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REVISTA DO MINISTRIO
PBLICO DO TRABALHO
NA BAHIA
NMERO 5
MAIO DE 2015
ISSN 1983-5779
Salvador
N 5
p. 1-312
2015
1
Coordenadoria de 2 Grau
Adriana Holanda Maia Campelo
Ana Emlia Andrade Albuquerque da Silva
Antnio Messias Matta de Arago Bulco
Carla Geovanna Cunha Rossi
Carlene de Carvalho Guimares
Ccero Virgulino da Silva Filho
Cludia Maria Rego Pinto Rodrigues da Costa
Cludio Dias Lima Filho
Ins Oliveira de Sousa
Jairo Lins de Albuquerque Sento-S
Maria da Glria Martins dos Santos
Sandra Marlicy de Souza Faustino
Procuradoria do Municpio de Barreiras
Thiago de Oliveira Andrade
Amanda de Lima Dornelas
Geny Helena Fernandes Barroso Marques
Procuradoria do Municpio de Eunpolis
Melina de Sousa Fiorini Schulze
Procuradoria do Municpio de Feira de Santana
Annelise Fonseca Leal Pereira
Jaqueline Coutinho Silva
Rosineide Mendona Moura
Procuradoria do Municpio de Itabuna
Sofia Vilela de Moraes e Silva
Ana Raquel Sampaio Pacfico
Ilan Fonseca de Souza
Procuradoria do Municpio de Juazeiro
Vanessa Griz Moreira Gil Rodrigues
Mauricio Ferreira Brito
Procuradoria do Municpio de Santo Antnio de Jesus
Marcelo Castagna Travassos de Oliveira
Silvia Siqueira Valena
Procuradoria do Municpio de Vitria da Conquista
Maria Manuella Britto Gedeon do Amaral
Ana Carolina Lima Vieira Ribemboim
Rachel Freire de Abreu Neta
SUMRIO
Apresentao
ARTIGOS
Suicdio: A Devastadora Consequncia do Assdio Moral
Organizacional
11
11
3131
4143
63
61
76
Impetrao de Mandado de Segurana na Justia do
Trabalho em Face de Ato do Empregador Estatal
91
113
Isa Simes
Rita Lelis
125
161
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
155
189
205
223
Luciano Martinez
PEAS PROCESSUAIS
Ao Cautelar em Face da Plumbum Minerao e
Metalurgia Ltda.
257
Notificao Recomendatria
283
293
305
APRESENTAO
A estruturao do Ministrio Pblico do Trabalho da Bahia
mais do que uma necessidade frente aos novos e cada vez
maiores desafios por que passa esta instituio, que, apesar de
seus 74 anos de existncia, vem se reinventando dia a dia
desde a Constituio de 1988 e o novo e decisivo papel atribudo ao Ministrio Pblico. Estruturar uma instituio desse
porte, que ainda busca sua identidade, passa por garantir instalaes fsicas adequadas, equipamentos e tecnologia, ampliao do quadro de servidores, reorganizao administrativa,
contratao de servios de apoio, etc. H, no entanto, dois
elementos mais do que essenciais nesse processo contnuo de
aprimoramento do Ministrio Pblico do Trabalho: a articulao interinstitucional e a qualificao constante de seus recursos humanos.
O lanamento do quinto nmero da Revista do Ministrio
Pblico do Trabalho na Bahia simboliza um passo decisivo em
direo ao fortalecimento de um dos mais importantes pilares
do processo de estruturao dessa instituio. Esta publicao
materializa algo que se torna cada vez mais presente no cotidiano desta Casa nos ltimos anos. A oferta constante de cursos
de capacitao profissional, sempre destinados a aprimorar a
gesto e as atividades finalsticas da Procuradoria Regional do
Trabalho da 5 Regio, passou a ser um cnone, ganhando
inclusive a marca do Elo de Capacitao. Atravs dele, tem sido possvel identificar demandas e realizar treinamentos, qualificaes, reciclagens e mais do que tudo isso tem sido
possvel dar estmulo e motivao para o crescimento pessoal e
profissional de membros, servidores e estagirios.
Mais do que buscar na sociedade o conhecimento para melhor desempenhar sua misso institucional, o MPT tem se articulado com outras instituies pblicas e privadas para que
os esforos em prol de relaes de trabalho mais equilibradas e
justas para todos reverberem mais longe e alcancem mais raRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
ARTIGOS
10
SUICDIO: A DEVASTADORA
CONSEQUNCIA DO ASSDIO
MORAL ORGANIZACIONAL
Ana Emlia Andrade Albuquerque da Silva1
Claiz Maria Pereira Guna dos Santos 2
Resumo: O sculo XXI marca uma nova sociedade e uma nova organizao do trabalho. O desenvolvimento da tecnologia da informao transformou as relaes sociais e tambm o modo de execuo do labor. Por meio da robtica e da informtica, tornou-se possvel o aumento da produo e a melhoria da qualidade dos produtos e
servios. A nova organizao laboral, todavia, conquanto tenha ampliado a produtividade, no melhorou as condies de trabalho. Os
trabalhadores, submetidos a acelerados ritmos de produo, sofrem
cada vez mais com o estresse, com as exigncias de metas abusivas,
com o controle do modo, forma e mtodo de trabalho, com o comprometimento das relaes interpessoais e, inclusive, com o desrespeito diversidade. nesse contexto que emerge o assdio moral
organizacional. Assim, o presente artigo objetiva estudar essa nova
modalidade assediadora, apontando os seus elementos caracterizadores, alm de identificar as suas consequncias para a sade mental
do trabalhador, com especial enfoque para o suicdio.
Palavras-chave: Organizao do trabalho. Assdio moral organizacional. Sade mental; Suicdio.
Sumrio: 1. Assdio moral organizacional: uma proposta de conceituao. 2. Elementos caracterizadores do assdio moral organizacional. 3. A influncia da tecnologia na nova organizao do trabalho.
4. A consequncia extrema do assdio moral organizacional: o suicdio. Concluses. Referncias.
1
11
Introduo
A crise capitalista ocorrida na dcada de setenta imps
drsticas alteraes no sistema de produo das empresas e
na forma de organizao do trabalho, com vistas adaptao a
uma realidade globalizante.
Surge ento o que se convencionou chamar de toyotismo,
que implica numa forma de produo voltada para as exigncias do mercado consumidor. Exige-se qualidade total e, para
tanto, se impe a cooptao do trabalhador que engolido por
um sistema em que o seu subjetivo moldado para atuar como um super-heri. Os resilientes, adaptveis, so exaltados,
os demais so descartados.
A nova era balizada pelo desenvolvimento tecnolgico e informacional, no entanto, no proporcionou a melhoria das
condies laborais. Ao mesmo tempo em que as inovaes tecnolgicas permitiram que homens e mulheres aumentassem a
produo de mercadorias com mais qualidade e menos esforo, houve a intensificao das excluses e discriminaes que
ocorrem dentro e em torno da fora de trabalho.
Presso para atingir metas, sobrecarga e ritmo acelerado e
excessivo de trabalho, segregao dos funcionrios, sistema de
premiaes, diviso de tarefas e estratgias de controle e extrapolao da jornada de trabalho so alguns traos caractersticos dessa nova organizao do trabalho. nesse contexto
que emerge o assdio moral organizacional.
O presente artigo objetiva, dessa forma, conceituar essa
nova modalidade assediadora, apontando os seus elementos
caracterizadores, alm de identificar a mais perversa consequncia para a sade do trabalhador: a morte atravs do suicdio.
12
cadas por meio de palavras, gestos e atitudes, de forma reiterada e prolongada, que atingem a dignidade, a integridade fsica e mental, alm de outros direitos fundamentais do trabalhador.
Nos ltimos anos, entretanto, foi detectada uma nova forma de assdio moral. Trata-se do assdio moral organizacional, que est relacionado com prticas de gesto e que alcana
um grande nmero de trabalhadores. Esse tipo de assdio tem
como principal objetivo extrair o mximo de produtividade dos
empregados, incitando ao isolamento, ao egosmo e desunio, alm de impedir a instituio da solidariedade entre os
mesmos.
Conforme conceito proposto por Adriane Reis de Arajo,
configura o assdio moral organizacional:
O conjunto de condutas abusivas, de qualquer natureza, exercido de
forma sistemtica durante certo tempo, em decorrncia de uma relao de trabalho, e que resulte no vexame, humilhao ou constrangimento de uma ou mais vtimas com a finalidade de se obter o engajamento subjetivo de todo o grupo s polticas e metas da administrao, por meio da ofensa a seus direitos fundamentais, podendo
resultar em danos morais, fsicos e psquicos.3
Desse modo, segundo a autora, o assdio moral organizacional funciona como um instrumento de gesto e de normatizao da conduta dos trabalhadores, possibilitando o engajamento e controle de todo o pessoal, a fim de implementar o
ritmo e a qualidade da produo, sem que qualquer reivindicao das condies de trabalho seja intentada. 4
Lis Soboll e Thereza Gosdal conceituam o assdio moral
organizacional como:
Um conjunto sistemtico de prticas reiteradas, inseridas nas estratgias e mtodos de gesto, por meio de presses, humilhaes e
constrangimentos, para que sejam alcanados determinados objetivos empresariais ou institucionais, relativos ao controle do trabalhador (aqui includo o corpo, o comportamento e o tempo de trabalho),
ou ao custo do trabalho, ou ao aumento de produtividade e resultados, ou excluso ou prejuzo de indivduos ou grupos com funda3
4
ARAJO, Adriane Reis de. O assdio moral organizacional. So Paulo: LTr, 2012, p. 76.
Ibid., p. 78.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
13
mentos discriminatrios.5
O assdio organizacional, consoante lio de Lis Soboll,
corresponde a um processo no qual a violncia est inserida
nos aparatos, nas estruturas e nas polticas organizacionais
ou gerenciais da empresa, polticas estas que so abusivas e
inadequadas e que possuem o propsito de exercer o gerenciamento do trabalho e do grupo, visando produtividade e con-
trole organizacional.6
Nesse sentido, com base nas definies acima apresentadas, formula-se a seguinte proposta de conceituao:
O assdio moral organizacional consiste na tortura psicolgica perpetrada por um conjunto de condutas abusivas e hostis, reiteradas e
prolongadas, que esto inseridas na poltica organizacional e gerencial da empresa, dirigidas a todos os trabalhadores indistintamente
ou a um determinado setor ou perfil de trabalhadores, cuja finalidade exercer o controle sobre a coletividade e garantir o alcance dos
objetivos institucionais, atingindo gravemente a dignidade, a integridade fsica e mental, alm de outros direitos fundamentais do
trabalhador.
14
GOSDAL, Thereza Cristina; SOBOLL, Lis Andrea Pereira, et al. Assdio moral organizacional:
esclarecimentos conceituais e repercusses. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza
Cristina. Assdio moral interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 37.
SOBOLL, Lis Andra Pereira. Assdio moral/organizacional: uma anlise da organizao do
trabalho. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2008, p. 21.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
GOSDAL, Thereza Cristina; SOBOLL, Lis Andrea Pereira, et al. Assdio moral organizacional:
esclarecimentos conceituais e repercusses. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza
Cristina. Assdio moral interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 38.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
15
SOBOLL, Lis Andrea Pereira; EBERLE, Andr Davi, et al. Situaes distintas do assdio moral. In:
SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza Cristina. Assdio moral interpessoal e
organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 19.
9 SOBOLL, Lis Andra Pereira. Assdio moral/organizacional: uma anlise da organizao do
trabalho. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2008, p. 23.
10 GOSDAL, Thereza Cristina; SOBOLL, Lis Andrea Pereira, et al. Assdio moral organizacional:
esclarecimentos conceituais e repercusses. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza
Cristina. Assdio moral interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 37.
16
ganizacional consiste na agresso dignidade da pessoa humana e integridade fsica e mental do trabalhador. Alm disso, essa modalidade assediadora atinge, tambm, outros direitos fundamentais e sociais, dentre os quais se destaca: o direito ao trabalho; o direito imagem, vida privada, intimidade e
honra; o direito ao meio ambiente de trabalho saudvel e seguro; o direito igualdade nas relaes de emprego, direito este,
inclusive, que impede a prtica de atitudes discriminatrias; o
direito sade; o direito ao lazer; o direito liberdade de manifestao do pensamento; o direito liberdade religiosa; e o
direito liberdade de associao profissional ou sindical.
17
excessivo de trabalho, segregao dos funcionrios, desconsiderao de aspectos ticos e de segurana, sistema de premiaes, diviso de tarefas, diviso do tempo, desenho da estrutura hierrquica, estratgias de controle e extrapolao da jornada de trabalho so algumas formas da atual organizao do
trabalho.
Marie-France Hirigoyen aponta como principais caractersticas dessa nova organizao laboral o estresse, a m comunicao, a padronizao e a falta de reconhecimento. Com relao ao estresse, pontua a autora que o excesso de trabalho
no o responsvel pelo assdio moral, mas sim o ambiente
de trabalho no qual no existem regras internas, nem para
comportamentos nem para mtodos, e o poder dos chefes no
tem limites. Alm disso, a evoluo das novas tecnologias obriga os trabalhadores a se enquadrarem constante e rapidamente s inovaes informacionais, levando a uma robotizao
das pessoas.12
A m comunicao, por sua vez, interfere negativamente
nas relaes entre os trabalhadores. Seja na comunicao verbal, seja atravs de e-mails, fala-se depressa e vai-se direito ao
essencial. Ademais, as novas tecnologias pressupem a utilizao de uma linguagem tcnica e codificada, que exclui os
no iniciados. A comunicao mais rpida, em verdade, disfara a incapacidade desses novos mtodos de melhorar as relaes interpessoais.13 A padronizao e a falta de reconhecimento, por outro lado, violam a liberdade de manifestao do
pensamento do trabalhador, forando-o, muitas vezes, a perder sua identidade. 14 As diferenas no so aceitas e as diversidades cada vez menos toleradas.
Exige-se da pessoa uma personalidade resiliente, ou seja,
que resiste s adversidades, adaptando-se a um meio ambiente de trabalho perverso, haja vista que mesmo depois de
12
18
HELOANI, Roberto. Quando algum se mata no trabalho, o que est querendo dizer? In:
BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA, Lourival Batista. Do assdio moral
morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So Paulo: Matsunaga, 2011, p. 261.
16 FRANCO, Tnia Maria de Almeida; FARIA, Maria da Graa Druck de. A terceirizao/subcontratao
do trabalho no Brasil e sua interconexo com a sade mental no trabalho. In: FERREIRA, Janurio
Justino (Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no trabalho
do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 470.
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19
20
SELYE, 1974 apud SOBOLL, Lis Andrea Pereira; EBERLE, Andr Davi, et al. Situaes distintas do
assdio moral. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza Cristina. Assdio moral
interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 46.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Viagem em torno da segurana e da sade no trabalho. In:
FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e
segurana no trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 56.
19 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Viagem em torno da segurana e da sade no trabalho. In:
FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e
segurana no trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 56.
20 HIRIGOYEN, Marie-France. Mal-estar no trabalho: redefinindo o assdio moral. Rio de Janeiro:
Bertrand Brasil, 2002, p. 20.
21 VIEIRA, Carlos Eduardo Carrusca. Assdio: do moral ao psicossocial. Curitiba: Juru, 2008, p. 124.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
21
22
A depresso, como observa Marie-France Hirigoyen, acarreta na vtima um quadro de apatia, tristeza, complexo de culpa,
obsesso e at desinteresse por seus prprios valores.24 Faltalhe, muitas vezes, vontade de viver e sua autoestima permanece cada vez mais baixa.
Os sintomas mais comuns da depresso so: isolamento do
convvio familiar, desinteresse pelas atividades normais, perda
da autoestima, concentrao diminuda, inquietao e hostilidade, perda de interesse pelo trabalho, alterao do apetite,
diminuio da libido, cansao, alterao nos ciclos de sono,
com insnia ou sonolncia exagerada, falta de reaes emocionais, evidncia objetiva de retardo ou agitao psicomotora
marcante e ideias de suicdio.25
O estresse decorrente da nova lgica do viver e do constante medo da perda do emprego pode chegar a patamares to
altos que pode levar, e constantemente levam, o trabalhador a
enxergar um nico caminho de salvao: a sua prpria destruio, o suicdio.
Tratando especificamente do suicdio decorrente do assdio
moral organizacional, insta evidenciar um dos casos mais conhecidos, que ocorreu na France Tlcom, empresa francesa
de telecomunicaes, privatizada em 2004, com mais de duzentos mil trabalhadores, sendo a maioria deles estvel, que
iniciou um processo de reduo de pessoal com base no assdio moral e na transferncia de local e posto de trabalho. Dentre as polticas gerenciais, a empresa, por exemplo, transferia
engenheiros de concepo, com doutorado em matemtica,
para o setor de venda de telefones celulares, para uma atuao
diria diretamente junto ao pblico. Assim, em um perodo de
dois anos, cinquenta e oito trabalhadores da France Tlcom
cometeram suicdio, a maioria deles no prprio local de trabalho, fato este que provocou uma grande comoo social na
23
MERLO, lvaro R. Entrevista 1. In: BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA,
Lourival Batista. Do assdio moral morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So
Paulo: Matsunaga, 2011, p. 33-34.
27 AGNCIAS. Foxconn registra 16 suicdio na China. Estado, So Paulo. Disponvel em: <
http://blogs.estadao.com.br/link/foxconn-registra-outro-suicidio-na-china/
http://blogs.estadao.com.br/link/foxconn-registra-outro-suicidio-na-china/>. Acesso em: 26 jun. 2014.
28 MORI, Tomi. China: onda de suicdios na Foxconn. Esquerda.Net. Disponvel em: <
http://www.esquerda.net/artigo/china-onda-de-suic%C3%ADdios-na-foxconn>. Acesso em: 26 jun.
2014.
24
do Sergipe, o Banco Estadual da Bahia, o Bamerindus, o Meridional, o Banco Estadual do Par, o Banco Estadual do Cear, o Banco Estadual do Rio Grande do Sul, a Caixa Econmica Federal, o Banco do Estado de So Paulo (BANESPA) e o
Banco do Brasil.29 Acrescenta, por conseguinte, que um dos
principais responsveis pelo aumento de casos de suicdio foram os Programas de Desligamento Voluntrios PDV, atravs
dos quais os bancos pblicos modernizaram o seu quadro de
funcionrios, desprezando a carreira dos trabalhadores, o difcil concurso pelo qual haviam sido aprovados, assim como o
envolvimento emocional que muitos tinham com a instituio.30
Os empregados que permaneceram nos bancos sofreram
diversas consequncias, como xingamentos perante os prprios subordinados, esvaziamento de funes, desqualificaes
constantes e isolamentos, sendo forados a integrar os referidos programas de demisso ou, nos casos de permanncia, a
sofrer em silncio com a situao assediadora, cometendo at
mesmo suicdio.
Nesse cerne, vale transcrever o pensamento externado por
Nilson Berenchtein Netto:
Buscou-se evidenciar, portanto, a enorme implicao das condies
de trabalho nos desejos de vida e de morte dos trabalhadores. Frente a isso, fundamental que no se perca de vista a centralidade da
categoria trabalho na formao do humano no homem e o quanto,
dentro das condies apresentadas at o momento, o trabalho, sob a
gide dos modos de produo apresentados, tambm desumaniza,
bestializa e faz perecer o homem. Muitos desses suicdios, de fato,
no foram mortes intencionalmente desejadas e buscadas, por sujeitos conscientes de si e de sua condio humana, ao contrrio, foram
mortes impostas, por outros sujeitos que em geral no se reconhecem como iguais, como pares, como humanos, mas os veem como
peas, descartveis e facilmente substituveis. Muitos desses homens
e mulheres no se mataram, mas foram mortos, no se suicidaram,
29
HELOANI, Roberto. Quando algum se mata no trabalho, o que est querendo dizer? In:
BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA, Lourival Batista. Do assdio moral
morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So Paulo: Matsunaga, 2011, p. 261-262.
30 Ibid., p. 262.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
25
Durante todo o tempo as empresas, nesta etapa de desemprego crnico, se utilizam da escassez de postos de trabalho
para exigir uma produo excessiva e sob presso, com ritmo e
tempo determinados, sem qualquer possibilidade de reivindicaes ou mesmo de participao. O trabalhador, por sua vez,
diante de uma competitividade animalesca, abandona o coletivo e a solidariedade grupal, convivendo diria e constantemente com o individualismo destrutivo e com o medo de reivindicar
os seus direitos.32
O assdio moral organizacional, nesse sentido, emerge das
polticas de gesto e da prpria estruturao do trabalho, revelando-se extremamente perverso. Perverso porque enfraquece e
isola os trabalhadores, impedindo a solidariedade que os
uniria para lutar contra as condies de trabalho indignas.
Perverso porque desumaniza e adoece os empregados em silncio. Perverso porque compromete a sade fsica e mental
dos trabalhadores, ocasionando, at mesmo, em muitos casos,
a sua morte.
Concluses
Evidenciou-se, no presente artigo, que:
1. O assdio moral organizacional consiste na tortura psicolgica perpetrada por um conjunto de condutas abusivas e
hostis, reiteradas e prolongadas, que esto inseridas na poltica organizacional e gerencial da empresa, dirigidas a todos os
trabalhadores indistintamente ou a um determinado setor ou
31 NETTO, Nilson Berenchtein. A morte proibida do trabalhador Anlise histrico-social das relaes
entre suicdio e trabalho. In: BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA, Lourival
Batista. Do assdio moral morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So Paulo:
Matsunaga, 2011, p. 156-157.
32 HAZAN, Ellen Mara Ferraz. A falta de estabilidade no emprego e o desemprego como fatores de
risco para a sade mental do trabalhador. In: FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental
no trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir
Grfica, 2013, p. 188.
26
perfil de trabalhadores, cuja finalidade exercer o controle sobre a coletividade e garantir o alcance dos objetivos institucionais, atingindo gravemente a dignidade, a integridade fsica e
mental, alm de outros direitos fundamentais do trabalhador.
2. O assdio moral organizacional caracterizado pelos seguintes elementos: abusividade da conduta, habitualidade,
contexto organizacional ou gerencial, natureza coletiva do pblico alvo, finalidade institucional e ataque dignidade e aos
direitos fundamentais do trabalhador.
3. A atual organizao do trabalho marcada pelo controle
automatizado do trabalhador, pelas constantes presses por
produtividade, pela imposio de metas inatingveis, pelo despreparo dos superiores hierrquicos, pelo excesso de jornada e
planos prejudiciais coletivos, dentre outras prticas que tornam o ambiente laboral altamente competitivo, hostil e agressivo, atingindo ferozmente a dignidade e integridade do trabalhador, alm de comprometer a sua sade fsica e mental.
4. A violncia psicolgica perpetrada por meio do assdio
moral organizacional agoniza o trabalhador em silncio. Como
consequncias do assdio moral organizacional para a sade
mental do trabalhado podem ser identificados, precipuamente,
os seguintes transtornos: estresse; desordem de estresse pstraumtico; sndrome do burn out; depresso; e suicdio.
5. O estresse decorrente da nova lgica do viver e do constante medo da perda do emprego pode chegar a patamares to
altos que pode levar, e constantemente levam, o trabalhador a
enxergar um nico caminho de salvao: a sua prpria destruio, o suicdio.
6. O assdio moral organizacional, emerge das polticas de
gesto e da prpria estruturao do trabalho, revelando-se extremamente perverso. Perverso porque enfraquece e isola os
trabalhadores, impedindo a solidariedade que os uniria para
lutar contra as condies de trabalho indignas. Perverso porque desumaniza e adoece os empregados. Perverso porque
compromete a sade fsica e mental dos trabalhadores, ocasionando, at mesmo, em muitos casos, a sua morte.
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Referncias
AGNCIAS. Foxconn registra 16 suicdio na China. Estado,
So Paulo. Disponvel em: http://blogs.estadao.com.br/link/
foxconn-registra-outro-suicidio-na-china/. Acesso em: 26 jun.
2014.
ARAJO, Adriane Reis de. O assdio moral organizacional.
So Paulo: LTr, 2012.
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In: FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental no
trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no
trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013.
FERREIRA, Joo Batista. Violncia e assdio moral no
trabalho: patologias da solido e do silencia. In: SOBOLL, Lis
Andra Pereira (org.). Violncia psicolgica no trabalho e
assdio moral. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2008.
FRANCO, Tnia Maria de Almeida; FARIA, Maria da Graa
Druck de. A terceirizao/subcontratao do trabalho no
Brasil e sua interconexo com a sade mental no trabalho. In:
FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental no
trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no
trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013.
GOSDAL, Thereza Cristina; SOBOLL, Lis Andrea Pereira, et al.
Assdio moral organizacional: esclarecimentos conceituais e
repercusses. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL,
Thereza
Cristina.
Assdio
moral
interpessoal
e
organizacional. So Paulo: LTr, 2009.
28
29
30
1. Introduo
A primeira e a segunda Guerras Mundiais, as quais so
consideradas por muitos estudiosos como uma nica guerra
que durou 30 anos, estenderam suas marcas para alm das
transformaes geopolticas e do desenvolvimento de tecnologias blicas. A constatao numrica do potencial humano para a produo macia de mortes, que atingiram a cifra de 16
milhes de pessoas na primeira etapa e de 70 milhes de pessoas na segunda, revelou, alm de tudo, a possibilidade de
uma sociedade racional produzir genocdio em cadncia industrial. Ao seu final, o choque sofrido com tamanha crueldade e
destruio foi transformado em compromissos jurdicos fundantes de nova ordem internacional assentada na Justia Social. Nessa nova ordem, no cabiam mais slogans como aquele
da Exposio de Chicago de 1933, de que A cincia descobre.
A indstria aplica. O homem se adapta. Agora o ser humano
colocado no centro das preocupaes e objetivos das sociedades civilizadas.
Em 10 de maio de 1944, portanto, na cidade de Filadlfia,
foi proclamada a primeira Declarao internacional de direitos
com vocao universal. Filadlfia uma palavra de origem grega, cujo sentido quer dizer amor fraterno. Nesse ambiente
Procuradora Regional do Trabalho. Mestre em Direitos das Relaes Sociais pela PUC/SP.
Doutoranda da Universidade Complutense de Madri. Coordenadora-geral da Comisso Permanente
de Direitos Humanos em Sentido Estrito do Grupo Nacional de Direitos Humanos do Conselho
Nacional de Procuradores-gerais. Integrante do corpo docente da Escola Superior do Ministrio
Pblico da Unio.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
31
32
SUPIOT, Alain. Lesprit de Philadelphie. La justice sociale face au march total. Paris: Seuil, 2010.
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33
4
5
34
Max Weber relata que os trabalhadores eram acorrentados por coleiras de ferro nas minas de
Newcastle (WEBER, Max. Historique economique. Apud CASTEL, Robert. As metamorfoses da
questo social: uma crnica do salrio, 4 edio, Petrpolis: Editora Vozes, 2003, p. 207)
PERROT, Michelle. Os excludos da histria: operrios, mulheres e prisioneiros, 3 edio. So
Paulo: Paz e Terra, 2001, p. 65.
Luddismo o movimento de resistncia operria francs. Pode ser tanto a destruio das
mquinas, que foi realizada principalmente por mulheres e crianas, como o luddismo simblico, que
corresponde a sua apreenso temporria. H relatos de que os operrios franceses chegaram a
incendiar todo o complexo fabril (PERROT, Michelle. Os excludos da histria: operrios, mulheres e
prisioneiros, 3 edio. So Paulo: Paz e Terra, 2001, p. 37).
As informaes pertinentes aos modelos aqui estudados foram, em regra, retirados da obra
HELOANI, Jos Roberto. Gesto e organizao no capitalismo globalizado: histria da manipulao
psicolgica no mundo do trabalho. So Paulo: Editora Atlas, 2003.
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35
discurso corporativo, a identificao pessoal de cada integrante com a empresa, como reforo ao engajamento subjetivo da
mo de obra. O trabalhador repete o discurso empresarial,
veste as cores da empresa e sonha de maneira harmnica aos
interesses do empregador. O terceiro modelo, portanto, se
ocupa da alma do trabalhador.
Os discursos e modelos corporativos dominantes demonstram o aprofundamento e alargamento dos espaos da subjetividade colonizados pela empresa. Os diversos modelos convivem no ambiente de trabalho de forma sobreposta. No obstante, os modelos de gesto de mo de obra, por si s, apresentam-se insuficientes para a manuteno da motivao e
consentimento dos trabalhadores com os objetivos do capital.
Em paralelo ao discurso corporativo participativo e democrtico corre em silencio dentro da empresa uma prtica sutil e
silenciosa de perseguio aos dissidentes. A instaurao do
medo de ser isolado, humilhado, precarizado ou dispensado do
trabalho cria a cultura prpria a um regime totalizante dentro
da empresa, ao romper o questionamento e os laos de solidariedade entre os empregados. A prtica insidiosa de desrespeito aos direitos fundamentais para o disciplinamento da mo de
obra o que denominamos hoje como assdio moral organizacional.
