F B IO NATALI C O S IA

A M A N D A B A R B O SA

ag is tr a tu r a e

Fo r m a o H u m a n s t ic a
2 edio
-

Estatuto Jurdico da Magistratura Nacional

tica
Sociologia do Direito
Conflitos Sociais e Mecanismos de Resoluo.
Tcnicas de M ediao
Psicologia Judiciria e Comunicao Social
Administrao Judiciria

i; ii<

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Jm

EDITORA LTDA.

O Todos os dreitcs reservados

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Abril, 2014
1- edio 2012
2a edio 2014

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Costa. Fbio Natali
Magistratura e formao humanistica / Fbio Natali Costa, Amanda Barbosa. 2. ed.
So Paulo : LTr, 2014.
Bibliografia.
ISBN 978-85-361-2904-4
1. DireitoAspectos sociais 2. Direito Filosofia 3. Direito Teoria 4. Magistratura
5. Poltica Teoria I. Barbosa, Amanda. II. Ttulo.

14-02511

CDU-340.11 (81)
ndices para catlogo sistemtico:
1. Brasil : Formao humanistica para magistratura
340.11(81)

15

INTRODUO
1 P arte
C aptulo 1

REGIME JURDICO DA MAGISTRATURA NACIONAL

1.1.
1.2.
1.3.
1.4.

FUNDAMENTOS (INFRA)CONSTITUCIONAIS................................
INGRESSO NA MAGISTRATURA.......................................................
ESTUDOS PREPARATRIOS..............................................................
ETAPAS DO CONCURSO...................................................................
1.4.1. Primeira etapa..........................................................................
1.4.2. Segunda etapa...........................................................................
1.4.3. Terceira etapa............................................................................
1.4.4. Quarta etapa.............................................................................
1.4.5. Quinta etapa.............................................................................
1.4.6. Resoluo CNJ n. 75/2009 ........................................................

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31
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C aptulo 2

CARREIRA

2.1.
2.2.
2.3.
2.4.

JUZES DE PRIMEIRO GRAU.............................................................

TRIBUNAIS E JUZES DE SEGUNDO GRAU......................................
TRIBUNAIS SUPERIORES..................................................................
PROMOES E A RESOLUO n. 106/2010 DO CNJ......................
2.4.1. Critrio da qualidade e desempenho.......................................
2.4.2 Critrio da produtividade........................................................
2.4.3. Critrio da presteza.............................
2.4.4. Critrio do aperfeioamento tcnico..........................................
2.4.5. Critrio da adequao da conduta ao Cdigo de tica da Magis
tratura Nacional........................................................................
2.4.6. Sistema de avaliao..................................................................
2.5. PERMUTAS E REMOES.................................................................
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Captulc^ I
DIREITOS E DEVERESTUNCIONAIS
3.1. INDEPENDNCIA DOS PODERES....................................................
69
3.2. GARANTIAS DO PODER JUDICIRIO..............................................
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3.2.1. Garantias de autonomia orgnico-administrativa .....................
3.2.2. Garantias de autonomia financeira............................................
74
3.3. GARANTIAS FUNCIONAIS...............................................................
75
3.3.1. Garantias de independncia............................................................. 76
a) Vitaliciedade....................... ..................................................
76
b) Inamovibilidade....................................................................
78
c) Irredutibilidade de vencimentos...........................................
78
3.3.2. Garantias de imparcialidade......................................................
79
3.4. TRABALHO VOLUNTRIO...............................................................
82
3.5. PRERROGATIVAS, DIREITOS E DEVERES (INFRA)CONSTITUCIONAIS
83
3.6. SIMETRIA CONSTITUCIONAL ENTRE MAGISTRATURA E MINIS
TRIO PBLICO................................................................................
86
Capitulo 4
CDIGO DE TICA DA MAGISTRATURA NACIONAL
4.1. CONSIDERAES INICIAIS...............................................................
4.2. CONCEITO DE TICA.................. ....................................................
4.3. COMENTRIOS AO CDIGO DE TICA DA MAGISTRATURA NA
CIONAL ..............................................................................................
4.3.1. Relevncia..................................................................................
4.3.2. Consideraes iniciais................................................................
4.3.3. Princpios ticos da Magistratura Nacional................................
a) Independncia........................................................................
b) Imparcialidade.......................................................................
c) Transparncia.........................................................................
d) Integridade profissional e pessoal..........................................
e) Diligncia e dedicao.............................................................
0 Cortesia.................................................................................
g) Prudncia...............................................................................
h) Sigilo profissional...................................................................
i) Conhecimento e capacitao...................................................
j) Dignidade, honra e decoro.......................................................
4.4. DISPOSIES FINAIS DO CDIGO DE TICA................................
4.5. TICA NA MAGISTRATURA E PROMOO POR MERECIMENTO..
4.6. OS PECADOS CAPITAIS DO JUIZ.......................................................
4.7. CONCLUSO......................................................................................

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4.8. QUESTO DE CONCURSO..............................................................

4.9. CDIGO DE TICA DA MAGISTRATURA NACIONAL....................

111
112

Captulo 5
SISTEMAS DE CONTROLE INTERNO DO PODERJUDICIRIO
5.1. CONSELHO NACIONAL DEJUSTIA..............................................
5.1.1. Constitucionalidade.................................................................
5.1.2. Composio..............................................................................
5.1.3. Funes...................................................................................
5.1.4. Metas ......................................................................................
5.2. CORREGEDORIAS............................................................................
5.2.1. Corregedoria Nacional de Justia..............................................
5.3. OUVIDORIAS....................................................................................

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Captulo 6
RESPONSABILIDADE DOS MAGISTRADOS
6.1. ASPECTOS GERAIS.............................................................
6.2. RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA E A RESOLUO n. 135/2010
DO CNJ...................................................................
6.2.1. Consideraes iniciais...............................................................
6.2.2. Penas disciplinares aplicveis.......................................
6.2.3. Investigao Preliminar.............................................................
6.2.4. Processo Administrativo Disciplinar..........................................
6.2.5. Instruo Processual.................................................................
6.2.6. Disposies finais.............................................................'........
6.2.7. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.638..........................
a) Art. 2S...................................................................................
b) Art. 3e, inciso V....................................................................
c) Art. 3a, Ia...........................................................................
d) Art. 4a...................................................................................
e) Arts. 8a e 9a, 2a e 3a..........................................................
0 Art. 10...................................................................................
g) Art. 12..................................................................................
h) Art. 14, 3a, 7a, 8a e 9a; art. 17, caput e incisos IV e V; e
art. 20, 3a ..................................................................
0 Art. 15, Ia.............................................................................
j) Art. 20.....................................................................:......... :...
k) Art. 21, pargrafo nico......................................................
6.3. RESPONSABILIDADE CIVIL..............................................................
6.4. RESPONSABILIDADE CRIMINAL......................................................
6.5. Responsabilidade poltica..........................
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Parte

C apitulo 1

SOCIOLOGIA DO DIREITO
1.1. SOCIOLOGIA JURDICA: OBJETO E RELEVNCIA.........................
1.2. RELAES SOCIAIS E RELAES JURDICAS, CONTROLE SOCIAL
E O DIREITO.........................................................................................
1.2.1. Direito: conceito, gnese e finalidade.........................................
1.2.2. Controle social..........................................................................
1.3. TRANSFORMAES SOCIAIS E DIREITO........................................

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C apitulo 2

PSICOLOGIA JURDICA

2.1. INTRODUO...................................................................................
2.2. A PSICOLOGIA SOCIAL E AS TEORIAS PSICOLGICAS SOBRE AS
CONCEPES DE JUSTIA...............................................................
2.3. PSICOLOGIA DO TESTEMUNHO: O PROCESSO PSICOLGICO E A
OBTENO DA VERDADE JUDICIAL. O COMPORTAMENTO DAS
PARTES E TESTEMUNHAS.................................................................
2.3.1. Verdade judicial..........................................................................
2.3.2. Procedimentos de obteno da verdade judicial e compreenso
do comportamento das partes e testemunhas............................
I Procurar estabelecer uma relao de cooperao e confiana
II Exercitaf escuta ativa e expressar ateno fsica e verbal..
III Perguntar corretamente e de modo inteligvel ao inquirido
IV Ateno linguagem no verbal.......................................
V Ponderar o interregno entre o fato e a data do depoimento,
bem como o fenmeno da apercepo........................................
VI No estar imbudo de prejulgamento................................
2.3.3. Psiquismo do juiz e atuao funcional: neutralidade?................

