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RESUMO
O presente trabalho trata do Princpio da Insignificncia no Direito Penal,
analisando sua origem e princpios fundamentadores, destacando, ainda, posies
acerca de sua natureza jurdica e entendimento predominante da jurisprudncia
atual, que pende para seu acolhimento como causa excludente de tipicidade, de
maneira a afastar a tipicidade material. Ressalta, tambm, a necessidade de sua
aplicao, a despeito da ausncia de norma escrita, nos casos de ofensas nfimas
ao bem jurdico tutelado, ante um Direito Penal de interveno mnima. O estudo
sugere, ao final, incluso do Princpio no ordenamento jurdico ptrio, a fim de
concretiz-lo, dada sua relevncia no Estado de Direito.
Palavras-chave
Direito Penal. Interveno Mnima. Princpio da Insignificncia. Natureza
Jurdica. Incluso no Cdigo Penal.
ABSTRACT
This essay focus on Insignificance Principle in Penal Law, analyzing its origins
and founding principles, emphasizing positions on its legal nature and prevailing
understanding of current jurisprudence, which leads to its acceptance as legal excuse
of vagueness doctrine, in order to depart from the material vagueness doctrine. It
also emphasizes the need of its application,despite the absence of written rules, in
cases of insignificant offences to the guarded legal property, before a Penal Law of
minimum intervention. The study, finally, suggests the inclusion of the Principle in
the legal system in order to achieve it, given its relevance to the rule of law.
Keywords
Penal Law. Minimum Intervention. Insignificance Principle. Legal Nature.
Inclusion in the Criminal Code.
SUMRIO
Introduo. 1. Contexto histrico, princpios fundamentadores da insignificncia
e conceito. 2. Estrutura da tipicidade penal. 2.1. Tipicidade formal. 2.2. Tipicidade
material. 2.3. Teoria constitucionalista do delito. 3. Natureza jurdica. 3.1. Princpio da insignificncia como causa excludente de tipicidade. 3.2. Princpio da
insignificncia como causa excludente de ilicitude. 3.3. Princpio da insignificncia como causa excludente de culpabilidade. 3.4. Posicionamento do Supremo
Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. 4. Princpio da insignificncia
como norma concreta no Cdigo Penal brasileiro. Concluso. Referncias.
INTRODUO
Trata-se de artigo jurdico que tem por escopo demonstrar a relevncia do
Princpio da Insignificncia no Direito Penal, analisando, primeiramente, a origem
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histrica e as divergncias acerca de seu marco inicial, bem como alguns de seus
princpios embasadores, de suma importncia para a demonstrao da necessidade
de sua aplicao, passando-se, ento, anlise de seu conceito, definio esta indispensvel delimitao da abrangncia do Princpio estudado.
Ademais, analisam-se os conceitos de tipicidade formal e de tipicidade material, situando-os no mbito da Teoria Constitucionalista do Delito, a qual afirma
a necessidade da configurao de ambos para a existncia de eventual fato tpico.
Em momento posterior destaca-se a natureza jurdica deste Princpio, em
que so analisadas as trs posies e ressaltadas as consequncias do acolhimento
de cada uma delas.
So tecidas consideraes acerca da corrente de maior expressividade atualmente, que aquela que considera o Princpio da Insignificncia causa excludente
da tipicidade material. Nesse sentido o posicionamento prevalente no Supremo Tribunal Federal (STF) e no Superior Tribunal de Justia (STJ).
Nesse diapaso, ressalta-se relevante deciso do Supremo Tribunal Federal,
na qual o Ministro Celso de Mello aponta os vetores para a aplicao do Princpio
em epgrafe. Tal julgado possui demasiada relevncia, pois consolida, por meio de
apontamentos para sua utilizao no caso concreto, o tema ora estudado.
Destaca-se, contudo, a divergncia das opinies acerca da possibilidade
de anlise das circunstncias judiciais no momento da aplicao do Princpio da
Insignificncia.
