifica porque tiene como
propsito cardinal un replanteamiento normativo entre lo previsto por el Cdigo
Civil peruano en esta materia y lo contemplado por el Cdigo de los Nios y
adolescentes.

1.2 Objetivos

a. General:
Analizar las nuevas tendencias doctrinarias en materia de patria potestad a la luz
de la normativa existente en el Per.
b. Especficos:
Describir las posiciones doctrinarias existentes en materia de patria potestad
Comparar los fundamentos jurdicos que sirven de sustrato a la regulacin de la
patria

potestad en el Per

Explicar los efectos jurdicos que produce la no asimilacin de las nuevas

tendencias

da

doctrinarias

en

materia

de

patria

potestad

en

el

Per

1.3 FORMULACIN DE HIPTESIS

H1 Si se mantiene la inoperancia legislativa en materia de regulacin de patria
potestad entonces aumentarn las discrepancias tericas y prcticas superadas por
las modernas tendencias al derecho familiar vigente.
1.5 VARIABLES
VI= Si se mantiene la inoperancia legislativa en materia de regulacin de patria
potestad
VD= aumentaran las discrepancias tericas y prcticas superadas por las modernas
tendencias del derecho familiar vigente

1.6 MARCO METOLOGICO

1.6.1 DISEO DE CONSTRATACION DE HIPOTESIS
Con respecto al tipo de diseo, debo precisar que ser de carcter descriptivo,
por cuanto se trata de determinar las particularidades, rasgos o caractersticas que
presentan las nuevas tendencias sobre patria potestad en el Derecho Familiar, y
tambin porque trata de identificar los perjuicios que acarrea la no adecuacin del
ordenamiento jurdico a las mismas.
1.6.2 POBLACION Y MUESTRA
En cuanto a la poblacin, sta se circunscribir a realizar una mediacin del
conocimiento existente entre los operadores del derecho a la regio Lambayeque, en
materia de Patria Potestad. La muestra constar de 100 encuestas aplicadas a los
operadores del derecho existente en el Distrito judicial de Lambayeque.
1.6.3 MATERIALES, TECNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIN DE
DATOS

En lo que respecta a la RELECCION DE INFORMACION O DE COPILACION DE

DATOS ser necesario el empleo de fuentes de informacin, tales como la
observacin de la problemtica generada por la no asimilacin de las nuevas
tenencias doctrinarias en materia de la patria potestad en el Per, (fuente de
informacin primaria) as como de libros, peridicos, revistas, internet, etc.
(informacin

secundaria).

Por su parte, tambin se utilizaran fuentes impersonales de datos primarios como el

anlisis y finalmente la encuesta para que los sujetos a las cuales voy a aplicarlas
me proporcionen datos sobre el tema materia de investigacin, as me ofrecern
opiniones, sugerencia, pareces que me van a permitir probar la hiptesis enunciada
anteriormente, en forma positiva o negativa
Tambin llevar a cabo entrevistas a las cuatro Magistradas (jueces) de los
juzgados de Familia del distrito judicial de Lambayeque

1.6.4 METODO Y PROCEDIMIENTO PARA LA RECOLECCIN DE DATOS

El mtodo a emplear es el inductivo, porque partir del estudio particular de la
Patria potestad segn la regulacin dada por el cdigo civil, para analizar de manera
general las Nuevas tendencias existentes en el Derecho Familia vigente.
Los datos recogidos a travs de la encuesta y de la entrevista a Magistrados
vinculados con el tema materia de estudio, sern analizados y comparados por el
personal investigador, a fin de extraer las conclusiones que son exigidas en todo
trabajo de investigacin.
1.6.5 ANALISIS ESTADISTICOS DE LOS DATOS
En cuanto el anlisis estadstico, cabe precisar que se har uso de estadsticas de
carcter descriptiva, esto es que se organizaran y resumirn los datos obtenidos
mediante la encuesta a aplicarse.
En esta clase de estadsticas emplear porcentajes, los mismos que me servirn
para presentar mis variables y probar mi hiptesis.

CAPITULO II: MARCO TEORICO

2.1 MARCO CONCEPTUAL

CURADOR: Se trata de una persona que aconseja a un menor o a un incapacitado en

ciertas situaciones que requieren una proteccin de menor entidad que la tutela
CUSTODIA: Es uno de los dos grandes conceptos jurdicos que enmarcan el vnculo legal
entre padres e hijos; el otro lo es la patria potestad.