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C aptulo 3

PROBLEMAS ATUAIS DE PSICOLOGIA COM REFLEXOS

NO DIREITO: ASSDIO MORAL E ASSDIO SEXUAL

3.1. INTRODUO....................................................................................
3.2. DIREITO SADE E VIOLNCIA NO TRABALHO...........................
3.3. ASSDIO MORAL. CARACTERIZAO.............................................
3.3.1. Classificao...............................................................................
3.3.2. Assdio moral e princpio da no discriminao. Lei n. 9.029/95
3.4. NUS DA PROVA E POSTURA PR-ATIVA DO MAGISTRADO........
3.5. POSSIBILIDADE DE ATUAO EX OFF1CIO DO MAGISTRADO.....
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^ f>
--

3.6. ASSDIO SEXUAL............................................................................. 202

3.7. REPERCUSSESJURDICAS E PS1COSSOCIAIS DO ASSDIO MORAL
E SEXUAL NO TRABALHO.................................................................. 205
C aptulo 4

DIREITO, COMUNICAO SOCIAL E OPINIO PBLICA.

RELACIONAMENTO INTERPESSOAL, RELACIONAMENTO DO
MAGISTRADO COM A SOCIEDADE E COM A MDIA........

211

C aptulo 5

CONFLITOS SOCIAIS E MECANISMOS DE RESOLUO.

SISTEMAS NO JUDICIAIS DE COMPOSIO DE LITGIOS.
TEORIA DO CONFLITO. TCNICAS DE NEGOCIAO E MEDIAO
APTAS SOLUO CONCILIADA DOS CONFLITOS

5.1. INTRODUO..................................................................................
5.2. MODERNA TEORIA DO CONFLITO................................................
5.3. CONFLITOS SOCIAIS E MECANISMOS DE RESOLUO. SISTE
MAS NO JUDICIAIS DE COMPOSIO DE LITGIOS....................
I JURISDIO.....................................................................
II ARBITRAGEM...............................................................
5.3.1. Conciliao e Mediao.............................................................
5.4. CONCILIAO TRABALHISTA: ALGUNS PONTOS RELEVANTES...
5.4.1. Cmaras de Conciliao Prvia.................................................
5.4.2. Objeto da conciliao e efeitos da homologao........................
5.4.3. Transao e rgos pblicos e a conciliao nos precatrios......

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C aptulo 6

TCNICAS DE NEGOCIAO E MEDIAO. PROCEDIMENTOS,

POSTURAS, CONDUTAS E MECANISMOS APTOS A OBTER A
SOLUO CONCILIADA DOS CONFLITOS

6.1. LIDE SOCIOLGICA E PSICOLGICA E CONFLITOS PARALELOS

6.2. TCNICAS APLICVEIS CONCILIAO......................................
6.3. POSTURAS.........................................................................................
I Comprometimento com a conciliao................................
II Objetivar o conflito, controlar as intervenes e valorizar as
manifestaes das partes........................ "..................................
III Manter abertos espaos de recuo.....................................
IV Abordar prospectivamente e transmitir que a conciliao
pode ser uma opo de ganhos mtuos.....................................
V Comunicao em termos simples e claros.........................
VI Respeitar o ritmo das partes............................................

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6.4. PROCEDIMENTOS............................................................................ 249

I Cumprimentar as partes de forma serena e atenciosa (prefe
rencialmente pelo nome) e apresentar-se de forma sucinta........ 249
II Destacar a importncia da presena das partes e a finalidade
da audincia............................................................................. 249
III Reconstruir o conflito de forma bilateral e intervir apenas
quando necessrio para manter a ordem e urbanidade.............. 250
IV Viabilizar percepes de reciprocidade............................. 250
V Sumarizar os aspectos positivos retrospectivamente............. 250
VI Isolar-se com as partes..................................................... 250
VII Isolar-se com os advogados............................................ 251
VIII Retroceder nos impasses e alterar o debate.................... 251
IX Introduzir referenciais externos...................................... 251
X Fornecer referenciais quantitativos................................... 251
6.5. ARGUMENTOS TEIS....................................................................... 252
Captulo 7
ADMINISTRAO JUDICIRIA
7.1. ASPECTOS GERENCIAS DA ATIVIDADE JUDICIRIA (ADMINIS
TRAO E ECONOMIA): INTRODUO.........................................
7.2. PROCESSO ADMINISTRATIVO E ORGANIZAO..........................
7.3. GESTO DE PESSOAS.........................................................................
7.4. MOTIVAO HUMANA.....................................................................
7.5. LIDERANA...............................................................................
7.6. CULTURA ORGANIZACIONAL, COMUNICAO E MUDANA....
a) Definio dos destinatrios da mensagem.............................
b) Eleio do meio e da linguagem adequada............................
c) Antecipao s distores fsicas e prtica da escuta emptica
d) Coerncia (credibilidade da fonte)........................................
7.7. CONSIDERAES FINAIS..................................................................

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265
265

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS..............................................................

267

FBIO NATALI COSTA

Juiz do Trabalho Substituto (15a Regio); Mestre em Cincias Jurdico-processuais
pela Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra Portugal; Representante
regional da Escola Judicial do TRT da 15a Regio na circunscrio de Ribeiro Preto;
Diretor de Prerrogativas e AssuntosJurdicos da AMATRA XV; Membro da Comisso
Nacional de Prerrogativas da ANAMATRA; Professor em cursos de ps-graduao
e preparatrios para concurso pblico.
AMANDA BARBOSA
Juza do Trabalho Substituta (15a Regio); Ps-graduada em Direito e Processo
do Trabalho pela Universidade Cndido Mendes (RJ); Professora em cursos de
ps-graduao e preparatrios para concurso pblico.

 Fdvia, pelo apoio e companheirismo constantes.

Fbio Natali Costa

Aos meus pais Jos Messias e Carmen Lcia,

por me ensinarem o valor do trabalho.
Ao Rafael, dedicado e paciente companheiro.

Mait, meu maior orgulho.

Amanda Barbosa

'/

Primeiramente, agradecemos a Deus pela sade,permitindo-nos concluir a nova edio deste trabalho.
Em segundo lugar, ao Dr. Armando Casimiro Costa Filho,
nosso muito obrigado pela confiana e pelo incentivo.
Agradecemos, por fim, Mara Paixo e a todo o pessoal do
Departamento Editorial da LTr, pela presteza e dedicao
extraordinria na reviso e editorao do livro.

Para ser compreendido e adequadamente aplicado, necessrio entender o Direito

como um fato social, fruto de uma cultura e de um contexto poltico. Necessrio
conhecer a realidade da qual ele emerge e para a qual se dirige, investig-lo pelos
valores que o inspiram e interessar-se pelo homem, seu objeto.
A esse grande desafio, propem-se os estudos humar.sticos, que nada mais so
que o empenho pela viso interdisciplinar dos saberes, erg contraponto habitual
fragmentao. Aspectos deontolgicos, ticos, sociolgicos, psicolgicos, polticos,
econmicos, o desenvolvimento e a histria dos povos e suas instituies, tudo
concorre, tudo se complementa e a nada pode se omitir o Direito. Nesse contexto, a
abertura da cincia jurdica s outras cincias (que, afinal, tm no homem o ncleo
comum) medida natural e esperada.
Em ateno a essa premissa e exigncia de conhecimento e de capacitao
permanente dos magistrados como fundamento do direito dos jurisdicionados e
da sociedade em geral obteno de um servio de qualidade na administrao de
Justia, as Escolas Judiciais (ENFAM, ENAMAT, CEJUM), bem como o CEAJud
(Centro de Formao e Aperfeioamento de Servidores do Poder Judicirio), tm
reservado um espao crescente de seus programas para os estudos humansticos.
Tais estudos compreendem aspectos comuns aos distintos ramos do Poder
Judicirio, marcados por um corpo bsico de matrias, que abrangem, entre outras
disciplinas, a Deontologia e Lgica Jurdica, a Sociologia Jurdica, a Administrao
Judiciria, a Psicologia, a Comunicao, alm de tcnicas de mediao e conciliao.
Essa capacitao continuada, ademais, decorre do disposto no art. 93, inciso II,
alnea c da Constituio Federal, o qual prev como requisito para a promoo por
merecimento a frequncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de
aperfeioamento.
Lado outro, considerando a multiplicidade de normas e procedimentos ado
tados pelos tribunais brasileiros nos concursos para ingresso na Magistratura, com

15

frequentes impugnaes nas esferas administrativa e jurisdicional, o que ora retar

dava, ora comprometia os certames, o CNJ (Conselho Nacional de Justia) elaborou
a Resoluo n. 75 de 12 de maio de 2009, destinada a regulamentar e a uniformizar
os critrios e procedimentos de seleo dos magistrados nacionais.
Entre as novidades inseridas pela referida Resoluo (de observncia obriga
tria pelos Tribunais), uma tem sido foco de preocupao especial dos aspirantes
carreira, qual seja, as novas matrias includas, ou mais pormenorizadamente
destacadas no programa dos concursos, precisamente no Anexo II da Resoluo
em comento. o que prev o art. 47 da Resoluo n. 75, in verbis:
An. 47. A primeira prova escrita ser discursiva e consistir:
I de questes relativas a noes gerais de Direito e formao humanstica previstas no
Anexo VI.