Ao final, demonstrada a possibilidade e relevncia de sua aplicao imediata
por meio da analogia ou interpretao interativa, sugere-se a elaborao de norma que
concretize, legalmente, a existncia do Princpio da Insignificncia no Cdigo Penal,
a fim de dirimir eventuais controvrsias acerca do tema, uma vez que no pacfico.
1. ACKEL FILHO, Diomar. O princpio da insignificncia no direito penal. So Paulo: TJSP, v. 94,
p.72-77, abr./jun./1988 p.73 apud SILVA, Ivan Luiz da. Princpio da insignificncia no direito
penal. Curitiba: Juru, 2010. p. 87.
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sustenta Maurcio Ribeiro Lopes, seja em virtude da negativa da existncia do brocardo na poca, pois seria desconhecida, em seu sentido atual que possui, dos juristas romanos antigos a ideia de insignificncia e por estar ausente das compilaes
dos principais glosadores, tese esta sustentada por Guzmn Dalbora2.
Ressalta-se que o Princpio da Insignificncia (Geringfgirkeitsprinzip) foi introduzido no Direito Penal por Claus Roxin como causa excludente da tipicidade3, o
qual tinha o brocardo minima non curat praetor como regra auxiliar, uma vez que a
mera previso da adequao social a ser observada pelo legislador, no bastaria, por
si s, para afastar o injusto, sendo, assim, tal princpio imprescindvel para afastar os
danos de pequena monta.
Atualmente, so muitos os princpios fundamentadores da insignificncia.
D-se, contudo, especial destaque a dois deles, quais sejam, o da Proporcionalidade
e o da Interveno Mnima.
O Princpio da Proporcionalidade dispe que a pena deve ser proporcional
gravidade da infrao praticada, de maneira que, quanto mais grave o delito,
maior a pena.
Disps Beccaria, ao tratar da Proporo entre os Delitos e as Penas, que:
Se o prazer e a dor so a fora motora dos seres sensveis, se entre os motivos
que impelem os homens s aes mais sublimes foram colocados pelo Legislador invisveis o prmio e o castigo, a distribuio desigual destes produzir
a contradio, tanto menos evidente quanto mais comum, de que as penas
punem os delitos que fizeram nascer. Se uma pena igual destinada a dois
delitos que ofendem desigualmente a sociedade, os homens no encontraram
um obstculo forte o suficiente para no cometer um delito maior, se dele
resultar uma vantagem maior4.
4. BECCARIA, Cesare Bonesana, Marchesi Di. Dos delitos e das penas. Trad. Lucia Guidicini,
Alessandro Berti Contessa. So Paulo: Martins Fontes. 2005. p.52. Titulo original: Dei delitti
e dele pene.
5. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 17.
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Possui, como corolrio indestacvel, a caracterstica (ou Princpio) da Subsidiariedade, o qual pressupe que a interveno repressiva no crculo jurdico dos
cidados s tenha sentido como imperativo de necessidade. O Direito Penal deve
intervir, pois, apenas quando os outros ramos do Direito, bem como os controles
formais e sociais, tenham perdido a eficcia, no sendo, assim, capazes de tutelar
adequadamente o bem jurdico6.
De outro lado, pode-se dizer que referido Princpio tem como ponto de partida a caracterstica (ou Princpio) da Fragmentariedade7, uma vez que o Direito Penal
apenas protege de violaes os bens jurdicos mais importantes e, dentre estes, intervm somente nos casos de maior gravidade8, ou seja, atua nos pontos, fragmentos,
que merecem maior ateno, representados pela maior danosidade social.
Nessa toada, relevante a conceituao do presente Princpio para definir seu
mbito de abrangncia, bem como para traar os limites de sua atuao, a fim de
enquadr-lo na legislao penal existente, dada a complexidade de sua aplicao.