36
37
38
LEYMANN, Heinz. The mobbing encyclopaedia: Bullying; whistleblowing: the definition of mobbing at
workplaces. Disponvel em <http:// www.leymann.se/English/11310E.HTM> Acesso em 12.07.2005.
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4. Riscos
O assdio moral organizacional contou sempre com a reticncia dos rgos de fiscalizao em se imiscuir nas decises
de direo da empresa, uma vez que o foco de ateno sempre
foi o poder sancionador do empregador. A timidez da verificao de legitimidade dos atos empresariais por certo tempo assegurou tranquilidade a essa prtica empresarial abusiva. Mas
j no assim.
Quando a depresso e ansiedade ocupam a segunda posi-
8
9
39
o no ranking das causas de afastamento do trabalho10 identificada pelo sistema pblico de previdncia social, as empresas reagem. Algumas decidem exigir que o trabalhador, ao ser
contratado, assine um termo em que se compromete a no se
suicidar na empresa, como ocorreu na China. A maioria ainda
pretende responsabilizar a prpria vtima pelo seu adoecimento, reputando-o a problemas pessoais ou ento, a um distrbio
pessoal do gestor violento como nica causa do comportamento inadequado. Outras inauguram tribunais internos (comits
ou comisses de tica) em que o assdio julgado e as medidas so tomadas pontualmente entre as partes envolvidas, legitimando o ambiente coletivo hostil quando no leva a vtima
a sentar no banco dos rus, pois a falsa denncia de assdio
tambm punida. Tudo isso tem por objetivo desviar a ateno quanto responsabilidade empresarial pelas escolhas decorrentes do modelo de produo e organizao.
Poucas empresas se atrevem a olhar internamente o seu
espao coletivo e corrigir o comportamento inadequado. Porm, qualquer transformao para ser eficiente e vlida deve
partir e ter como exemplo a prpria direo da empresa.
Embora o discurso corporativo democrtico e participativo
no se sustente plenamente, em face da impossibilidade de
alternncia de poder na empresa, ao encontrar qualquer dificuldade, ele no pode ser abandonado. A participao democrtica na empresa deve ser buscada de forma efetiva para a
melhoria das condies de trabalho do conjunto das pessoas
ali envolvidas, pois a transformao do ambiente de trabalho
reclama a anlise dos espaos coletivos de trabalho e da forma
de organizao da produo.
5. Concluso
Os mtodos de gesto de mo de obra j demonstraram a
10
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41
42
1. Introduo
A dinmica que o capitalismo ps-industrial assumiu neste
incio de milnio conduziu-o ao fenmeno da globalizao que,
na esfera econmica e poltica, j revela sua face: mercados
abertos, capitais flutuantes, dissoluo das fronteiras geogrficas, desterritorializao da produo, relativizao do conceito de soberania, deslegalizao e desformalizao dos direitos
sociais, e a reestruturao produtiva, com a superao do modelo fordista-taylorista pelo modelo da denominada especializao flexvel.
Em um cenrio de incertezas e volatilidades, novos padres
de gesto e organizao da mo de obra so adotados, intensificando as exigncias de crescente aumento de produtividade.
Deveras, a implementao de mtodos avaliatrios que estimulam a competio entre os trabalhadores dentre outras ferramentas de controle organizacional , acabam por sujeit-los,
cada vez mais, a transtornos psquicos que, segundo dados de
organismos internacionais, j se constituem hoje em uma das
principais causas de absentesmo no trabalho.
1
43
HIRIGOYEN, Marie-France. Assdio Moral - a violncia perversa no cotidiano. Bertrand Brasil: Rio
de Janeiro, 2001, pp. 65-8.
3 BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho, 5. ed. So Paulo: LTR,
2007, p.525.
44
45
pela CLT, quanto ao assdio moral no existe qualquer estatuto normativo disciplinando seus contornos,4 o que, reconhease, cria grandes dificuldades para sua caracterizao e comprovao em juzo. Costumeiramente, dvidas surgem quanto
ao alcance prtico da reiterao das condutas idneas exigidas
para caracteriz-lo, assim como acerca da eventual necessidade de laudo tcnico capaz de demonstr-lo, ou mesmo, ainda,
questiona-se se seria possvel sua ocorrncia quando derivada
da prtica de um ato nico, cuja gravidade justificaria sua invocao, dentre outras situaes.
Em suma, no se pode negar que a demonstrao em juzo
da alegao da ocorrncia da prtica do assdio moral guarda
ntima e visceral conexo com o direito material violado, de
maneira que a falta de delimitao clara dos seus limites tem
colaborado para que haja uma postura tmida e conservadora
do judicirio laboral quanto avaliao dos elementos probantes que lhes so submetidos, no particular.
No cotidiano das lides forenses, em regra o trabalhador
comparece em juzo e alega ter sofrido assdio moral, postulando, em casos tais, a devida reparao pecuniria pelos danos morais sofridos. O empregador, por sua vez, costuma negar a sua ocorrncia, deixando ao autor da ao o nus de
promover a comprovao de sua prtica.
Ora, em boa parte das situaes, o assdio se operou de
forma dissimulada e sutil, de modo que muito dificilmente
emergir uma prova robusta e conclusiva de sua ocorrncia,
isto para no falar dos enormes obstculos que o trabalhador
enfrenta para convencer as testemunhas a depor em juzo
acerca de matria to delicada, razo pela qual se avolumam
as decises judiciais que rejeitam seu reconhecimento diante
da insuficincia probatria geralmente aferida. Como quer que
seja, felizmente, novas perspectivas tericas foram desenvolvidas e avanam no caminho de uma compreenso mais alargada da dimenso probante nas demandas que envolvem alega4 exceo do contido na NR 17.
46
es de assdio moral.
Em relao postura das empresas que se reservam
simples negativa da ocorrncia dos fatos, os dados da observao e as regras da lgica formal ensinam que, sempre que possvel na hiptese em concreto, deve-se transmudar uma proposio negativa em afirmao contrria, ou seja, a prova de
fato inexistente h de ser convertida na necessidade de demonstrao de fato contrrio positivo.
Nesse sentido as lies de Moacyr Amaral Santos, que
apresenta ilustrativo exemplo dessa percepo: Se Caio nega
ter estado em certo dia em tal lugar bem que poder provar ter
estado em tal dia em outro lugar; se nega que seu cavalo seja
preto, bem que pode provar qual seja a cor do mesmo.5
Assim, merece ser feita a distino entre negar um fato e
alegar um fato negativo: a negao de um fato no exige, em
regra, a prova de quem a deduz, diferentemente da alegao de
fato negativo.
Muitas vezes o reclamante apresenta suas testemunhas
que comprovam a prtica do assdio moral, ao tempo em que
as testemunhas da empresa to somente se limitam a informar
que no presenciaram os fatos alegados.
Em casos tais, os tribunais tm sido muito criteriosos na
anlise dos elementos probatrios em razo da especificidade
da matria, principalmente quando, face prova testemunhal
produzida pela parte reclamante, os depoimentos das testemunhas levadas pela empresa se limitam a informar o desconhecimento dos fatos:
ASSDIO MORAL PROVA DIVIDIDA INOCORRNCIA No
se cogita a ocorrncia do fenmeno da prova dividida quando se extrai da
inquirio das testemunhas da parte reclamante a confirmao categrica
quanto ocorrncia do fato caracterizador do assdio moral, ao passo que
as levadas a Juzo pela reclamada apenas se limitaram a informar que no
presenciaram fatos nesse sentido. Recurso da reclamada a que se nega
provimento. (TRT 18 R. RO 50-05.2010.5.18.0081 2 T. Rel. Platon
Teixeira de Azevedo Filho DJe 17.05.2011 p. 150)v90.
5 SANTOS, Moacyr Amaral. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IV, 6. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1994, p. 223.
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A regra do nus da prova h de se aplicar no caso de inexistncia de prova, servindo como um elemento para o magistrado superar eventuais dvidas, o que no o que ocorre
quando h produo de provas nos autos do autor da demanda e a simples negativa por parte das testemunhas arroladas
pela empresa. Numa outra perspectiva, no possvel considerar, como situao equivalente, a afirmao categrica de testemunhas que comprovaram o assdio com os depoimentos
daquelas que no o presenciaram, sendo de se exigir da acionada a comprovao de que mantm um ambiente laboral
sadio e intolerante s condutas assediadoras.6
Hoje, tambm, luz de uma perspectiva dinmica do encargo probatrio, ganha espao a teoria da aptido para a prova, segundo a qual, em situaes especiais, retira-se do autor
o nus de comprovar suas alegaes, delegando-o para a parte
que tem melhores condies de produzi-la.
Em estudo acerca da discriminao no processo do trabalho, Estvo Mallet analisa as regras de distribuio do nus da
prova, fixadas no pressuposto da igualdade formal das partes,
apontando para a insuficincia dos seus parmetros clssicos:
As regras relativas ao nus da prova, para que no constituam obstculo tutela processual dos direitos, ho de levar em conta sempre
as possibilidades, reais e concretas, que tem cada litigante de demonstrar suas alegaes, de tal modo que recaia esse nus no necessariamente sobre a parte que alega, mas sobre a que se encontra
em melhores condies de produzir a prova necessria soluo do
litgio, inclusive com inverso do nus da prova. Com isso, as dificuldades para a produo da prova, existentes no plano do direito
material e decorrentes da desigual posio das partes litigantes, no
so transpostas para o processo, ficando facilitado inclusive o esclarecimento da verdade e a tutela de situaes que de outro modo
provavelmente no encontrariam proteo adequada7.
Pois bem, em hiptese de assdio moral e a partir de uma
anlise da situao concreta, cabe ao magistrado avaliar, em
6 Como, dentre vrias possibilidades, disponibilizar canal independente de comunicao para orientar e
receber denncias de assdio moral.
7 MALLET, Estevo. Discriminao e processo do trabalho. Revista do TST. Rio de Janeiro. V. 65, n.1, p.
148-159, out/dez 1999, p. 154.
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momento processual oportuno para no desrespeitar o devido processo legal , a possibilidade de inverso do nus probatrio, a exemplo do quanto previsto no art. 6, VIII, do Cdigo
de Defesa do Consumidor, em especial quando restar demonstrado que o empregador teria melhores condies de se desincumbir do nus probatrio, notadamente quando ele prprio
alega um fato negativo, conforme acima exposto.
Neste sentido e com apelo analogia, possvel invocar alguns casos que envolvem apurao de assdio sexual (conduta
muito assemelhada ao assdio moral, mesmo porque ambas se
inscrevem no campo genrico das prticas assediadoras, malgrado, evidentemente, no se confundam), em relao aos quais
h uma tendncia das cortes trabalhistas em desonerar o autor
do espinhoso nus de sua demonstrao cabal e exaustiva, pelo
que, ora invertem o nus probante ou, em ltimo caso, se contentam com a demonstrao de indcios de seu cometimento,
como apontam os dois acrdos abaixo transcritos:
DANO MORAL. ASSDIO SEXUAL. INVERSO DO NUS DA
PROVA. POSSIBILIDADE. Prepondera na tipificao do assdio sexual a condio do agente de superior hierrquico da vtima. Em geral,
no se praticam os atos configuradores de forma ostensiva. Ocorre, frequentemente, em lugar ermo, com a presena apenas do agente e da vtima. Portanto, no se mostra razovel exigir, em casos dessa natureza,
que o assediado produza provas contundentes dos fatos alegados, mas
deve ser analisada a verossimilhana da narrativa do autor. Recurso
parcialmente provido. (TRT-14 - RO: 13920070021400 RO
00139.2007.002.14.00, Relator: JUIZ MRIO SRGIO LAPUNKA,
Data de Julgamento: 13/12/2007, PRIMEIRA TURMA, Data de Publicao: DETRT14 n.084, de 20/12/2007)
INDENIZAO POR DANOS MORAIS - ASSDIO SEXUAL CONSTELAES DE INDCIOS - CARACTERIZAO. Para a indenizao por danos morais tendo como causa de pedir o assdio sexual
incabvel a exigncia de prova cabal e ocular dos fatos, uma vez que o
assdio sexual, por sua natureza, praticado, estrategicamente, s escondidas. Se houver fortes e diversos indcios apontando para a conduta
abusiva do ofensor, deixando evidente o constrangimento reiterado sofrido pela vtima, pode-se concluir pela caracterizao do assdio sexual,
ou seja, a partir da constelao de indcios tem-se por configurada a prtica do ilcito e o consequente deferimento do pleito indenizatrio.
(TRT-3, Relator: Sebastio Geraldo de Oliveira, Segunda Turma).
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A inverso do nus probatrio e a aceitao da prova indiciria no mbito da comprovao em juzo das condutas de
assdio podem significar um considervel avano no combate
a to nefandas prticas, mas exigem, de todo modo, que o magistrado se afaste de uma postura formalista clssica e procure exercer os poderes instrutrios amplos de que se acha investido e que visam assegurar a mxima efetividade do processo e dos direitos materiais em jogo, em especial quando se depara com graves violaes aos direitos fundamentais, mesmo
porque ele no est diante de uma mera demanda de cunho
pecunirio, seno de feitos que dizem respeito a direitos da
personalidade de cunho indisponvel.
Sob tal fundamento, em face dos interesses em questo, as
cortes de justia tm aceitado a gravao de dilogo por parte
de um dos interlocutores,8 mesmo sem o conhecimento dos
demais, por consider-la lcita e no equiparvel interceptao telefnica:
ASSDIO MORAL. CARACTERIZAO. GRAVAO AMBIENTAL. PROVA. LICITUDE. MONTANTE. 1. Na esteira do en8
50
Nos crimes contra a liberdade sexual, os juzes criminais valorizam, sobretudo, o depoimento das vtimas,
em face da natureza de tais delitos, orientao esta que, com os devidos temperamentos, poderia ser
adotada pelos magistrados trabalhistas em casos de assdio moral e sexual. Consulte-se, nesse sentido,
deciso do STJ: HABEAS CORPUS LIBERATRIO. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR
(ARTS. 213 E 214, POR DUAS VEZES, NA FORMA DO ART. 71, CAPUT DO CPB). PENA IMPOSTA DE
10 ANOS DE RECLUSO, EM REGIME INTEGRALMENTE FECHADO. CONDENAO FUNDADA NOS
DEPOIMENTOS DAS VTIMAS. CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL. ADMISSIBILIDADE.
PRECEDENTES DESTE STJ. LAUDO PERICIAL CONCLUSIVO QUANTO OCORRNCIA DAS
PRTICAS SEXUAIS NARRADAS. EXAME COMPARATIVO DE DNA PLEITEADO PELO PACIENTE.
DESNECESSIDADE. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA, TO-SOMENTE PARA AFASTAR O
BICE PROGRESSO DE REGIME. 1. O Plenrio do colendo Supremo Tribunal Federal, quando do
julgamento do HC 82.959-7/SP, decidiu ser inconstitucional o 1o. do art. 2o. da Lei 8.072/90, que vedava a
progresso de regime aos condenados por crimes hediondos. 2. De outra parte, entende esta Corte
Superior que, nos crimes contra a liberdade sexual, a palavra da vtima importante elemento de
convico, na medida em que esses crimes so cometidos, frequentemente, em lugares ermos, sem
testemunhas e, por muitas vezes, no deixando quaisquer vestgios. 3. No h de ser reconhecida a
nulidade do aresto, por ausncia de exame comparativo de DNA, porquanto fundada a condenao em
elementos outros - depoimentos coerentes das vtimas, com o reconhecimento do agente, e laudo pericial
constatando a ocorrncia dos fatos delituosos -, suficientes para a convico do Magistrado sentenciante. 4.
Parecer ministerial pela concesso parcial da ordem, apenas para reconhecer o direito do paciente
progresso de regime, cujos requisitos devero ser aferidos pelo Juzo da Execuo. 5. Ordem
parcialmente concedida, confirmando a liminar anteriormente deferida, to somente para afastar o bice
progresso de regime, cujos requisitos devero ser avaliados pelo ilustre Juiz da Execuo Penal (STJ HC: 87819 SP 2007/0175152-0, Relator: Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, Data de Julgamento:
20/05/2008, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao: DJ 30.06.2008 p. 1).
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Se no campo das aes individuais a exigncia de uma nova compreenso da dinmica probatria se revela providncia
mais do que salutar, na esfera das aes coletivas ela adquire
uma dimenso de necessidade inadivel, em face dos relevantes interesses sociais submetidos apreciao do juzo.
52
MEDEIROS NETO, Xisto Tiago de. A fase probatria na ao coletiva trabalhista in Ao coletiva na
viso de juzes e procuradores do trabalho (obra coletiva), org. Jos Hortncio Ribeiro Jnior e
outros. So Paulo: LTR, 2006, p. 264.
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53
ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127). (TRT- 2. Regio - AR
00665/1998-7, Ac. SDI 01625/1999-7, 18.10.99, Autor: Ministrio
Pblico do Trabalho - Ru: Rubens Pereira Cardoso e CGK Engenharia e Empreendimentos Ltda. - Rel. Juiz Nelson Nazar - LTr 6407/935) (negrejamos).
54
No que concerne ao nus da prova, luz da cognominada teoria dinmica do nus probatrio, razovel, ainda, a possibilidade de sua inverso ou, para alguns, modificao, conforme disciplinado no art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor,
mesmo porque, a despeito do referido dispositivo no se situar
topograficamente na parte processual do CDC, trata-se inquestionavelmente de norma ontologicamente processual, a merecer
ampla incidncia nos processos coletivos, quando presentes seus
requisitos, luz do art. 21 da Lei de Ao Civil Pblica.
De qualquer sorte, em obedincia exatamente aos ditames
estabelecidos no art. 6, VIII, do CDC, necessria a presena
da verossimilhana da alegao ou a hipossuficincia da parte,
segundo as regras ordinrias da experincia, de modo que semelhante inverso no h de se operar automaticamente, seno a partir da anlise em concreto da situao posta, na esteira de uma coerente e plausvel narrativa dos fatos, corroborada por indcios mnimos da ocorrncia da censurvel conduta assediadora.
Ademais, comum se verificar em investigaes ministeriais promovidas para apurao de prtica de assdio moral que
a empresa j fora condenada em aes individuais por tais
comportamentos, pelo que recomendvel apelar para o valor
probante da prova emprestada, mesmo porque colhida com
obedincia ao princpio do contraditrio e da ampla defesa,
conforme entendimento remansoso dos pretrios:
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE PROVA EMPRESTADA
admissvel no processo do trabalho a prova emprestada, levando-se
em conta a economia processual e os termos da OJ n 278 da SDI-I do
C. TST. (TRT 05 R. RO 0000504-66.2010.5.05.0462 5 T. Rel
Juza Conv. Suzana Maria Incio Gomes DJe 27.05.2011).
PROVA EMPRESTADA UTILIZAO CERCEAMENTO DE
DEFESA A utilizao de prova oral emprestada sobre idntica situao de fatos e produzida em outro processo entre as mesmas partes,
consentnea com a celeridade e economia processuais. Indeferida a oitiva de testemunhas porque a cpia de processo em que j se discutiu a
matria entre as mesmas partes foi suficiente para formar o convencimento do juzo. Cerceamento de defesa no configurado. (TRT 02
R. RO 02446-2008-085-02-00-3 (20100963344) 11 T. Rel. JuRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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5. Consideraes finais
O momento de grandes mudanas. Enfim, na sociedade
atual, diria Lvinas, o ontem agoniza e o amanh balbucia11.
No novo mundo do trabalho, fala-se em reengenharia, qualidade total, outsourcing, kanban. Avolumam-se os contingentes de trabalhadores informais, subcontratados, parassubordinados. Afirma-se mais: a perda da centralidade12 do trabalho como paradigma explicativo da sociabilidade humana.
incontestvel que as classes trabalhadoras nunca se depararam com situao de tamanha vulnerabilidade quanto no
estgio atual da sociedade capitalista, salvo nos seus primrdios, em que a explorao da fora de trabalho chegava s
raias do paroxismo. Esta fragilidade apanha principalmente
aqueles que se encontram na informalidade ou submetidos a
empregos precrios e terceirizados, para no falar do grande
exrcito de desempregados, cuja magnitude cresce exponencialmente nessa fase de desemprego estrutural 13. Mais do que
nunca, pois, afora distintas estratgias de lutas, se faz necessria a atuao de rgos e instituies que assegurem a manuteno dos direitos sociais to arduamente conquistados
pelos trabalhadores, capaz de garantir-lhes as condies bsicas de subsistncia. No toa que o valor social do trabalho
proclamado constitucionalmente, mormente quando o labor
na sua materialidade no se destaca do executante14, destinatrio maior das normas protetivas.
11 LVINAS, Emmanuel apud Ricardo Timm de Souza. Inquieto pensar. In: Filosofia cincia e vida. So
Paulo, ano II, n. 13. p. 6-13.
12 ANTUNES, Ricardo. Adeus ao trabalho? Ensaio sobre as metamorfoses e a centralidade do mundo
do trabalho. Campinas, SP, Cortez, 2003. O autor oferece uma contundente crtica a esta tese.
Sustenta que as alteraes em curso tais como a diminuio do nmero de trabalhadores fabris,
crescimento do emprego em servios, qualificao, desqualificao e fragmentao da fora de
trabalho, entre outros no prefiguram uma direo que se possa generalizar. Entende tratar-se de
uma "processualidade contraditria e multiforme" que permite afirmar que "nem o operariado
desaparecer to rapidamente e, o que fundamental, no possvel perspectivar, nem mesmo
num universo distante, nenhuma possibilidade de eliminao da classe-que-vive-do-trabalho".
13 A crescente mecanizao e informatizao dos processos produtivos acabou por excluir muitos
trabalhadores do mercado.
14 No h como separar a fora de trabalho da pessoa do trabalhador.
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15 Apud DINAMARCO, Cndido Rangel, Instituies de direito processual civil, Vol. III, 4. ed. Malheiros
Editores, p. 122.
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Referncias bibliogrficas
ANTUNES, Ricardo. Adeus ao trabalho? Ensaio sobre as
metamorfoses e a centralidade do mundo do trabalho.
Campinas, SP, Cortez, 2003.
ARAJO, Adriane Reis de. O assdio moral organizacional.
So Paulo: LTr, 2012.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Ao Civil Pblica, Revista
Trimestral de Direito Pblico, So Paulo, Malheiros, n 3, pp.
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DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Responsabilidade civil
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DINAMARCO, Cndido Rangel, Instituies de direito
processual civil, Vol. III, 4. ed. Edio, Malheiros Editores.
GUEDES, Mrcia Novaes. Terror psicolgico no trabalho. 2.
ed. So Paulo: LTR, 2005.
GONALVES, Carlos Roberto, Responsabilidade civil. 11. ed.
So Paulo: Saraiva, 2009.
HIRIGOYEN,
Marie-France.
Mal-Estar
no
trabalho.
Redefinindo o assdio moral. Trad. Rejane Joanowitzer. 2.
ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2005.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Ministrio pblico do
trabalho. Doutrina, Jurisprudncia e Prtica. So Paulo,
LTR, 2006.
LVINAS, Emmanuel apud Ricardo Timm de Souza. Inquieto
pensar. In: Filosofia cincia e vida. So Paulo, ano II, n. 13. p.
6-13.
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1 Bacharelando em Direito pela Universidade Estadual de Feira de Santana (UEFS) e estagirio do MPT,
5 Regio PTM de Feira de Santana.
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Introduo
As indenizaes por dumping social so uma realidade na
Justia do Trabalho. Trata-se de um fenmeno recente nesta
justia especializada. Apenas no incio deste sculo as decises
passaram a versar sobre o tema. Contudo, o tratamento dispensado a este, pelos rgos julgadores, no uniforme. Assim, quando o assunto dumping social, permeia um clima de
instabilidade.
Formulado sob a gide das Cincias Econmicas, o conceito de dumping foi incorporado ao mundo jurdico. Quando as
transaes comerciais ultrapassaram as fronteiras nacionais,
percebeu-se a necessidade de se utilizar mecanismos de defesa
comercial. Embora a legislao antidumping tenha surgido no
contexto nacional, a mundializao do mercado exigiu medidas
de defesa internacionais, que passaram a ser inseridas em
Acordos Comerciais.
No processo de desenvolvimento do conceito, o dumping
passou a ser sucedido por qualificadores que denotavam seus
efeitos. Assim que surgiu o dumping ecolgico, dumping tecnolgico, dumping predatrio, dumping cambial, dumping social, entre outros.
Como resultado do processo de transformao do conceito,
no Brasil eclodiu outra dimenso de dumping social, vinculada
ao desrespeito contumaz das garantias trabalhistas. E justamente este o objeto de estudo.
Por se tratar de conceito originalmente econmico, comum a confuso entre dumping social e dumping social no
cenrio trabalhista.
A partir do momento em que a tese de indenizaes por
dumping social estiver amadurecida, proporcionar-se- um
ambiente estvel. Por conseguinte, a tendncia ser a uniformidade das decises e, consequentemente, o princpio da segurana jurdica restar preservado.
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66
10 LEITE, Celso Barroso. A proteo social no Brasil. 2 ed. So Paulo: LTr, 1978, p. 18.
11 JNIOR, Dirley da Cunha. Op. cit., p. 604.
12 BUFFON, Marciano. A crise estrutural do Estado contemporneo: a falncia da neotributao e a
reconstruo do fundamento da solidariedade. In: MORAIS, Jos Luis Bolzam de (org.). O Estado e
suas crises. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 78.
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comrcio, era natural que o fluxo de capitais se deslocasse para o pas com a proteo social mais baixa, pois os custos seriam menores e, consequentemente, os lucros, expandidos 25.
Em um mercado mundial de mo de obra, a empresa escolheria o trabalhador que recebesse menos pelo mesmo servio.
O neoliberalismo no eliminou o sistema de proteo social. Em verdade, o mundo assistiu a uma flexibilizao, desregulamentao dos direitos sociais outrora conquistados. A
questo que, diferente do liberalismo, as empresas encontraram um mercado globalizado com um exrcito de mo de obra
para explorar. E assim o fizeram, como relata Antunes 26:
Privatizao, desregulamentao, fluxo livre de capitais, financeirizao, terceirizao e precarizao do trabalho, desemprego estrutural, trabalho temporrio, parcial, aumento da miserabilidade, todas
essas prerrogativas da barbrie neoliberal e de sua reestruturao
produtiva passaram a caracterizar o cotidiano do mundo do trabalho. Com um processo de tal intensidade, no foram poucas as consequncias nefastas classe trabalhadora, que sofreu inmeras mutaes e metamorfoses.
Considerando que o custo de mo de obra repercute no
preo final do produto, um maior nmero de clusulas sociais
de um determinado pas implica maior custo. Assim a menor
proteo social cria condies de menores preos, o que gera
vantagem competitiva. Por isso a tendncia de as empresas se
sediarem em pases perifricos27.
Em sntese, o esgotamento do Estado social propiciou o florescimento do neoliberalismo, cujas bases axiolgicas residem
na mnima ingerncia estatal. A globalizao do capital e inter25 Cf. NUNES, Antnio Jos Avels. Op. cit., p. 35: [] a flexibilizao do mercado de trabalho e a
conteno ou reduo dos salrios reais, num mundo em que a mundializao do mercado de
trabalho significou um aumento enorme do exrcito de reserva de mo-de-obra e constituiu um
estmulo poderoso deslocalizao de empresas, em busca de mo-de-obra mais barata e sem
direitos.
26 ANTUNES, Ricardo. O continente do labor. 1 ed. So Paulo: Boitempo, 2011, p. 39.
27 Cf. HARVEY, David. Op. cit., p. 58: A partir de meados da dcada de 1960, as inovaes nas
tecnologias dos transportes tornaram mais fcil o deslocamento da produo, para reas com
salrios baixos e fraca organizao de trabalho. Nas ltimas dcadas, como observamos antes, as
deslocalizaes macias da atividade industrial transformaram radicalmente a forma como
funcionam os mercados de trabalho, em comparao com as circunstncias que em geral
prevaleciam antes de 1970.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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mo de obra barata.
Esta tendncia aparente de reduzir custos, edificada sobre
a fragilidade da organizao social de alguns pases, causa impacto na economia, provocando a concorrncia desleal, entre
outras leses, como se ver adiante.
74
quentemente, os trabalhadores perderam o poder de barganha. O que antes era pouco, tornou-se quase nada38-39.
E as empresas no se preocupam muito com essa situao.
A logstica de deslocalizao bem montada. Se a proteo
social de um pas melhora, a empresa se lana sobre outro 40.
Sobre esta prtica de deslocalizao, Filho41 pondera:
Trata-se de um processo contnuo, que as empresas transnacionais
(tambm chamadas de multinacionais) adotam para atender suas estratgias. Resultado da deslocalizao a relocalizao, geralmente influenciada pela reduo da interveno dos Estados nacionais na economia
interna, promovendo, em consequncia, reduo dos direitos sociais.
[...]