No referido anexo, esto presentes as disciplinas j destacadas: tica, Deontologia, Psicologia, Administrao e Comunicao Social, alm de outras, como a
Filosofia, a Sociologia e o prprio Estatuto da Magistratura; estudos que, at ento,
eram reservados s Escolas de Magistratura mantidas pelos Tribunais, geralmente
ministrados nos cursos de formao inicial, ou seja, aps iniciada a carreira.
Salvo algumas excees, tais matrias no so exploradas nas faculdades de
Direito. Contudo, como j manifestado, essa aliana representa uma quebra na
posio hermtica da cincia jurdica clssica, uma mudana de fato fundamental
para a sobrevivncia legtima de suas instituies e o prestgio perante a sociedade
que integra.
Representa, por fim, o reconhecimento da interdisciplinaridade como pressu
posto necessrio formao dos magistrados, em todos os segmentos de atuao,
munindo-os de conhecimentos auxiliares fundamentais postura proativa (cada
vez mais exigida pela sociedade moderna) e inspirando uma viso mais humana
da funo jurisdicional.
O presente trabalho, agora em sua segunda edio, revisada e ampliada, espera
contribuir para esse fim.
Assim, na primeira parte, abordaremos as peculiaridades de cada etapa a ser
ultrapassada para ingresso na magistratura. Cuidaremos da evoluo da carreira
entre os graus de jurisdio, os direitos, deveres e princpios ticos a serem per
seguidos pelo juiz luz do Cdigo de tica da Magistratura Nacional, os sistemas
de controle interno do Poder Judicirio e a responsabilidade administrativa, civil
e criminal dos magistrados.
Na segunda parte, nos ocuparemos dos pontos de entrelaamento entre a cincia
jurdica, a Sociologia e a Psicologia, ressaltando os estudos, conceitos e tcnicas
dessas reas do conhecimento que se revelam teis prestao jurisdicional e
realizao do fim pacificador dc Direito.

16

Por fim, enfrentaremos os temas relativos Administrao Judiciria, com

enfoque na figura do juiz gestor, trazendo, ainda, necessrias reflexes sobre
comunicao social e relacionamento interpessoal do magistrado com a sociedade
e a mdia.
Certo que formao humanstica no se adquire de um dia para o outro,
no se memoriza, como a um texto qualquer. Cuida-se de um processo, de uma
mudana interna, de um querer e, por fim, de um sentir. Todavia, inegvel que
as alteraes implementadas pelo CNJ foram um importante passo de impulso da
magistratura brasileira a esse rumo, o que certamente trar bons frutos a mdio
e longo prazo.
confiana nesse futuro, dedicamos a segunda edio deste singelo trabalho.

17

Regime jurdico da magistratura

1.1. FUNDAMENTOS (INFRA)CONSTITUCIONAIS

O ingresso no primeiro grau da carreira da magistratura feito por meio de con
curso pblico de provas e ttulos, sendo que o cargo inicial ser o de juiz substituto,
conforme determinado pelo texto constitucional05 e legislao infraconstitucional.

Todavia, a Lei Orgnica da Magistratura Nacional (LOMAN) no dispe di

retamente acerca do concurso pblico, apenas estabelecendo que o certame , por
excelncia, a via de admisso na magistratura (art. 78).
Em verdade, o texto da LOMAN est defasado, porquanto no acompanhou a
evoluo do Poder Judicirio nacional e os consequentes avanos da magistratura.
Trata-se de lei complementar datada de 14 de maro de 1979 (LC n. 35), com al
gumas alteraes posteriores, cuja reformulao se faz necessria e urgente.
Infelizmente, at o momento, o Supremo Tribunal Federal, que detm a inicia
tiva exclusiva do projeto de lei (art. 93, caput, CF/88), nada apresentou Cmara
dos Deputados.1
(1) Art. 93, inciso 1, da Constituio Federal de 1988.

21

De qualquer forma, mesmo que superficialmente, outras leis ainda preveem

a necessidade de concurso pblico para ingresso na magistratura, como caso do
3Qdo art. 654 da Consolidao das Leis do Trabalho.
1.2. INGRESSO NA MAGISTRATURA

Atualmente, a Resoluo n. 75/2009 do Conselho Nacional de Justia prev

o modelo a ser seguido em todos os concursos pblicos da magistratura, seja qual
for o ramo do Poder Judicirio nacional.
Publicada no Dirio Oficial da Unio em 21.5.2009, a Resoluo n. 75, com as
alteraes inseridas pela Resoluo n. 118/2010, previu que os novos concursos
abertos depois de sua publicao teriam de se adaptar ao regulamento nacional.
J os concursos iniciados antes de sua publicao seguiram as regras antigas,
nos termos do art. 89 da Resoluo citada. At ento, o Conselho Nacional dejustia
regulava a matria pela Resoluo n. 11/2006.
O Ministro Joo Oreste Dalazen, poca conselheiro presidente da Comisso
de Prerrogativas na Carreira da Magistratura do Conselho Nacional dejustia, ao
submeter referida Resoluo apreciao do Plenrio do mais novo rgo do Poder
Judicirio nacional, assim exps:
A proposio repousa em mltiplos fundamentos, a saber, entre outros:
a) constantes impugnaes judiciais e administrativas de concursos desse
jaez; b) ausncia de uniformidade das regras do certame; c) inadequao
dos critrios de avaliao, a exemplo da prova de ttulos; d) ausncia de
reserva de vagas destinadas a pessoa com deficincia e de critrios definidos
a respeito; e) ausncia de recorribilidade de decises da Banca Examinadora
em muitos concursos; 0 exigncia de maior transparncia e de maior
precauo relativa ao sigilo do concurso.234
(2) Art. 654, CLT. O ingresso na Magistratura do Trabalho far-se- para o cargo de Juiz do IVabalho
Substituto. As nomeaes subsequentes por promoo altemadamente, por antiguidade e merecimento.
3 Os juizes substitutos sero nomeados aps aprovao em concurso pblico de provas e ttulos
realizado perante o Tribunal Regional do Trabalho da Regio, vlido por 2 (dois) anos e prorrogvel,
a critrio do mesmo rgo, por igual perodo, uma s vez, e organizado de acordo com as instrues
expedidas pelo Tribunal Superior do Trabalho.
(3) Devido sua importncia, a ntegra da Resoluo n. 75/2009 encontra-se ao final deste captulo.
Recomenda-se a leitura atenta da norma a todos que se candidatem aos concursos para ingresso na
magistratura.
(4) Trecho retirado da Exposio de Motivos Resoluo sobre Concursos Pblicos para Ingresso
na Carreira da Magistratura do projeto encam inhado ao Plenrio do Conselho Nacional de
Justia em 12.5.2009. Disponvel em: <http://wwwh.cnj.jus.br/ijortalcnj/index.phploptionsoom_
content&view=article&catid=181:geraI&id=7568:exposicao-de-motivos-a-resolucao-no-75>.A<cesso
em: 3 jul. 2013.

22

De fato, afirma-se que a Resoluo n. 75 surgiu da necessidade de uniformizao

dos procedimentos e critrios adotados pelos diversos tribunais de todo o territrio
nacional, o que garante um nvel mnimo de exigncia entre os candidatos a uma
vaga na magistratura.
Outrossim, a padronizao dos procedimentos tem por uma das finalidades
principais evitar as frequentes impugnaes na esfera administrativa ou jurisdicional,
o que poderia retardar por tempo indeterminado o processo seletivo ou, ainda,
comprometer definitivamente o certame.
E, assim, com as novas regras, legitima-se o processo seletivo ao serem
observados os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia.
1.3. ESTUDOS PREPARATRIOS
A diviso do concurso em etapas bem distintas tem por objetivo a avaliao
completa e profunda das qualidades do candidato.
Alis, para exercer a atividade jurisdicional, o aspirante carreira deve com
provar estar preparado para assumir as complexas obrigaes e os inmeros desafios
que a magistratura traz consigo.
*

Mas, antes de qualquer coisa, necessrio que o candidato perceba que, para
a aprovao, no basta o acmulo desenfreado de conhecimento. Definitivamente,
no esse o caminho a ser percorrido pelos candidatos, j que, para ser aprovado
no concurso da magistratura, o estudo deve ser dividido em etapas, construindo-se,
aos poucos, a suficiente carga de conhecimento para o xito final.
Logo, ao tentar aprender mais do que o imprescindvel, o candidato se perde em
elucubraes desnecessrias no momento da resoluo das questes, afastando-se
do foco, requisito de fundamental importncia para a aprovao.
E por isso que costumamos dizer o seguinte aos alunos: no aprovado
quem sabe mais ou aquele que leu mais livros. Passa no concurso quem sabe esperar a
hora de dar o prximo passo".
Vale, aqui, antes de prosseguirmos com o debate, refletirmos: quantas pessoas
conhecemos que detm um amplo conhecimento jurdico adquirido pela leitura de
dezenas de livros, mas que, no momento da prova, no conseguem transmiti-lo banca
examinadora?
Certamente, NO faltam exemplos.
(5) Princpios basilares da Administrao Publicar, segundo o caputdo art. 37da Constituio da Repblica
de 1988. Sobre tais princpiosadministrativo-constitucionais expressos, confira CARVALHO FILHO,
Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 18. ed. Ri de Janeiro: Lumen Jris, 2007, p.16-26.