Assim, poder-se-ia afirmar que o Princpio da Insignificncia:
o que permite no processar condutas socialmente irrelevantes, assegurando no s que a Justia esteja mais desafogada, ou bem menos assoberbada,
seno permitindo tambm que fatos nmios no se transformem em uma sorte
de estigma para seus autores. Do mesmo modo, abre a porta para uma revalorizao do direito constitucional e contribui para que se imponham penas a
fatos que merecem ser castigados por seu alto contedo criminal, facilitando
as redues dos nveis de impunidade. Aplicando-se este princpio a fatos
nmios se fortalece a funo da Administrao da Justia, porquanto deixa de
atender fatos nmios para cumprir seu verdadeiro papel. No um princpio
de direito processual, seno de Direito penal9.
Ademais, como bem elucidou Ivan Luiz da Silva, de maneira sucinta, o Princpio em epgrafe tambm pode ser conceituado como:
aquele que interpreta restritivamente o tipo penal, aferindo qualitativa e quantitativamente o grau de lesividade da conduta, para excluir da incidncia penal os fatos de poder ofensivo insignificantes aos bens jurdicos penalmente protegidos10.
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mento entre a conduta humana e o tipo penal. A adequao tpica, por sua vez, consiste no encaixe supramencionado somado a uma anlise subjetiva, ou seja, ela [...]
vai alm, investigando se houve vontade, para s ento efetuar o enquadramento11.
Contudo, desde o advento da Teoria Finalista da Ao, a realizao de tal
distino perdeu seu escopo principal. Como bem observa Fernando Capez, para
essa adequao, a teoria finalista exige o comportamento doloso ou culposo, e a
teoria social, alm disso, a vontade de produzir um dano socialmente relevante12.
2.1. Tipicidade formal
O fato considerado tpico, do ponto de vista meramente formal, quando
adequado letra da lei, ou seja, ao tipo legal do crime, que a descrio do conjunto dos requisitos lingusticos, literais ou gramaticais fundamentadores de determinada forma de ofensa ao bem jurdico13.
Nesse sentido, afirma Francisco de Assis Toledo que tal tipicidade , antes,
um juzo formal de subsuno, que decorre da funo de garantia do tipo, a fim
de que se observe o princpio da anterioridade da lei penal14.
cedio que, para a configurao de um fato tpico, devem estar presentes,
em sntese, a conduta voluntria, o resultado, a tipicidade e o nexo de causalidade.
Assim, a ausncia de um requisito elementar conduz atipicidade total ou
parcial, a qual ocorre quando uma conduta ftica, real, no corresponder descrio tpica da norma em abstrato, de maneira que a tipicidade formal restar excluda, inexistindo, pois, fato tpico.
2.2. Tipicidade material
A concepo material da tipicidade penal consiste na exigncia de a conduta
tpica ser concretamente lesiva ao bem jurdico tutelado, em razo do contedo valorativo do tipo penal, traduzido em verdadeiro modelo de conduta proibida, o qual
no apenas pura imagem formal, eminentemente diretiva15.
evidente, pois, que a mera subsuno formal do fato real ao tipo penal no
apta, por si s, configurao da adequao tpica ou tipicidade.
Nesse sentido preceitua Luiz Flvio Gomes que O Direito penal moderno
no um puro raciocnio de lgica formal. necessrio considerar o sentido humanstico da norma jurdica. Toda lei tem um sentido teleolgico16.
Assim:
11. CAPEZ, Fernando, Curso de Direito Penal, Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2007. p.189.
12. CAPEZ, Fernando. Op. cit. p.189.
13.
GOMES, Luiz Flvio. Direito penal: parte geral: teoria constitucionalista do delito. So
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Como cedio, por imperativo do princpio da legalidade, somente a adequao total da conduta do agente ao tipo penal incriminador faz surgir a tipicidade formal ou legal. No entanto, esse conceito no suficiente para a
concretude da tipicidade penal, uma vez que essa deve ser analisada tambm
sob a perspectiva de seu carter material, tendo como base a realidade em
que a sociedade vive, de sorte a impedir que a atuao estatal se d alm do
reclamado pelo interesse pblico17.
17. BRASIL, Superior Tribunal de Justia, HC 192534/ SP, Relator Ministro Napoleo Nunes
Maia Filho, 5 Turma, Julgamento em: 07/04/2011, Publicado no DJ de 13/04/2011. Disponvel em <http://www. stj.jus.br>. Acesso em: 21 ago. 2011.
18. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito penal: parte geral. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 236-237.
19. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Op. cit. p. 237.
20. ESTEFAM, Andr. Direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2010. p.195.
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21. GRECO, Rogrio. Curso de direito penal. Rio de Janeiro: Impetus, 2009. p. 162.
22. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito penal: parte geral. So
23. BRASIL, Supremo Tribunal Federal, HC 96.688/RS, Relatora Ministra Ellen Gracie, Segun-
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tal e qual prope a doutrina finalista, mas com o controle material dos princpios
constitucionais do direito penal28. Afirma, ainda, ser ela, no fundo, uma teoria
finalista acrescida de rigoroso controle material sobre o contedo do fato tpico29.
A Teoria Constitucionalista do Delito representa, pois, a unio dos elementos configuradores da tipicidade penal em sentido material, tambm chamada de
constitucional, acolhida pelo entendimento moderno, cujos elementos integrantes
consistem na somatria da tipicidade formal e tipicidade material ou normativa30.
Nesse sentido, preceitua Fernando Capez que:
O fato tpico ser, por conseguinte, resultante da somatria dos seguintes fatores: subsuno formal (era o que bastava para a teoria naturalista ou causal)
+ dolo ou culpa (a teoria finalista s chegava at esse segundo requisito) +
Contedo material de crime (que muito mais do que apenas a inadequao
social da teoria social da ao, e consiste no seguinte: o fato deve ter uma
relevncia mnima, ser socialmente inadequado, ter alteridade, ofensividade,
a norma precisa ser proporcional ao mal praticado etc.)31.
3. NATUREZA JURDICA
3.1. Princpio da insignificncia como causa excludente de tipicidade
Consoante entendimento majoritrio, sustentado por Francisco de Assis Toledo, Diomar Ackel e Odone Sanguin, o Princpio da Insignificncia possui natureza
jurdica de causa excludente de tipicidade. No mesmo sentido, tem se manifestado
a jurisprudncia ptria33.
Consoante tal entendimento, tem-se que o Princpio supra deve atingir, tornando-a atpica, conduta que tenha como consequncia afetao insignificante ao
28. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 140.
29. CAPEZ, Fernando, Op.cit.p.140.
30. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito penal: parte geral. So
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bem jurdico penalmente tutelado, a qual, erroneamente, alcanada pela abrangncia abstrata do tipo penal.
O fato atpico no ilcito penal, podendo, contudo, constituir um ilcito
de outra natureza, seja ela civil, administrativa, ou mesmo ser objeto de tutela por
outros controles formais e sociais eficazes34.
Assim exemplifica Fernando Capez: [...]se a demisso com justa causa pacifica o conflito gerado pelo pequeno furto cometido pelo empregado, o direito
trabalhista tornou inoportuno o ingresso do penal.
E ainda: Se o furto de um chocolate em um supermercado j foi solucionado
com o pagamento do dbito e a expulso do inconveniente fregus, no h necessidade de movimentar a mquina persecutria do Estado[...]35.
No caso de sanes administrativas como suficientes para a punio do
agente, tem-se, por exemplo, o servidor pblico acusado de ter cometido peculato
consistente no desvio de algumas poucas amostras de amndoas36.
Tendo em vista que o escopo do tipo penal tutelar um bem jurdico, todas
as vezes que a leso for insignificante, a ponto de se tornar incapaz de lesar o interesse protegido, no haver adequao tpica, haja vista que no tipo penal no esto
descritas condutas incapazes de ofender o bem jurdico tutelado. Assim, os danos de
nenhuma monta devem ser considerados fatos atpicos37.
Destarte, os delitos corriqueiros, presentes na realidade brasileira atualmente, no seriam objeto de tutela do Direito Penal, de maneira a afastar a responsabilidade penal do agente, o qual, contudo, responderia perante outros ramos do direito,
o que garantiria a punio de maneira proporcional e justa daqueles que atentassem
infimamente contra ordenamento jurdico ptrio.