Nos pases deslocalizados, ampliam-se as taxas de desemprego, e nos
relocalizados, degradam-se as relaes de trabalho, no modelo de
produo flexvel, rpido e de baixo custo, aumentando a explorao
da mo-de-obra humana, j que o nico objeto o aumento do lucro.
Diante desse cenrio, como conter o dumping social e as
leses causadas por esta prtica?
Internacionalmente, tem-se falado em labour standards, o
75
que seriam, nas palavras de Gonalves42, normas fundamentais de trabalho. O raciocnio, usualmente pregado pelos pases desenvolvidos, no complexo primeira vista: haveria
uma harmonizao internacional para os padres de trabalho.
O sistema de proteo social adotado no seria o mesmo em
todos os pases, mas haveria um ncleo social essencial que
no poderia ser subvertido jamais.
Com efeito, necessrio que se estabeleam padres mnimos de trabalho. que a regulao das condies sociais tem
valor primordial no equilbrio do fator capital-trabalho43. Como se viu na seo anterior, o dumping social precariza a relao de trabalho. Se no houver um ncleo social impenetrvel,
as empresas no mediro esforos para alavancarem lucros
em detrimento da precarizao das condies laborais44.
Alm disso, a constituio deste ncleo comum atua de
forma contrria ao processo de deslocalizao: os pases no
podero reduzir ainda mais a nfima proteo social como um
atrativo para as empresas se deslocalizarem.
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50 Cf. MAIOR, Jorge Luiz Souto; MENDES, Ranlio; SEVERO, Valdete Souto. Op. cit., p. 61: Trata-se,
portanto, de instituto novo, que, no obstante a utilizao do termo dumping, no exige, para a
configurao do delito, o dolo especfico configurado pela inteno de prejudicar o concorrente no
mercado internacional ou interno, como ocorre no dumping puro ou na concorrncia predatria.
Para que se configure o dumping social, basta a prtica de agresses reincidentes e inescusveis
aos direitos trabalhistas, ainda que as empresas concorrentes estejam agindo de forma
concertada.
51 Para a Justia do Trabalho brasileira, o dumping social interno caracterizado pela conduta reiterada
de determinadas empresas, de agresses aos direitos trabalhistas, com o fim de obteno de
vantagem indevida perante a concorrncia, causando, assim, dano sociedade (CASAGRANDE:
2013, p. 104)
52 Cf. FERNANDEZ, Leandro. Op. cit., p. 90: A reiterao da prtica no tempo necessria para que se
configure o dumping social trabalhista, pois uma conduta isolada, no ser suficiente para provocar o
dano social caracterstico desta espcie de dumping.
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53 MAIOR, Jorge Luiz Souto; MENDES, Ranlio; SEVERO, Valdete Souto. Op. cit., p. 18.
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Este doutrinador no assimilou o novo instituto. Em verdade, faz, equivocadamente, confuso entre o dumping social e
o dumping social trabalhista. Isso se d porque a diferena
entre os conceitos de difcil percepo: naquela hiptese, utiliza-se a mo de obra de baixos padres laborais, enquanto
nesta h o descumprimento reiterado da legislao trabalhista.
possvel que a empresa que explora a mo de obra precria agrave a precarizao. Contudo, como se explicou acima,
isto ser o mero exaurimento do dumping social.
Nascimento fala que o dumping social no um fenmeno
originalmente interno a um pas. Realmente, o dumping social
surgiu no contexto do comrcio internacional. Entretanto, o
dumping social trabalhista pode ocorrer internamente, sendo
irrelevante a existncia de outro pas55.
Pinto56 discorda da extenso conceitual de dumping social:
A extenso conceitual rotulada de dumping social trabalhista, na verdade, corresponde deteriorao do contrato individual de emprego
em benefcio do lucro do empregador com sacrifcio das obrigaes e
encargos sociais tutelares do empregado. bvio que, indiretamente,
isso atinge as empresas concorrentes, mas fica longssimo do propsito de extermnio empresarial, este, sim, caracterizador do dumping.
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Consideraes finais
O que so indenizaes por dumping social, arbitradas pela
Justia do Trabalho? Como surgiu este fenmeno? Qual a origem
deste conceito? Qual sua aplicabilidade no Direito do Trabalho?
Estas foram as perguntas que nos propusemos a responder.
O fato de a prtica de dumping social trabalhista ter repercusses econmicas e comerciais tem embaado a sua essncia. No s isso, como o fato de a origem do conceito ter sido
no mbito das Cincias Econmicas. Nesse sentido, demonstrada est a importncia de compreenso do fenmeno.
Um dos Autores consultados defende o uso da expresso
delinquncia patronal. Ocorre que no h necessidade de
alterao terminolgica, em funo da sua gnese. Entretanto,
diante dos equvocos perpetrados e das confuses feitas, concordamos com Pinto68, quanto ao uso da expresso delinquncia patronal no lugar de dumping social, para designar
dumping social trabalhista.
Antes de surgir a tese de dumping social trabalhista, o
descumprimento contumaz dos direitos laborais j era uma
hiptese configuradora de dano moral coletivo. Ocorre que a
esta prtica no havia sido atribudo um nome. Ao que parece,
67 Ibidem, p. 147-148.
68 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Op. cit.
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90
IMPETRAO DE MANDADO DE
SEGURANA NA JUSTIA DO
TRABALHO EM FACE DE ATO DO
EMPREGADOR ESTATAL
Cludio Dias Lima Filho
1. Consideraes introdutrias
A utilizao do mandado de segurana na Justia do Trabalho prevista expressamente, porm de maneira lacnica,
no texto da Consolidao das Leis do Trabalho, competindo ao
Tribunal Pleno julgar essa demanda originariamente, de acordo com o disposto no art. 678, I, b, item 3 da CLT. Sua impetrao no Judicirio Trabalhista sempre foi bastante difundida, especialmente quando se trata/tratava de impugnao
direcionada a decises judiciais que no comportam/comportavam recurso imediato.
O manejo do mandado de segurana como substituto de
recurso, diante da inviabilidade processual de impugnao
imediata de certas decises judiciais, tornou-se, pois, a hiptese mais corriqueira de utilizao, na Justia do Trabalho, desse remdio constitucional. Da por que se previa a fixao, baseada em critrio funcional, de competncia dos Tribunais do
Trabalho (Regionais e Superior) para julgar essa demanda:
como na quase totalidade das vezes a autoridade coatora era o
Juiz do Trabalho, nada mais adequado do que direcionar essa
manifestao atipicamente recursal instncia superior.
Os atos dos Presidentes dos Tribunais do Trabalho tambm
se mostraram impugnveis por meio do mandado de segurana,
Procurador do Trabalho com lotao na Sede da Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio
(Salvador/BA). Mestre em Direito Pblico pela Universidade Federal da Bahia (UFBA). Professor
efetivo (classe Assistente I) da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia.
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se no houvesse recurso especfico previsto na legislao processual do trabalho. Nesse sentido firmou-se a interpretao do
Supremo Tribunal Federal, por meio da Smula n. 433, editada
em 1964, segundo a qual competente o Tribunal Regional do
Trabalho para julgar mandado de segurana contra ato de seu
presidente em execuo de sentena trabalhista.
Assim, o mandado de segurana, impetrado perante os Tribunais do Trabalho, em face de decises dos magistrados trabalhistas, consolidou-se, na Justia do Trabalho, como mecanismo destinado a impugnar apenas decises judiciais. Diante
disso, outra concluso foi firmada: a de que o juzo trabalhista
de 1 grau no deteria competncia para processar e julgar
mandados de segurana, visto que nenhuma outra autoridade
necessariamente judiciria, nessa perspectiva estaria sujeita sua jurisdio.
Esse panorama restritivo acerca da competncia da Justia
do Trabalho para processar e julgar o mandado de segurana
foi radicalmente reformulado com a edio da Emenda Constitucional n. 45/2004, que incorporou enorme gama de competncias a esse ramo do Poder Judicirio. Muitas dessas competncias, passada uma dcada da mudana efetuada no art.
114 da Constituio, ainda carecem de compreenso mais
acurada a respeito de seu alcance. E esse o caso da competncia constitucionalmente atribuda Justia do Trabalho
para processar e julgar os mandados de segurana, habeas
corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio (inciso IV).
A partir dessa Emenda, a doutrina especializada passou a
entender que autoridades no judicirias tambm poderiam
figurar como impetradas no mandado de segurana ajuizado
perante a Justia do Trabalho. Os exemplos mais recorrentes
dessa ampliao do rol de autoridades coatoras recaem sobre
os agentes da fiscalizao do trabalho (Auditores-Fiscais do
Trabalho e demais agentes com poder decisrio no mbito do
Ministrio do Trabalho e Emprego, como o Ministro, o Superin-
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93
2. O posicionamento da doutrina e da
jurisprudncia
A jurisprudncia trabalhista majoritria e a doutrina especializada tm entendido que atos dos empregadores estatais
no podem ser impugnados pela via do mandado de segurana, visto que, conforme noo tradicional a respeito do tema,
esses atos, uma vez estando no mbito de uma relao de trabalho regida pelo direito privado, no poderiam ser tidos como
atos de autoridade pblica. Veja-se, nesse sentido, o entendimento de Carlos Henrique Bezerra Leite:
No se considera autoridade coatora, v. g., o dirigente de uma empresa pblica que pratica determinado ato trabalhista (transferncia
ilegal, por exemplo) na condio de representante legal daquela,
pois, neste caso, ele apenas representa o empregador, que pessoa
jurdica de direito privado3.
Corroborando esse posicionamento, tambm se expressa
Sergio Pinto Martins:
Autoridade coatora no processo do trabalho ser o juiz do trabalho
ou o juiz de Direito investido nessa condio, o diretor de Secretaria,
o diretor geral do TRT, ou outro funcionrio da Justia do Trabalho
ou auditor fiscal do trabalho que tenha violado direito lquido e certo de outrem. No autoridade coatora o empregador estatal que,
nesse ponto, age como qualquer pessoa que contrata empregados,
tendo de se submeter s regras do Direito do Trabalho 4.
A jurisprudncia no discrepa desse entendimento, conforme se verifica nesses julgados do Tribunal Superior do Trabalho:
RECURSO DE REVISTA CABIMENTO DO MANDADO DE
SEGURANA IMPETRADO CONTRA ATO DE GESTO DE
PESSOAL REGIDO PELA CLT APLICAO DO ELASTECIMENTO DA LICENA MATERNIDADE PARA 180 (CENTO
E OITENTA) DIAS PREVISTO NA LEI N. 11.770/2008 APENAS PARA AS EMPREGADAS ESTATUTRIAS ATUAO
DO ESTADO COMO EMPREGADOR ALEGAO DE INADEQUAO DA VIA ELEITA. Da leitura do art. 5, inciso LXIX,
da Constituio Federal, bem como do 1 da Lei n 12.016/2009, o
3 LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2008,
p. 1.119.
4 MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 508.
94
Em sntese esclarecedora sobre esse ponto de vista, pronuncia-se Manoel Antonio Teixeira Filho:
A configurao da autoridade coatora, para os efeitos da ao de
mandado de segurana, encontra-se indissoluvelmente ligada ao status do rgo que age com parcela de poder pblico. Duas concluses
imediatas extraem-se desse postulado: em primeiro lugar, a de que,
embora remotamente, o particular pode ser indicado como autoridade coatora, desde que o ato molestador de direito lquido e certo
tenha sido praticado no exerccio de funes delegadas do poder pblico, como acontece, por exemplo, com os diretores de estabelecimento particular de ensino superior. De igual maneira, exerce funes delegadas do Poder Pblico o estabelecimento bancrio particular contratado para realizar o pagamento dos vencimentos dos
servidores pblicos; em segundo, a de que somente os denominados
atos de imprio ensejam a impetrao de mandado de segurana. As5 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de Revista n. 198-59.2011.5.20.0005. Relator: Ministro
Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. rgo julgador: Stima Turma. Braslia, DF, 29 de outubro de
2014. Disponvel em: <http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2 /proc-RR%20-%2019859.2011.5.20.0005>. Acesso em: 08 nov. 2014.
6 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Agravo de instrumento em Recurso de Revista n. 674073.2010.5.01.0000. Relatora: Ministra Dora Maria da Costa. rgo julgador: Oitava Turma. Braslia,
DF, 06 de fevereiro de 2013. Disponvel em: <http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/procAIRR%20-%206740-73.2010.5.01.0000>. Acesso em: 08 nov. 2014.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
95
Diante dessas perspectivas, devem-se indagar as razes pelas quais essas posies foram adotadas. Afinal, por que doutrina e jurisprudncia posicionam-se no sentido de que incabvel o mandado de segurana contra ato do empregador estatal, entendendo que suas decises, desprovidas de autoridade, so meros atos de gesto?
3. O ato de autoridade
A antiga Lei do Mandado de Segurana (Lei n. 1.533/51)
disciplinava ser autoridade os administradores ou representantes das entidades autrquicas e das pessoas naturais ou
jurdicas com funes delegadas do poder pblico, somente no
que entende com essas funes (art. 1 1). Em 1982, a Lei
n. 6.978 alterou a redao desse dispositivo, para conceber
autoridade como sendo representantes ou rgos dos Partidrios Polticos e os representantes ou administradores das
entidades autrquicas e das pessoas naturais ou jurdicas com
funes delegadas do poder pblico, somente no que entender
com essas funes. Por fim, em 1996, esse mesmo art. 1 1
foi novamente alterado, dessa vez pela Lei n. 9.259, para dispor que o conceito de autoridade deveria compreender os
representantes ou administradores das entidades autrquicas
7 TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Curso de Direto Processual do Trabalho Volume III. So Paulo:
LTr, 2009, p. 2.947.
96
97
98
4. O ato de gesto
Apesar de a natureza jurdica do ente estatal no ter qualquer relevncia para caracterizar o exerccio ou no de funo
administrativa, consagrou-se a noo de que o ente pblico,
ao contratar pelo regime da CLT, despe-se do seu jus imperii,
equiparando-se ao empregador da iniciativa privada, para
todos os efeitos, sujeitando-se legislao que rege as relaes laborais11.
Essa equiparao ao empregador privado decorre do fato
de que tradicionalmente o Direito do Trabalho tido, ao lado
do Direito Civil e do Direito Empresarial, como ramo do direito privado, de modo que os atos praticados nos domnios justrabalhistas so tidos, mesmo quando num dos polos consta
entidade estatal, como ato de direito privado, ato de Administrao lato sensu ou, ainda, como ato de gesto. Em
contraponto, a frmula do jus imperii seria utilizada para caracterizar os chamados atos de imprio, que seriam, como
se pode perceber, tidos como inaplicveis numa relao de
emprego, ainda que o empregador fosse ente estatal.
Cumpre, pois, diferenciar sucintamente os conceitos ora
contrapostos.
Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, os atos de imprio
seriam os praticados pela Administrao com todas as prerrogativas e privilgios de autoridade e impostos unilateral e
coercitivamente ao particular [...], sendo regidos por um direito especial, exorbitante do direito comum 12. J os atos de
gesto seriam praticados pela Administrao em situao de
igualdade com os particulares, para a conservao e desenvolvimento do patrimnio pblico e para a gesto de seus
servios13.
11 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de Revista n. 329149-50.1996.5.02.5555. Relator:
Ministro Rider Nogueira de Brito. rgo julgador: Quinta Turma. Braslia, DF, 08 de setembro de
1999. Disponvel em: <http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/proc-RR%20-%2032914950.1996.5.02.5555>. Acesso em: 07 nov. 2014.
12 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 182.
13 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 183.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
99
A teorizao clssica acerca do ato administrativo foi articulada com base nos atos de imprio. Apenas nessa situao
que se teria Administrao Pblica agindo com poderes
administrativos. Os atos de direito privado ou atos de gesto no poderiam, pois, ser tidos como atos administrativos, j que faltante o jus imperii para configur-los como
tais14.
Essa diferenciao, contudo, para fins de caracterizao
das decises estatais, mostra-se completamente anacrnica,
j que reflete uma situao tpica de realidades polticojurdicas anteriores ao Estado de Direito, em que o Estado e
o governante no era responsabilizados pela prtica dos
atos tpicos da supremacia estatal. Veja-se como se pronuncia Celso Antonio Bandeira de Mello a respeito dessa distino:
Esta velha distino est em desuso desde o final do sculo passado
por imprecisa, inexata e haver perdido sua funo primordial (excluir responsabilidade do Estado pela prtica dos primeiros e admiti-la
para os segundos). De acordo com a antiga concepo, s os primeiros seriam verdadeiramente atos administrativos. Tal distino foi
aqui mencionada apenas porque, s vezes, anacronicamente e
claro com resultados errneos, doutrina e jurisprudncia ptrias
invocam-na para separar atos administrativos de atos de Direito
Privado da Administrao ou de suas entidades auxiliares que tm
personalidade de Direito Privado15.
o que se convencionou denominar de teoria da dupla
personalidade do Estado, inspirada na formulao acerca da
chamada Teoria do Fisco. Tanto numa quanto noutra teorizao, haveria a ciso do ente estatal em Estado de direito
pblico e Estado de direito privado. Veja-se a formulao de
Maria Sylvia Zanella di Pietro a respeito:
14 Condio primeira para o surgimento do ato administrativo que a Administrao aja nessa
qualidade, usando de sua supremacia de Poder Pblico, visto que algumas vezes nivela-se ao
particular e o ato perde a caracterstica administrativa, igualando-se ao ato jurdico privado; a
segunda que contenha manifestao de vontade apta a produzir efeitos jurdicos para os
administrados, para a prpria Administrao ou para seus servidores; a terceira que provenha de
agente competente, com finalidade pblica e revestindo forma legal (MEIRELLES, Hely Lopes.
Direito Administrativo Brasileiro. 14. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989, p. 127).
15 MELLO. Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26. ed. So Paulo: Malheiros,
2009, p. 423.
100
Constata-se, assim, que somente se concebiam relaes jurdicas entre Estado e particulares no campo do Direito Civil.
O Direito Administrativo, nessa formulao, pressupunha tosomente a sujeio do indivduo ao Estado, o qual, em relao
prtica de atos de direito pblico, era irresponsvel e indemandvel. Assim, o cidado sequer poderia questionar judicialmente certos atos, visto que no haveria como se pretender
a obteno de reconhecimento de direitos em face do Estado.
Algumas poucas vozes levantam-se contra essa malfadada
distino, para apontar o anacronismo dessa distino entre
ato de imprio e ato de gesto. o caso de Joo Batista
Gomes Moreira:
O primeiro passo a eliminao da dicotomia (verdadeiro muro de
Berlim), de ndole racionalista, existente no interior da Administrao Pblica. A classificao da gesto administrativa em pblica e
privada serve menos preservao de uma faixa para as liberdades e
a igualdade que de anteparo contra o avano democrtico, sem contar que a viso civilstica de um setor da Administrao perpetua o
rano patrimonialista. Com o mesmo fundamento deve ser abandonada a concepo de dupla personalidade do Estado. A teoria do fisco ofereceu excelentes prstimos na instituio do Estado de Direito, mas, hoje, sua perpetuao sob a roupagem de dupla personalidade do Estado serve de justificao persistncia de prticas autoritrias (excesso de poder) e patrimonialistas (desvio de poder). uma
operao difcil, porque se acha arraigada na cultura jurdica a atitu16 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 26.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
101
de de construir a teoria do Direito Administrativo tendo como referncia, sempre, o Direito Civil. Custa reconhecer que revela reminiscncia autoritria definir o Direito Administrativo sob o prisma
das prerrogativas de poder, e que resqucio patrimonialista penslo imagem e semelhana do Direito Civil. A finalidade pblica como ideia central da Administrao e do Direito Administrativo resgata-os de qualquer dessas distores17.
Constata-se, pois, que, num Estado Democrtico de Direito, essa distino no h como perdurar. Doutrina e jurisprudncia tradicionais mostram-se alheias necessidade de atualizar a concepo acerca do que seja ato administrativo, de modo a conceber que esse ato uma deciso adotada no exerccio
da funo administrativa, entendida esta de maneira ampla,
para abarcar toda a atividade realizada por rgos administrativos, inclusive a prtica de atos regidos pelo direito privado18.
Essa necessidade de amplificar o conceito de ato administrativo para alm das fronteiras dos meros atos de imprio
decorre do fato, facilmente constatvel na prtica, de que
mesmo sob a roupagem do direito privado, a Administrao Pblica desempenha competncias que lhes so prprias e inconfundveis com as prerrogativas e direitos dos particulares. No
h, pois, como se conceber que um trabalhador concursado
que tenha sua admisso e sua vinculao ao Estado condicionada observncia dos princpios constitucionais da Administrao Pblica (art. 37, caput) e ao cumprimento da exigncia
do regular concurso pblico (art. 37, II, da Constituio) seja
MOREIRA, Joo Batista Gomes. Regime dos contratos da Administrao Pblica. Revista do Tribunal
Regional Federal da 1 Regio, Braslia, v. 12, n. 1, p. 49-65, jan./mar. 2000.
18 Do que foi at aqui exposto, conclumos que o ato administrativo uma declarao realizada no
exerccio da funo administrativa; desde que, porm, por funo administrativa tenhamos
entendido, entre outras coisas, como toda a atividade realizada por rgos administrativos, isso
implica a que nos refiramos agora a uma antiga distino vigente no direito administrativo: a
possibilidade de que um rgo administrativo atue sob a regncia do direito privado (GORDILLO,
Agustn. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo 3 El Acto Administrativo. 8. ed. Buenos Aires:
F.D.A., 2004, p. II-27 II-28). No original em espanhol: De lo hasta aqu expuesto concluimos que el
acto administrativo es una declaracin realizada en el ejercicio de la funcin administrativa; pero
puesto que por funcin administrativa hemos entendido, entre otras cosas, toda la actividad realizada
por rganos administrativos, corresponde que nos refiramos ahora a uma vieja distincin en el
derecho administrativo: la posibilidad de que un rgano administrativo acte bajo normas de derecho
privado.
17
102
103
104
O
processo
pode
ser
consultado
pelo
seguinte
http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=3755382.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
link:
105
seja materialmente atrelada s disposies justrabalhistas (tradicionalmente encaradas como sendo de direito privado), as
partes contratantes revelam como peculiaridades formais tanto
a posio assumida pela entidade patronal dentro da estrutura
da Administrao Pblica, como o papel desempenhado pelo
empregado no exerccio da sua funo laboral21.
Assim, embora no Direito do Trabalho seja prevalecente a
autonomia da vontade, como classicamente se concebe quando
se aborda o direito privado, essa autonomia no vigora, para o
empregador estatal, na contratao trabalhista efetuada pela
Administrao Pblica, no sendo possvel conceber, pois, a
existncia de poder potestativo para admitir, transferir ou despedir abusivamente o empregado estatal 22. Deve o administrador pblico, portanto, estar submetido aos princpios constitucionais da Administrao Pblica e aos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, dentre os quais se apresenta a vedao arbitrariedade.
Consigne-se, ainda, que essas afirmaes so aplicveis
tanto s entidades estatais de direito pblico (Unio, Estado,
Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas) quanto s
entidades de direito privado (empresas pblicas e sociedades
de economia mista), afinal todas elas ingressam no conceito de
entidade estatal. Tem-se, pois, que, em qualquer caso, a prtica de decises estatais eivadas de ilegalidade e/ou abuso de
poder em face do empregado estatal, conquanto reflita uma
situao contratual de um ramo do direito privado (o Direito do
21
22
106
TEIXEIRA, Sergio Torres. Proteo relao de emprego. So Paulo: LTr, 1998, p. 326.
[...] o Estado no se transforma e nem pode se transformar em empregador comum pelo fato de
contratar pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho. Tal opo no afasta a incidncia de
princpios e regras constitucionais aplicveis onde se manifestar o exerccio de funo
administrativa. O poder potestativo, como concebido no direito do trabalho, no cabe onde
comanda a denominada relao de administrao. O administrador pblico, na condio de
gestor da res publica, no detm liberdade para agir de acordo com a sua vontade que, alis,
irrelevante no que atine aos empregados pblicos, pois estes so servidores do Estado e no da
pessoa do administrador pblico, como ocorreria numa relao de natureza privada. No h que
se falar, portanto, em poder potestativo do empregador, j que tal figura somente existe (e dentro
de limites razoveis) no mbito de aplicao da norma trabalhista em sua pureza de contedo, o
que significa dizer que, no stio de um regime hbrido, a hiptese jamais ocorre (FREITAS. Ney
Jos de. Dispensa de Empregado Pblico e o Princpio da Motivao. Curitiba: Juru Editores,
2002, p. 133).
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
23
107
6. Concluso
Assim, em relao a qualquer dos empregadores estatais,
sejam eles de direito pblico ou de direito privado, as decises administrativas eivadas de ilegalidade e/ou de abuso de
poder podem e devem ser impugnadas por mandado de segurana, impetrvel na Justia do Trabalho, devendo ser tida
como anacrnica a ideia de que essas prticas so meros atos
de gesto. Como se constatou, a ideia do ato de gesto contraposta noo de ato de imprio decorre de uma realidade
administrativa sepultada definitivamente no ordenamento ju24
108
[...] na interpretao do texto constitucional avulta esse aspecto: a Constituio somente prev a
existncia de empresas pblicas ou sociedades de economia mista gerindo atividades econmicas
simples, no assim explorando servios pblicos industriais ou comerciais. Dito de outra forma, o
legislador constituinte no acolheu a constituio de empresas pblicas ou sociedades de economia
mista para a explorao de servios pblicos industriais ou comerciais como sendo algo natural ao
sistema orgnico da Administrao Pblica. [...] Conclui-se, pois, que, quando o legislador ordinrio
cria uma empresa pblica (lato sensu) para gerir servio pblico industrial ou comercial diante do
texto constitucional brasileiro, ele comete uma impropriedade jurdica flagrante, devendo ento a
personalizao privada que a lei correspondente operar ser tomada por simulao jurdica (MUKAI,
Toshio. O direito administrativo e os regimes jurdicos das empresas estatais. 2. ed. Belo Horizonte:
Frum, 2004, p. 260). No mesmo sentido: DELLAGNEZZE, Ren. Empresa Pblica. Taubat:
Cabral, 2004, p. 165-168.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
rdico brasileiro, seja em face da amplitude da garantia fundamental do mandado de segurana, seja porque, em relao
aos seus empregados, o Estado jamais dispe da mesma liberdade gestora que se atribui classicamente ao empregador
privado comum. dizer: as decises estatais direcionadas aos
empregados pblicos decorrem do exerccio de uma funo
administrativa. E, assim sendo, so caracterizadas como ato
de autoridade pblica para fins de impetrao do mandado de
segurana na Justia do Trabalho.
109
REFERNCIAS
BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Agravo de instrumento
em
Recurso
de
Revista
n.
674073.2010.5.01.0000. Relatora: Ministra Dora Maria da Costa. rgo julgador: Oitava Turma. Braslia, DF, 6 de fevereiro
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Acesso em: 08 nov. 2014.
______. Recurso de Revista n. 198-59.2011.5.20.0005. Relator: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. rgo julgador: Stima Turma. Braslia, DF, 29 de outubro de 2014.
Disponvel em: http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/
proc-RR%20-%20198-59.2011.5.20.0005. Acesso em: 08 nov.
2014.
______. Recurso de Revista n. 329149-50.1996.5.02.5555.
Relator: Ministro Rider Nogueira de Brito. rgo julgador:
Quinta Turma. Braslia, DF, 08 de setembro de 1999. Disponvel em: http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/
proc-RR%20-%20329149-50.1996.5.02.5555z. Acesso em: 07
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Trabalho: perspectivas e desafios na concretizao do ideal legislativo. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos
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DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo.
12. ed. So Paulo: Atlas, 2000.
110
111
MUKAI, Toshio. O direito administrativo e os regimes jurdicos das empresas estatais. 2. ed. Belo Horizonte: Frum,
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SIMON, Sandra Lia. A ampliao da competncia da Justia do
Trabalho e o Ministrio Pblico do Trabalho. In: COUTINHO,
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TEIXEIRA, Sergio Torres. Proteo relao de emprego.
So Paulo: LTr, 1998.
112
MEDIAO DE CONFLITOS E
RELAES DE TRABALHO
Isa Simes1
Rita Lelis2
113
114
AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.). Manual de mediao judicial. Braslia: Ministrio da Justia,
2009.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
115
4. Principais conceitos
a) O conflito
116
Segundo Maria de Nazareth Serpa5 h diversas concepes sobre o conflito, porm, o que caracteriza todas elas a
existncia de um estado de tenso que ocorre quando dois
agentes, movidos pela fora de seus interesses, procuram reciprocamente se fazer prevalecer; ocorre quando existe incompatibilidade de interesses e prprio da natureza dialtica do
homem.