23

E ainda: ser que, para a aprovao no concurso, basta ler todos os livros indicados
pelos professores e demais concurseiros?
Lgico que NO.
Finalmente: seria, portanto, o concurso definido exclusivamente pela quantidade
de horas de estudo?
Novamente, acreditamos que NO, porquanto a qualidade do estudo, mesmo
que por menos horas, ainda o fa:or que define a lista final dos aprovados.
Assim, dar o prximo passo significa concentrar-se em cada etapa com
qualidade, atitude essa que nos parece a mais sensata e correta a ser adotada.
E, vamos alm, necessrio ao candidato ter humildade suficiente para perce
ber que, em vrias oportunidades, a estratgia de estudos adotada no adequada
e, assim, importante retroceder, adaptando-a para que se alcancem os objetivos
almejados.
Lembre-se de que no possvel construir uma casa a partir do telhado.
Fundamental ter uma base slida.
A concentrao e o foco so os fatores principais.
A base terica (livro, artigos enfim, doutrina) de suma importncia, no
meadamente nas disciplinas-chave. O restante das matrias se aprende com a letra
fria das leis e dos entendimentos consolidados por meio de smulas, orientaes
jurisprudenciais, enunciados e precedentes normativos, seguindo as matrias es
pecficas de cada edital.^.
Com qualidade de estudo, a aprovao vir naturalmente, pois o candidato
dela se esquece, preocupando-se apenas com o aprendizado necessrio.
Admais, h de se entender que no existe uma frmula mgica de estudo e
aprovao, porquanto cada pessoa tem seu prprio ritmo. Logo, falar tambm em
carga horria mnima de estudos algo de menor importncia.
De qualquer forma, as dicas que recebemos durante a preparao para o concurso
desejado, assim como em qualquer outro momento de nossas vidas, so apenas
dicas. Para aceit-las, precisamos avaliar por ns mesmos se valem ou no ser
seguidas. Sinal de sensibilidade e maturidade, aspectos essenciais para o exerccio
da magistratura.
1.4. ETAPAS DO CONCURSO

O concurso pblico visando ao preenchimento de vagas para juiz substituto,

segundo as normas atualmente vigentes, composto por cinco etapas obrigatrias,
sendo que as quatro primeiras so de carter eliminatrio e classificatrio, e a ltima
avaliao de ttulos , de carter meramente classificatrio.
24

Fato que, apesar de parecer justo entre leigos e juristas, o modelo de ingresso
na magistratura brasileira est longe de ser ideal para outros tantos.<6)
Alm das etapas obrigatrias, permitida aos tribunais a realizao de curso
inicial de formao, cuja participao dos aprovados ser tambm de carter
indispensvel. Trata-se, na verdade, de uma sexta etapa, desde que o tribunal opte
por atribuir cunho eliminatrio ao curso. Caso contrrio, passa apenas a fazer parte
do programa de formao dos novos magistrados.
1.4.1. Primeira etapa

A primeira etapa do concurso composta de uma prova objetiva seletiva,

dividida em trs blocos distintos de questes, dispostos nos Anexos da Resoluo
n. 75/09,'m variando conforme o segmento do Poder Judicirio que est promovendo
o concurso.
Para habilitao nessa etapa, o candidato dever obter o mnimo de 30% (trinta
por cento) de acerto das questes em cada bloco e mdia final de 60% (sessenta por
cento) de acertos do total das questes.
Mesmo com tal percentual, no significa que o candidato poder realizar a
segunda etapa, pois se classificaro para a fase posterior apenas os 200 (duzentos)
candidatos que obtiverem as maiores notas aps o julgamento dos recursos; isso,
desde que o concurso tenha at 1.500 (mil e quinhentos) inscritos.
No caso das inscries ultrapassarem citado limite, o nmero de candidatos
classificados subir para 300 (trezentos).
De qualquer forma, todos os candidatos empatados na ltima posio de
classificao sero admitidos segunda etapa.:9)6789
(6) O ministro do Superior Tribunal de Justia, Luis Felipe Salomo, j defendeu o modelo europeu
para ingresso na carreira jurdica. Segundo ele, nos pases da Europa, o concurso pblico para entrar
na Escola de Magistratura e no diretamente na carreira jurdica. Somos a melhor magistratura do
mundo, mas creio que no futuro, o ingresso se dar dessa forma. No entanto, o Conselho Nacional de
Justia (CNJ) tomou facultativa a etapa de concurso que previa a preparao de candidatos durante trs
meses. preciso que haja um posicionamento firme sobre isso, afirmou. Disponvel em: <http://www.
jusbrasil.com.br/noticias/2012813/ministro-defende-modelo-europeu-para-ingresso-na-magistratura>.
Acesso em: 18 jan. 2010.
(7) Os Anexos 1a V da Resoluo 75/09 elencam a relao mnima das disciplinas a serem cobradas nos
concursos para provimento dos cargos de juiz substituto nos diversos ramos do Judicirio.
(8) Algumas novas matrias passam a ser de cobrana obrigatria aps a Resoluo 75/09. Por exemplo,
para provimento do cargo de juiz do trabalho substituto, novidade a incluso do Direito da Criana e
do Adolescente no programa, alm das disciplinas de formao humanstica.
(9) Em 26.6.2013, o Conselho Nacional de Justia, nos autos do processo eletrnico n.
0003359-31.2013.2.00.0000, julgou procedente o pedido autorizando o Tribunal Regional do Trabalho
da 2a Regio a convocar 600 (seiscentos) candidatos paraa segunda etapa do XXXV111 Concurso Pblico
para Provimento de Cargos de Juiz do Trabalho Substituto. Considerou-se, para tanto, o nmero de
candidatos inscritos e a quantidade de vagas em aberto.

25

A partir de deciso no Procedimento do Controle Administrativo n.

0007631-73.2010.2.00.0000, a primeira etapa do concurso passou a ser realizada
em apenas um dia, considerando o Princpio da Eficincia da Administrao Pblica
e visando ao efetivo cumprimento da Resoluo n. 75, especificamente o disposto
no inciso I de seu art. 5a, que prev uma prova objetiva seletiva.
O fato de a primeira prova, portanto, ser realizada num nico dia trouxe
consigo uma constatao que merece ateno: na maioria das provas, as questes
tornaram-se ainda mais objetivas, primando as bancas examinadoras pela aferio
do conhecimento da legislao e do entendimento sumulado. Afinal, as mesmas 100
(cem) questes que deviam ser feitas em dois dias passaram a ser respondidas em
uma nica prova, diminuindo quase que pela metade o tempo total para a resoluo.
Exige-se conhecimento profundo da legislao em vigor e da jurisprudncia
consolidada dos tribunais, sempre privilegiando as matrias mais afetas
competncia de cada ramo. De todo modo, convm que o candidato esteja desde
j preparado para encontrar perguntas menos objetivas, de cunho eminentemente
doutrinrio, desde a etapa inicial.
1.4.2. Segunda etapa
Composta de duas provas escritas, nesta fase facultada ao candidato a consulta
legislao desacompanhada de anotaes ou comentrios.
Enquanto a primeira prova dessa etapa discursiva, contendo questes de
Direito e Formao Hmanstica, a segunda prova consiste na prtica de uma
sentena, envolvendo temas jurdicos tratados no programa.
Para alcanar a prxima etapa, o candidato dever receber nota mnima 6 (seis)
em cada uma das provas.
, portanto, no Anexo VI da Resoluo n. 75/09 que reside a grande inovao
trazida pelo Conselho Nacional de Justia, visto que passa a ser obrigatria a
formulao de questes referentes a temas ligados a Noes Gerais de Direito e
Formao Hmanstica. A amplitude e subjetividade dos temas, assim como das
matrias elencadas no anexo, podem e devem causar ateno redobrada e justificada
nos candidatos.
Fato que, cada vez mais, tais matrias vm sendo cobradas nos concursos
pblicos para o ingresso na magistratura de todo o pas, o que retrata a preocupao
do Estado com a formao hmanstica de seus agentes polticos. Nada mais justo,
pois o conhecimento do Direito, mesmo que profundo, no suficiente para que o
magistrado possa exercer seu mister de modo imparcial e humanizado.
De acordo com o art. 49 da Resoluo, na Justia Federal e na Justia Estadual,
sero exigidas dos candidatos duas sentenas, em dias sucessivos, sendo uma de
natureza civil e outra de natureza penal. J na Justia do Trabalho, a prova prtica
consistir na elaborao de uma sentena. Por fim, na Justia Militar da Unio e na
Justia Militar estadual, ser cobrada uma sentena criminal apenas.