3.2. Princpio da insignificncia como causa excludente de ilicitude
A norma justificante, a qual contempla uma causa excludente da antijuridicidade, permite que, diante de uma situao de conflito, sejam realizadas condutas
tpicas lesivas para salvaguarda de um dos bens jurdicos que se acham em coliso38.
Nesse sentido, h posio que vincula o Princpio da Insignificncia ao afastamento da ilicitude, de maneira a impossibilitar a configurao do crime.
Tal entendimento defendido, consoante citado por Ivan Luiz da Silva39, por
Alberto Silva Franco, Carlos Frederico Pereira, Juarez Tavares e consiste na atribuio de essncia material ilicitude, representada pela leso ou exposio leso
dos bens jurdicos tutelados, de maneira que um fato irrelevante, do ponto de vista
penal, apesar de tpico, seria lcito, afastando-se o crime.
34. CAPEZ, Fernando, Curso de direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2007. p.19.
35. CAPEZ, Fernando, Op.cit. p.19.
36. TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal. Saraiva, 1994. p.133.
37. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2007. p.11.
38. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito penal: parte geral. So
39. SILVA, Ivan Luiz da. Princpio da insignificncia no direito penal. Curitiba: Juru, 2010. p.160.
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O juzo da antijuridicidade penal, analisado sob o prisma axiolgico, quando positivo, conduz concluso de que, se o fato antijurdico no Direito Penal,
o tambm em todos os demais ramos jurdicos, porque a antijuridicidade penal
universal, vale para todos os ramos jurdicos40.
Assim, consoante a concepo unitria ou universal da antijuridicidade penal, tem-se que, na medida em que a categoria da antijuridicidade penal revela a
contrariedade do fato com todo o ordenamento jurdico, considerado em sua globalidade, impe-se a concluso de que, se o fato antijurdico no mbito penal,
naturalmente tambm o no civil, no administrativo, no trabalhista, dentre outros41.
Todavia, a despeito do respeitoso posicionamento supraexplanado, tendo em
vista que a antijuridicidade representa a relao de contrariedade entre o fato tpico
e o ordenamento jurdico, tem-se que a conduta descrita na norma penal incriminadora ser ilcita quando no for, expressamente, declarada lcita.
Dessa maneira, o conceito de ilicitude de um fato tpico encontrado por
excluso, pois antijurdico quando no declarado lcito por causas de excluso da
antijuridicidade, encontradas no art. 23 do Cdigo Penal ou em normas permissivas
localizadas em sua parte especial, ou mesmo em leis especiais42. Destarte, no h
que se falar no Princpio da Insignificncia como excludente de ilicitude, vez que
como tal no se encontra expressamente previsto.
3.3. Princpio da insignificncia como causa excludente de culpabilidade
H, ainda, entendimento no sentido da aplicao do Princpio em estudo
no mbito da culpabilidade, o que o enquadraria, no momento de sua aplicao ao
caso concreto, em uma espcie de eximente de pena, adotando-se, nesse contexto,
a Teoria Bipartida do Delito.
Todavia, em que pese o respeitvel posicionamento, e, partindo-se da premissa de que a culpabilidade deva ser analisada no momento da aplicao da pena,
consoante expressiva corrente doutrinria e posicionamento jurisprudencial, haveria
crime nos casos de condutas aceitas socialmente e inofensivas aos bens jurdicos
tutelados, o que no se pode admitir, ante o prprio objeto e escopo precpuo do
Princpio em tela.
Como bem ressaltou Ivan Luiz da Silva, deve ser rejeitado o entendimento que
o situa no mbito da culpabilidade, uma vez que esta no integra a estrutura do delito,
consoante Teoria Finalista, que a considera pressuposto de aplicao da pena.