O conflito perpassa por todas as relaes humanas e pode
contribuir positivamente para o crescimento pessoal, profissional e organizacional, quando conduzido com tcnicas adequadas. ainda um instrumento de conhecimento, amadurecimento e aproximao dos seres humanos, podendo impulsionar alteraes quando responsabilidade e tica profissional.
b) Mtodos autocompositivos de resoluo de disputas
Os mtodos autocompositivos, diferentemente dos procedimentos judiciais, so definidos pela forma atravs da qual os
terceiros participam das suas solues: estas devem ser apenas suscitadas, e no impostas. As partes precisam ter disposio para solucionar o problema e aceitar um terceiro participante que as assista. fundamental que acreditem no poder
de deciso a respeito de suas prprias vidas.
Os principais mtodos autocompositivos so:
I. Negociao alternativa de soluo de conflitos, na
qual as partes ou seus representantes procuram resolver uma disputa, sem interveno de terceiros
II. Conciliao trata-se da interveno de um terceiro
(conciliador), com a funo de estabelecer a comunicao entre as partes, para lev-las a um entendimento, atravs da identificao do problema e possveis solues
III. Arbitragem tcnica atravs da qual as partes submetem a um terceiro (rbitro) o poder de apresentar deciso atravs de uma sentena, no sujeita homo5
SERPA, M. Nazareth. Teoria e prtica da mediao de conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
117
118
5. Mediao comunitria
A Constituio Federal de 1988 ampliou os direitos coletivos e difusos, possibilitando a conquista de maior espao para
o exerccio da cidadania. Para a consecuo destes objetivos,
fundamental que o maior nmero possvel de pessoas tenha
acesso Justia.
O aparelhamento do Poder Judicirio no foi suficiente para suprir a expanso da demanda decorrente das transformaes preconizadas pela Carta Magna. Contudo, o Judicirio
brasileiro vem acompanhando as reformas adotadas por outros pases, [...] alm de (apresentar) vrias propostas no sentido de aprimorar a eficcia e o funcionamento do Judicirio,
[...] [atravs da] implantao dos mecanismos alternativos de
resoluo de conflitos, como instrumento de ampliao do
acesso Justia, para uma parte expressiva da populao, e
como uma alternativa morosidade do sistema jurdico tradicional6.
Paralelamente normatizao sobre as ADR, surgem no
Brasil movimentos e experincias em uma modalidade de me6
AMARAL, Mrcia Terezinha Gomes. O direito de acesso a justia e a mediao. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2009.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
119
diao que se denomina Comunitria, Social ou Popular. Governo e sociedade civil criam ncleos de mediao e passam a
capacitar pessoas da prpria comunidade para exercerem o
papel de mediadores, objetivando a harmonizao das comunidades mais pobres, ampliando seu acesso justia.
Experincias exitosas esto sendo desenvolvidas em diversos estados da Federao, tais como Bahia, So Paulo, Cear,
Rio de Janeiro, Santa Catarina e Distrito Federal. Todas elas
tm como objetivo a soluo e preveno dos conflitos, a conscientizao do cidado sobre os seus direitos e a implantao
de uma cultura de paz.
No mbito pblico, destacam-se os projetos implantados
pela Secretaria Especial de Direitos Humanos (SEDH) e pelo
Tribunal de Justia do Distrito Federal (DF), que criou o projeto Justia Comunitria, no ano 2.000, em parceria com diversos atores sociais. Entre eles, o Ministrio Pblico do DF, a
Defensoria Pblica do DF, Ordem dos Advogados do Brasil
seo DF e a Faculdade de Direito da Universidade de Braslia,
em convnio com a SEDH, cujo objetivo principal estimular a
comunidade a desenvolver mecanismos prprios de resoluo
de litgios.
Em 2002, o TJ DF criou o programa de estmulo Mediao, e em 2007 foi criado o Centro de Resoluo No Adversarial de Conflitos CRNC, com a competncia de coordenar todas as aes relativas ao processo de Mediao no mbito do
tribunal. Alm das aes de Mediao, selecionam e preparam
pessoas das prprias comunidades para exercerem a atividade
de Mediador. Dados estatsticos apontam que o nmero de
acordos obtidos nos centros citados vem aumentando, proporcionando a diminuio da pauta do judicirio local.
Dentre as organizaes no governamentais que vm atuando em mediao, duas se destacam e cada uma delas atua
de forma peculiar.
A ONG Viva Rio, sediada na cidade do Rio de Janeiro, mantm o Balco de Direitos, cuja principal atividade prestar informaes simplificadas informaes sobre direitos e deveres,
120
atravs da orientao jurdica, da educao legal e da produo de mtodos alternativos de resoluo de conflito. O Balco
est disseminado em diversos redutos carentes de acesso
justia, tais como favelas, quilombolas, prises, junto a trabalhadores rurais e aldeias. Extrapolando fronteiras, chegou
Floresta Amaznica. E, para atuarem nos balces, moradores
da comunidade so capacitados em projetos prprios.
Na Bahia, a organizao Juspopuli Escritrio de Direitos
Humanos tem como objetivo a construo de uma cultura de
direitos humanos, promovendo meios para o fortalecimento da
cidadania. Alm de orientaes jurdicas, atua na capacitao
de mediadores populares e oferece cursos de mediao de conflito, utilizando pela primeira vez a terminologia Mediao Popular. A organizao propiciou a implantao de Escritrios
Populares de Mediao primeiramente em bairros perifricos
de Salvador e, posteriormente, em cidades do interior.
O reconhecimento de autores consagrados como Boaventura Souza Santos e Luiz Alberto Warat e a parceria de organismos tais como UNICEF, Secretaria de Direitos Humanos (Ministrio da Justia), Petrobras, instncias pblicas municipais
e estaduais demonstram que o instituto da Mediao Pblica,
nos moldes preconizados pela organizao baiana, vem obtendo reconhecimento como um dos mais importantes instrumentos para a democratizao do acesso justia, para o fortalecimento da autonomia das pessoas dentro de suas comunidades e, consequentemente, para a implantao da to necessria cultura de paz.
121
122
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, Psicanlise e Mediao. Traduo de Julieta Rodrigues. Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1995.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
123
124
O AUMENTO DA IMIGRAO DE
BRASILEIROS PARA PORTUGAL
NOS DIAS ATUAIS E OS SEUS
REFLEXOS JURDICOS
Jairo Lins de Albuquerque Sento-S (*)
1. Introduo 2. Motivos ensejadores da emigrao de brasileiros
para Portugal 3. A primeira vaga ou primeira corrente migratria
4. A segunda corrente ou segunda vaga migratria 5. A imigrao
de mulheres brasileiras para Portugal 5.1. Uma breve anlise comparativa com a imigrao para os EUA 5.2. Dos diversos projetos de
imigrao feminina 5.3. O esteretipo da prostituio 6. O trabalhador imigrante e os fatores de risco relacionados ao trabalho 7. Concluses 8. Referncias consultadas.
1. Introduo
Tem se tornado cada vez mais comum a ocorrncia de migrao1, que tem abarcado um nmero mais expressivo de
pessoas em todo o mundo. As razes para que esse fato acontea com mais frequncia so as mais diversas possveis, embora todas as pessoas envolvidas tenham em comum, quase
sempre, a busca por uma melhor qualidade de vida. Dados
estatsticos apontam que, na atualidade, existam cerca de 170
milhes de migrantes legais no mundo2, aqui includos trabalhadores, refugiados etc. Apenas para ilustrar, aproximadamente meio milho de pessoas se instalam na Europa por ano.
(*) Titular da Cadeira n 02 da Academia de Letras Jurdicas da Bahia. Procurador Regional do Trabalho
lotado na Quinta Regio (BA). Professor Assistente do Departamento de Direito Privado da
Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia (UFBa). Professor Assistente da Faculdade
de Direito da Universidade Catlica do Salvador (UCSal). Mestre em Direito Econmico pela UFBa.
1 A palavra migrao, segundo o Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, pg. 1133, significa
a passagem de um pas para outro (falando-se de um povo ou de uma grande multido). Divide-se
em imigrao e emigrao, que seriam, respectivamente, a entrada e a sada de um pas para
outro.
2
MENDES, J. M., A Europa e os migrantes na viragem do sculo, p. 1.
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125
126
BRCIA, P., Migraes e trabalho. Assegurar os direitos no trabalho num mundo globalizado, p.
214.
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127
baixos ndices de natalidade, o que sinalizava a efetiva necessidade de trabalhadores estrangeiros para atender a crescente
demanda advinda do crescente setor produtivo. Todos esses
fatores fizeram com que Portugal se tornasse um foco de interesse dos imigrantes, que viam nessa providncia uma forma
de reconstruir o seu futuro. S para se ter uma ideia desse
aumento, at 1980 havia 50.750 imigrantes residentes legais
no pas e esse nmero aumentou para 235.627 pessoas em
20024.
A celebrao do Acordo de Schengen tambm cumpriu papel relevante nesse crescente aumento da imigrao. Esse tratado, cuja respectiva Conveno de Aplicao datada de
maro de 1995, implicou na abolio dos controles nas fronteiras internas dos Estados signatrios, todos eles membros da
Unio Europeia, do qual Portugal tambm subscritor. Esse
instrumento de carter internacional permitiu a implantao
do regime de livre circulao de pessoas, j que eliminou a necessidade de conferncia de documentos (passaportes, vistos
etc.) no momento de ingresso de um para outro dos pases celebrantes desse tratado. Essa nova regra criou uma situao
favorvel para a imigrao, principalmente se compararmos
com a realidade normativa anterior, j que estimula potenciais
imigrantes, uma vez dentro do chamado espao Shengen, a se
deslocar internamente no continente europeu e, assim, buscar
melhor sorte num outro dos seus Estados membros, caso a
primeira experincia no tenha sido bem sucedida.
S para se entender melhor a matria, esse pormenor faz
com que o acesso a Portugal a partir do leste europeu esteja
dependente do controle fronteirio feito na Hungria ou na fronteira entre a Polnia e a Ucrnia, tornando irrelevante e sem
qualquer utilidade a ligao geogrfica lusitana com a Espanha. Alis, aps o desmoronamento do Muro de Berlim e a conhecida crise financeira enfrentada por todos os pases da antes chamada Cortina de Ferro, surgiu um grande boom migra4
128
129
130
7
8
PEIXOTO, J.; FIGUEIREDO, A., Imigrantes brasileiros e mercado de trabalho em Portugal, p. 91.
BGUS, L. M. M., Esperana alm-mar: Portugal no arquiplago migratrio brasileiro, p. 39.
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131
132
dos mercados de trabalho mesmo na condio de clandestinos estimula a migrao de trabalhadores. Nessa linha eles
chegavam como turistas e deixavam expirar o prazo legal, j
que permaneciam como imigrantes ilegais, submetendo-se a
humilhaes e constrangimentos em nome desse sonho, cuja
realizao em sua terra de origem era possvel de ser alcanado.
Outro fator relevante para a identificao desse dado a
similitude lingustica. O domnio do idioma nativo torna mais
fcil a adaptao do imigrante estrangeiro e a sua insero social de forma menos traumtica. Ao lado disso, se constitui
num fator diferencial positivo para o ingresso em certos segmentos da economia onde necessria uma interao com o
cliente, como o caso do setor de servios (restaurantes, hotelarias, comrcio etc.). Alis, o conhecimento do idioma faz surgir outro esteretipo positivo do imigrante brasileiro, que reconhecido como simptico e boa praa, alm de muito conversador e de bom relacionamento social, o que colabora mais
ainda para o seu aproveitamento no setor tercirio e, notadamente, na rea hoteleira. A esse processo Beatriz Padilla denomina de etnicizao do brasileiro10, j que, na sua viso, a
simpatia teria origem tnica.
Muito prximo ao elemento antedito seria a afinidade cultural e religiosa, ambas motivadas pela nossa ancestralidade.
As origens histricas do Brasil, que foi colonizado por Portugal
e, por tal razo, possui semelhanas muito claras com a sociedade portuguesa, traz tona outro fator estimulador dessa
opo imigratria. De fato, a afinidade cultural reduz o impacto do desafio da imigrao e minimiza os srios efeitos que essa opo projeta para o imigrante, j que a convivncia com
costumes semelhantes e com a mesma religio so elementos
positivos para a superao do choque inicial da vida em um
pas estranho, em que o imigrante permanecer distante da
famlia e amigos.
10
133
Merece importante referncia a implantao, pelos dois pases, de uma poltica regulatria de imigrao diferenciada em
benefcio do imigrante. O bom relacionamento existente entre
os Governos de Brasil e Portugal culminou com a elaborao
de instrumentos normativos com tal teor, destacando-se o
Acordo Bilateral firmado em 11 de julho de 2003, sobre contratao recproca de nacionais, que ficou conhecido como
Acordo Lula11. Esse instrumento internacional de carter bilateral representou uma demonstrao de sensibilidade e flexibilidade dos dois pases, pois proporcionou a possibilidade
de regularizao, com obteno de visto de trabalho, a muitos
imigrantes brasileiros no legalizados em Portugal e aos portugueses em igual situao no Brasil. Constitui-se numa iniciativa pioneira, j que foi a primeira vez que se definiu um processo de regularizao extraordinria para exclusivamente um
grupo de imigrantes, o que, inclusive, provocou reaes por
parte de outras comunidades de estrangeiros que residem em
Portugal. Tamanha foi a importncia desse tratado que Carlos
Vianna, presidente da Casa do Brasil de Lisboa (CBL), fundada
em janeiro de 1992, a mais importante organizao nogovernamental que atua no suporte a brasileiros naquele pas,
afirmou que o aludido pacto bilateral representou um grande
passo no aprofundamento das relaes fraternas entre os dois
pases irmos.12
Entidades como a CBL em Portugal tm centrado os seus
esforos em trs grandes domnios de interveno 13: o domnio
socioeconmico, que se desdobra na realizao de aes de
11
Esse tratado foi celebrado durante uma visita do presidente brasileiro Luiz Incio Lula da Silva a
Portugal, em julho de 2003, tendo entrado em vigor no dia 19 de outubro do mesmo ano. De um
lado, estabelecia condies recprocas de recrutamento e incorporao de obreiros vindos do pas
signatrio. Contudo, mais importante ainda, o art. 6, 1 e 2 permitiu a possibilidade de regularizao a
milhares de brasileiros que se encontravam em situao laboral irregular no pas lusitano, exigindo
apenas que comprovassem o seu ingresso antes de 11 de julho de 2003, registrassem um contrato
de trabalho vlido e, por fim, postulassem visto de trabalho em um consulado portugus - o que
normalmente foi feito em Madri e Sevilha, onde estavam localizadas as agncias consulares lusas
mais prximas da capital portuguesa.
12 VIANNA, C., op. cit., p. 9.
13 ALBUQUERQUE, R.; FERREIRA, L.; VIEGAS, T., O associativismo dos imigrantes em Portugal, p.
2-3.
134
135
136
cias, com o fito de lastrear a sua insurgncia pela grande afluncia de dentistas brasileiros. O problema atingiu um patamar
to delicado que chegou a repercutir nas relaes diplomticas
entre os dois pases15. Contudo, tais discrepncias foram resolvidas gradativamente em face de interferncias das autoridades pblicas das duas naes.
H ainda os imigrantes empreendedores, ou seja, aqueles
que foram para Portugal com o objetivo de montar o seu prprio negcio, por meio da criao de uma empresa de mdia ou
de pequena dimenso. Caracterizam a chamada imigrao
empresarial, cujo nmero aumentou consideravelmente na
ltima dcada, destacando-se nesse tema os europeus (como
37% do total em 1998), seguidos pelos norte-americanos (com
29%) e pelos asiticos (com 26%)16.
Embora no tenhamos dados numricos precisos a esse
respeito, se pode afirmar que h uma boa fatia de imigrantes
brasileiros que se fizeram presentes nesse perodo com o esprito empreendedor. De fato, os significativos investimentos
econmicos de empresas brasileiras em Portugal, nomeadamente nos primeiros anos da dcada de 90 e, nos ltimos cinco anos, de empresas portuguesas no Brasil, foi um fator que
repercutiu no incremento da imigrao brasileira17. Segundo
Catarina Oliveira, at 1998, os brasileiros se constituam no
maior contingente de empresrios com residncia legal em Portugal dentre os imigrantes provenientes de pases de lngua
portuguesa, embora no haja referncias estatsticas quanto
ao seu impacto no contingente geral de imigrantes empresrios. Diferentemente dos estrangeiros oriundos de outras naes que possuem o idioma lusitano, a maioria dos brasileiros
imigrantes no estava focado em atividades ligadas indstria, construo e transportes, mas em profisses cientficas e
tcnicas, o que amplia a perspectiva de trabalhadores inde15
137
pendentes18.
O desenvolvimento empresarial pelo imigrante traz ainda
como vantagem o surgimento de novos postos de trabalho na
respectiva comunidade e proporciona ao empreendedor rendimentos mais elevados do que os pagos aos imigrantes assalariados.
O que se pode perceber que, a partir dos anos 90 e at
2001, se observa uma evoluo contrria, com um decrscimo
do peso relativo de todos esses profissionais brasileiros altamente qualificados no mercado de trabalho portugus 19. Isto
se justifica pela mudana de oportunidades verificada no mercado de trabalho luso, como se ver no prximo item.
138
Ibidem, p. 62-63.
MALHEIROS, J., op. cit., p. 25.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
139
140
141
portugus como os pases europeus, de forma geral dispensa tal requisito, permitindo a entrada e permanncia por at
90 dias na condio de turista. Apesar disso, se a autoridade
alfandegria perceber que o (a) viajante d sinais de que poder imigrar clandestinamente, poder impedir o seu ingresso.
Situaes de tal natureza envolvendo brasileiros ocorreram
com frequncia em 2008 e 2009, tanto nos aeroportos internacionais de Lisboa como no de Madrid, quando a vrios brasileiros foi negado o direito de ingressar em territrio portugus ou
espanhol pela suspeita de que seriam imigrantes clandestinos
em potencial.
Alm da maior facilidade que a brasileira encontra para
imigrar em direo a Portugal do que para os EUA, muito
difcil para uma mulher de classe mdia-baixa ou mesmo de
classe mdia ingressar nos EUA, diante dos obstculos para
obteno do visto. Por outro lado, com vistas a viajar para Portugal necessrio apenas dispor de condies para adquirir a
passagem area, o que facilita brasileira de classe social mdia-baixa viabilizar um projeto destinado a buscar uma chance
com a imigrao21. Alis, como visto anteriormente, a segunda
vaga migratria se caracteriza por essa proletarizao do imigrante brasileiro, embora ele, muitas vezes, seja relativamente
bem instrudo em se comparando com a mdia da populao
portuguesa.
Essa circunstncia talvez justifique o grande fluxo de imigrantes brasileiros da cidade de Governador Valadares, no Estado de Minas Gerais, em direo a Portugal nos ltimos anos.
Com efeito, devido notria longa histria de imigrao da populao daquela cidade, se tornou muito difcil a obteno de
visto para os EUA pelo valadarense como ocorria num passado
recente.
21
142
143
144
KING, R. e ZONTINI, E., The role of gender in the South European immigration model, p. 46.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015
o de limpeza em casas particulares e ainda no acompanhamento e cuidado de doentes e pessoas idosas residentes em
lares de famlia. Acrescentaramos ainda os setores de hotelaria, onde comum que a atividade de limpeza e de cozinha seja desempenhada por mulheres. So nichos que inserem, na
sua estrutura, um trabalho informal e precrio, motivado at
mesmo pela situao de clandestinidade da imigrante brasileira.
A segunda hiptese tambm se verifica na prtica. De fato,
um nmero razovel de mulheres cruza o oceano com o fim de
se envolver na prostituio. No se pode desconhecer que h
mulheres que imigram para Portugal e outros pases europeus
(Espanha, Itlia etc.) com o fim de se dedicar mais antiga
das profisses. So mulheres que, muitas vezes, j desempenhavam essa funo em nosso pas e veem na ida para almmar a perspectiva de receber melhor pagamento por esse servio. Contudo, muitas delas so envolvidas numa artimanha
criminosa e vil, marcada pelo recrutamento ilcito e a sua colocao em bares e casas de massagem daquele pas sem que
ela soubesse que essa seria a atividade a que se destinariam.
Essa prtica caracterizada por sintomas de explorao e ilegalidade, que facilitam a incorporao de mulheres estrangeiras, particularmente em situao irregular. A elas, em regra,
disponibilizada uma falsa oferta de emprego, que implicar na
sujeio escravido sexual. A imigrante se envolve, contra a
vontade, na rede da prostituio, lastreada numa dvida decorrente do pagamento de sua passagem area, do alojamento e
alimentao, que implica, ao final, na perda da liberdade. At
mesmo os seus documentos pessoais como passaporte so
retidos pelos contratantes, como instrumento de presso a essas mulheres. Trata-se de uma realidade largamente denunciada na imprensa, que alvo de enfrentamento pelas autoridades competentes brasileiras e de diversos pases europeus,
mas que continua existindo com intolervel impunidade.
Essas organizaes criminosas conseguiram aperfeioar o
seu raio de ao, com toda uma rede implantada desde o moRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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147
A lngua um obstculo de peso e que contribui sobremaneira para essa particularidade, embora no atinja o imigrante
brasileiro. De fato, o seu desconhecimento impede ou dificulta
a comunicao e o acesso informao escrita e falada sobre
os riscos a que esto submetidos e as consequncias que podem advir da e ainda as prticas que podem ser adotadas para prevenir a ocorrncia de um infortnio. Alm disso, a no
afinidade com a legislao laboral interna e a falta de discernimento quanto aos direitos que possuem como trabalhadores,
nomeadamente em matria de segurana e medicina do trabalho, projetam novas dificuldades para o imigrante.
A submisso a todo e qualquer tipo de trabalho e em
quaisquer condies outro fator de risco enfrentado pelo trabalhador estrangeiro. A sua necessidade de manter o posto de
trabalho a qualquer preo, condio necessria para a sua
subsistncia e, em muitos casos, de sua famlia, impe a ele
aceitar todo tipo de explorao, ainda que ponha em risco a
sua sade e a prpria integridade fsica. No toa que boa
parte da mo-de-obra imigrante realiza a sua atividade em
reas de maior risco, como a construo civil, onde os ndices
de acidentes de trabalho so muito altos.
A precariedade do trabalho associada mo-de-obra imigrante e a sua mobilidade laboral so circunstncias que embaraam a aprendizagem e o conhecimento dos riscos profissionais especficos a que esto submetidos, como tambm a aquisio de hbitos, prticas e comportamentos de segurana.
Deve ser acrescido a todos esses argumentos o fato de que,
muitas vezes, as tcnicas, ferramentas e equipamentos utilizados so tecnologicamente mais avanados do que aqueles adotados nos pases de origem e, caso o imigrante no seja adequadamente preparado para o seu uso, os riscos de acidentes
de trabalho podem ter maior impacto.
O mais reduzido ou at nenhum poder reivindicativo do
imigrante torna-os numa mo de obra mais procurada pelo
patro portugus, j que o empresrio poder pagar um salrio mais baixo e ainda pouco ou quase nada investir em ter-
148
mos de segurana e sade do trabalho. O seu baixo poder postulatrio pode fazer com que trabalhe em situao precria do
ponto de vista da segurana e sade do trabalho e, ao mesmo
tempo, sem exigir condies dignas de proteo.
Maria Jos Cardoso identifica outros fatores que podem ser
levados em considerao que potencializam a maior vulnerabilidade dos imigrantes, quais sejam:
a inexistente ou insuficiente formao e informao em matria
de Segurana e Sade no Trabalho;
a exposio a riscos profissionais, sem o mnimo de condies fsicas e/ou psicolgicas, que se devem, em muitos casos, ao excesso de
horas de trabalho e a deficiente alimentao, factores que potenciam
a sua vulnerabilidade;
a falta de cuidados de sade, ou o receio de perder o trabalho pelo
facto de estarem doentes, que leva a que por vezes se mantenham a
trabalhar debilitados, logo mais vulnerveis no s aquisio de
doenas profissionais como a situaes de sinistralidade;
a deficiente ou mesmo falta de condies para manter hbitos de
higiene, to importante para a preveno de riscos para a sade inerentes ao desenvolvimento de algumas tarefas e ao manuseamento e
exposio a certos produtos;
a sobrequalificao profissional relativamente execuo de certo
tipo de tarefas tambm pode ser um factor de risco, pelo total desconhecimento dos riscos associados.25
Da a necessidade de que as polticas de incluso dos trabalhadores imigrantes no mercado laboral levem em conta
tambm o reforo a aes de sensibilizao e o controle pelo
cumprimento por parte dos empregadores das normas de segurana e medicina do trabalho. Alm disso, faz mister o desenvolvimento de estratgias e polticas de orientao educativas populao imigrante, pois o acesso informao pode
ser o elemento diferencial para a proteo ao meio ambiente
laboral.
7. Concluses
Ante tudo o que foi exposto, podemos chegar s seguintes
concluses:
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gal se dedicam a atividades domsticas e a funes desenvolvidas em restaurante e hotis, onde o domnio da Lngua Portuguesa facilita a sua contratao.
i) embora existam mulheres que se envolvam com prostituio, h um forte estigma social contra a imigrante brasileira, que estereotipada como garota de programa ou como uma
mulher que deseja encontrar um marido a qualquer custo e,
assim, regularizar a sua situao clandestina em Portugal.
j) o trabalhador imigrante se encontra em grande situao
de vulnerabilidade em termos de risco laboral.
151
Referncias consultadas
Acordo Entre a Repblica Portuguesa e a Repblica Federativa
do Brasil sobre a Contratao Recproca de Nacionais.
Disponvel
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http://www.embaixadadeportugal.org.br/
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Global Studies in Culture and Power, v. 8, n. 4,
Philadelphia: Routledge, 2001, p. 607-650.
152
153
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Introduo
As inovaes tecnolgicas e a produo de bens em larga
escala determinaram um vertiginoso aumento de acidentes de
trabalho e doenas ocupacionais no Brasil e no Mundo.
Ao longo do tempo, diversas normas de segurana e sade
do trabalhador tm sido elaboradas para conter o avano das
ocorrncias acidentrias, formando um sistema jurdico que
prev minuciosamente o dever jurdico de segurana, nos diversos ramos da atividade econmica, tanto no meio rural
quanto no meio urbano.
No obstante um sistema jurdico farto em normas de conduta dirigidas ao empregador para manter os riscos ocupacionais em nveis tolerveis pela sade humana, as estatsticas
continuam alarmantes. H um profundo abismo existe entre a
previso normativa e a sua eficcia social, na medida em que
dados da Organizao Internacional do Trabalho OIT demonstram que somente as causas naturais fazem perecer mais
vidas do que as de acidente de trabalho.
A presente pesquisa tem por objetivo trazer ao debate o reconhecimento do meio ambiente do trabalho como objeto autnomo de proteo, a partir de sua matriz constitucional, o
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, previsto
no artigo 225 da Constituio Federal.
Essa nova postura de se enxergar o direito sade, segurana e vida do trabalhador, pela perspectiva de sua conexo
1
155
com o direito ao meio ambiente do trabalho equilibrado, permite a recepo de importantes normas direcionadas tutela do
bem ambiental, como a responsabilidade objetiva do poluidor.
A toda evidncia, no se pretende aqui trazer respostas
prontas e acabadas sobre tema to vasto e relevante, de incessante elaborao doutrinria e variadas interpretaes, mas
apenas uma contribuio consolidao da teoria do risco,
inegavelmente um relevante instrumento em prol da eficcia
social das normas de sade e segurana do trabalhador, vistas
aqui sob o vis de normas de proteo do meio ambiente do
trabalho.
156
CAMPOS, Jos Gaspar Ferraz de. Agenda 21: Rio 92 ao local de trabalho. So Paulo, Igu, 1996, p.,
15. Apud FIGUEIREDO, op. cit, p. 23.
SGUIN, Elida. O Direito Ambiental: Nossa Casa Planetria. 3 edio, Editora Forense, Rio de
Janeiro, 2006. p. 18.
SGUIN, op. cit., p. 78.
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158
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes e MORATO LEITE, Jos Rubens. Direito Constitucional
Ambiental Brasileiro, Saraiva, So Paulo, 2007. p. 101-102. BENJAMIM, Antnio Herman Benjamin.
Direito Constitucional Ambiental Brasileiro.
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11
161
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A construo de moradias, bem como o conjunto de edificaes e equipamentos pblicos, foi se intensificando e formando pequenas aglomeraes que ao longo do tempo ganharam as feies das cidades.
necessidade de se fixar na terra somou-se a aquisio de
conhecimentos, crenas e costumes que eram transmitidos de
gerao em gerao. Erigiam-se valores que diziam respeito
identidade e histria dos agrupamentos sociais, formando a
noo de ambiente cultural, constitudo do patrimnio artstico, histrico, turstico, paisagstico, arqueolgico, espeleolgico
e cultural.
A constante interao do homem com o meio ambiente natural irrompeu, mais tarde, a necessidade de construo de
ambientes artificiais onde o trabalho pudesse ser realizado,
livre de qualquer estorvo, com mquinas, equipamentos e operadores organizados de tal forma a permitir a execuo de atividades operacionais de modo rpido, seguro e eficiente.