26

Nesse momento, a capacidade de o candidato expor e defender suas posies

acerca de determinados temas avaliada, devendo demonstrar poder de argumentao
e convencimento, alm de clareza durante a exposio. Especificamente na prova
de sentena, o candidato mostrar ao examinador capacidade de fundamentao e
concatenao de idias no momento de decidir.
Em ambas as provas, nunca demais atentar para a correta utilizao das
normas gramaticais.
Em nosso Manual doJuiz do Trabalho,(I0) lembramos aos candidatos que na fase
dissertativa, mais especificamente na prova de sentena, que a concentrao e o foco
tornam-se fatores obrigatrios para o candidato, porquanto dever ser demonstrada,
em curto perodo de tempo, capacidade de fundamentao e concatenao de idias
no momento de decidir.
Logo, partindo do princpio de que o candidato possui todo o conhecimento
terico necessrio, afinal, ningum chega nessa fase do concurso por mera sorte
ou capricho do destino, elencamos ali alguns fatos que devem ser considerados no
momento da prova:
a) Concentrao e foco: o momento da prova de sentena, mais do que nas
demais, de ateno absoluta, principalmente considerando a quantidade
de informaes que so lanadas para o candidato;
b) Identificao das questes a serem decididas: inicialmente, uma leitura
atenta de toda a prova recomendvel, cabendo ao candidato assinalar
as questes a serem decididas na sentena (preliminares, prejudiciais e
mrito);
c) Identificao das questes irrelevantes: to importante quanto as
questes a serem decididas, o candidato precisa perceber que alguns dados
informados pelo examinador no tm qualquer relevncia para a soluo
da lide, ou seja, servem apenas para confundir e tirar a ateno do que
realmente interessa;
d) Identificao das provas fornecidas pelo examinador: um dos objetivos
da prova a verificao da capacidade do candidato de valorar as provas
que lhe so fornecidas a partir da instruo do feito;
e) Apontamentos: faa apontamentos de tudo o que considerar relevante
durante a primeira leitura;
0 Tempo: o controle do tempo para a resoluo da prova imprescindvel,
j que, se o candidato no conseguir terminar a sentena, a chance de ser
aprovado praticamente nula;
g) Ansiedade: aliada ao tempo, a ansiedade tem de ser controlada to logo se
inicie a prova, afinal, a prova longa e o fator psicolgico deve ser superado;
(10) COSTA, Fbio Natali. Manual doJuiz do Trabalho. Salvador: EditoraJusPodivm, 2013, p. 404-407.

27

h) Vernculo: a utilizao de linguagem escrreita fundamental, portanto,

desnecessrio aventurar-se em expresses estrangeiras ou palavras que
possam gerar dvida quanto grafia;
i) Soluo mental: solucione mentalmente a prova antes de comear a
escrever, depois, anote os tpicos, traando uma linha de raciocnio que o
possibilite comear a redigir;
j) Concatenao de ideais: as questes apreciadas pelo candidato devem,
necessariamente, seguir uma linha lgica de prejudicialidade;
k) Objetividade: a prova de sentena uma prova eminentemente prtica,
ou seja, no o momento de querer demonstrar conhecimento terico
aprofundado;
l) Raciocnio lgico-jurdico: a sentena uma construo do pensamento
jurdico inerente ao caso concreto, portanto, seus captulos, apesar de
tratarem de matrias diversas, devem estar interligados logicamente, a fim
de demonstrar coeso de raciocnio;
m) Alimentao e hidratao: a prova longa, portanto, alimente-se
corretamente antes e durante a prova. Alm disso, beba gua para se manter
devidamente hidratado;
n) Exercite-se: a preparao para a prova comea antes do concurso. ExerCite-se com moderao. Cxigena o crebro, alivia o estresse. Corpo so,
mente s.
Por outro lado, coqsideramos, ainda, os erros mais frequentemente cometidos:
a) Desateno: se desatento, o candidato poder deixar de perceber alguns
dados relevantes para a soluo do caso em anlise;
b) Anlise superficial das provas: deve-se demonstrar ao examinador o
caminho trilhado durante a soluo do problema, ou seja, o raciocnio
lgico-jurdico na fundamentao de cada tpico, especialmente na anlise
do mrito;
c) Pressa: no ser aprovado quem entregar a prova em primeiro lugar, logo,
todo o tempo disponvel deve ser utilizado. Se terminar antes, espere alguns
minutos e releia a prova. No marque compromissos importantes para logo
aps a prova. Reserve esse dia apenas para o concurso;
d) Preocupao com questes irrelevantes: fique atento, pois muitas das
informaes repassadas pelo examinador so irrelevantes, por isso, no
devem ser objeto de preocupao. Descarte-as;
e) Expresses vulgares: por ser uma prova dissertativa longa, a utilizao
de expresses tcnicas repeddas no problema. O que no se deve fazer
utilizar linguagem informal e, muito menos, expresses vulgares ou
ofensivas;
28

f) Incluso de fatos inexistentes: alguns candidatos cometem o erro de

incluir na sentena fatos que no foram trazidos pela banca examinadora.
As informaes fornecidas pela prova so as estritamente necessrias para
a soluo do problema, portanto, nada de inventar ou imaginar situaes
inexistentes.
1.4.3. Terceira etapa
A terceira etapa trata de outra inovao trazida pela Resoluo do CNJ, pois, a
partir de sua vigncia, tornou-se obrigatria uma sindicncia da vida pregressa do
candidato antes mesmo de sua aprovao final, alm de investigao social, exames
de sanidade fsica e mental e testes psicotcnicos complementares.
A princpio, ser formada comisso de sindicncia para a avaliao dos resul
tados dos exames realizados pelo candidato. A comisso, por meio de formulrio
preenchido pelo candidato, pelos documentos apresentados e por meio de pesquisas
em bancos de dados, apurar se o candidato possui conduta social irrepreensvel e
idoneidade moral inatacvel.
Por exemplo, no XXXIV Concurso para provimento de cargos de juiz do
trabalho substituto realizado pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2- Regio (So
Paulo), j iniciado sob a vigncia da Resoluo n. 75/09, os candidatos, ao efetivarem
a inscrio definitiva, deveriam preencher formulrio contendo informaes
pessoais, como, dentre outras, se respondiam ou j responderam a aes cveis e
criminais ou se eram ou j foram usurios de drogas.
Interessante notar que o requisito de idoneidade para o exerccio das funes
jurisdicionais, to prestigiado pelo Conselho Nacional de Justia, j estava previsto
no art. 654 da Consolidao das Leis do Trabalho desde 9.9.1946, data de sua
incluso pelo antigo Decreto-lei n. 9.797.
J quanto ao teste psicotcnico, o Supremo Tribunal Federal, em sua Smula
n. 686, prescreve que: S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao
de candidato a cargo pblico. Por no ser lei em sentido estrito, a Resoluo n.
75/09 do CNJ fere o entendimento sumulado.
Outrossim, some-se a tudo isso a necessidade de o candidato comprovar, j
nesta etapa, o preenchimento do requisito de 3 (trs) anos de atividade jurdica.(11)1
(11) So recorrentes as manifestaes de inconformismo de alguns candidatos quanto ao requisito
constitucional de 3 (trs) anos de atividade jurdica para ingresso na magistratura. Para Pedro Lenza, o
inciso I do art. 93 da Constituio de Repblica se trata, no fundo, de norma constitucional de eficcia
limitada, j que dependede lei infraconstitucional regulando os seus vetores (LENZA, Pedro. Direito
constitucional esquematizado. 15. ed., rev., atual, eampl. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 639). Em seguida,
o mesmo autor, afirmando no ser razovel a exigncia do requisito dos 3 anos, cita Celso Spitzcovsky,
para quem [...) no se conseguir apurar a eficincia dos candidatos que acorrerem a essa carreira
revelando-se, pois, como exigncia desarrazoada, alm de alijar do certame potenciais candidatos os
quais poderam melhor atender ao interesse da coletividade (SPITZCOVSKY, apud LENZA, Pedro.

29

Consideram-se atividades jurdicas:

Bacharel em
Direito

Funes exercidas com exclusividade por bacharis em

Direito.

Advocacia

Efetivo exerccio da advocacia, inclusive voluntria, mediante

a participao anual mnima em 5 (cinco) atos privativos de
advogado (art. l s, da Lei n. 8.906/94) em causas ou questes
distintas.

Conhecimento
Jurdico

Exerccio de cargos, empregos ou funes, inclusive de

magistrio superior, que exijam a utilizao preponderante
de conhecimento jurdico.

Conciliador

Exerccio da funo de conciliador junto a tribunais,

juizados e varas especiais, por, no mnimo, 16 (dezesseis)
horas mensais e durante 1 (um) ano.