Assim, como a incidncia desse Princpio tem por efeito retirar o carter
criminoso da ao tpica realizada, a tese em epgrafe no pode ser aceita, uma
vez que nesse caso o carter criminoso da conduta realizada resistiria inclume,
40. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito penal: parte geral. So
41. GOMES, Luiz Flvio. MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Op. cit, p.439.
42. JESUS, Damsio de. Direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2006. p.155.
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No mesmo julgamento, estabeleceu relevantes critrios ou vetores que entende devam ser observados para que se reconhea o princpio da insignificncia:
43. SILVA, Ivan Luiz da .Princpio da insignificncia no direito penal. Curitiba: Juru, 2010. p. 163.
44. JESUS, Damsio de. Direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2006. p.155.
45. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito penal: parte geral. So
46.
GOMES, Luiz Flvio. Direito penal: parte geral: teoria constitucionalista do delito. So
47. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito penal: parte geral. So
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O princpio da insignificncia que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a)
a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade
social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada apoiou-se, em seu
processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por
ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico48.
Mello. Segunda Turma. Julgamento em: 19/10/2004. Publicado no DJ 19/11/2004. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: 22 ago. 2011.
49. BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus 96.688-RS. Relatora Ministra Ellen Gracie. Segunda Turma. Julgamento em: 12/05/2009. Publicado no DJ 28/05/2009Disponvel
em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: 22 ago.2011.
50.
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Habeas Corpus 192534/ SP, Relator Ministro Napoleo Nunes Maia Filho. Quinta Turma, Julgamento em: 07/04/2011, Publicado no DJ
13/04/2011. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: 22 ago. 2011.
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Acentua, ainda, que, dessa maneira, uma conduta que se subsuma perfeitamente ao modelo abstrato previsto na legislao penal pode vir a ser considerada
atpica por fora deste postulado.
Nesse contexto, questo polmica e relevante diz respeito possibilidade
de anlise das circunstncias judiciais para a aplicao do Princpio em tela no
caso concreto.
Para Luiz Flvio Gomes, caso o juiz tenha dvida sobre a aplicao do Princpio da Insignificncia, pode valer-se do Princpio da Irrelevncia Penal do Fato
para fazer justia em determinado caso, se concluir que um fato tpico, mas desnecessria a pena.
Nesse caso, estaria presente uma infrao bagatelar imprpria, a qual, segundo o autor, nasce relevante para o Direito Penal, verificando-se, em um segundo
momento, contudo, que a incidncia da pena no caso concreto no necessria51.
Assim, apesar de presentes, cumulativamente, o desvalor da ao e o desvalor do resultado, h um desvalor nfimo da culpabilidade, ou seja, da reprovao,
em que todas as circunstncias judiciais, tais como a culpabilidade, antecedentes,
conduta social, personalidade, motivos do crime, consequncias, dentre outros, so
favorveis ao agente criminoso52.
Nesse sentido, o Ministro Og Fernandes afirma que no mbito do STF, bem
como do STJ, tem-se considerado que a existncia de condies pessoais desfavorveis, tais como maus antecedentes, reincidncia ou aes penais em curso, no
impede a aplicao do princpio da insignificncia53.
A despeito do exposto, h julgados que tendem a considerar as circunstncias desfavorveis ao agente, tais como a reincidncia ou os maus antecedentes,
como causas que afastam a aplicao do Princpio da Insignificncia no caso concreto, pois excluem o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento,
passando a existir relevncia para o Direito Penal.
Nesse sentido, o Relator Ministro Dias Toffoli, no Habeas Corpus 108079/MG:
Ressalto que no desconheo a existncia de precedentes na Corte segundo os quais no h que se ponderar o aspecto subjetivo para a configurao
do postulado da insignificncia, pautado em circunstncias objetivas do caso
concreto (HC n. 102.080/MS, Segunda Turma, DJe de 25/10/2010; e RE n.
536.486/RS, Segunda Turma, DJe de 19/9/2008, ambos de relatoria da Ministra Ellen Gracie).
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mas para impedir que desvios de conduta nfimos, isolados, sejam sancionados pelo
direito penal, fazendo-se justia no caso concreto(HC n. 102.088/RS, Primeira Turma, Relatora a Ministra Crmen Lcia, DJe de 21/5/2010)54.
