Ensayo Tipo Penal: Pornografa con personas menores de 18 aos (Art.

218)
Nombres: Gustavo Olaya Y Camilo Bustamante.

La explotacin sexual comercial de nias, nios y adolescentes es una violacin a

todos sus derechos fundamentales, as mismo es tan lamentablemente que se
llega a constituir en s misma una forma moderna de esclavitud.

Desde el punto de vista de las vctimas, la explotacin sexual llega a degradar y

lesionar el cuerpo en su totalidad, su sexualidad, sus afectos y su autonoma. De
la misma manera acarrea daos en el desarrollo de su identidad

Por lo tanto, se trata de una violacin a los derechos humanos que tiene graves
repercusiones sociales y personales, en cuanto incide negativamente en la
capacidad para definir y decidir el propio proyecto de vida en una etapa crucial
como es la infancia y la adolescencia, delito que sin duda alguna se vuelve ms
usual con el pasar de los das.

En la mayora de pases la pornografa es legal siempre y cuando sea producida

por adultos. Cuando en ella se involucran a menores de 18 aos se le denomina
pornografa infantil, yes un delito castigable en Colombia y en casi todos los
pases del mundo.
La pornografa infantil hace referencia a todas las representaciones visuales,
grficas o textuales que de manera real o simulada, involucran a nios o
adolescentes en actividades sexuales. Cuando se refiere a este tipo de
pornografa, todos los implicados o quienes se relacionen con ella, estn
incurriendo en un delito. Es decir, quien la observa, la produce, la reproduce, la
distribuye, la compra, o la almacena.
Con el auge de internet y la telefona mvil, se ha facilitado el camino para que
personas produzcan este tipo de material, lo distribuyan y se aumente su
consumo. Se estima que aproximadamente el 20% de toda la pornografa que hay
en Internet, afecta a nios y nias menores de 18 aos. Esa facilidad para
producir este contenido se ha visto evidenciada en que muchos participan en ello

sin si quiera saberlo, los casos ms comunes se dan por medio

del sexting y grooming, o cuando alguien sube fotografas de menores de 18 aos,
que aunque no fueron tomadas con fines pornogrficos, son sacadas de su
contexto dndoles connotaciones sexuales.

Frente al tema que tratamos en este escrito, la comunidad internacional ha emitido

diversos pronunciamientos sobre la obligacin poltica, tica y jurdica que tienen
los Estados de intervenir en el problema, y de realizar acciones especficas
dirigidas a la erradicacin de la explotacin sexual y el abuso sexual:

1.

La Convencin sobre los Derechos del Nio (y de la Nia) establece en

el artculo 34 que la obligacin de los Estados Parte de proteger al nio (y a la
nia) de todas las formas de explotacin y abusos sexuales: Con ese fin, los
Estados Parte tomarn todas las medidas de carcter nacional, bilateral y
multilateral que sean necesarias para impedir: a) la incitacin o la coaccin para
que un nio (y una nia) se dedique a cualquier actividad sexual ilegal; b) La
explotacin del nio (y de la nia) en la prostitucin u otras prcticas sexuales
ilegales; c) La explotacin del nio (y de la nia) en espectculos o materiales
pornogrficos. Adems, contempla en el artculo 34 disposiciones con respecto al
secuestro, venta o trfico de nios y de nias para cualquier fin o en cualquier
forma, incluido en ste el trfico sexual.

1.

La Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la

violencia contra la Mujer (Convencin de Belem do Par), afirma que la
violencia contra la mujer constituye una violacin de los derechos humanos y de
las libertades fundamentales, y les limita el reconocimiento, goce y ejercicio de los
mismos. As, este importante instrumento internacional, en su artculo 2,
contempla no slo la violencia fsica, sexual y psicolgica que ocurre dentro de las
familias, sino tambin la que tiene lugar en la comunidad, la cual comprende -pero
no se restringe- la violacin sexual, el abuso sexual, la tortura, la trata de
personas, la prostitucin forzada, el secuestro y acoso sexual. Tambin define
como violencia contra la mujer aquella que es perpetrada o tolerada por el Estado
o sus agentes.

2.

La Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de

Discriminacin contra la Mujer (CEDAW), consigna en el artculo 2 la obligacin
de los Estados Parte de establecer la proteccin jurdica de los derechos de la
mujer sobre la base de igualdad con los del hombre y garantizar, por conducto de
los tribunales nacionales competentes y de otras instituciones pblicas, la
proteccin efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin y de derogar
todas las disposiciones penales nacionales que constituyan discriminacin contra
la mujer

De la misma manera el estado colombiano por medio de LEY 679 DE 2001 se

expide un estatuto para prevenir y contrarrestar la explotacin, la pornografa y el
turismo sexual con menores, en desarrollo del artculo 44 de la Constitucin la
cual a buscado que este delito disminuya hasta el momento en que no se hable
del mismo en un pas como lo es Colombia.
Colombia vs Estados Unidos en Materia de Pornografa infantil y su penalizacin.
En Colombia la ley describe la Pornografa infantil en los siguientes trminos y
parmetros mencionados en al artculo 218 del cdigo penal: Pornografa con
personas menores de 18 aos. El que fotografe, filme, grabe, produzca, divulgue,
ofrezca, venda, compre, posea, porte, almacene, trasmita o exhiba, por cualquier
medio, para uso personal o intercambio, representaciones reales de actividad
sexual que involucre persona menor de 18 aos de edad
Ahora bien, el tipo penal del que trata el artculo 218 de cdigo penal colombiano
(pornografa con personas menores de 18 aos.) se extiende como parte integral
de la Convencin de Internacional de Derechos del Nio, creada por la resolucin
44/25, de 20 de noviembre de 1989, de la Asamblea General de Naciones Unidas,
sino que, tambin, el Protocolo facultativo de dicha Convencin relativo a la venta
de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, creado
por la resolucin 54/263, del 25 de mayo de 2000, de la Asamblea General de
Naciones Unidas; ratificada por Colombia al igual que en la mayor parte de pases
americanos y pertenecientes a la U.E.
En este instrumento internacional se determina, en lo que se refiere a la
pornografa infantil, una definicin en el artculo 2, donde se entiende por
(PORNOGRAFIA INFANTIL) toda representacin, por cualquier medio, de un nio
dedicado a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda
representacin de las partes genitales de un nio con fines primordialmente
sexuales. Igualmente, mencionado que el pargrafo tercero, apartado primero,
letra c) declara que todo Estado parte deber tipificar en su legislacin penal la
produccin, distribucin, divulgacin, exportacin, oferta, venta o posesin, con los
fines antes sealados de pornografa infantil, en el sentido en que se define en el