Mediao ou
Arbitragem

Exerccio da atividade de mediao ou de arbitragem na

composio de litgios.

Cursos de
Ps-graduao

Computo do perodo integral de cursos de ps-graduao,

decorrente da concluso, com frequncia e aproveitamento,
desde que comprovadamente iniciado antes da entrada em
vigor da Resoluo n. 75/09.

vedada, para efeito de comprovao de atividade jurdica, a contagem do

estgio acadmico ou qualquer outra atividade anterior obteno do grau de
bacharel em Direito.
A comprovao do tempo de atividade jurdica relativamente a cargos, em
pregos ou funes no privativos de bacharel em Direito ser realizada mediante
certido circunstanciada, expedida pelo rgo competente, indicando as respectivas
atribuies e a prtica reiterada de atos que exijam a utilizao preponderante de
conhecimento jurdico, cabendo Comisso de Concurso, em deciso fundamen
tada, analisar a validade do documento.
Cumpridas as formalidades, juntamente com a declarao de aptido nos
exames feitos, o candidato est pronto para avanar quarta etapa, inscrevendo-se
definitivamente no concurso para ingresso na magistratura.
D rc.itoConst itucional Esquematizado, p. 516). A verdade que o Conselho Nacionai dej ustia andou bem
ao regulamentar a questo em sua Resoluo n. 75/09, a fim de se evitarem surpresas desagradveis ao
candidato que recm-formado no curso superior opta pela carreira pblica. A delimitao das regrasdo
jogo, inobstante discusso acerca da razoabilidade do requisito constitucional, necessria e prudente.
Por complemento, estabelece, ainda, o art. 59 da Resoluo n. 75/09 os critrios de aferimento dos
perodos de atividade jurdica.

30

1.4.4. Quarta etapa

Na quarta etapa, ser exigida do candidato a prestao de um exame indi

vidual oral, realizado em sesso pblica, na presena dos membros da Comisso
Examinadora.
A obrigatoriedade de registro em gravao de udio ou por qualquer outro
meio que possibilite a posterior reproduo do exame oral (art. 64, pargrafo nico,
da Resoluo n. 75/09) demonstra a grande preocupao com a lisura inerente a
todo concurso pblico.
A matria cobrada durante a sabatina constar do ponto sorteado com antece
dncia de 24 (vinte e quatro) horas, cujo contedo ser selecionado pela comisso
dentre o programa do concurso, sendo que o programa especifico ser divulgado
no stio eletrnico do tribunal at 5 (cinco) dias antes da realizao da prova oral.
na prova oral, durante a arguio frente banca examinadora, que o candidato
comprova desin::bio e capacidade de raciocnio em razo de algumas situaes
cotidianas e tericas levantadas por cada um dos examinadores. A tenso imposta
pelo momento e o comportamento do aspirante carreira so tambm encarados
como critrios de avaliao.
Considerar-se- aprovado e habilitado para a prxima etapa o candidato que
obtiver nota no inferior a 6 (seis). Fato que, uma vez aprovado nesta etapa, o
candidato j pode se considerar aprovado no concurso, porquanto a etapa seguinte
meramente classificatria.
1.4.5. Quinta etapa

Finalmente, a quinta e ltima etapa consiste na avaliao dos ttulos apre

sentados pelo candidato, cujos valores foram objetivamente discriminados pelo
Conselho Nacio ial de Justia.021
Para tanto, constituem TTULOS:
a) exerccio de cargo, emprego ou funo pblica privativa de bacharel em
Direito pelo perodo mnimo de 1 (um) ano;
b) exerccio do Magistrio Superior na rea jurdica pelo perodo mnimo de
5 (cinco) anos;12
(12) Art. 67 da Resoluo n. 75/09. Mais um pomo de elogio para a Resoluo do Conselho Nacional
de Justia, pois, ao quantificar o valor de cada ttulo, a Ultima etapa passa a ser dotada de objetividade,
deixando para trs a incerteza quanto pontuao atribuda para cada um dos ttulos. Alm disso, a
Resoluo incentiva os candidatos a se qualificarem durante a preparao para o concurso, tudo em busca
de uma melhor colocao no resultado definitivo do certame aps a aprovao nas etapas eliminatrias.

32

c) exerccio de ouiro cargo, emprego ou funo pblica privativa de bacharel

em Direito no previsto na alnea a pelo perodo mnimo de 1 (um) ano;
d) exerccio efetivo da advocacia pelo perodo mnimo de 3 (trs) anos;
e) aprovao em concurso pblico, desde que no tenha sido utilizado para
pontuar na alnea a:
0 diploma em curso de ps-graduao:
g) graduao em qualquer curso superior reconhecido ou curso regular
de preparao Magistratura ou ao Ministrio Pblico, com durao
mnima de 1 (um) ano, carga horria mnima de 720 (setecentas e vinte)
horas-aula, frequncia mnima de 75% (setenta e cinco por cento) e nota
de aproveitamento;
h) curso de extenso sobre matria jurdica de mais de 100 (cem) horas-aula,
com nota de aproveitamento ou trabalho de concluso de curso e frequncia
mnima de 75% (setenta e cinco por cento);
i) publicao dc obra juric ;ca;
j) lurea universitria no urso de Bacharelado em Direito;
k) participao em banca examinadora de concurso pblico para o provimento
de cargo da Magistratura, Ministrio Pblico, Advocacia Pblica, Defensoria
Pblica ou de cargo de docente em instituio pblica de ensino superior;
l)

exerccio, no mnimo de.rame. 1 (um) ano, das atribuies de conciliador

nos juizados especiais, ou na prestao de assistncia jurdica voluntria.

Por outro lado, a Resoluo tambm estabelece o que NO ser considerado

como ttulo:
a) a simples prova de desempenho de cargo pblico ou funo eletiva;
b) trabalhos que no sejam de autoria exclusiva do candidato;
c) atestados de capacidade tcnico-jurdica ou de boa conduta profissional;
d) certificado de concluso de cursos de qualquer natureza, quando a apro
vao do candidato resultar de mera frequncia;
e) trabalhos forenses (sentenas, pareceres, razes de recursos etc.).
A pontuao atribuda a caca titulo considera-se mxima, devendo o edital do
concurso fix-la objetivamente.
De acordo com o gabarito previsto para cada ttulo, os membros da Comisso
de Concurso atribuiro ao candidato nota de 0 (zero) a 10 (dez) pontos, sendo esta
a nota mxima, ainda que a pontuao seja superior.
32

Vejamos a pontuao mxima atribuda a cada ttulo:

Li

('

L.Judicatura (Juiz):
a) at 3 (trs) anos 2,0;
b) acima de 3 (trs) anos 2,5.
I. Exerccio de CARGO,
EMPREGO OU FUNO
PBLICA PRIVATIVA DE
BACHAREL EM DIREITO
pelo perodo mnimo de 1
(um) ano.
I.

II. Exerccio do MAGISTRIO

SUPERIOR NA REA JUR
DICA pelo perodo mnimo de
5 (cinco) anos.
I.

2. Pretor, Ministrio Pblico, Defensoria P

blica, Advocacia-Geral da Unio, Procuradoria
(Procurador) de qualquer rgo ou entidade
da Administrao Pblica direta ou indireta de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios:
a) at 3 (trs) anos 1,5;
b) acima de 3 (trs) anos 2,0.
1. Mediante admisso no corpo docente por
concurso ou processo seletivo pblico de provas
e/ou ttulos 1,5.
2. Mediante admisso no corpo docente sem
concurso ou processo seletivo pblico de provas
e/ou ttulos 0,5.

III. Exerccio de outro cargo,

emprego ou FUNO P
BLICA PRIVATIVA DE BA
CHAREL EM DIREITO no
previsto no item I pelo perodo
mnimo de 1 (um) ano.
I.

1. Mediante admisso por concurso:

a) at 3 (trs) anos 0,5;
b) acima de 3 (trs) anos -1,0.

IV. Exerccio efetivo da ADVO

CACIA pelo perodo mnimo
de 3 (trs) anos.

1. at 5 (cinco) anos 0,5;

2. entre 5 (cinco) e 8 (oito) anos 1,0;
3. acima de 8 (oito) anos 1,5.

2. Mediante admisso sem concurso:

a) at 3 (trs) anos 0,25;
b) acima de 3 (trs) anos 0,5.

33

: ;v

Ttulo

V. AP R OVA O EM
CONCURSO PBLICO, desde
que no tenha sido utilizado
para pontuar no item I.
I.

Po.ntuao
1. Judicatura (Juiz/Pretor), Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica, Advocacia-Geral da Unio,
Procuradoria (Procurador) de qualquer rgo
ou entidade da Administrao Pblica direta ou
indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos
estados, do Distrito Federal e dos municpios:
0,5;
2. Outro concurso pblico para cargo, emprego
ou funo privativa de bacharel em Direito no
constante do item 1 acima: 0,25;
I. Doutorado reconhecido ou revalidado: em
Direito ou em Cincias Sociais ou Humanas
2,0;

VI. Diplomas em cursos de

PS-GRADUAO.
I.
I.