DEBER: Aquello a que est obligado el hombre por preceptos religiosos, morales o
jurdicos
DERECHO: Es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad
inspirado en postulados de justicia.
FAMILIA: Sociolgicamente, una familia es un conjunto de personas unidas por lazos de
parentesco o por vnculos de afinidad, derivados del establecimiento de un vnculo
reconocido socialmente, como el matrimonio
GUARDA: Referida a la proteccin de una cosa.
MATRIMONIO: Es la unin entre dos personas que cuentan con un reconocimiento social,
cultural o jurdico, y tiene por fin fundamental la procreacin

PATRIA POTESTAD: Es el conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres sobre
las personas y bienes de sus hijos mientras estos son menores
PATERNIDAD: Relacin parental que uno al padre con el hijo, y que puede ser legitima
cuando es concebido durante el matrimonio o ilegitima cuando es concebida fuera de l

TENENCIA: Calidad que ostentan los padres sobre sus hijos cuando son menores
TUTELA: Es una institucin jurdica que tiene por objeto la guarda de la persona y sus
bienes, o solamente de los bienes o de la persona

2.2 MARCO DE REFERENCIA

TITULO
NUEVAS

TENDENCIAS

SOBRE

PATRIA

POTESTAD

EN

EL

DERECHO FAMILIAR PERUANO

CAPITULO I
MARCO HISTORICO DE LA PATRIA POTESTAD
NOCIONES PRELIMINARES

El ser humano durante la primera etapa ms o menos prolongada de su existencia no se

halla en aptitud de proveer a su propia subsistencia, ni de cautelar sus bienes, ni menos
an de defender sus derechos. Este estado de insuficiencia del ser humano, es el que da
lugar y fundamenta la figura jurdica de la patria potestad; el Derecho al confiar a ciertas
personas el amparo de los menores, no hace sino regular un fenmeno impuesto por la
propia naturaleza, la que asigna a los padres la funcin de amparar a los menores.

Referencia Bibliogrfica

Libros
1) CORNEJO CHAVEZ, Hctor, Derecho Familiar Peruano, Limar Gaceta Jurdica, 1999
2) CORNEJO CHAVEZ, Hctor, DERECHO FAMILIAR PERUANO, TOMO II
SOCIEDAD PATERNO

- FILIAL AMPARO FAMILIAR DEL INCAPAZ Librera

studium Ediciones Lima 1991.

3) BASADRE GROHMAN, Jorge, Historia del Derecho Peruano, III Edicin, editorial
San Marcos 1937
4) BAUTISTA TOMA, Pedro y HERRERA PONS, Jorge Manual de derecho de familia
Ediciones Jurdicas, Copyright 2008
5) HINOSTROZA MINGUES Alberto, Derecho de familia, 2da Edicin 1997
6) RAMOS BOHORQUEZ Miguel, Manual de Derecho de Familia, 1 Edicin 2002
7) REYES RIOS Nelson: La accin de Estado de Filiacin Paterna Extramatrimonial en
el Cdigo Civil de Venezuela en El Cdigo Civil Peruano, En, Libro Homenaje a
Rmulo Lanatta Guilhem, Ede Ve, cultural Curzo S.A Lima, 1986
8) PERALTA ANDIA, Javier Derecho De Familia, Lima Idemsa 2002
9) PLACIDO V, Alex F. Filiaciones incompatibles, En, Suplemento Derecho y Economa
del Diario Oficial El peruano, Edicin del 29 de Marzo de 1994
10) PLACIDO V, Alex f, Manual de Derecho De Familia 2da Edicin GACETA JURIDICA
S.A Octubre 2000
11) QUISPE SALSA VILCA, David Percy, Brevarios de Derecho Civil El Nuevo Rgimen
Familiar Peruano, Editorial Cuzco S.A.C 2002
12) VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique FILICIONES,

DERECHO

GENETICA,

APROXIMADAMENTE A LA TEORIA DE LAFILIACIONES BIOLOGIA

13) VASQUEZ RIOS, Alberto Derecho de las Personas Segunda Edicion, Editorial San
Marcos, Lima 2005
14) Vid. GUZMAN ZAPATER, El derecho a la investigacin de la paternidad, Madrid
Editorial Civitas S.A 1996
15) www.INDRETCOM, revista

para el anlisis del Derecho, Autonoma Privada e

intervencin Pblica en las acciones de Filiacin, La reforma del BGB, Albert Lamarca
y Marqus, 07-2008
16) DEUSDAR, Ingrid Caroline Cavalcante de Oliveira O Direito de ser filbo e a
Constituicao de 1998, en Jus Navigandi, Teresina, a 9, n825, 6 out 2005