A Constituio Federal de 1988, na esteira das mais avanadas constituies, influenciada pelo fenmeno do esverdeamento12 dos textos legais, disciplina o meio ambiente em diversas passagens, focalizando o meio ambiente natural (art. 225),
artificial (art. 182/183), cultural (arts. 215/216) e do trabalho
(art. 200, VIII).
Acentue-se que a diviso tem carter eminentemente didtico. Com frequncia, a poluio ambiental parte do interior do
ambiente de trabalho, submetendo trabalhadores a agentes
nocivos sade, e remete seus componentes nocivos ao ambiente externo, obrigando um grupo indeterminado de pessoas a
respirar o ar impuro decorrente de emanaes da fbrica.
Nesse sentido, acentua Guilherme Jos Purvin de Figueiredo que hoje, o ambiente rural tornou-se uma extenso do ambiente urbano, e os processos mecnicos, qumicos e biolgicos fazem das grandes fazendas algo no muito diferente de
uma grande indstria. Trabalhadores e consumidores finais
12
LEITE, Jos Rubens Morato; PILATI, Luciana Cardoso; JAMUND, Woldemar. Estado de direito
ambiental no Brasil. In: apud: CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit., p. 193.
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164
FIGUEIREDO, Guilherme Jos Purvin de. Direito Ambiental e a Sade dos Trabalhadores. LTr, So
Paulo, 2000, p. 33.
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165
ral, o meio ambiente de trabalho no poderia deixar de ostentar a natura jurdica de direito fundamental.
A sua relevncia acentuada quando se verifica tratar-se
de um direito cuja degradao pode gerar violao ao direito
vida, sade e sadia qualidade de vida do trabalhador.
Da porque o direito ao meio ambiente passou a figurar nas
constituies modernas. Observa Antnio Herman Benjamin
que a constitucionalizao do meio ambiente traz inmeros
benefcios proteo ambiental, ressaltando o autor o estabelecimento de um dever constitucional genrico de no degradar, contraposto ao dever de explorar, inerente ao direito de
propriedade previstos no art. 5, XXII, da Constituio Federal.16
Autores h que sustentam que as normas de proteo ao
meio ambiente em geral e ao meio ambiente do trabalho em
particular apresentam o perfil de direito humano fundamental17.
CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit. p. 69. CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit. p. 69.
CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit. p. 69.
17 Evanna Soares destaca a natureza do meio ambiente de trabalho adequado como direito humano
fundamental. Para a autora, A Declarao de Estocolmo de 1972 reconheceu ao homem o direito
fundamental de viver em um meio que lhe permita vida digna, com bem-estar nada obstante
alguns autores ainda duvidem de sua existncia jurdica. Reconheceu, tambm, a proteo desse
meio para geraes presentes e futuras. Desde ento, acha-se consagrado, internacionalmente, o
direito ao meio ambiente equilibrado ecologicamente e qualidade de vida, como bem jurdico
fundamental. Esse direito projetou-se com grande relevo e como uma necessidade em todo mundo.
Tal status reconhecido ao meio ambiente sadio como direito fundamental faz elev-lo ao mesmo
nvel de relevantssimos direitos, tal o prprio direito vida, demandando, para sua defesa ou
efetivao, providncias estatais e da sociedade civil. De fato, tal reconhecimento tem importante
efeito na busca da efetivao do direito ao meio ambiente hgido e sadio.
166
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segurana do trabalhador.
Os riscos inerentes ao trabalho enquadram-se em cinco categorias: fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos e acidentrios.
Compete empresa identificar todos os fatores de riscos
ambientais fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos e acidentrios - presentes no estabelecimento. Em seguida, preciso que esses riscos sejam medidos e monitorados periodicamente, com vistas promoo do controle ambiental e da adoo de medidas de proteo coletiva.
Essa obrigao genrica de identificar, monitorar e controlar os riscos ambientais est prevista no item 9.1.1 da NR-9 do
Ministrio do Trabalho e Emprego, que institui o programa de
preveno de riscos ambientais PPRA.
Portanto, o meio ambiente de trabalho equilibrado qualifica-se pela identificao, monitoramento e controle ambiental
dos fatores de riscos qumicos, fsicos, biolgicos, acidentrios
e ergonmicos presentes no ambiente laboral.
Essa definio alcana tambm o trabalho desenvolvido externamente. O trabalho em minas subterrneas ou cu aberto,
bem como o trabalho nos canaviais deve ser organizado de tal
modo que o trabalhador esteja protegido de danos decorrentes
de riscos qumicos, fsicos, biolgicos, acidentrios ou ergonmicos presentes na atividade.
Grande parte dos acidentes de trabalho registrados na indstria da construo civil decorre de queda de altura, choque
eltrico ou soterramento, predominando, neste setor da atividade econmica, os chamados riscos acidentrios.
Os equipamentos de proteo coletiva so as medidas mais
apropriadas e eficazes para garantir a segurana do trabalhador. A instalao de andaime fachadeiro, por exemplo, constitui importante medida de proteo contra a projeo de objetos no canteiro de obras. O fechamento dos vos abertos e do
poo do elevador e a colocao de parapeitos ao longo das lajes
so eficientes mecanismos de proteo contra queda de altura.
luz de tais consideraes, trs elementos so indispens-
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169
siste em colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. O ambiente do trabalho protegido
por uma srie de normas constitucionais e legais destinadas a
garantir-lhe condies de salubridade e segurana18.
Segundo Joo Jos Sady para falarmos em meio ambiente
de trabalho, poderemos adaptar a definio legal de meio ambiente, vinculando-a ao mundo do trabalho, resultando, assim
definido: o conjunto das condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e
rege a vida das pessoas nas relaes de trabalho.
A conceituao de meio ambiente do trabalho equilibrado
deve afastar-se do aspecto meramente geogrfico, que aproxima meio ambiente de estabelecimento e acaba por confundir
meio ambiente do trabalho com meio ambiente industrial.
Parece-nos que o conceito formulado por Rodolfo de Camargo Mancuso, consegue captar toda a dimenso do meio
ambiente do trabalho:
O meio ambiente do trabalho vem a ser o habitat natural, isto , tudo que envolve e condiciona, direta ou indiretamente, o local onde o
homem obtm os meios para prover o quanto necessrio para sua
sobrevivncia e desenvolvimento, em equilbrio com o ecossistema.
A contrario sensu, portanto, quando aquele habitat se revele inidneo
a assegurar as condies mnimas para uma razovel qualidade de
vida do trabalhador, a se ter uma leso ao meio ambiente do trabalho19.
Trata-se de conceito que no incide no equvoco de identificar o meio ambiente do trabalho com o meio ambiente industrial, deixando de contemplar o ambiente laboral constitudo
fora das fbricas, a exemplo do trabalho em minas subterrneas, plataformas petrolferas e nos servios de transportes
areos e martimos.
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danos sade dos trabalhadores das usinas, afeta os interesses do grupo de trabalhadores.
Com muita propriedade Joo Jos Sady demonstra a constante interao dos interesses difusos, coletivos e individuais,
homogneos ou no, quando presente a degradao ambiental:
Num simples exerccio de imaginao, possvel desenhar, desde logo, diversas hipteses em que o dano ao meio ambiente de trabalho
possa gerar direitos coletivos ou individuais.
Com efeito, tomemos o caso de uma fbrica interditada em razo do
uso de um elemento qumico poluente que tenha afetado, outrossim,
de modo gravssimo os seus empregados. evidente que o interesse
no fechamento da fbrica pode ser tido como difuso, j que comungado por toda a coletividade no sentido de que o poluente utilizado
indevidamente na indstria no venha a corroer o meio ambiente
onde est ela instalada.
Tal interesse da comunidade em geral coexiste com o do grupo, ou
seja, da categoria profissional dos empregados qumicos, dentre os
quais esto os empregados da empresa mencionada. De outro lado,
podemos ver que h uma pluralidade de interesses individuais homogneos dos empregados lesados.
A ideia embutida no conceito de meio ambiente de trabalho inclui a
percepo de que se integram todos esses tipos de interesses, em carter concorrente, j que essa ordem pblica tecnolgica de que falamos volta-se proteo da sociedade, do grupo profissional e dos
trabalhadores enquanto indivduos20.
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174
GOMES, Orlando. Curso de Direito do Trabalho, Forense, Rio de Janeiro, 1995, p. 281.
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175
acidentria, estaria o empregador dispensado de pagar qualquer outra indenizao fundada no direito comum (art. 12).
Anos depois, o Decreto-lei n 7.036/44, ainda nos quadros
da responsabilidade subjetiva, suavizando o rigor do preceito
anterior, previu a responsabilidade civil do empregador quando o acidente decorresse de dolo deste ou de seus prepostos.
Chamado a se pronunciar sobre a polmica que se travara
na poca, o Supremo Tribunal Federal validou o preceito trazido pelo Decreto-lei n 7.034/44 e foi mais alm, acolhendo o
entendimento de que vtima tambm cabia a reparao
quando o empregador procedesse com culpa grave. Firmada a
jurisprudncia daquela Corte, essa diretriz consolidou-se na
Smula n 229, de seguinte teor: A indenizao acidentria
no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave
do empregador.
Foi nesse contexto que veio luz a Constituio Federal de
1988, momento em que o nmero de acidentes de trabalho era
crescente e preocupante e a Carta Cidad no poderia fechar
os olhos para essa lamentvel realidade.
A disposio constitucional prevista no art. 7, inciso XXVIII,
alargou o campo da responsabilidade civil do empregador para
todas as modalidades de culpa, abrangendo evidentemente o
comportamento doloso. At mesmo a culpa mais levssima seria
passvel de gerar a obrigao do empregador de reparar o dano
causado ao trabalhador: Art. 7. So direitos dos trabalhadores
urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: ... XXVIII seguro contra acidentes de trabalho,
a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este
est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa.
Inegavelmente, a declarao constitucional representou
importante avano em relao ao sistema anterior, eis que
bastava a prova da mais leve culpa, de um leve descuido quanto s cautelas necessrias manuteno de um ambiente do
trabalho sadio e seguro, para gerar o dever de reparar.
Todavia, muito se havia por percorrer e novos ventos comearam a soprar favoravelmente teoria da responsabilidade
176
objetiva.
Enquanto a responsabilidade subjetiva ocupou posio de
destaque como regra geral, casos esparsos de responsabilidade
objetiva foram sendo admitidos aos poucos, em hipteses expressamente previstas em lei, a exemplo do Decreto n 2.681,
de 7 de dezembro de 1912, cujo artigo 26 responsabilizava objetivamente as estradas de ferro por todos os danos que, na
explorao de suas linhas, causavam aos proprietrios marginais. De igual sorte, a responsabilidade civil do transportador
areo, regulada nos artigos 268 e 169 do Cdigo Brasileiro de
Aeronutica, j se lastreava na teoria do risco. A Constituio
Federal de 1988 previu hipteses de responsabilidade objetiva
nos artigos 37, 6, 225, 3 e 21, XXIII.
O Cdigo de Defesa do Consumidor representou importante
alento teoria do risco, na medida em que transferiu os riscos
do consumo ao fornecedor do produto, acolhendo a teoria do
risco do empreendimento, segundo a qual todo aquele que se
disponha a exercer alguma atividade no mercado de consumo
tem o dever de responder pelos eventuais vcios ou defeitos dos
bens e servios fornecidos, independentemente de culpa23.
CAVALIERI FILHO destaca o vigoroso impacto do CDC na
teoria da responsabilidade civil:
Veremos que a responsabilidade estabelecida no Cdigo de Defesa
do Consumidor objetiva, fundada no dever e segurana do fornecedor em relao aos produtos e servios lanados no mercado de
consumo, razo pela qual no seria tambm demasiado afirmar que,
a partir dele, a responsabilidade objetiva, que era exceo em nosso
Direito, passou a ter um campo de incidncia mais vasto do que a
prpria responsabilidade subjetiva24.
Finalmente, a norma de carter geral sobre responsabilidade civil objetiva, da qual tanto se ressentia o ordenamento
jurdico ptrio, veio com o Cdigo Civil de 2002, artigo 927,
pargrafo nico, que assim dispem: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvi23
24
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sa responsabilidade disciplinada na Constituio Federal como objetiva (art. 37, 6), no poderia tambm atribuir responsabilidade objetiva ao empregador quando tal responsabilidade est estabelecida
na Constituio como subjetiva25.
Perfilhamos o entendimento esposado pela segunda corrente, que parte da premissa de que os direitos assegurados aos
trabalhadores urbanos e rurais previstos no artigo 7 da Constituio Federal consolidam um ncleo mnimo de proteo,
suscetvel de ser reforado por outras normas que visem melhoria da condio social do trabalhador, consoante prev o
caput daquele preceito constitucional. Nesse sentido, o elenco
de normas ali consagradas no esgota o sistema protetivo, podendo a legislao ordinria estabelecer outras normas que
concretizem a dignidade da pessoa humana do trabalhador.
Nesse sentido, adverte Sebastio Geraldo de Oliveira:
Por outro lado, a prevalecer o entendimento da primeira corrente,
chegaramos a concluses que beiram o absurdo ou ferem a boa lgica. Se um autnomo ou um empreiteiro sofrer acidente, o tomador
dos servios responde pela indenizao, independentemente de culpa, com apoio na teoria do risco; no entanto, o trabalhador permanente, com os devidos registros formalizados, no tem assegurada
essa reparao! Se um bem ou equipamento de terceiros for danificado pela atividade empresarial, haver indenizao, considerando
os pressupostos da responsabilidade objetiva, mas o trabalhador,
exatamente aquele que executa a referida atividade, ficar excludo...26
A eficcia social do direito vida, sade e segurana do
trabalhador depende sobretudo de medidas educativas e de
conscientizao do empregador quanto ao emprego de tcnicas
de segurana adequada ao seu processo produtivo. A ateno
do Poder Pblico deve ser reservada precipuamente na preveno de acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. Nesse
contexto, a teoria da responsabilidade objetiva do empregador,
alm de encontrar fundamento em interpretao sistemtica e
teleolgica, ergue-se como medida de justia com aqueles que
25
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CARVALHO, Dlton Winter de. Dano Ambiental Futuro. A responsabilizao civil pelo risco
ambiental. Forense Universitria, So Paulo, 2008, p. 82.
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6.938/1981: Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da
existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados
ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade28.
Em suma, nosso sistema jurdico guarnecido de um sistema adequado de proteo ao meio ambiente do trabalho,
prevendo a responsabilidade civil objetiva do empregador
quando a sua conduta der causa a acidente de trabalho ou
doena ocupacional.
A norma insculpida no artigo 7, XXVIII, ao prever a indenizao a cargo do empregador, quando incorrer em dolo ou
culpa, no impede a recepo e incidncia de normas provenientes de outras fontes normativas que instituem a teoria do
risco de modo amplo, como a norma do artigo 927, pargrafo
nico, do Cdigo Civil de 2002 e a regra consubstanciada no
artigo 14, 1, da Lei 6.938/1981, que concebe a responsabilidade de terceiros que derem causa a danos reflexos aos danos ambientais coletivos.
Nesse sentido, Dlton Winter de Carvalho, quando focaliza o problema luz do direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado. Vide CARVALHO, Dlton Winter de. Dano Ambiental Futuro. A
responsabilizao civil pelo risco ambiental. Forense Universitria, So Paulo, 2008, p. 94.
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tuio Federal, que institui o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que
este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa, conforme se exps no tpico precedente.
Com efeito, a preocupao ambiental consagrou um sistema de proteo que no se limita ao indivduo ou ao trabalhador. Destinatrios da norma constitucional so todos e a preservao do bem ambiental deve alcanar ainda as presentes e
as futuras geraes, conforme dispe o artigo 225 da Carta
Magna: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
O desequilbrio e a nocividade do meio ambiente do trabalho lesam interesses da coletividade (interesses difusos e coletivos). Os danos ambientais coletivos dizem respeito aos prejuzos causados ao meio ambiente em si, sem se cogitar de eventuais danos reflexos ocasionados a interesses individuais. No
se perquire aqui da existncia de acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais. Tais eventos denotam um quadro preocupante de desequilbrio do meio ambiente do trabalho, a demonstrar que medidas preventivas e corretivas devem ser urgentemente adotadas29.
A abordagem sistemtica entre o meio ambiente natural e
todos os seus aspectos, incluindo o meio ambiente laboral,
de fundamental importncia para a compreenso do macro
problema ambiental e para a tomada de deciso quando aos
mecanismos necessrios sua tutela. Poder-se-ia mencionar
29
182
uma infinidade de exemplos em que o dano ambiental tem origem na empresa, polui o ambiente de trabalho e deposita na
atmosfera gases txicos que submetem a seus efeitos uma expressiva gama de pessoas indeterminadas.
Da a relevncia em se focalizar o direito difuso ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, por um de seus relevantes
aspectos, o meio ambiente do trabalho equilibrado, cuja matriz
constitucional est no artigo 225, j transcrito, combinado com
o artigo 200, inciso VIII, e 7, XXII, da Constituio Federal:
Art. 200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei:
...
VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido
o do trabalho.
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
...
XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas, higiene e segurana.
Referidas normas prestigiam os princpios ambientais da precauo e da preveno, desencadeando efeitos jurdicos s pelo
fato da degradao ambiental, mesmo que desta no advenham
danos imediatos e reflexos sade ou vida do trabalhador.
A teoria da responsabilidade objetiva em matria ambiental
j vinha consagrada na Lei n. 6.938/81, conhecida por Lei de
Poltica nacional do Meio Ambiente, cujo artigo 14, pargrafo
primeiro, estabelece que sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao
meio ambiente e a terceiros, efetuados por sua atividade.
Referida disposio legal foi recepcionada pela Constituio
Federal de 1988, que institui o direito fundamental ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado (artigo 225, caput), alm
de prever expressamente que As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos causaRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
183
Concluso
O Cdigo Civil brasileiro em vigor consagra, como regra geral, a teoria subjetiva, exigindo a culpa como pressuposto da
reparao, ao tempo em que captando a evoluo doutrinria
encerra disposio geral de responsabilidade fundada na teoria
do risco (art. 927, pargrafo nico).
A Constituio Federal de 1988, na esteira das mais avanadas constituies, influenciadas pela crise ecolgica e pela
necessidade de uma tomada de posio frente poluio ambiental, proclamou o direito fundamental ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, focalizando o meio ambiente natural (art. 225), artificial (art. 182/183), cultural (arts. 215/216)
e do trabalho (art. 200, VIII).
A proteo ao meio ambiente a um s tempo um direito e
uma garantia, entendida esta ltima como clusula assecuratria do direito vida, sadia qualidade de vida, sade e
dignidade da pessoa humana.
Para fins de estudo e sistematizao dos fenmenos que lhes
so peculiares, a doutrina tem ressaltado os aspectos natural e
artificial do meio ambiente, em funo da relao entre o homem
e a natureza, trazendo tona a dicotomia meio ambiente natural
e meio ambiente artificial, este ltimo entendido como resultado
da ao humana sobre a natureza, com vistas a torn-la mais
adequada aos propsitos e ao conforto do ser humano.
O bem ambiental difuso est em constante interao com
184
interesses individuais que lhe so subjacentes, j que o desequilbrio ambiental frequentemente atinge o homem em seu
ambiente natural.
Embora apresentem em constante interao, preciso que
se faa a distino entre degradao do meio ambiente de trabalho e acidente de trabalho, para a definio da disciplina da
responsabilidade civil do agente em cada hiptese.
No caso da responsabilidade civil por acidente de trabalho,
tem aplicao o art. 7, XXVIII, da Constituio Federal, que
prev o seguro contra acidente de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado,
quando incorrer em dolo ou culpa.
A aluso direta na disposio constitucional em apreo
expresso acidente de trabalho, liga-se a ideia de interesses
individuais reflexos do meio ambiente do trabalho em desequilbrio. Desse modo, quando ocorre um evento determinado,
enquadrado na definio legal de acidente de trabalho, tornase relevante a questo responsabilidade civil do empregador,
quando este incorrer em dolo ou culpa.
Igual raciocnio no pode ser feito quando se est em causa
a disposio constitucional alusiva ao direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (art. 7, XXII). Aqui o legislador enfatiza o princpio da preveno e enderea a proteo constitucional diretamente ao meio ambiente do trabalho, como instituto autnomo,
tendo em vista os relevantes bens jurdicos que vicejam sua
sombra, tais a vida, a sade e a segurana do trabalhador.
Aps longa evoluo da teoria da responsabilidade civil por
acidente de trabalho, a regra de responsabilidade civil objetiva,
da qual tanto se ressentia o ordenamento jurdico ptrio, veio
com o Cdigo Civil de 2002, artigo 927, pargrafo nico.
A norma insculpida no artigo 7, XXVIII, ao prever a indenizao a cargo do empregador, quando incorrer em dolo ou
culpa, no impede a recepo e incidncia de normas provenientes de outras fontes normativas que instituem a teoria do
risco de modo amplo, como a norma do artigo 927, pargrafo
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
185
Referncias
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Renovar, So Paulo, 2006.
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CAMPOS, Jos Gaspar Ferraz de. Agenda 21: da Rio 92 ao
local de trabalho. So Paulo, Igu, 1996, Apud FIGUEIREDO,
Guilherme Jos Purvin de. Direito Ambiental e a Sade dos
Trabalhadores, LTr, So Paulo.
186
187
Sergio
188
DIREITO AO DESENVOLVIMENTO E
RESPONSABILIDADE DO ESTADO. O
DANO NACIONAL. O PAPEL DO
MINISTRIO PBLICO DO
TRABALHO
Manoel Jorge e Silva Neto1
Resumo: Este artigo busca explorar o direito humano ao desenvolvimento e a responsabilidade dos Estados no mbito internacional
como consequncia da construo de barreiras ao desenvolvimento
de outros Estados. Busca-se tambm consolidar a ideia de dano nacional, que o resultado de ato que obsta ao exerccio do direito
humano por qualquer povo, alm de referir a importncia do Ministrio Pblico do Trabalho para a efetividade do direito ao desenvolvimento.
Palavras-Chave: Direitos humanos. Direito ao desenvolvimento.
Responsabilidade do Estado. Dano nacional. Ministrio Pblico do
Trabalho.
Abstract: This article seeks to explore the human right to development and the States liability as a consequence of the construction of barriers to the development of other States. Moreover, it
seeks to consolidate the idea of national damage, which is a result
of an act that hinders the exercise of this human right by any people. Also there is an attempt to refer the relevance of the Labor Public Prosecution to make effective the human right to development.
Key-Words: Human rights. Right to development. States liability.
National damage. Labor Public Prosecution
189
Sumrio: 1. Introduo 2. O direito ao desenvolvimento na Constituio brasileira 3. O direito ao desenvolvimento na norma internacional 4. Transgresso ao direito humano ao desenvolvimento. O
dano nacional 5. O Ministrio Pblico do Trabalho e o Direito ao
Desenvolvimento 6. Concluso
1. Introduo
Por mais que parea devidamente consolidada a ideia segundo a qual o grande problema dos direitos humanos, hoje,
no tanto o de justifica-los, mas sim o de empreend-los,
convertendo-se, desse modo, num problema mais poltico do
que filosfico2, preciso destacar que h, sim, direitos humanos ainda em estado de justificao ou teorizao dogmtica.
o caso do direito humano ao desenvolvimento.
Mas como, rigorosa e tecnicamente, vivel concluir que o
direito humano ao desenvolvimento se encontra em estado de
justificao se h norma internacional que o protege e tantas e
renovadas publicaes de livros e artigos a respeito?
Respondo com recurso a nica e singular ideia: no h
construo dogmtica sobre consequncias jurdicas do desprezo ao direito humano ao desenvolvimento que o conduza
almejada zona da efetividade.
Por isso que tentarei demonstrar neste artigo que a ofensa
ao direito humano ao desenvolvimento deve corresponder
responsabilizao do Estado que, por ato ilcito comissivo ou
omissivo, tenha ilegitimamente obstado a fruio do direito por
parte do povo e do Estado atingidos.
Alm disso, procurarei assinalar tambm que a oposio de
barreiras quaisquer que sejam ao desenvolvimento de um
povo determina o aparecimento de um dano.
Antes disso, porm, necessrio o exame do direito em
questo no altiplano do sistema constitucional e das normas
internacionais.
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ofensa ao direito humano ao desenvolvimento. Outras situaes referentes transgresso de direitos humanos dos indivduos podem igualmente provocar o aparecimento do dano nacional.
Observe-se, por exemplo, o que se sucede com a imagem
dos brasileiros no exterior. Muitas vezes impedido ingresso
de nacionais do Brasil em pases europeus com base em ideia
preconcebida acerca dos indivduos que nascem em nosso Pas, tal como ocorreu com a sistemtica recusa de ingresso de
brasileiros na Espanha no ano de 2012 e que instalou at
mesmo crise diplomtica entre os dois pases.
Tal comportamento, execrvel per se et se, deve ser reprimido, com veemncia, nos tribunais internacionais, pois vulnera direitos humanos e promove tratamento absolutamente
indigno aos nacionais provenientes do Brasil.
Desse modo, impe-se o encontro de soluo a determinar
no apenas a reparabilidade pelo dano provocado pessoa individualmente considerada, mas sobretudo pelo dano imagem nacional, que evidentemente transcende os limites de rbita de sujeito de direito.
Repise-se que a quantificao do dano nacional, seja no
que concerne ofensa a direitos humanos como a imagem,
seja no tocante ao direito humano ao desenvolvimento, marcada, como dito, por dificuldades quanto sua fixao.
Mas dificuldade no se identifica com inviabilidade.
O dano nacional pode ser mensurado pela degradao das
condies objetivas para o desenvolvimento como consequncia do ato praticado.
Nessa circunstncia, o Estado responsvel pela edio ou
pela prtica da ao ofensiva ao desenvolvimento alheio ter
de arcar com os custos decorrentes de sua deletria iniciativa,
seja por meio de imposio de indenizao dirigida diminuio dos efeitos daquela atitude, seja ainda atravs do fomento
econmica via remessa de bens ou prestao de servios ao
pas vitimado.
E mais: mesmo sabendo-se ser internacionalmente reproRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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Justia.
Com efeito, o art. 128, da Constituio prev que o Ministrio Pblico abrange o Ministrio Pblico da Unio, integrado
pelo Ministrio Pblico Federal, o Ministrio Pblico do Trabalho, o Ministrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios.
V-se, portanto, que o Ministrio Pblico do Trabalho integra o Ministrio Pblico da Unio, competindo-lhe, no altiplano das relaes de trabalho, a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, caput, da Constituio).
Todavia, ao Parquet compete sobretudo porfiar pela realizao concreta dos direitos humanos que se afinem com a condio social dos trabalhadores.
Nesse passo, so mltiplas e variadas as formas mediante
as quais o Ministrio Pblico do Trabalho funciona como instrumento de melhoria da condio material de existncia dos
trabalhadores, ou, dito de outro modo, so muito variados os
modos por meio dos quais o Parquet efetiva o direito ao desenvolvimento.
Deveras, a Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento,
de 1986, refere explicitamente que a participao dos indivduos na construo do desenvolvimento deve corresponder, de
modo necessrio, distribuio justa dos benefcios da resultantes (Prembulo da Declarao de 1986).
Logo, os trabalhadores, como partcipes do processo de desenvolvimento nacional, devem ser justos destinatrios de retribuio que os aquinhoe equanimemente face ao esforo
consumado.
Todavia, o modo capitalista de produo naturalmente
obstativo da pretendida e justa retribuio aos que contribuem
com a fora de trabalho, simplesmente como decorrncia do
princpio da mais valia, ou seja, a explorao do trabalho pelo
capital com o objetivo de lucro.