2. Mestrado reconhecido ou revalidado: em

Direito ou em Cincias Sociais ou Humanas
1,5;
3. Especializao em Direito, na forma da
legislao educacional em vigor, com carga
horria mnima de 360 (trezentos e sessenta)
horas-aula, cuja avaliao haja considerado
monografia de final de curso: 0,5.

VII. Graduao em QUAL

QUER CURSO SUPERIOR
RECONHECIDO OU CURSO
REGULAR DE PREPARAO
MAGISTRATURA OU AO
MINISTRIO PUBLICO, com
durao mnima de 1 (um)
ano, carga horria mnima de
720 (setecentos e vinte) horas-aula, frequncia mnima de
75% e nota de aproveitamento.

0,5

34

VIII. CURSO DE EXTENSO

SOBRE MATRIAJURDICA
de mais de 100 (cem) horas-aula, com nota de aprovei
tamento ou trabalho de con
cluso de curso e frequncia
mnima de 75%.

IX. Publicao de OBRAS

JURDICAS:
I.

0,25

I. Livro jurdico de autoria exclusiva do

candidato com aprecivel contedo jurdico:
0,75.
2. Artigo ou trabalho publicado em obra jurdica
coletiva ou revista jurdica especializada, com
conselho editorial, de aprecivel contedo
jurdico: 0,25.

X. LUREA UNIVERSITRIA
no curso de bacharelado em
Direito.

0,5

XI. Participao em BANCA

EXAMINADORA DE CON
CURSO PBLICO para o
provimento de cargo da ma
gistratura, Ministrio Pblico,
Advocacia Pblica, Defensoria
Pblica ou de cargo de docente
em instituio pblica de ensi
no superior.

0,75

XII. Exerccio, no mnimo

durante 1 (um) ano, das atri
buies de CONCILIADOR
NOS JUIZADOS ESPECIAIS,
ou na PRESTAO DE AS
SISTNCIA JURDICA VO
LUNTRIA.

0,5

35

 sempre bom lembrar que a aprovao do candidato no quer significar posse

nem exerccio, uma vez que o concurso tem validade de 2 (dois) anos, podendo ser
prorrogado por mais dois.
Ademais, para que as nomeaes ultrapassem o nmero das vagas inicialmente
previstas no edital, necessria se faz a disponibilidade oramentria e a necessidade
do servio.
1.4.6. Resoluo CNJ n. 75/2009

A seguir, a ntegra da Resoluo n. 75/2009 do CNJ, leitura imprescindvel para

os candidatos ao concurso de mgrssso na carreira da Magistratura do Trabalho'13.
CAPTULO I
DAS DISPOSIES GERAIS
S c(o1
D a a b e r t u r a do c o n c u r s o

Art. I 9 O concurso pblico para ingresso na carreira da magistratura regulamentado por esta
Resoluo.
Art. 22 ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, far-se- mediante concurso
pblico de provas e ttulos, de acorde com os arts. 93, 1, e 9 6 ,1, c, da Constituio Federal.
Pargrafo nico. O provimento dos cargos ser feito de acordo com a disponibilidade oramentria
e a necessidade do servio.
Art. 3S A realizao do concurso pblico, observadas a dotao oramentria e a existncia de
vagas, inicia-se com a constituio da respectiva Comisso de Concurso, mediante resoluo aprovada
pelo rgo especial ou Tribunal Plenc.
Pargrafo nico. A comisso de Concurso incumbir-se- de todas as providncias necessrias
organizao c realizao do certame, se:n prejuzo das atribuies cometidas por esta Resoluo, se
for o caso, s Comisses Examinadoras c i instituio especializada contratada ou conveniada para
execuo das provas do certame.
Art. 42 s vagas existentes e indicadas no edital podero ser acrescidas outras, que surgirem durante
o prazo de validade do concurso.
Seo II

Das etapas c do programa do concurso

Art. 5 O concurso desenvolver-se- sucessivamente de acordo com as seguintes etapas:
I primeira etapa unia prova objetiva seletiva, de carter eliminatrio e classificatrio;
II segunda etapa duas provas esetitas, de carter eliminatrio e classificatrio;

(13) Foi divulgado no stio eletrnico do Conselho Superior da Justia do Trabalho, em 10.10.2012,
que o Conselho Nacional de Justia (CNJ) est preparando uma nova regulamentao para a
realizao de concursos pblicos pelo Poder Judicirio: a expectativa que o estabelecimento de
normas mais claras reduza significativamenic a quantidade de questionamentos e recursos contra
os concursos de ingresso na magistratura nacional, conforme explicou o presidente da Comisso
de Permanente de Eficincia Operacional e Gesto de Pessoas responsvel pelos estudos. Para
mais informaes, acesse: <http://w w w .csjt.jus.br/concursos/-/asset_publisher/D M j8/content/
nova-regulamentacao-de-concursos-para-juiz-esta-em-estudo-no-cnj?redirect=%2Fconcursos>.
Acesso em: 11 nov. 2012.

36

III terceira etapa de carter eliminatrio, com as seguintes fases:

a) sindicncia da vida pregressa e investigao social;
b) exame de sanidade fsica e mental;
c) exame psicotcnico;
IV quarta etapa uma prova oral, de carter eliminatrio e classificatrio;
V quinta etapa avaliao de ttulos, de carter classificatrio.
1 A participao do candidato em cada etapa ocorrer necessariamente aps habilitao na
etapa anterior.
2 Os Tribunais podero realizar, como etapa do certame, curso de formao inicial, de carter
eliminatrio ou no.
Art. 6 As provas da primeira, segunda e quarta etapas versaro, no mnimo, sobre as disciplinas
constantes dos Anexos I, II, 111, IV e V, conforme o segmento do Poder Judicirio nacional. As provas
da segunda e quarta etapas tambm versaro sobre o programa discriminado no Anexo VI.
Seo III
Da classificao e da m dia fin a l
Art. 7A classificao dos candidatos habilitados obedecer ordem decrescente da mdia final,
observada a seguinte ponderao:
I da prova objetiva seletiva: peso 1;
II da primeira e da segunda prova escrita: peso 3 para cada prova;
III da prova oral: peso 2;
IV da prova de ttulos: peso 1.
Pargrafo nico. Em nenhuma hiptese, haver arredondamento de nota, desprezadas as fraes
alm do centsimo nas avaliaes de cada etapa do certame.
Art. 8A mdia final, calculada por mdia aritmtica ponderada que leve em conta o peso atribudo
a cada prova, ser expressa com 3 (trs) casas decimais.
Art. 9- Para efeito de desempate, prevalecer a seguinte ordem de notas:
I a das duas provas escritas somadas;
II a da prova oral;
III a da prova objetiva seletiva;
IV a da prova de ttulos.
Pargrafo nico. Persistindo o empate, prevalecer o candidato de maior idade.
Art. 10. Considerar-se- aprovado para provimento do cargo o candidato que for habilitado em
todas as etapas do concurso.
Pargrafo nico. Ocorrer eliminao do candidato que:
I no obtiver classificao, observado o redutor previsto no art. 44, ficando assegurada a
classificao dos candidatos empatados na ltima posio de classificao;
II for contraindicado na terceira etapa;
III no comparecer realizao de qualquer das provas escritas ou oral no dia, hora e local
determinados pela Comisso de Concurso, munido de documento oficial de identificao;
IV for excludo da realizao da prova por comportamento inconveniente, a critrio da Comisso
de Concurso.
Art. I I . Aprovado pela Comisso de Concurso o quadro classificatrio, ser o resultado final do
concurso submetido homologao do tribunal.
Pargrafo nico. A ordem de classificao prevalecer para a nomeao dos candidatos.
Seo IV
Da publicidade
Art. 12. O concurso ser precedido de edital expedido pelo presidente da Comisso de Concurso,
cuja divulgao dar-se- mediante;