artculo 2, dando as un carcter vinculante a la resolucin en cuestin frente a

los estados miembros de naciones unidas.
Ahora bien, en lo que respecta a las obligaciones asumidas para el cumplimiento
del Protocolo y de la Convencin de Derechos del Nio, Estados Unidos
nicamente ha suscrito ambos instrumentos sin ratificarlos teniendo en cuenta
adems que ha formulado reservas, en el sentido que asumir las obligaciones del
Protocolo. Implicando la no ratificacin de la Convencin Internacional, y en lo que
respecta a la pornografa infantil, no se obligaba a la asimilacin del concepto
propuesto, reservndose la aplicacin de un concepto diferente.
lo anterior no quiere decir que en Estados Unidos no exista la voluntad de
sancionar las conductas asociadas a la pornografa infantil, sino que se entiende
que la regulacin internacional es tarda y deficiente, e innecesaria frente a la
proteccin de las leyes penales federales-nacionales, las cuales en su criterio
suplen a la perfeccin los criterios establecidos por la mencionada convencin y
sus correspondientes protocolos.
En consecuencia, no existe inters en asumir obligaciones de tipificacin ni mucho
menos se comparte la idea de asimilacin de los conceptos afianzados en los
tratados, puesto que se estima que el derecho interno satisface de modo correcto
y suficiente los requerimientos de proteccin de la infancia.
Lo anterior se diferencia de la realidad latino americana y europea donde los
tratados internacionales han operado como gua en la tipificacin por parte de los
Estados miembros de ONU.
En Estados Unidos la ley describe la pornografa infantil como: una forma de
abuso y explotacin sexual en que la imagen del nio envuelve una conducta
sexual explcita y una seria amenaza para la salud fsica, mental, la seguridad y el
bienestar de la infancia. Las imgenes reales (en oposicin a las imgenes
generadas digitalmente, as como las ilustraciones) de pornografa infantil son
vistas como un registro permanente de un abuso sexual causado a la vctima, y su
creacin y distribucin se considera un delito grave en el Cdigo Federal de los
Estados Unidos.
La posibilidad de que sea usado con fines de acoso (Bulling), se utiliza como
justificacin para la penalizacin de la pornografa infantil, as como para la
criminalizacin de la creacin, realizacin, distribucin y posesin de imgenes
elaboradas por computadora. De hecho, en los ltimos aos existe una gran
atencin pblica en relacin a los delincuentes poseedores de pornografa infantil,
especialmente, con la aparicin de Internet y la variedad de contenidos
pornogrficos que se encuentran disponibles; constituyendo as un nuevo tipo de
delito informtico. Caso contrario al colombiano en el cual en el apartado de
delitos informticos del cdigo penal an no se menciona nada referente a este
tema en particular, desde un punto de vista meramente virtual.

Tambin es importante mencionar que en Estados unidos la penalizacin de la

produccin, porte, venta y dems acciones referentes a la pornografa infantil no
solo produce como resultado una condena correspondiente a pena de prisin,
tomando como ejemplo, el estado de New York en el cual se penaliza con cinco (5
aos) de prisin por cada imagen que se logre catalogar en la definicin dada con
anterioridad. Esto desde un punto de vista sujeto al riesgo asociado a la comisin
futura de otros delitos sexuales contra menores por parte del imputado.
Lo anterior se traduce en el sentido de que sin importar la pena impuesta por la
materializacin del delito el sistema penal americano, mediante la figura de: El
Registro de Agresores Sexuales, Se encara de mantener bajo control y vigilancia
las posibles conductas y/o agresiones de ndole sexual del implicado en la
comisin de delitos por pornografa infantil.
Caso contrario al colombiano en el cual solo se toma en consideracin la comisin
del delito en tiempo actual-pasado y se deja de lado prevencin a futuro de la
consumacin del mismo tipo penal o de uno relacionado con el mismo.
En conclusin, si bien es cierto que la norma penal colombiana ha tomado parte
en la materializacin de las protecciones de la infancia y la adolescencia. Esto no
quiere decir que las regulaciones actuales sean suficientes en relacin a la
prevencin a futuro de la consumacin de la conducta tpica. Y por consiguiente
en un marco comparativo como el anterior quedan claros los preceptos de las
normativas de ambos pases (Colombia-Estados Unidos),
dando as por conclusin el hecho de que para la ley penal colombiana es solo
materia de penalizacin el echo actual y pasado. por consiguiente, no se puede
castigar a una persona por una conducta futura caso contrario a la ley norte
americana en la cual este aspecto de la ley penal es permitido bajo estrictos
parmetros de control, fundamentndose como se dijo anteriormente en el riesgo
futuro.