Surge, assim, a importncia do Ministrio Pblico do Trabalho, que instala, no mbito judicial e extrajudicial, ambiente
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6. Concluso
Diante do exposto, possvel extratar as seguintes proposies conclusivas:
No h construo dogmtica sobre consequncias jurdicas do desprezo ao direito humano ao desenvolvimento que o
conduza almejada zona da efetividade;
No so poucas as prescries constitucionais que protegem o direito ao desenvolvimento;
Os valores sociais se ajustam ao trabalho e livre iniciativa, impondo incondicionalmente que a atividade empresarial
executada no Brasil reconhea que o empreendimento no
um fim em si mesmo; o lucro, sempre admitido numa economia de mercado como a nossa, est preso ao desenvolvimento
da economia, e no apenas ao crescimento do sistema econmico;
A persecuo do desenvolvimento econmico est presente
na Constituio de 1988, a ponto de fix-la como um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art. 3,
II), acompanhando a dogmtica constitucional que de h muito salienta que desenvolvimento no se identifica com crescimento da economia, desde que se considere ser aquele uma
grandeza de ordem qualitativa, ao passo ser este de compostura quantitativa;
O pargrafo nico do art. 4/CF esclarece que o Brasil
buscar a integrao econmica dos povos da Amrica Latina,
cumprindo logicamente concluir que o propsito da integrao
o desenvolvimento econmico dos pases integrados no bloco
regional;
O Prembulo da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, de 1986, certifica que (...) o desenvolvimento um processo econmico, social, cultural e poltico abrangente, que
200
visa ao constante incremento do bem-estar de toda a populao e de todos os indivduos com base em sua participao
ativa, livre e significativa no desenvolvimento e na distribuio
justa dos benefcios da resultantes;
Muitas obrigaes internacionais so impostas aos Estados
pela Declarao de 1986: responsabilidade primria pela criao de condies internacionais para realizao de direito ao
desenvolvimento (art. 3, 1); direito ao desenvolvimento vinculado aos princpios do direito internacional (art. 3, 2); dever
dos Estados de cooperar uns com os outros para assegurar o
desenvolvimento e eliminar os obstculos impeditivos plena
fruio do direito;
A partir dessas elevadas prescries internacionais, nota-se
que a ideia de dever, associada de responsabilidade para assegurar o direito ao desenvolvimento, evidentemente tece rede
de proteo em torno dos Estados a fim de que os que se desenvolveram mantenham o estgio atingido e aqueles que ainda o perseguem possam conviver em cenrio internacional
propcio ao atingimento da melhoria da condio de vida dos
seus sditos;
O ato comissivo ou omissivo da pessoa poltica que impede
o direito ao desenvolvimento de distinto Estado se insere no
eixo de responsabilizao perseguido pela norma internacional
por se converter em ilcito internacional;
O ato ilcito realizado pelo Estado ofensor provoca o aparecimento de significativo dano ao Estado vitimado: o dano nacional;
O dano nacional no se coaduna exclusivamente com a
ofensa ao direito humano ao desenvolvimento. Outras situaes referentes transgresso de direitos humanos dos indivduos podem igualmente provocar o aparecimento do dano nacional, como o direito imagem nacional;
Impe-se o encontro de soluo a determinar no apenas a
reparabilidade pelo dano provocado pessoa individualmente
considerada, mas sobretudo pelo dano imagem nacional, que
evidentemente transcende os limites de rbita de sujeito de
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
201
direito;
A quantificao do dano nacional, seja no que concerne
ofensa a direitos humanos como a imagem, seja no tocante ao
direito humano ao desenvolvimento, marcada por dificuldades quanto sua fixao;
Porm, o dano nacional pode ser mensurado pela degradao das condies objetivas para o desenvolvimento como consequncia do ato praticado;
O Estado responsvel pela edio ou pela prtica da ao
ofensiva ao desenvolvimento alheio ter de arcar com os custos decorrentes de sua deletria iniciativa, seja por meio de
imposio de indenizao dirigida diminuio dos efeitos daquela atitude, seja ainda atravs do fomento econmica via
remessa de bens ou prestao de servios ao pas vitimado;
Mesmo sabendo-se ser internacionalmente reprovada a
prtica de dumping pelos nocivos efeitos que acarreta no mercado mundial, no descartada a legitimidade do comportamento por parte de Estado que tenha sofrido abalo considervel no direito ao desenvolvimento. O Estado vitimado por outro
no que se refere ao direito humano ao desenvolvimento passa
a ostentar a viabilidade jurdica e legitimidade de realizar a
prtica contra o Estado ofensor at o limite do dano que lhe
tenha sido causado;
Em ambas as situaes aqui referidas, o fundamento para
o pleito de reparao no ser outro que a insidiosa ofensa ao
direito humano ao desenvolvimento;
So mltiplas e variadas as formas mediante as quais o
Ministrio Pblico do Trabalho funciona como instrumento de
melhoria da condio material de existncia dos trabalhadores, ou, dito de outro modo, so muito variados os modos por
meio dos quais o Parquet efetiva o direito ao desenvolvimento;
Os trabalhadores, como partcipes do processo de desenvolvimento nacional, devem ser justos destinatrios de retribuio que os aquinhoe equanimemente face ao esforo consumado;
Aes civis pblicas, ou mais especificamente, aes civis
202
coletivas so propostas pelo rgo na defesa dos direitos sociais de trabalhadores que so dispensados e nada recebem em
contrapartida pelos longos anos de prestao de trabalho, convertendo-se em via de efetivao do direito ao desenvolvimento,
desde que se saiba que os valores percebidos pelo empregado
quando da resciso podero possibilitar aquisio de moradia
prpria, prover educao aos filhos, dentre outras providncias
destinadas ao desenvolvimento pessoal e familiar;
H inmeras iniciativas do rgo e dirigidas represso e
combate explorao do trabalho da criana e do adolescente,
e, portanto, a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho no
particular no apenas realinha a poltica pblica a direito humano de seres em formao, mas sobretudo instrumento
realizao do direito ao desenvolvimento, visto que nenhum
pas poder adequadamente abandonar a seara insidiosa do
subdesenvolvimento, da fome e da mortalidade infantil se no
houver absoluta intolerncia com a explorao de indivduos
to vulnerveis;
O incansvel combate ao trabalho escravo outra forma de
efetivao do direito ao desenvolvimento pelo Ministrio Pblico do Trabalho;
inequvoco que os indivduos submetidos escravido
moderna, uma vez livres, podero ser inseridos no mercado
formal de trabalho e receber salrio e demais garantias trabalhistas, possibilitando-lhes, desse modo, a viabilidade quanto
a se desenvolverem plenamente como indivduos;
Em tema de proteo pessoa com deficincia, a atividade
do Ministrio Pblico do Trabalho objetivamente se destina a
realizar a insero de empregados com deficincia no mercado
de trabalho, com todos os benficos resultados de iniciativa da
ordem, cumprindo destacar que no apenas o direito ao desenvolvimento ser elevado a patamar de maior efetividade,
mas tambm o combate s prticas ilegitimamente discriminatrias, realizando-se, assim, a igualdade de compostura substancial, devendo ser registrado tambm que essas so apenas
algumas das formas de efetivao do direito ao desenvolvimenRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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Referncias
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos, Rio de Janeiro: Ed.
Campus, 1992.
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207
de alcance coletivo?
Primeiramente, poucos reagem. O infrator j ganha
neste momento.
E, os que reagem, fazem-no de forma individual, gerando um sem-nmero de aes fragmentadas no Judicirio que
fica mais e mais assoberbado. So demandas nas quais se
postulam reparaes a direitos que, seno idnticos, so muito
parecidos. Como j compararam, seriam demandas-tomo
porque pequenas e fragmentadas.4
No mbito do Judicirio trabalhista, esta identidade
chega s raias do enfadonho. So as mesmas horas extras que
no foram pagas, o FGTS que no foi depositado, as CTPSs
que no foram assinadas, os terceirizados que foram deixados
a ver navios etc. etc. etc.. Esse sem-nmero de aes, assolando o Judicirio, acarreta diversos efeitos malficos: o juiz
que no tem tempo de decidir com a devida cautela e bempensar; o cidado que desiste de entrar na Justia dada
morosidade da prestao da tutela jurisdicional; a cultura de
descumprimento dos direitos trabalhistas que ganha fora dada a banalizao das macroleses; o Judicirio Trabalhista
que fica desacreditado em razo da diversidade de interpretao da mesma questo dada por julgadores diversos, entre outras consequncias danosas. E, ao fim e ao cabo, , novamente, o infrator beneficiando-se do seu descumprimento, valendo-se da prpria mquina estatal, notadamente de uma leitura
limitada das regras e princpios que tratam da tutela coletiva
e, ainda, de uma estrutura material e humana deficitria do
Judicirio.
Com efeito, o direito processual tradicional tem se mostrado incapaz de bem responder a esse volume de aes numa
sociedade de massa. Os conceitos tradicionais de ao, legiti4 Registre-se que a pequenez da demanda no corresponde, necessariamente, sua importncia sob a
tica do trabalhador individual. Exatamente aqueles que mais necessitam da tutela jurisdicional
tendem a ser os que so autores de aes de pequena monta, no caso trabalhista, que seguem o
rito sumarssimo. As parcelas que lhes foram sonegadas, regra geral, tm uma relevncia vital ao
trabalhador, normalmente desempregado, dependente daquele valor para sua manuteno e de sua
famlia.
208
midade, interesses, dentre outros, restaram inbeis a possibilitar uma resposta s macroleses que ocorrem dia a dia atingindo uma gama enorme de indivduos. Era, e ainda , preciso
proceder a uma nova leitura dos institutos processuais para
tornar real a tutela jurisdicional apregoada pela Constituio
da Repblica (art. 5, inciso XXXV). preciso, como dissemos
no incio, um olhar que tenha em vista o fazer valer: a Justia rpida e eficaz para todos.
Essa nova leitura do direito processual iniciou-se nos
Estados Unidos da Amrica com as class actions, aes movidas no interesse de uma classe.
Inspirado no modelo norte-americano, o direito processual brasileiro comeou essa renovao em meados da dcada
de 1980, quando houve a promulgao da Lei 7.347/85.
A Constituio da Repblica de 1988, inspirada nos ditames da justia social, tambm respondeu a essa releitura do
direito, conferindo s associaes no caso trabalhista, aos
sindicatos bem como a rgos pblicos, dentre os quais destacamos o Ministrio Pblico, a legitimidade para a defesa de
interesses difusos e coletivos lato sensu. Abraou, pois, a nova
conceituao de tutela coletiva, como ressalta Ronaldo Lima
dos Santos:
Observamos que a Constituio Federal de 1988, ao projetar um Estado Democrtico de Direito voltado ao bem-estar social, considerou de modo profundo e inovador toda a problemtica decorrente da
proteo dos interesses transindividuais, no somente por meio do
seu reconhecimento material, mas tambm pelo aperfeioamento dos
seus mecanismos de defesa, partindo do garantismo individual para
a previso de direitos fundamentais da sociedade e das coletividades,
afastando-se, assim, da ideia at ento prevalente de que direitos e
deveres fundamentais esto relacionados estritamente com o indivduo.
O constituinte, no somente permitiu a tipificao e conceituao
dos interesses transindividuais, como abriu caminhos para o seu reconhecimento em todas as esferas jurdicas, a partir do prprio texto
constitucional, inclusive no campo das relaes de trabalho, onde a
leso a interesses transindividuais dos trabalhadores j se faz notar,
como nas prticas violadoras do meio ambiente do trabalho, explorao do trabalho da criana e do adolescente, procedimentos disRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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Cdigo de Processo Civil e suas alteraes legislativas inspiradas na efetividade e celeridade processual (notadamente com a
adoo do processo sincrtico via Leis 11.232/2005 e
11.382/2006).7
A inspirao de tais diplomas legais exatamente a perspectiva da massificao. Se a leso atinge indivduos em massa, a reao a tal leso tambm deve se dar em massa. Como
leciona Kazuo Watanabe8, a atomizao das demandas deve
dar lugar a uma perspectiva molecular.
E, aps esta digresso que fizemos a respeito de uma sucinta retrospectiva acerca da coletivizao das demandas a fim
de restar claro que no a falta de legislao a amparar tal
tutela, cabe-nos indagar: com tal avano, qual ou quais os motivos para que a tutela coletiva no seja tomada como instrumento privilegiado de combate ao descumprimento da legislao, no caso trabalhista?
No h uma nica resposta a tal indagao. Esto presentes fatores culturais, estruturais e at ideolgicos. Queremos,
porm, neste breve artigo, destacar um deles: aquele que se
relaciona com a efetividade de tal tutela, que a execuo, vista sob a tica de um dos principais atores do processo de coletivizao, o Ministrio Pblico.
Com efeito, embora o Ministrio Pblico no tenha a exclusividade da iniciativa da tutela coletiva, tem sido ele, no Brasil,
quem mais a promove, ajuizando mais da metade das aes
civis pblicas em tramitao.
, pois, com os olhos ministeriais e tendo como alvo a execuo como instrumento de concretizao do direito no mundo
real, que trazemos as consideraes deste artigo.
De nada adianta o avano no sentido de o Judicirio abraar o arcabouo legal e princpio lgico a favor de uma resposta contundente s macroleses, se, no momento da execuo,
ele, Judicirio, no lugar do abrao, dar as costas a tal tutela.
7 Todos aplicados subsidiariamente ao processo do trabalho por fora do art. 769, consolidado.
8 WATANABE, Kazuo. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do
anteprojeto. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001, pp. 721-737.
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exemplo, pode significar, na prtica, que milhares de trabalhadores continuaro sujeitos a jornadas exaustivas ou a condies inseguras de trabalho, apesar de j ter ocorrido a condenao da empresa ou ela ter se vinculado via termo de ajuste de conduta a no mais proceder dessa forma.
Parte dos problemas enfrentados pelo Ministrio Pblico do Trabalho em suas execues relaciona-se, como seria de
se esperar, s dificuldades experimentadas pelo Poder Judicirio em geral, no possuindo o Ministrio Pblico imunidade a
obstculos que so estruturais e generalizados, como a j
mencionada lentido decorrente do descompasso entre a
enorme (e crescente) quantidade de processos e os recursos
humanos e materiais disponveis. H varas do trabalho, por
exemplo, perante as quais o atraso tanto que no se mostra
incomum uma execuo permanecer um ano inteiro sem movimentao.
Outros problemas, entretanto, dizem respeito especificamente s aes conduzidas pelo Ministrio Pblico do Trabalho, entraves peculiares que no costumam se manifestar
da mesma forma em aes individuais, e tm sua origem no
Judicirio Trabalhista ou no prprio MPT. Sobre tais problemas, mais comuns s aes coletivas e aes ministeriais,
passaremos a falar nesta breve exposio.
Vrios Tribunais estabeleceram, em acrscimo s regras de prioridade de tramitao previstas em lei (em favor de
idosos, crianas e pessoas com deficincia, por exemplo), outras hipteses de preferncia para processos, relacionadas
matria sob discusso. Assim, o TST emitiu recomendao para que seja dada prioridade a aes relacionadas a acidentes
de trabalho. No mbito do TRT2, por exemplo, d-se preferncia, tambm, a aes relacionadas a trabalho escravo, e no
TRT15, alm do trabalho escravo, priorizam-se aes relacionadas a trabalho infantil, sade do trabalhador e fraudes trabalhistas.
Tem observado o Ministrio Pblico do Trabalho, entretanto, que tais regras no costumam ser observadas no que
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se v nesses palcos sobretudo uma demanda de rendimento, induzida pelo sistema e fortemente sintonizada com a realidade da empresa. Alis, como igualmente observamos, render sempre mais
tambm um elemento da ps-modernidade, e por isso est presente
at em ambientes de fora do mercado. 9
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veras surpreendente, j que tal modalidade encontra-se expressamente prevista na CLT (art. 899, caput), alm de constituir categoria prpria de autuao na Justia do Trabalho.
Como possvel que exista, como um tipo de ao a ser autuada, a execuo provisria, e ao mesmo tempo existam juzes
que no a admitem?
Como exemplo de tal paradoxo, vejamos a seguinte deciso, proferida h pouco tempo pelo Tribunal Regional do
Trabalho da 15 Regio em execuo provisria movida pelo
MPT:
Como bem destacou o MM. Juzo de primeiro grau na deciso agravada, a exigibilidade da multa pelo descumprimento da obrigao de
fazer cominada em sede de antecipao de tutela ocorrer somente a
partir do trnsito em julgado daquela deciso. Isso porque, antes
disso, o prprio preceito mandamental pode ser reformado. Nessa
hiptese, se afastada a condenao a fazer, no fazer ou entregar,
cessa igualmente a cominao.
Portanto, no seria justo impor ao vencido o depsito prvio do valor da multa, ou mesmo a constrio de bens na importncia correspondente, enquanto estiver a deciso condenatria pendente de reforma.
Trata-se do mesmo Tribunal que, em caso quase idntico
(tambm envolvendo jornada excessiva praticada por grande
empresa do setor do agronegcio), decidiu da seguinte forma:
Ou seja, em ltima anlise, o que se antecipou foi nica e simplesmente a imposio da observncia, pela empresa requerida, da observncia estrita da legislao trabalhista, inclusive de hierarquia
constitucional!
Donde poderia, pergunta-se, decorrer dano injusto e irreversvel
r da mera observncia das normas trabalhistas garantidoras dos
mais bsicos direitos, representados pela limitao digna da jornada
e ao pagamento de horas extraordinrias cumpridas pelos trabalhadores?
Como pode a r, ora agravante, pretender convencer o Poder Judicirio a isent-la do dever de observar a Lei?
Quanto ao argumento de que o cumprimento da deciso antecipatria requer o aguardo do trnsito em julgado, fao minhas a indignao e os argumentos do MM. Magistrado a quo, que fl. 391 assim
decidiu:
A executada pretende que a exigncia do cumprimento das obrigaes a que fora condenada seja condicionada ao trnsito em julgado
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ce de empresas acostumadas a praticar em larga escala infraes trabalhistas ou mesmo todo o dispndio de energia para a
celebrao de termos de ajuste de conduta, acabam se perdendo por inteiro, aps vrios anos de tramitao e acompanhamento, diante do resultado ineficaz da execuo. Trata-se
de desfecho extremamente frustrante, e que est a exigir maior
reflexo por parte do MPT e da magistratura laboral, alm de
respostas institucionais e organizadas.
Em no o fazendo, no apenas o Parquet e o Judicirio,
mas os trabalhadores e toda a sociedade acabam por ter em
suas mos, quando muito, algumas vitrias: sentenas favorveis, termos de ajuste de conduta firmados. Mas, uma vez descumpridos e sem o aparato executivo em pleno funcionamento,
os xitos transformam-se em fracassos, nada mais que vitrias
de Pirro. E, no isso que se espera, depois de tanto esforo,
sacrifcio de muitas vidas15, seja dos trabalhadores, lesados;
seja do MPT, cansado de nadar e morrer na praia; ou do prprio Judicirio, assoberbado, sem dar conta da quantidade de
demandas que lhe chega a cada dia.
Que, como na cano do incio deste artigo, lutemos para
conseguir valer nosso suor, valer nosso direito com uma
execuo clere e efetiva. Quem sabe assim viveremos uma
nao com trabalhadores que se reconheam efetivamente
como cidados, titulares de direitos verdadeiramente eficazes, reais e factveis e no apenas mera carta de intenes. Esse nosso dever. Essa nossa responsabilidade histrica.16
Assumamos. Os trabalhadores, onde quer que estejam, que
foram, esto ou sero lesados j que a tutela coletiva no conhece fronteiras , eles sabero nos agradecer. Para eles, esse
artigo. Para eles, o nosso trabalho.
222
AS CONDUTAS ANTISSINDICAIS
COMO VIOLAES
PROGRESSIVIDADE SOCIAL
Luciano Martinez1
Resumo: O presente artigo sustenta que as condutas antissindicais2
assim entendidos ilcitos civis-trabalhistas de carter onicompreensivo, que, extrapolando os limites do jogo normal das relaes coletivas de trabalho, lesionam o contedo essencial de direitos de liberdade sindical constituem graves violaes lesivas progressividade social e que, no plano inverso, o respeito, a promoo e a proteo dada liberdade sindical dever compartilhado pelo Estado e
pelos particulares que tem o objetivo de estimular o dilogo social
entre trabalhadores e concedentes de oportunidade de trabalho como ferramenta-chave na edificao dos direitos humanos.
Palavras-chave: liberdade sindical; conduta antissindical; antissindicalidade; progressividade social, direitos humanos e direitos fundamentais.
Sumrio: 1. Primeiras notas sobre o tema. 2. O direito fundamental
liberdade sindical como ordem dirigida ao Estado e aos particulares para a sua permanente concretizao e realizao. 3. A eficcia
das normas que tratam do direito fundamental liberdade sindical.
4. A vinculao dos rgos estatais e dos particulares ao direito fundamental liberdade sindical: 4.1 Da vinculao dos rgos estatais.
4.2 Da vinculao dos particulares. 5. O direito fundamental liberdade sindical como elemento propulsor da progressividade social e a
proibio de retrocesso. 6. Proibio de retrocesso, razoaobilidade,
sindicalismo e nova cidadania. Concluso. Referncias.
1 LUCIANO MARTINEZ Professor Adjunto de Direito do Trabalho e da Seguridade Social da UFBA,
Mestre e Doutor em Direito do Trabalho e da Seguridade Social pela USP. Mestre em Direito Privado
e Econmico pela UFBA. Juiz Titular da 9 Vara do Trabalho de Salvador Bahia. Titular da Cadeira
52 da Academia Brasileira de Direito do Trabalho. Titular da Cadeira 26 da Academia de Letras
Jurdicas da Bahia. Autor do Curso de Direito do Trabalho e do Condutas Antissindicais,
publicadas pela Editora Saraiva, e coautor do Dicionrio Brasileiro de Direito do Trabalho, pela LTr.
Email: martinezluciano@uol.com.br
2 Para saber detalhes sobre condutas antissindicais, consulte-se a nossa obra com ttulo homnimo:
MARTINEZ, Luciano. Condutas Antissindicais. So Paulo: Saraiva, 2013.
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em rigor, marcado por fortes traos restritivos, fruto de intervencionismos estatais praticados em democracias extremamente deficitrias.
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est tambm na sua eficcia irradiante7, vale dizer, na sua aptido de extrapolar os lindes do direito objetivo para operar no
plano exterior, impulsionando e dirigindo a aplicao e a interpretao do direito infraconstitucional. Tal desdobramento
tem importncia, pois dele emerge a problemtica da eficcia
dos direitos fundamentais na esfera privada.
Apesar de se tratar de uma questo aberta porque, em
princpio, apenas o Estado e os seus rgos seriam destinatrios das normas sobre direitos fundamentais existem, segundo Canaris (2009, p. 52-55), considerveis reflexes doutrinrias e decises jurisdicionais em carter permissivo, notadamente quando as prprias normas de direitos fundamentais se dirigem direta ou indiretamente contra sujeitos de direito privado. o que ocorre especialmente com a liberdade sindical.
V-se na liberdade sindical um rico exemplo de direito fundamental cuja eficcia horizontal indiscutvel. O comando
nele inserido extrapola os limites da exigncia de abstencionismo do Estado para alcanar tambm os comportamentos
dos particulares. No h como negar que a sociedade pode exigir no apenas do Estado, mas dos agentes privados de um
modo geral, o dever de respeito liberdade sindical em seus
mbitos individual ou coletivo. O Estado, afinal, no o nico
inimigo das liberdades. Como bem pontuou Jos Joo Abrantes (2005, p. 68), ele se tornou at, nos pases democrticos,
um aliado natural da pessoa e, mais do que isso, tem-se mostrado inclusivamente o principal impulsionador e veculo da
liberdade e igualdade materiais. Impossvel argumentar que o
empregador estaria legitimado, por exemplo, a preterir candidatos oportunidade de emprego pelo simples fato de serem
ou no filiados a uma determinada entidade sindical, ou a
despedir empregados por conta da evidncia de sua participa7 A questo era tratada, segundo o magistrio de Canotilho (1993, p. 591), sob o nome jurdico eficcia
externa ou eficcia em relao a terceiros (Drittwirkung). Hoje se prefere a frmula efeitos
horizontais (Horizontalwirkung) ou a expresso eficcia dos direitos, liberdades e garantias na
ordem jurdica privada (Geltung der Grundrechte in der Privatrechtsordnung).
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485/MT, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 23-8-2002, por exemplo). O STF deu-se conta, ento, de que o Poder Judicirio poderia adotar medidas normativas como alternativa legtima de
superao de omisses inconstitucionais por parte do Poder
Legislativo, sem que a proteo judicial efetiva a direitos fundamentais se configurasse em ofensa ao modelo de separao
de poderes. Foi assim que, numa clara demonstrao de evoluo de entendimento, o STF, nos autos dos mandados de
injuno MI 670-9 ES (Relator Min. Maurcio Corra), MI 7080 DF (Relator Min. Gilmar Mendes) e MI 712-8 PA (Relator
Min. Eros Grau), todos julgados na sesso de 25-10-2007 e
publicados mais de um ano depois, em 31-10-2008, passou a
reconhecer a eficcia jurdica do direito fundamental de greve
em favor dos servidores pblicos civis e a determinar, em carter aditivo, a aplicao das Leis 7.701/1988 e 7.783/1989 aos
conflitos e s aes judiciais que envolvam a interpretao do
direito de greve dos servidores pblicos civis at que fosse publicada lei especfica sobre a matria, observadas, claro, as
particularidades do servio pblico.
O novo posicionamento do STF representou uma virada
radical na jurisprudncia nas precisas palavras do Min. Seplveda Pertence durante os debates do MI 712-8 PA. O STF,
afinal, passou a consagrar a autoaplicabilidade dos direitos
sociais de defesa (ou liberdades sociais) e a corroborar a tese
de que a atuao concretizadora do legislador infraconstitucional no se revela indispensvel para a fruio desse tipo de
direito fundamental.
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os direitos fundamentais.
Os juzes e tribunais tm o poder-dever de dizer o direito de
acordo com a Carta e de interpretar cada disposio infraconstitucional de modo que ela se integre perfeitamente sistemtica constitucional. Essa misso toma elevadas propores no
mbito da liberdade sindical porque a principal norma jurdica
infraconstitucional que regulamenta esse direito defensivo e
suas variveis no Brasil a Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT), um diploma produzido segundo o pensamento social,
econmico e jurdico das primeiras dcadas do sculo XX e
que, inegavelmente, tem infundido um esprito corporativista
que no mais se adequa leitura democrtica atual.
Para alm do poder-dever de dizer o direito de acordo com
a Carta e de interpretar cada disposio infraconstitucional de
modo integrativo-constitucional, o julgador assume tambm
um papel promocional nos processos de difuso de conscincia
coletiva e social. Situao exemplar de satisfao de aspiraes
polticas mediante a atuao jurisdicional pode ser oferecida a
partir da anlise do direito de reduo dos riscos inerentes ao
trabalho (art. 7, XXII, do texto constitucional). Se o rgo estatal incumbido de criar polticas de reduo dos riscos no
atuar de modo consentneo com a realidade da medicina laboral, admissvel que o Judicirio, se invocado a coibir ilegalidade ou a colmatar injustificvel omisso do Legislativo ou do
Executivo, defina contedos (como, por exemplo, pode faz-lo
em relao ao conceito de penosidade), estabelea limites (at
onde aceitvel o risco no mbito das normas regulamentares do Ministrio do Trabalho e Emprego?) e contemporize situaes (que racionalizem, ilustrativamente, o direito proteo contra a automao e o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho)11. V-se, assim, como bem fez Rodolfo
Mancuso (2001, p. 707-751), que
[...] as decises judiciais tendem a se libertar do confinamento nos
11Para aprofundar, veja-se, do autor deste estudo, o artigo A efetividade sob a perspectiva da
coletivizao do processo do trabalho, publicado na Revista da Academia Nacional de Direito do
Trabalho, v. 18, p. 99-113, 2010.
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Situaes como esta trazem para o processo e para o magistrado discusses sobre o controle das polticas pblicas e
revelam que o Judicirio pode estar fortalecendo o conceito de
cidadania. Canotilho (2004, p. 73) compartilha esta ideia, ao
opinar no sentido de que
[...] o cidado, ao desfrutar de instrumentos jurdico-processuais
possibilitadores de uma influncia direta no exerccio das decises
dos poderes pblicos que afetam ou podem afetar os seus direitos,
garante a si mesmo um espao de real liberdade e de efetiva autodeterminao no desenvolvimento da sua personalidade.
Os legisladores, aqui entendidos todos os que produzem
atos normativos com fora jurdico-pblica (atos de emenda
constitucional, lei complementar, lei ordinria, regulamento,
acordo coletivo, conveno coletiva etc.), esto tambm vinculados aos direitos fundamentais, mas sob lgica de iniciativa
diferente daquela que submete os magistrados. Enquanto estes dependem da provocao do jurisdicionado para controlar
a constitucionalidade das normas que do fundamento jurdico s suas decises, os legisladores tm liberdade de iniciativa
e, por fora dela, criam novas normas para preencher espaos
legislativos vazios ou para revogar normas anteriores.
Tirante esse aspecto correspondente disposio dos rgos com funo judicante e legiferante, h identidade entre
eles no tocante conformao aos parmetros fornecidos pelas
normas de direitos fundamentais. Para o legislador, tal qual
para o julgador, existe uma dupla limitao material. De um
lado, fala-se na proibio de edio de atos legislativos que
afrontem as normas de direitos fundamentais (limitao nega-
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tiva)12; de outro, refere-se a um dever de realizao ou de aperfeioamento da legislao existente (limitao positiva). Gilmar
Mendes (2010, p. 378) intitula este ltimo dever simplesmente
como dever de legislar, vale dizer, de conferir contedo e efetividade aos direitos constitucionais.
Os rgos administrativos vivem a situao mais complexa em virtude da sujeio especial da atividade administrativa
ao princpio da estrita legalidade e da ausncia de uma competncia especfica para realizar controle de constitucionalidade.