Destarte, a despeito da ausncia de previso legal no Cdigo Penal brasileiro, tal princpio pode ser reconhecido no sistema penal constitucional pela comple54. BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus 108079/MG. Relator Ministro Dias To-
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58. LOPES, Mauricio Antonio Ribeiro. Teoria constitucional do direito penal. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2000a apud SILVA, Ivan Luiz da. Princpio da insignificncia no direito penal.
Curitiba: Juru, 2010. p.104.
59. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte geral. So Paulo: Atlas, 2007. p.107.
60. G
OMES, Luiz Flvio. Princpio da insignificncia e outras excludentes de tipicidade. So
Paulo: 2009. p. 58.
61. G
OMES, Luiz Flvio. Princpio da insignificncia e outras excludentes de tipicidade. So
Paulo: 2009. p. 57, apud VITALE, Gustavo L. Principio de insignificancia y error. Neuqun:
Publicacin de Derecho Penal y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional del Comahue (Argentina), p.45, 1988.
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CONCLUSO
Mesmo diante de divergncias acerca do exato incio do Princpio da Insignificncia, sabe-se que remota sua origem. Vertente majoritria da doutrina entende
que ele remonta ao Direito Romano.
Analisada a base principiolgica e constitucional do Princpio da Insignificncia ou Bagatela, conclui-se ser patente a necessidade de seu reconhecimento e
aplicao, em respeito ao Direito Penal Mnimo, decorrente de seu carter fragmentrio, o qual no deve se ocupar de bagatelas que atinjam bens jurdicos de nfimo
valor e sem repercusso social apta a justificar a persecuo penal.
No que tange natureza jurdica do Princpio, a despeito de respeitveis opinies em sentido contrrio, tem ganho grande expressividade, atualmente, a vertente
que o define como causa excludente de tipicidade.
H, assim, o afastamento da tipicidade material do delito. Para que uma conduta seja considerada tpica, necessria a existncia de uma ao, um resultado,
nexo de causalidade entre ambos e o enquadramento nas tipicidades formal e material.
Inclinam-se, nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia
Em relevante acrdo prolatado pelo STF e relatado pelo Ministro Celso de
Mello, foram apresentados os critrios ou vetores para a aplicao do Princpio,
quais sejam, mnima ofensividade da conduta do agente, nenhuma periculosidade
62. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte geral. So Paulo: Atlas, 2007. p.108.
63. CAPEZ, Fernando, Curso de direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2007. p.19.
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social da ao, reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e inexpressividade da leso jurdica provocada, bem como foi analisada sua natureza jurdica, traduzida em causa excludente de tipicidade. Tais vetores de interpretao vm
sendo reiteradamente mencionados nos julgados e doutrinas atuais, representando
nova tendncia no Direito Penal.
Atualmente, possui o Princpio sub examen aplicabilidade imediata, no sendo escusa plausvel para seu afastamento a ausncia de previso pelo ordenamento
jurdico ptrio, haja vista se tratar de Princpio Geral de Direito, que apto, por si
s, produo de efeitos no sistema jurdico. Outrossim, mediante a utilizao da
analogia ou da interpretao interativa, poder-se-ia sustentar a necessidade de seu
reconhecimento, mesmo diante da ausncia de norma especfica e concreta nesse
sentido no Cdigo Penal.
Todavia, a fim de dirimir as controvrsias atuais acerca da aplicao do Princpio
da Insignificncia, uma vez que no se trata de tema pacfico, sugere-se, a fim de concretiz-lo, a criao de norma penal, haja vista ser veculo de expresso do Direito Penal, sendo possvel, somente atravs dela, atingir seus fins estabelecidos legitimamente.
Concretizando-se o Princpio em tela, garantir-se-ia a to almejada previso
legal, a despeito da conscincia da impossibilidade de o legislador esgotar, mediante norma escrita, todas as necessidades do Direito, mas, especialmente, pela relevncia do tema, uma vez que se trata da liberdade individual do homem, princpio
supremo no Regime Democrtico de Direito vigente.
REFERNCIAS
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