No se pode esperar que o administrador pblico considere,
ele prprio, por sua pessoal cognio e vontade, uma lei inconstitucional, salvo em casos extremos, a exemplo das situaes em que a aplicao da lei signifique a prtica de um crime
( importante lembrar que existem na Constituio alguns
mandados expressos de criminalizao13) ou em que as leis
violem escancaradamente14 o ncleo essencial dos direitos
12 Por considerar violado o princpio constitucional da liberdade sindical (art. 8, I), o Plenrio do STF, por
maioria, julgou parcialmente procedente pedido formulado em ao direta proposta pela
Confederao Nacional do Comrcio de Bens, Servios e Turismo CNC para declarar a
inconstitucionalidade da expresso com a participao do Governo do Estado de Santa Catarina,
contida no pargrafo nico do art. 2 da Lei Complementar 459/2009, dessa mesma unidade
federativa. O preceito impugnado estabelecia que a atualizao dos pisos salariais fixados naquele
diploma legislativo seria objeto de negociao coletiva entre as entidades sindicais dos
trabalhadores e empregadores, com a participao do governo estadual. Entendeu-se que a
exigncia da participao do governo nessas negociaes coletivas, ainda que os valores dos pisos
salariais tivessem sido fixados por via legislativa, implicaria restrio autonomia sindical, uma vez
que competiria aos interlocutores sociais, e no ao Estado-membro, a iniciativa autnoma de
inaugurar, desenvolver e concluir as negociaes coletivas (ADI 4364 - SC, Rel. Min. Dias Toffoli, 23-2011).
13 Assim, ser inconstitucional qualquer lei ou ato administrativo que descriminalize o racismo, o trfico, a
tortura, o terrorismo, a ao de grupos armados civis e militares contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico de Direito, a reteno dolosa de salrios, as condutas lesivas ao meio ambiente
e o abuso, explorao e violncia contra as crianas e adolescentes. Os tipos penais que definem ou
venham a definir essas condutas criminosas podem ser alterados, preservando-se o contedo
essencial dos comandos constitucionais, mas no podem ser extintos. Em relao ao assunto,
consulte-se, para fins de aprofundamento, a obra de Luiz Carlos dos Santos Gonalves, Mandados
expressos de criminalizao e a proteo de direitos fundamentais na Constituio brasileira de
1988, publicado em Belo Horizonte pela Editora Frum, 2007, especialmente as pginas 135-139 e
153-172.
14 Segundo Vieira de Andrade (2009, p. 203-204), se a inconstitucionalidade for evidente, deve
prevalecer o princpio da vinculao constitucional direta das autoridades administrativas. Um
suporte dogmtico para a soluo poder ser constitudo pela aplicao da teoria da evidncia em
matria de invalidade, ligando a um vcio de inconstitucionalidade desse tipo a consequncia da
nulidade-inexistncia.
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fundamentais. Exceto nessas hipteses, cabe ao agente pblico, na maioria das vezes, diante da responsabilidade pela juridicidade de sua atuao, ao invs da inaplicabilidade do texto
legal que lhe parea inconstitucional, a suspenso da atividade
de aplicao da norma supostamente contrria Constituio
e a imediata provocao da autoridade judiciria competente15.
Assim, se para um magistrado perfeitamente possvel, por
exemplo, declarar a no recepo pela Constituio de 1988 da
regra contida no art. 534 da CLT no ponto em que este exige a
associao de nmero no inferior a cinco sindicatos para a
constituio de uma federao, o mesmo no pode ser feito por
um servidor do Ministrio do Trabalho e Emprego no momento
em que realizar o registro da entidade sindical. Este ltimo
est adstrito, como mencionado, ao princpio da estrita legalidade e, por isso, ainda que intimamente discorde do requisito
imposto pela lei e que entenda existente violao liberdade
sindical coletiva, dever exigir, na forma da disposio normativa, que a entidade sindical que se apresente como federao
revele um quadro associativo de pelo menos cinco sindicatos.
Como alternativa, resta-lhe a possibilidade de provocar a autoridade judiciria para determinar-lhe o comportamento.
Alm das fronteiras das situaes aqui analisadas, no se
pode esquecer que o administrador pblico tem, em algumas
circunstncias, uma margem de liberdade de atuao outorgada pela prpria lei para a prtica de atos discricionrios, assim entendidos, na doutrina de Celso Antonio Bandeira de
Mello (2010, p. 432-433), aqueles em que o administrador, diante do caso concreto, tem o dever de integrar a norma com
sua vontade ou juzo, a fim de dar satisfao aos objetivos
consagrados pelo sistema jurdico. Em tais casos, e no dizer de
Sarlet (2009, p. 371), quanto menor for a sujeio da administrao s leis, tanto maior dever ser a sua adstrio ao contedo dos direitos fundamentais.
Pode-se dizer mais: quando houver margem para a discri15 Cf. Vieira de Andrade (2009, p. 201).
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cionariedade do agente pblico e este agir contra o direito fundamental liberdade sindical, estar constatada a prtica de
conduta antissindical, salvo diante de alguma eximente de antijuridicidade16.
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(BURY, 1986). Houve momento em que, por inspirao na doutrina evolucionista de Darwin, o progresso alcanou a posio
de noo essencial para a compreenso da prpria vida e para
a subsistncia humana na terra. Na sua Origem das espcies, cuja primeira edio foi publicada em 1859, Darwin
(2003, p. 238 e 310) deixa claro que, apesar de no haver nenhuma prova certa da existncia de uma propenso inata dos
seres organizados para um desenvolvimento progressivo, este
progresso resultaria necessariamente da ao contnua da seleo natural, que implica, no dizer do notvel naturalista, a
multiplicao, a variao, a persistncia do mais forte e a eliminao do mais fraco. O progresso, assim, revelava o seu lado pernicioso quando, para progredir, o indivduo ou grupo
precisava medir fora com seu oponente para super-lo.
Na segunda metade do sculo XIX e no comeo do sculo
XX, diante da inevitabilidade da tese de prevalncia do mais
forte e de dominao do mais fraco, a ideia de progresso foi
intensamente estudada19. A palavra passou a estar associada
no apenas ao desenvolvimento capitalista por meio da explorao de trabalhadores20, mas tambm, de certo modo, vinculada ao medo. O progresso tecnolgico permitiu que os seres
humanos fossem, especialmente em momentos de guerra, postos em risco de destruio, situao jamais experimentada por
geraes passadas. O desenvolvimento e o crescimento estavam nas plataformas das mais diversas faces polticas e frequentemente ligados a discriminaes e a avanos econmicos
19 Segundo Ferrater Mora (1964, p. 488, Tomo II), no comeo do sculo XX trataram da temtica do
progresso, entre outros, Georges Sorel, em Les illusions du progrs, 1908; Jules Delvaille, em Essai
sur l'histoire de l'ide de progrs jusqu' la fin du XVIII sicle, 1910; Antonio Dellepiane, Le progrs
et sa formule, 1912; L. Weber, com Le rythme du progrs, 1913; J. B. Bury, The Idea of Progress: An
Inquiry into Its Origin and Growth,1920; W. R. Inge, com The Idea of Progress, 1920; P. Mouy, em
L'ide de progrs dans la philosophie de Renouvier, 1927; Charles Lalo, com L'ide du progrs dans
les sciences et dans les arts, 1930 e Georges Friedmann, La crise du progrs. Esquisse d'histoire
des ides (1895-1935), 1936.
20 O desenvolvimentismo industrial alcanou o seu pice terico a partir das ideias positivistas. As
invenes aplicadas busca de melhoramento da produo visavam finalisticamente promover a
conquista do homem sobre a natureza. O relgio mecnico a mquina-chave da era industrial
moderna, no dizer Comparato (2005, p. 46) com apoio em Lewis Mumford comeou a ditar o
tempo de produo, cada vez mais veloz do que o tempo da vida.
240
21 Aponta-se, com base em Canotilho (1993, p. 394), para um equilbrio entre dois conceitos Estado
de Direito e Estado Social porque a liberdade inconcebvel sem um elevado grau de
solidariedade e de igualdade social e, por outro lado, o progresso social, o desenvolvimento
econmico e a proteo das classes mais desfavorecidas devem fundar-se no respeito pelo Estado
de direito constitucional.
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Art. 5. [...].LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com
representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de
seus membros ou associados.
24
Art. 74. [...]. 2 - Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na
forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio.
25
Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes
Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e
assistncia social. Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a
seguridade social, com base nos seguintes objetivos: [...] VII - carter democrtico e descentralizado
da administrao, mediante gesto quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos
empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados. (Redao dada pela EC n
20, de 1998)
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27 Isso, alis, lhes atribui, inclusive, direito de interveno em processos que envolvam assuntos do seu
interesse na qualidade de amicus curiae, conforme bem expendeu o Supremo Tribunal Federal na
ADI 2130 MC / SC, relatada pelo Min. Celso de Mello. Veja-se trecho da mencionada deciso:
No estatuto que rege o sistema de controle normativo abstrato de constitucionalidade, o
ordenamento positivo brasileiro processualizou a figura do amicus curiae (Lei n 9.868/99, art. 7,
2), permitindo que terceiros - desde que investidos de representatividade adequada - possam ser
admitidos na relao processual, para efeito de manifestao sobre a questo de direito subjacente
prpria controvrsia constitucional.
A admisso de terceiro, na condio de amicus curiae, no processo objetivo de controle normativo
abstrato, qualifica-se como fator de legitimao social das decises da Suprema Corte, enquanto
Tribunal Constitucional, pois viabiliza, em obsquio ao postulado democrtico, a abertura do
processo de fiscalizao concentrada de constitucionalidade, em ordem a permitir que nele se
realize, sempre sob uma perspectiva eminentemente pluralstica, a possibilidade de participao
formal de entidades e de instituies que efetivamente representem os interesses gerais da
coletividade ou que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos
sociais.
Em suma: a regra inscrita no art. 7, 2, da Lei n 9.868/99 - que contm a base normativa
legitimadora da interveno processual do amicus curiae - tem por precpua finalidade pluralizar o
debate constitucional. [...]
Cabe registrar, por necessrio, que a interveno do amicus curiae, para legitimar-se, deve apoiar-se
em razes que tornem desejvel e til a sua atuao processual na causa, em ordem a proporcionar
meios que viabilizem uma adequada resoluo do litgio. Na verdade, consoante ressalta PAOLO
BIANCHI, em estudo sobre o tema (UnAmicizia Interessata: Lamicus curiae Davanti Alla Corte
Suprema Degli Stati Uniti, in Giurisprudenza Costituzionale, Fasc. 6, nov/dez de 1995, Ano XI,
Giuffr), a admisso do terceiro, na condio de amicus curiae, no processo objetivo de controle
normativo abstrato, qualifica-se como fator de legitimao social das decises do Tribunal
Constitucional, viabilizando, em obsquio ao postulado democrtico, a abertura do processo de
fiscalizao concentrada de constitucionalidade, em ordem a permitir que nele se realize a
possibilidade de participao de entidades e de instituies que efetivamente representem os
interesses gerais da coletividade ou que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos,
classes ou estratos sociais.
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importncia e de inquestionvel significao30. O principal referencial desse controle dado pela razoabilidade que, em
linhas gerais, impe verificao da no afetao da substncia
do direito31 e da observncia da relao meio/fim nas medidas
adotadas.
A atuao razovel do Estado, no plano poltico ou jurdico,
revelada pela adoo de medidas suscetveis de justificao
racional, assim entendidas, com arrimo na doutrina de Manuel Atienza (1989, p. 84-95), aquelas que (1) respeitam as regras
da lgica dedutiva, no sentido de que em sua fundamentao
no se contenham erros lgicos; (2) que reverenciam valores da
consistncia, da eficincia, da relevncia e da sinceridade e (3),
por fim, que utilizam as fontes vinculantes do Direito, assim
como os critrios de natureza tica. Essas atuaes razoveis,
por alcanarem o equilbrio timo entre as exigncias sociais e
por serem produzidas a partir do mximo consenso, so mais
facilmente legitimveis quando produzidas mediante processos
participativos. Quando uma medida no razovel, ela desperta a reao de diferentes estratos da sociedade e os esforos
destes podem lev-la reprovao e ao rechao.
No exagerado reconhecer, como o fez Lenio Streck
30 Hberle (1997, p. 33) destaca que a legitimao fundamental das foras pluralistas da sociedade para
participar da interpretao constitucional reside no fato de que essas foras representam um pedao
da publicidade e da realidade da Constituio (ein Stck ffentlichkeit und Wirklichkeit der
Verfassung), no podendo ser tomadas como fatos brutos, mas como elementos que se colocam
dentro do quadro da Constituio. O referido filsofo alemo conclui o seu raciocnio ao afirmar que
a Constituio um espelho da publicidade e da realidade, mas adverte no ser ela apenas isso.
Com acerto, afirma que a Constituio a prpria fonte de luz, haja vista a sua funo
eminentemente diretiva (1997, p. 34).
31 O devido processo substantivo um padro que determina, dentro da margem de arbtrio que tem o
legislador, at onde este pode restringir validamente os direitos consagrados pelas normas
regulamentares. Por meio dele se estabelece um controle substancial ou de contedo da
regulamentao dos direitos reconhecidos na Constituio. Como disse o Min. Carlos Velloso, nos
autos da ADI 1511-7 DF, o "due process of law, com contedo substantivo - substantive due process
- constitui limite ao Legislativo, no sentido de que as leis devem ser elaboradas com justia, devem
ser dotadas de razoabilidade (reasonableness) e de racionalidade (racionality), devem guardar,
segundo W. Holmes, um real substancial nexo com o objetivo que se quer atingir". justamente
sobre esse devido processo substantivo que atuam entidades representativas da sociedade sujeitos que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos sociais
movidos pelo compromisso de garantir a progressividade do patrimnio imaterial construdo
duramente por fora de uma cidadania inclusiva.
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247
lncia com a consolidao e com a manuteno dos nveis mnimos de proteo j alcanados, inclusive como condio para o funcionamento da prpria democracia e para a sobrevivncia do Estado Constitucional. A garantia da vez e da voz
das entidades sindicais como protagonistas desse processo de
manuteno das estruturas-base dos direitos sociais diante
das sequelas causadas pelo neoliberalismo32 e pelas novas estratgias de acumulao do capital33 inegvel e ainda mais
aprecivel quando se trata de incrementos de direitos nos
tempos de crise34. As entidades sindicais assumem, portanto,
32 No que diz respeito a neoliberalismo e sequela, h homnimo ensaio de Jos Martins Catharino
(1997) no qual tratada de forma crtica uma srie de problemas produzidos no mundo do trabalho
pelo liberalismo econmico.
33 Com bem destacou David Harvey (2007, p. 125 e 143), a partir do declnio do fordismo, o capital
corporativo teve de ajustar as velas em certos aspectos para seguir com mais suavidade a trilha da
lucratividade segura; e o trabalho organizado teve de assumir novos papis e funes relativos ao
desempenho nos mercados de trabalho e nos processos de produo Assim, operou-se, no dizer do
mencionado gegrafo britnico, um processo de interpenetrao de valores capitalistas nas
atividades laborais, fruto de uma circunstncia de momento. Diante da forte volatilidade do
mercado, do aumento da competio e do estreitamento das margens de lucro, os patres tiraram
proveito do enfraquecimento do poder sindical e da grande quantidade de mo de obra excedente
(desempregados ou subempregados) para impor regimes e contratos de trabalho mais flexveis . O
risco e a insegurana dele decorrente, que at ento eram exclusividade patronal, passaram a ser,
em certa medida, divididos com os empregados. Estes passaram a ser destinatrios de retribuies
que somente existiriam na medida em que o empregador obtivesse lucro. Nessa esfera surgiram as
participaes nos lucros e resultados, as gratificaes de balano e verbas congneres, numa
tentativa de garantir o acesso do empregado a montante remuneratrio superior ao mnimo legal
apenas quando o empregador lucrasse. Imagine se no existissem as barreiras da retribuio
mnima...
Independentemente de quem seja o culpado pelas crises existentes, sua administrao foi
incumbida a trabalhadores e capitalistas. Nesse sentido, e tendo em vista a racionalizao entre o
desenvolvimento nacional e a busca do pleno emprego, o legislador constituinte, como que
vaticinando a aflio do trabalhador num sistema capitalista neoliberal, erigiu ao plano da lei
fundamental uma srie de direitos sociais e trabalhistas com o evidente objetivo de proteg-los.
Ofereceu, entretanto, frmula de flexibiliz-los no que tange aos mais relevantes contedos do
contrato de emprego, vale dizer, no que diz respeito s dimenses da prestao (art. 7, XIII e XIV) e
da contraprestao (art. 7, VI), mediante negociao coletiva, respeitados, claro, os referenciais
mnimos contidos na prpria Constituio. Assim, diante das situaes de riscos mal administrados e
que implicassem dificuldades financeiras para os empregadores, os empregados, mediante a
intermediao das entidades sindicais, passaram a ser chamados para tambm a elas se submeter.
As associaes sindicais passaram, ento, a ser chamadas para escolher, entre os males, o menor.
As opes sinalizavam para escolhas evidentes, uma vez que seria obviamente um mal menor ter,
por exemplo, salrios diminudos em detrimento de despedidas em massa.
34 importante refletir sobre a importncia do sindicalismo diante da mais grave crise econmica sofrida
pela Unio Europeia aps a sua integrao. Refere-se aqui crise ps 2010, que aumentou a
responsabilidade do sindicalismo nos processos polticos tendentes a evitar o desmantelamento
progressivo dos direitos sociais j conquistados.
248
Concluso
O associativismo laboral e a necessria liberdade sindical
ingressam nesse cenrio como instrumentos de apoio efetivao dos direitos sociais e, em geral, sua ampliao. No
difcil perceber que o movimento sindical no tolera o retrocesso e, por isso, opera permanentemente pelo crescimento e pela
expanso das conquistas sociais. Nesse particular vlida a
perspectiva apresentada pelo socilogo argentino Julio Godio
(2005, p. 20), segundo o qual
[] el sindicato puede ser erosionado y debilitado por la accin separada o combinada de crisis econmicas, campaas empresarias antisindicales y la accin represiva de gobiernos y estados autoritarios
y reaccionarios. Pero no puede ser destruido, porque representa al
componente civilizatorio ms definido y pertinaz dentro de la categora de mundo del trabajo en el capitalismo: los trabajadores asalariados y sus familias, que fundan sus races en la produccin y en
todas las formas de existencia de la sociedad (destaque em negrito
constante do original).
Os instrumentos decorrentes da negociao coletiva gozam,
a propsito, de uma presuno de progressividade e de melhoria da condio social dos trabalhadores, ainda que, aparentemente, possam sinalizar em sentido oposto. Basta observar
que, por vezes, a extino de um complemento salarial (por
exemplo, um adicional por tempo de servio) pode ter justificado um aumento salarial real ou at mesmo impedido um ato
de despedimento coletivo35.
A incorporao da liberdade sindical ao elenco dos direitos
humanos fundamentais permite que ela seja plenamente exigvel das pessoas, dos entes polticos e dos organismos interna-
35 Para saber detalhes sobre o assunto, consulte-se o nosso Curso de Direito do Trabalho: MARTINEZ<
Luciano. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2014.
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249
cionais. Ainda que ausente um texto normativo que especificamente regule o sistema de protees no plano interno, como
acontece, em parte, no Brasil, devem-se produzir frmulas integrativas da lacuna porque qualquer liberdade pblica demanda garantias. E liberdade desprovida de garantias ser
reduzida simples declarao retrica.
Assim, da mesma forma que o estmulo ao dilogo social
entre trabalhadores e concedentes de oportunidade de trabalho pode constituir ferramenta-chave na edificao dos direitos
humanos como um todo indivisvel, a restrio a esse dilogo,
promovida por atos de turbao da liberdade sindical, pode
gerar a estagnao em relao ao que se conquistou, o comodismo em relao quilo que se pretendia conquistar e, pior
que tudo isso, o retrocesso a condies anteriores s conquistas.
250
Referncias
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Sociales como Derechos Exigibles. Madrid: Editorial Trotta,
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DARWIN, Charles. A Origem das Espcies. Traduo de
Joaquim da Mesquita Paul. Porto: Lello & Irmo Editores,
2003.
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251
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Direito
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PEAS PROCESSUAIS
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AO CAUTELAR EM FACE DA
PLUMBUM MINERAO E
METALURGIA LTDA.
Sfora Graciana Cerqueira Char
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A)
DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE SANTO AMARO BA
O MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO Procuradoria
Regional do Trabalho da 5 Regio, por seus Procuradores
do Trabalho infra-assinados, exercendo suas atribuies junto
Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio, situada
Av. Sete de Setembro, n 308, Corredor da Vitria, Salvador
BA, CEP 40080-001, onde recebero intimaes processuais,
na forma do art. 18, inciso II, alnea h, da Lei Complementar
n. 75/83, vem, pela presente, com fundamento no art. 129,
inciso III, da Constituio Federal, art. 83, inciso III da Lei
Complementar n. 75/93, art. 5 da Lei n. 7347/85, arts.
844/845 do Cdigo de Processo Civil, e art. 769 da CLT propor
MEDIDA CAUTELAR DE EXIBIO DE
DOCUMENTOS COM PEDIDO DE LIMINAR
em face de PLUMBUM COMRCIO E REPRESENTAES DE
PRODUTOS MINERAIS E INDUSTRIAIS LTDA, de CNPJ n
75.704.213.0001-01, a ser citada na Estrada da Barrinha,
500, Centro, So Loureno SP, CEP 06890-000, pelos fatos e
fundamentos jurdicos que a seguir expe:
1. HISTRICO DOS FATOS
Tramita na Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio
o Inqurito Civil n 001217.2013, instaurado em face da
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2. DAS PRELIMINARES
Chamamos a ateno que deixamos de juntar a cpia
integral do inqurito civil, de forma a tornar a demanda
mais objetiva e porque este corre em sigilo, anexando digitalmente petio inicial, as respectivas peas imprescindveis para a presente medida cautelar, todavia, colocamonos a disposio do juzo para a juntada de outros elementos, caso julgue necessrios.
2.1 DA COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO
TRABALHO
Estatui a Constituio Federal, em seu art. 114, I, que determina a competncia da Justia do Trabalho processar e julgar as aes decorrentes da relao de trabalho. Ademais, o
inciso VI do mesmo dispositivo constitucional acrescenta a
competncia para as aes de indenizao por dano moral ou
patrimonial, decorrentes da relao de trabalho.
J a Lei Complementar n 75/93 do Ministrio Pblico da
Unio estabelece, em seu art. 83, caput, que compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho.
Ainda este artigo, em seu inciso III, diz que compete ao
Ministrio Pblico do Trabalho promover a ao civil pblica
no mbito da Justia do Trabalho. Vide entendimento do Supremo Tribunal Federal sobre o tema:
Competncia Ao Civil Pblica Condies de Trabalho Tendo a ao civil pblica como causa de pedir disposies trabalhistas e
pedidos voltados preveno do meio ambiente de trabalho e, portanto, aos interesses dos empregados, a competncia para julg-la
da Justia do Trabalho. (RE 206.220-1, Rel. Min. Marco Aurlio, 2
T., 16.03.99.)
Portanto, eventual ao civil pblica, visando imposio
de medidas e de compensao pelos danos sofridos em decorrncia do comprometimento do meio ambiente de trabalho pela
Plumbum, atingindo os interesses coletivos lato senso dos trabalhadores, deve ser ajuizada necessariamente na Justia do
Trabalho.
Por suposto, o juzo competente para conhecer, instruir e
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(...)
2 Nenhuma autoridade poder opor ao Ministrio Pblico,
sob qualquer pretexto, a exceo de sigilo, sem prejuzo da
subsistncia do carter sigiloso da informao, do registro, do
dado ou do documento que lhe seja fornecido.
(...)
Art. 84. Incumbe ao Ministrio Pblico do Trabalho, no mbito das
suas atribuies, exercer as funes institucionais previstas nos Captulos I, II, III e IV do Ttulo I, especialmente:
(...)
II - instaurar inqurito civil e outros procedimentos administrativos, sempre que cabveis, para assegurar a observncia dos direitos
sociais dos trabalhadores;
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266
as suas atividades em 30/12/1993, sem qualquer comprovao, e que a obrigao de guarda dos pronturios mdicos teria surgido em 30/12/94, com a Portaria SSST n 24, todavia,
segue a respectiva redao:
7.4.5. Os dados obtidos nos exames mdicos,
incluindo avaliao clnica e exames complementares, as concluses e as medidas aplicadas devero
ser registrados em pronturio clnico individual, que
ficar sob a responsabilidade do mdicocoordenador do PCMSO.
7.4.5.1. Os registros a que se refere o item 7.4.5
devero ser mantidos por perodo mnimo de 20
(vinte) anos aps o desligamento do trabalhador.
Ora, primeiro, repita-se que no h comprovao da data
de encerramento das atividades da empresa.
Segundo, a NR afirma que o prazo deve ser contado a partir
do desligamento do trabalhador, no fala nada em encerramento das atividades.
Terceiro, o texto da NR no pode alcanar os trabalhadores
desligados anteriormente a sua vigncia, pois a norma no pode retroagir a fim de prejudicar o seu destinatrio, notadamente, sendo este destinatrio o trabalhador hipossuficiente.
Quarto, a aludida NR faz meno a manuteno dos pronturios mdicos por perodo mnimo de 20 (vinte) anos, como
uma orientao, visto que sabido que no se aplica aos casos
em que a latncia das patologias superior.
Nessa linha, segue trecho da Nota Tcnica de 1 de outubro
de 1996 sobre a NR-7, expedida pelo MTE, que j em 1996
chamava ateno para as doenas com perodo de latncia
maior:
NR 07 - PCMSO
Despacho da Secretaria de Segurana e Sade no Trabalho
(1 de Outubro de 1996)
DOU de 04-10-1996
O Secretrio de Segurana e Sade no Trabalho no uso de
suas atribuies legais, e Considerando que a Norma RegulaRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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mentadora n. 7 (NR 7), intitulada Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional - PCMSO, aprovada pela Portaria
SSST n. 24, de 29-12- 94, publicada no DOU do dia 30-1294, Seo 1, pginas 21.278 a 21.280, e alterada em parte pela Portaria SSST n. 8, de 8-5-96, publicada no DOU do dia 95-96, Seo 1, pginas 7.876/7.877, republicada no DOU do
dia 13-5-96, Seo 1, pgina 8.202, tem sido objeto de questionamentos, consequentes, em grande parte, da no compreenso de seu texto, resolve expedir a presente Nota Tcnica, visando orientar os profissionais ligados rea de segurana e
sade no trabalho, quanto adequada operacionalizao do
programa de Controle Mdico de Sade Operacional PCMSO,
objeto da Norma Regulamentadora n. 7.
Norma Regulamentadora n. 07
Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional
Nota Tcnica
A presente instruo tcnica tem por objetivo a orientao
de empregadores, empregados, agentes da inspeo do trabalho, profissionais ligados rea e outros interessados para
uma adequada operacionalizao do Programa de Controle
Mdico de Sade Ocupacional - PCMSO.
7.1 Do Objeto
7.1.1 Esta Norma Regulamentadora - NR estabelece a
obrigatoriedade da elaborao e implementao, por parte
de todos os empregadores e instituies que admitam trabalhadores como empregados, do Programa de Controle
Mdico de Sade Ocupacional - PCMSO, com o objetivo de
promoo e preservao da sade do conjunto dos seus
trabalhadores.
Nota:
Todos os trabalhadores devem ter o controle de sua sade
de acordo com os riscos a que esto expostos. Alm de ser
uma exigncia legal prevista no art. 168 da CLT, est respaldada na Conveno 161 da Organizao Internacional do Trabalho - OIT, respeitando princpios ticos, morais e tcnicos.
[]
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271
atendidos, podendo ser na prpria empresa, em seu consultrio ou escritrio, na entidade a que est vinculado etc.
O pronturio mdico pode ser informatizado, desde que
resguardado o sigilo mdico, conforme prescrito no cdigo de
tica mdica.
O resultado dos exames complementares deve ser comunicado ao trabalhador e entregue ao mesmo uma cpia, conforme prescrito no 5 do art. 168 da CLT, e o inciso III da alnea
"c" do item l.7 da NR 01 (Disposies Gerais). (sublinhado
nosso)
Ainda, a esse respeito, sustentando a falta de limite temporal para a guarda dos pronturios mdicos, seguimos com a
abordagem do tema conferida pelo Dr. Marcos Coltri, em
30/11/2007,
em
http://direitomedico.blogspot.com.br/2007/11/
tempo-deguarda-do-prontuario-medico.html:
Tempo de Guarda do Pronturio Mdico
Quando analisado o tema do dever de resguardar sigilo mdico,
reiteradas vezes vem tona a questo relacionada ao tempo que o
pronturio deve ser guardado pelo profissional ou pela Instituio
de Sade.
Apesar de outros entendimentos, a guarda do pronturio mdico deve ser por tempo indeterminado, isto , no h um tempo determinado, certo, que, aps decorrido, o profissional ou a Instituio de
Sade possa eliminar completamente seus arquivos.
Inicialmente, cumpre esclarecer que pronturio mdico o documento nico constitudo de um conjunto de informaes, sinais e
imagens registradas, geradas a partir de fatos, acontecimentos e situaes sobre a sade do paciente e a assistncia a ele prestada, de
carter legal, sigiloso e cientfico, que possibilite a comunicao entre membros da equipe multiprofissional e a continuidade da assistncia prestada ao indivduo. (Art. 1, da Resoluo CFM
1.638/2002).
Logo, o pronturio mdico nada mais do que todo o acervo documental referente a um determinado paciente, onde constam os exames realizados, as informaes fornecidas pelo paciente, os prognsticos, o diagnstico, o quadro clnico do paciente, fichas de ocorrncias, prescries, relatrios de enfermagem, relatrios do cirurgio e
do anestesiologista, etc.
A elaborao do pronturio um dever tico do profissional da me-
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Destarte, o prazo de 20 (vinte) anos no para a guarda do pronturio, mas sim se destina a estabelecer prazo mnimo pelo qual o
pronturio dever ser mantido em suporte de papel. Aps este prazo
mnimo, o suporte de papel pode ser substitudo por microfilmagem
ou qualquer outro meio eletrnico de arquivo, o qual deve ser guardado de forma permanente.
Esta interpretao j tornaria sem sentido outra discusso bastante
comum no que diz respeito ao prazo mnimo para guarda do pronturio, qual seja, o prazo estabelecido pelo art. 10 do Estatuto da
Criana e do Adolescente (ECA).
O citado art. 10 do ECA, em seu inciso I, estabelece que o pronturio referente a partos deve ser mantido pelo prazo mnimo de 18
(dezoito) anos:
Art. 10 Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de
gestantes pblicos e particulares, so obrigados a:
I Manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios
individuais pelo prazo de dezoito anos..
O prazo estipulado pelo ECA destinava-se a assegurar o direito do
paciente menor de idade, uma vez que, obrigando a guarda pelo prazo mnimo de 18 (dezoito) anos, aps este perodo o paciente j adquiriria a maioridade civil e poderia decidir sobre a sua vida. Ainda,
o ECA no poderia estipular prazo maior, posto que a pessoa somente se encontra sob a gide deste regramento legal at que completasse a maioridade civil, aos 18 anos, deixando, a partir de ento,
de ser criana ou adolescente.
Porm, como a Resoluo CFM n 1.821/07 estipula o prazo mnimo de 20 (vinte) anos de conservao de qualquer pronturio em
suporte de papel, o lapso temporal indicado pelo ECA (18 anos) encontra-se suplantado, no havendo nenhum conflito entre a Resoluo e o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Outro ponto que merece comentrio refere-se ao destino do pronturio que estava sob a guarda de profissional mdico que vem a falecer ou Instituio de Sade que encerra as suas atividades.
Neste sentido, podem ser observados a Resoluo CRM-PR n
41/1992 e o Processo Consulta CFM n 3.120/94, dentre outras,
que estabelecem, de forma unssona, que o arquivo de mdico falecido ou de Instituio que encerrou suas atividades pode ser incinerado.
Evidentemente, se o paciente der continuidade ao acompanhamento
mdico com outro profissional e/ou em outra Instituio, basta requerer que o pronturio seja entregue ao atual profissional assistente, devendo esta transferncia do arquivo tambm fazer parte do
pronturio.
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Quando isso no ocorrer, no se pode obrigar os herdeiros do mdico falecido ou os responsveis pela Instituio a manterem os arquivos dos pacientes, sob pena, inclusive, de ser violado o direito/dever
de sigilo quanto s informaes ali existentes.
Parece mais apropriada a proposta contida na Resoluo do Conselho Regional de Medicina do Estado do Paran, segundo a qual deve
ser tentada a devoluo do pronturio ao paciente, esclarecendo que
se a documentao no for retirada, o material ser incinerado:
1 - O responsvel pelo arquivo ou fichrio mdico, quando desativado sob
qualquer motivo, poder destruir as fichas ou pronturios, preferencialmente por incinerao, obedecidos os seguintes critrios:
a) publicar em jornal de grande circulao local, no mnimo em duas
ocasies, intervaladas por prazo no inferior a 10 (dez) dias, nota
esclarecendo o motivo da desativao do arquivo, colocando disposio dos clientes interessados as fichas ou pronturios;
b) a publicao dever explicar local para a entrega do material, em
horrios no inferior a duas sesses de duas horas;
c) esses documentos mdicos somente sero entregues ao cliente ou responsvel legalmente habilitado, mediante identificao contra recibo;
d) a destruio dos documentos dever aguardar um prazo no inferior a 30 (trinta) dias aps a ltima publicao.
Embora no se trate de obrigao estabelecida por lei, isto , no se
trata de conduta que necessariamente deve ser observada, uma vez
que ningum est obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em
virtude de lei (art. 5, inciso II, da Constituio Federal), a conduta
contida na Resoluo CRM-PR n 41/1992 parece satisfazer e cumprir todas as normas ticas mdicas.
Por fim, impende destacar que pronturio classificado como arquivo
de valor mdico-cientfico deve ser guardado em suporte de papel
permanentemente, ainda que arquivados de outra forma.
Portanto, baseado no acima exposto, o pronturio mdico em suporte de papel deve ser arquivado por pelo menos 20 anos, contados da
ltima movimentao, e aps este prazo pode ser microfilmado ou
arquivado digitalmente, de modo que suas informaes sejam mantidas eternamente.
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brica como na mina, os quais podem ser utilizados para direcionar a reparao a ser vindicada em ao principal, na identificao de medidas e mensurao de valores indenizatrios.
Com o documento de registro do SESMT junto ao MTE, cpia do PCMSO e dos documentos destinados a informar ao rgo Previdencirio a exposio aos agentes de risco para aposentadoria especial, alm de termos a oportunidade de avaliar
os afastamentos por aposentadoria especial suas causas e influncia do meio ambiente de trabalho, podemos identificar o
corpo mdico especializado e responsvel pelo exame da sade
dos trabalhadores, as medidas propostas e concretizadas
quanto aos trabalhadores contaminados, a poltica de segurana e sade do meio ambiente adotada pela empresa, o que,
ajudando-nos a conhecer aquela realidade, nos entregar subsdios tcnicos e a delimitao de responsabilidades para o
ajuizamento de ao civil pblica.
J os contratos mantidos com as empresas terceirizadas
nos permitir, com a identificao dessas empresas, perseguirmos a reparao de forma alcanar tambm os trabalhadores terceirizados, os quais, como observamos cotidianamente, geralmente possuem uma relao empregatcia precria,
notadamente quanto ao ambiente de trabalho junto aos tomadores de seus servios.
Tambm com o contrato em que se deu a aquisio da fbrica e mina de explorao de minrio da Cobrac pela Plumbum, o contrato social e respectivas alteraes, nos ser vivel
conhecer os scios, patrimnios, investigarmos eventuais
fraudes no processo sucessrio, o que pode nos auxiliar na
delimitao do polo passivo da futura ao principal.
4. DA PRESENA DOS REQUISITOS QUE AUTORIZAM A
CONCESSO DA LIMINAR
4.1. Fumus boni iuris
A plausibilidade do direito aqui invocado se verifica na cpia de alguns dos documentos do inqurito civil, especificamente na reiterada negativa da empresa em apresentar os
pronturios mdicos requisitados pelo MPT.
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Pede deferimento.
Salvador, 19 de novembro de 2013.
SFORA GRACIANA CERQUEIRA CHAR
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NOTIFICAO RECOMENDATRIA
CONJUNTA DOS MINISTRIOS
PBLICOS DO TRABALHO E DO
ESTADO DA BAHIA
Virginia Maria Veiga de Senna
Marcia Rabelo Sandes
Renata Barros Dacach Assis
CONSIDERANDO o princpio vetor da dignidade da pessoa
(art. 1, inciso III, da Constituio da Repblica);
CONSIDERANDO que dever da famlia, da sociedade e
do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso (art.
227, caput, da CF/88);
CONSIDERANDO o que preconiza o ECA Estatuto da
Criana e do Adolescente (Lei n 8.060/1990) quanto ao dever
da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder
pblico de assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao
dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, estabelecendo, no seu pargrafo nico, que essa
garantia de prioridade compreende primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; precedncia de
atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica;
preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais
pblicas e destinao privilegiada de recursos pblicos nas
reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.
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CONSIDERANDO a proibio de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos (art. 7, XXXIII, da CF/88);
CONSIDERANDO que dever do Poder Pblico e da coletividade a defesa e a proteo da criana e do adolescente, sobretudo contra a explorao, incluindo a do trabalho infantojuvenil, mediante um conjunto articulado de aes governamentais e no governamentais, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios (art. 86, CF/88), tendo como
diretriz a municipalizao do atendimento (art. 88, I, CF/88);
CONSIDERANDO que, de acordo com a Conveno n 182
da OIT Organizao Internacional do Trabalho, ratificada pelo Brasil, so consideradas entre as piores formas de trabalho
infantil a explorao sexual e qualquer outro trabalho suscetvel de prejudicar a sade, a segurana e a moral da criana;
CONSIDERANDO que de acordo com o art. 24, inciso XIV,
da Constituio Federal, Compete Unio, aos Estados e ao
Distrito Federal legislar concorrentemente sobre proteo e
integrao social das pessoas portadoras de deficincia;
CONSIDERANDO os termos do Decreto Federal de n
5.296/2004, o qual regulamenta as Leis de nos 10.048/2000 e
10.098/2000, e que estas preconizam normas gerais e critrios bsicos para a promoo da acessibilidade das pessoas
portadoras de deficincia ou com mobilidade reduzida, e ainda
a Lei Federal de n 8.213/91 que assegura s pessoas com
deficincia e aos reabilitados da Previdncia Social reservas de
vagas para postos de trabalho nas empresas que possuam
100 (cem) ou mais empregados, estabelecendo cotas em percentuais que variam de 2% a 5% conforme o nmero total de
empregados;
CONSIDERANDO que o Decreto n 5.296/2004 estabelece
no seu art.23, verbis: Os teatros, cinemas, auditrios, estdios, ginsios de esporte, casas de espetculos, salas de conferncias e similares reservaro, pelo menos, dois por cento da
lotao do estabelecimento para pessoas em cadeira de rodas,
distribudos pelo recinto em locais diversos, de boa visibilida-
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de, prximos aos corredores, devidamente sinalizados, evitando-se reas segregadas de pblico e a obstruo das sadas,
em conformidade com as normas tcnicas de acessibilidade da
ABNT. ... 4o Nos locais referidos no caput, haver, obrigatoriamente, rotas de fuga e sadas de emergncia acessveis, conforme padres das normas tcnicas de acessibilidade da ABNT,
a fim de permitir a sada segura de pessoas com deficincia ou
com mobilidade reduzida, em caso de emergncia, bem como
o disposto no seu art. 13: Orientam-se, no que couber, pelas
regras previstas nas normas tcnicas brasileiras de acessibilidade, na legislao especfica, observado o disposto na Lei de
n 10.257, de 10 de julho de 2001, e neste Decreto:... II - o
Cdigo de Obras, Cdigo de Postura, a Lei de Uso e Ocupao
do Solo e a Lei do Sistema Virio;...
CONSIDERANDO que a Conveno Internacional sobre os
Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, ratificada no Brasil com equivalncia emenda constitucional (Decreto Legislativo n 186/2008 e Decreto n
6.949/2009, do Executivo), representa um novo marco regulatrio de cidadania para as pessoas com deficincia no pas e
no mundo, e reconhece, entre outros direitos, a importncia
da acessibilidade aos meios fsico, social, econmico e cultural,
sade, educao e informao e comunicao, para possibilitar s pessoas com deficincia o pleno desfrute de todos
os direitos humanos e liberdades fundamentais;
CONSIDERANDO a Conveno n 159, da Organizao Internacional do Trabalho - OIT, sobre Reabilitao Profissional e
Emprego de Pessoas Deficientes, ratificada pelo Brasil, que
visa promover oportunidades de emprego para as pessoas deficientes no mercado regular de trabalho;
CONSIDERANDO que o dever estatal de atribuir efetividade
aos direitos fundamentais de ndole social qualifica-se como
expressiva limitao discricionariedade administrativa;
CONSIDERANDO a Copa do Mundo de 2014 que ser realizada no Brasil, tendo Salvador como uma das suas cidades
sede, e o dever dos entes estatais em coibir o Trabalho Infantil,
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nas reas de Fan Fest e Public Views, informao sobre a proibio da utilizao da mo de obra de crianas e adolescentes;
3. Realizar de cursos sobre os malefcios do trabalho infantil para os vendedores ambulantes, catadores avulsos de resduos slidos e membros das cooperativas de resduos slidos;
4. Fixar unidades para funcionamento de planto integrado
destinado a servir de apoio atuao e ao monitoramento a
cargo dos representantes dos rgos incumbidos da Rede de
Proteo dos Direitos da Criana e do Adolescente (Conselho
Tutelar, DERCA, Defensoria Pblica, DAI e outros) nos locais
de exibio dos jogos - Public Views e Fan Fest, nos circuitos
de carnaval e das festas juninas;
5. Informar populao sobre a presena da unidade do
planto integrado nos locais de exibio dos jogos e no seu entorno;
6. Dotar os Conselhos Tutelares de veculos, celulares e
equipamentos de informtica necessrios ao seu bom funcionamento;
7. Manter em funcionamento algumas creches ou escolas
pblicas, das comunidades/bairros de origem dos trabalhadores ambulantes cadastrados para atuar nas Fan fest e Public
Views, a fim de serem utilizadas como espaos de convivncia
de forma a fomentar a permanncia das crianas e dos adolescentes vinculados s famlias dos vendedores ambulantes nos
bairros de origem;
7.1. Utilizar os espaos das creches e escolas pblicas
acima referidas - em especial nos locais prximos aos Public Views, Fan Fest e circuitos festivos - como locais de
exibio dos jogos e atividades ldicas voltadas para as
crianas e adolescentes;
8. Ampliar a estrutura de atendimento, bem como o nmero de vagas, dos Centros de Convivncia, buscando ouvir as
sugestes de melhorias junto aos usurios dos servios;
9. Realizar a divulgao prvia dos espaos de convivncia,
por meio de material impresso, no momento do cadastramento, e da mdia em geral (rdios comerciais e comunitrias, jorRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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o dos jogos. Esta atividade deve ser realizada pelos funcionrios, devidamente treinados, do rgo municipal competente, que devero adotar as medidas punitivas previstas na Lei
Municipal n 7.779/2009, quando da identificao da explorao de mo de obra de crianas e adolescentes;
13. Veiculao das campanhas de combate ao trabalho infantil nas reas de Fan Fest, Public Views e circuitos festivos;
14. Vincular a concesso de exclusividade de venda de
produtos de Cervejaria(s) adoo de medidas que impeam a
utilizao de mo de obra infanto-juvenil na venda de bebidas,
a exemplo da aposio nos equipamentos utilizados pelas cervejarias (isopor, freezers), bem como no fardamento dos vendedores adesivo ou impresso fazendo referncia proibio
da utilizao da mo de obra de crianas e adolescentes na
atividade;
15. Fazer a impresso nos uniformes de identificao dos
vendedores ambulantes, bem como de adesivo nos isopores ou
bancas de venda padronizada dos produtos, de mensagem fazendo referncia proibio da utilizao da mo de obra de
crianas e adolescentes na atividade;
16. Informar aos vendedores ambulantes acerca das aes
promovidas pela Prefeitura Municipal para combater a utilizao da mo de obra de crianas e adolescentes, quando do cadastramento dos mesmos, i.e, da existncia dos Centros de
Convivncia e das creches em funcionamento, divulgao da
legislao e das penalidades a que esto sujeitos no caso de
inobservncia da lei, a exemplo do que estabelece o 1 da Lei
Municipal n 7.779/2009, a qual assevera que no caso da infrao ser cometida por quem exerce comrcio e/ou prestao
de servios eventuais em logradouros pblicos durante o Carnaval e demais festas populares, a sano imposta ser o impedimento de concesso de novo Alvar de Licena ou de Autorizao, pelo perodo de 24 meses;
17. Efetuar cadastramento prvio de catadores avulsos de
resduo slidos, capacitando-os quanto proibio de utilizao de mo de obra de crianas e adolescentes, bem como faRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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zendo a aposio nos respectivos uniformes de mensagem relativa proibio do trabalho infantil na atividade;
18. Estruturar os pontos de coleta de resduos slidos, vinculando a concesso de tais pontos no aquisio de material reciclvel das mos de crianas e adolescentes, bem como
fazendo a aposio nos pontos de coleta de adesivo, banner ou
faixa informando a proibio do trabalho infantil na atividade;
19. Incentivar e apoiar as cooperativas de coleta de resduos slidos, priorizando-as quando da coleta do material,
tendo como contrapartida o compromisso de no utilizao da
mo de obra de crianas e adolescentes na atividade, bem como a divulgao das campanhas de combate ao trabalho infantil e explorao sexual de crianas e adolescentes;
20. Divulgar o Decreto Municipal n 24.202 de
03/09/2013 que determina que os rgos e entidades da administrao zelem pelo cumprimento das normas da Lei Federal n 8.213, de 24 de outubro de 1991, relativas reserva de
percentual de postos de trabalho destinados s pessoas com
deficincia;
20.1. Os rgos e entidades da Administrao Municipal devero zelar, nas respectivas licitaes e nos contratos
administrativos, pelo cumprimento das normas da Lei Federal n 8.213, de 24 de outubro de 1991, que determina a
reserva de percentual de postos de trabalho destinados a
pessoas com deficincia;
21. Assegurar acessibilidade arquitetnica e de comunicao nos principais pontos tursticos, espaos das atividades do
Megaevento, como hotis, aeroporto, rodoviria e porto e no
seu entorno, assegurando transportes pblicos acessveis nos
moldes do Decreto Federal n 5.296/04, que regulamentou as
Leis nos 10.048, de 8 de novembro de 2000, que d prioridade
de atendimento s pessoas que especifica, e 10.098, de 19 de
dezembro de 2000, observando os critrios tcnicos estabelecidos nas NBRs Normas Brasileiras da ABNT Associao
Brasileira de Normas Tcnicas e demais normas estaduais e
municipais que tratem de acessibilidade e mobilidade;
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PARECER
Reclamante e reclamada recorrem ordinariamente da sentena (fls. 406/410) da lavra da MM. Juza Titular da Vara Federal do Trabalho de Simes Filho.
Observados os pressupostos de admissibilidade de ambos
os recursos. Contrarrazes recprocas e oportunas.
RECURSO DO RECLAMANTE
I - Da preliminar de nulidade processual por cerceamento do direito de defesa
1) Suscitada aps o indeferimento do pedido da realizao de nova prova pericial.
Rejeita-se. No h previso legal da realizao de nova percia pelo fato da percia ser contrria pretenso da parte,
pois somente quando o laudo no esclarece suficientemente o
Juzo sobre o fato objeto da prova tcnica que a nova percia
se torna obrigatria sem, no entanto, ser declarada a nulidade
da primeira.
No caso sob exame, a situao j se encontrava suficienteRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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to pleural pode se estender a reas dos septos interlobares e interlobulares, geralmente consequente a derrame pleural, provocando
uma toro de rea do parnquima pulmonar, que fica enrolado e
atelectasiado, dando origem a uma imagem arredondada, denominada de atelectasia redonda. O derrame pleural pelo asbesto pode
ocorrer a qualquer tempo da exposio e apresenta caractersticas
de exsudato. Frequentemente hemorrgico, com presena de leuccitos, clulas mesoteliais e eosinfilos. Geralmente assintomtico, mas pode cursar com dor pleurtica e febre. Pode durar vrios
meses, ser uni ou bilateral e recorrer.
Diagnstico diferencial: placas pleurais isoladas, notadamente as
placas diafragmticas so altamente sugestivas de exposio ao
asbesto. Placas de parede tm como principais diagnsticos diferenciais a gordura subpleural, as sombras musculares e fraturas de costela. O espessamento pleural difuso pode ter outras causas, tais como sequela de tuberculose pleural, cirurgia, trauma torcico ou reao a drogas. No diagnstico diferencial do derrame pleural importante lembrar a tuberculose pleural e derrames neoplsicos.
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QUADRO 1
Doenas relacionadas ao asbesto
Doena
Associao
Alteraes pleurais no neoplsicas
+
Derrame pleural
Espessamento pleural difuso
Placa pleural
Atelectasia redonda
+
Asbestose (fibrose intersticial)
+
Cncer de pulmo
+
Mesotelioma maligno (pleura, peritnio)
+
Portanto, as placas pleurais significam doena, um tipo
de patologia, e o reclamante portador da mesma.
Quanto causalidade, as placas pleurais representam o
contato do trabalhador com a fibra de amianto, segundo a publicao de CAPELOZZI, Vera Lcia; Asbesto, asbestose e cncer: critrios diagnsticos; J Pneumol 27(4) jul-ago de 2001.
Histologicamente, placas pleurais associadas ao asbesto so caracterizadas por leses pouco celulares, extensa colageinizao atravs de
fibras em caracterstico arranjo em basket woven, delimitadas por
fino revestimento de clulas mesoteliais. O envolvimento da pleura
parietal uniforme, com mnimo espessamento da pleura visceral,
no havendo, porm, adeses entre os dois folhetos. Calcificaes
pleurais frequentemente se desenvolvem sobre essas leses fibrohialinas ao longo do curso de exposio. A patognese das placas
pleurais baseada no efeito direto das fibras que alcanam o espao
pleural(16). Tendem a aumentar lentamente de tamanho durante
dcadas e raramente podem levar ao aparecimento do mesotelioma
maligno difuso.
A causalidade entre as placas pleurais e o asbesto est
bem descrita na literatura. Ademais, o Ministrio da Sade
classifica as placas pleurais como enquadradas no Grupo I da
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ora aventada em momento oportuno, conforme preceituado pelo art. 795 da CLT, uma vez que sequer protestou acerca desse
tema na referida audincia.
Outrossim, o suposto bice presena do patrono do Reclamante na sala onde se realizou a percia mdica tambm
no se afigura suficiente ao reconhecimento da perquirida nulidade, porquanto, alm de inexistente qualquer prova que corrobore tal alegao, sequer foi apontado qual seria o efetivo
prejuzo causado por tal fato, uma vez que no demonstrado
qualquer equvoco na metodologia utilizada pelo perito.
Por fim, mesmo sabendo que a jurisprudncia do c. TST j
firmou posicionamento no sentido de que, havendo tese explcita sobre a matria, torna-se desnecessria a referncia expressa do dispositivo legal para fins de prequestionamento (OJSDI1-118), registro que os fundamentos adotados nesta deciso no implicam em quaisquer violaes constitucionais e/ou
legais, notadamente quanto alegao de contrariedade aos
seguintes dispositivos invocados pelo Recorrente: arts. 332,
336, 400, 425, 435 e 437 do CPC; arts. 5, LIV e LV, 22, 24 e
133 da CF e 7, VI, c, da Lei 8.906/94.
Rejeito a preliminar.
PREJUDICIAL PRESCRIO TOTAL
Afirma a Reclamada, em seu recurso, que a pretenso do
Reclamante encontra-se prescrita desde 1985 (dois anos aps a
resciso do contrato de trabalho), nos termos do art. 7, XXIX,
da CF e que, nos termos da Smula 278 do STJ, no pode prevalecer o entendimento consubstanciado na sentena, que considerou a data de emisso da CAT (Comunicao de Acidente
de Trabalho) de fls.41/42 como termo inicial.
Razo no lhe assiste.
Consoante a Smula n 278 do STJ, o termo inicial do prazo prescricional das aes de indenizao por acidente de trabalho a data em que o segurado teve cincia inequvoca da
incapacidade laboral.
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Destarte, considerando que a nica prova residente nos autos que aponta a cincia inequvoca do Reclamante acerca da
doena ocupacional a CAT de fls.41/42, datada de
23.10.2008; ajuizada a presente ao em 13.05.2009, no h
que se falar em prescrio da pretenso autoral, mesmo prevalecendo a prescrio trabalhista.
Nada a reparar.
MRITO
DANOS MATERIAIS - PENSO MENSAL VITALCIA CONSTITUIO DE CAPITAL
O Reclamante insurge-se contra parte da sentena que, sob
o fundamento de que no havia prova cabal quanto incapacidade para o labor, indeferiu os pedidos de indenizao por danos materiais, na forma de penso vitalcia, e constituio de
capital.
Suscita a imprestabilidade do laudo pericial, afirmando que
a concluso do mesmo (no sentido de que a alteraes diagnosticadas no so tpicas da doena do asbesto/amianto) contrariou, inclusive, o quanto esclarecido no corpo do laudo.
Assevera que os documentos anexados aos autos demonstram a existncia de doena ocupacional caracterizada como
doena pleural ocasionada pelo asbesto e que, encontrando-se
o Demandante incapacitado para o labor em decorrncia de
vnculo to nefasto que o levou a adquirir molstia grave, placas pleurais bilaterais, a Reclamada deve ser
Condenada no pagamento de indenizao por danos materiais, a ser fixada em valores no inferiores a nove salrios mnimos vigentes, mensais e vitalcios, a contar da data da cincia da doena. Requer, por fim, que seja determinada constituio de capital a fim de garantir o pagamento de penso
mensal vitalcia.
Razo no lhe assiste.
No caso em comento, ainda que o laudo produzido por perito nomeado pelo juzo (fls.300/327) tenha concludo no sentido
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de que o Reclamante tem alteraes radiolgicas que no consubstanciam diagnstico de doena, haja vista a sua normalidade clnica, assim como no so tpicas da doena fibrtica do
asbesto. Clinicamente ele hgido e capaz, entendo que h nos
autos elementos de prova suficientes ao reconhecimento de doena ocupacional.
Com efeito, alm da CAT de fls.41/42, emitida pela CESAT,
relatando como diagnstico provvel placas pleurais relacionadas ao amianto, o raios-x e a tomografia computadorizada,
juntados como anexos do laudo pericial (fls.328/329) relatam a
existncia de espessamento pleural difuso e bilateral, mensurando entre 0,6 a 0,9cm.
Desta forma, considerando que, consoante o prprio laudo,
a placa pleural (...) um estgio adiante da doena [asbesteose], correspondendo ao espessamento pleural localizado em
resposta inflamatria, presena da fibra. Per si, no representa doena nova, seno um estgio mais avanado do processo e
tm como maior significado o seu reconhecimento como marcadores de exposio ao asbesto; firmo o meu posicionamento
no sentido de que, ainda que inexistente incapacidade laborativa, houve leso sade do empregado, leso essa que, indubitavelmente, possui nexo de causalidade com o labor desenvolvido na Reclamada (Eternit), uma vez que, alm de incontroversa a exposio do Reclamante ao amianto, o Decreto n
3.048/99, em seu Anexo II, lista as doenas do sistema respiratrio relacionadas com o trabalho (Lista B), dentre as quais
esto as placas pleurais (J92), decorrentes de exposio ocupacional a poeiras de Asbesto ou Amianto.
Outrossim, incontroverso nos autos que poca da relao
empregatcia (de 25.03.1968 a 06.04.1983) a Reclamada no
propiciava meios adequados para evitar ou pelo menos minimizar os efeitos nocivos do amianto contra a sade do empregado,
resta evidenciada tambm a culpa da Acionada.
Ocorre, entretanto, que, no caso concreto, a referida leso
no incapacitou o Reclamante, tampouco reduziu a sua capacidade de trabalho constatao extrada no apenas da conRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015
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cluso do laudo pericial, mas tambm pelas informaes prestadas pelo prprio Reclamante ao perito, no sentido de que,
aps a resciso contratual com a Reclamada, continuou laborando at 1996, at aposentar-se por tempo de contribuio
(fl.302) razo pela qual entendo indevido os pedidos de pensionamento mensal e vitalcio e, por conseguinte, de constituio
de capital.
Outro no pode ser o entendimento que se extrai do art.
950, caput, do CC, a seguir transcrito:
Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no
possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou,
ou da depreciao que ele sofreu. (destaques crescidos)
Indevido tambm o pleito de indenizao por danos materiais decorrente de despesas com tratamento mdico e exames,
uma vez que no demonstrados.
Mantenho a sentena.
DANOS MORAIS
Reclamante e Reclamada insurgem-se contra parte da sentena que deferiu indenizao por danos morais no importe de
R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais).
Ao passo que o Autor pretende a majorao do quantum indenizatrio para valor no inferior a R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais); a Demandada, sob o argumento de que no foram comprovados o dano, o nexo causal e a culpa ou dolo, requer que seja extirpada da sentena a referida condenao ou,
eventualmente, que seja reduzido o valor arbitrado.
Razo assiste ao Reclamante.
Conforme fundamentao exarada quando da anlise de
item anterior, no caso concreto o conjunto probatrio dos autos
demonstrou o preenchimento dos pressupostos legais da obrigao reparatria, quais sejam, o dano, o nexo causal e a conduta culposa da Reclamada (art. 186 do CC c/c o inc. X do art.
5 da CF), razo pela qual afigura-se devida a condenao da
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