37

I publicao integral, uma vez, no Dirio Oficial, se for o caso tambm em todos os Estados em
que o tribunal exerce a jurisdio;
II publicao integral no endereo eletrnico do tribunal e do Conselho Nacional de Justia;
III afixao no quadro de avisos, sem prejuzo da utilizao de qualquer outro tipo de anncio
subsidirio, a critrio da Comisso de Concurso.
Art. 13. Constaro do edital, obrigatoriamente:
I o prazo de inscrio, que ser de, no mnimo, 30 (trinta) dias, contados da ltima ou nica
publicao no Dirio Oficial;
II local e horrio de inscries;
III o contedo das disciplinas objeto de avaliao no certame, observada a respectiva relao
mnima de disciplinas constantes dos anexos da presente Resoluo e os contedos do Anexo VI;
IV o nmero de vagas existentes e o cronograma estimado de realizao das provas;
V os requisitos para ingresso na carreira;
VI a composio da Comisso de Concurso, das Comisses Examinadoras, com a participao
da Ordem dos Advogados do Brasil, e da Comisso da instituio especializada, com os respectivos
suplentes;
VII a relao dos documentos necessrios inscrio;
VIII o valor da taxa de inscrio;
IX a fixao objetiva da pontuao de cada ttulo, observado o art. 67.
Ia Todas as comunicaes individuais e coletivas aos candidatos inscritos no concurso sero
consideradas efetuadas, para todos os efeitos, por sua publicao ein edital no rgo da imprensa
oficial do tribunal promotor e no stio eletrnico deste na rede mundial de computadores.
2a Qualquer candidato inscrito ao concurso poder impugnar o respectivo edital, em petio
escrita e fundamentada endereada ao Presidente da Comisso de Concurso, no prazo de 5 (cinco)
dias aps o trmino do prazo para a inscrio preliminar ao concurso, sob pena de precluso.
3a A Comisso de Concurso no realizar a primeira prova enquanto no responder s eventuais
impugnaes apresentadas na forma do pargrafo anterior.
4a Salvo nas hipteses de indispensvel adequao legislao superveniente, no se alteraro
as regras do edital de concurso aps o incio do prazo das inscries preliminares no tocante aos
requisitos do cargo, aos contedos programticos, aos critrios de aferio das provas e de aprovao
para as etapas subsequentes.
5a O edital do concurso no poder estabelecer limite mximo de idade inferior a 65 (sessenta
e cinco) anos.
Art. 14. As alteraes nas datas e locais de realizao de cada etapa previstos no edital sero
comunicadas aos candidatos.
Seo V
Da durao e do prazo de validade do concurso
Art. 1 5 .0 concurso dever ser concludo no perodo de at 18 (dezoito) meses, contado da inscrio
preliminar at a homologao do resultado final.
Art. 1 6 .0 prazo de validade do concurso de at 2 (dois) anos, prorrogvel, a critrio do tribunal,
uma vez, por igual perodo, contado da data da publicao da homologao do resultado final do
concurso.
Seo VI
Do custeio do concurso
Art. 1 7 .0 valor mximo da taxa de inscrio corresponder a 1% (um por cento) do subsdio bruto
atribudo em lei para o cargo disputado, cabendo ao candidato efetuar o recolhimento na forma do
que dispuser normatizao especfica de cada tribunal.

Art. 18. No haver dispensa da taxa de inscrio, exceto

I em favor do candidato que, mediante requerimento especfico, comprovar no dispor de
condies financeiras para suportar tal encargo;
II nos casos previstos em lei.
Pargrafo nico. Cabe ao interessado produzir prova da situao que o favorece at o trmino do
prazo para inscrio preliminar.
CAPTULO II
DAS COMISSES
Seo I
Da composio, qurum e impedimentos
Art. 19. O concurso desenrolar-se- perante Comisso de Concurso, ou perante Comisso de
Concurso e Comisses Examinadoras.
I a As atribuies previstas nesta Resoluo para as Comisses Examinadoras, quando houver
apenas a Comisso de Concurso, sero por esta exercidas.
2- Os Magistrados componentes das Comisses Examinadoras de cada etapa, salvo prova oral,
podero afastar-se dos encargos jurisdicionais por at 15 (quinze) dias, prorrogveis, para a elaborao
das questes e correo das provas. O afastamento, no caso ce membro de tribunal, no alcana as
atribuies privativas do Tribunal Pleno ou do rgo Especia..
3a Os membros das Comisses Examinadoras, nos seus afastamentos, sero substitudos pelos
suplentes, designados pela Comisso de Concurso.
4a A Comisso de Concurso contar com uma secretaria para apoio administrativo, na forma
do regulamento de cada tribunal. A secretaria ser responsvel pelajavratura das atas das reunies
da Comisso.
"
52 Os Tribunais, nos termos da lei, podero celebrar convnio ou contratar servios de instituio
especializada para a execuo de todas as etapas do concurso.
Art. 20. Aplicam-se aos membros das comisses os motivos ce suspeio e de impedimento previstos
nos arts. 134 e 135 do Cdigo de Processo Civil.
I a Constituem tambm motivo de impedimento:
I o exerccio de magistrio em cursos formais ou informais de preparao a concurso pblico
para ingresso na magistratura at 3 (trs) anos aps cessar a referida atividade;
II a existncia de servidores funcionalmente vinculados o examinador ou de cnjuge,
companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, cuja
inscrio haja sido deferida;
III a participao societria, como administrador, ou no, en\ cursos formais ou informais de
preparao para ingresso na magistratura at 3 (trs) anos aps cessar a referida atividade, ou contar
com parentes nestas condies, at terceiro grau, em linha reta ou colateral.
2a Os motivos de suspeio e de impedimento devero ser comunicados ao Presidente da Comisso
de Concurso, por escrito, at 5 (cinco) dias teis aps a publicao da relao dos candidatos inscritos
no Dirio Oficial.
Seo II
Das atribuies
Art. 21. Compete Comisso de Concurso;
I elaborar o edital de abertura do certame;
II fixar o cronograma com as datas de cada etapa;
III receber e examinar os requerimentos de inscrio preliminar e definitiva, deliberando sobre
eles;
IV designar as Comisses Examinadoras para as provas da segunda (duas provas escritas) e
quarta etapas;
.

39

V emitir documentos;
" y i prestar informaes acerca do ccncurso;
VH cadastrar os requerimentos de inscrio;
VIII acompanhar a realizao da primeira etapa;
IX homologar o resultado do curso de formao inicial;
X aferir os ttulos dos candidatos e atribuir-lhes nota;
XI julgar os recursos interpostos nos casos de indeferimento de inscrio preliminar e dos
candidatos no aprovados ou no classificados na prova objetiva seletiva;
XII ordenar a convocao do candidato a fim de comparecer em dia, hora e local indicados
para a realizao da prova;
XIII homologar ou modificar, em virtude de recurso, o resultado da prova objetiva seletiva,
determinando a publicao no Dirio Oficial da lista dos candidatos classificados;
XIV apreciar outras questes inerentes ao concurso.
Pargrafo nico. As atribuies constantes deste dispositivo podero ser delegadas instituio
especializada contratada ou conveniada para realizao das provas do concurso.
Art. 22. Compete Comisso Examinadora de cada etapa;
.1 preparar, aplicar e corrigir as provas escritas;
II arguir os candidatos submetidos i prova oral, de acordo com o ponto sorteado do programa,
atribuindo-lhes notas;
III julgar os recursos interpostos pelos candidatos;
IV velar pela preservao do sigilo das provas escritas at a identificao da autoria, quando da
realizao .da sesso pblica;
V apresentar a lista de aprovados Comisso de Concurso.
Pargrafo nico. Das decises proferidas pelas Comisses Examinadoras no caber novo recurso
Comisso de Concurso.
CAPTULO III
DA INSCRIO PRELIMINAR
Art. 23, A inscrio pjfliminar ser requerida ao presidente da Comisso de Concurso pelo
interessado ou, ainda, porprocurador habilitado com poderes especiais, mediante o preenchimento
de formulrio prprio, acompanhado de:
I prova de pagamento da taxa de inscrio, observado o art. 18;
II cpia autenticada de documento que comprove a nacionalidade brasileira;
III duas fotos coloridas tamanho 3x4 (trs por quatro) e datadas recentemente;
IV instrumento de mandato com poderes especiais e firma reconhecida para requerimento de
inscrio, no caso de inscrio por procurador.
l s O candidato, ao preencher o formulrio a que se refere o caput, firmar declarao, sob as
penas da lei:
a) de que bacharel em Direito e de que dever atender, at a data da inscrio definitiva, a exigncia
de 3 (trs) anos de atividade jurdica exercida aps a obteno do grau de bacharel em Direito;
b) de estar ciente de que a no apresentao do respectivo diploma, devidamente registrado pelo
Ministrio da Educao, e da comprovao da atividade jurdica, no ato da inscrio definitiva,
acarretar a sua excluso do processo seletivo;
c) de que aceita as demais regras pertinentes ao concurso consignadas no edital;
d) de que pessoa com deficincia e, se for o caso, que carece de atendimento especial nas provas,
de conformidade com o Captulo X.
2SPara fins deste artigo, o documento oficial de identificao dever conter fotografia do portador
e sua assinatura.
3S Ao candidato ou ao procurador ser fornecido comprovante de inscrio.
4a Somente ser recebida a inscrio preliminar do candidato que apresentar, no ato de inscrio,
toda a documentao necessria a que se refere este artigo.

40

Art. 24. No sero aceitas inscries condicionais.

Art. 25. Os pedidos de inscrio preliminar sero apreciados e decididos pelo presidente da
Comisso de Concurso.
Pargrafo nico. Caber recurso Comisso de Concurso, no prazo de 2 (dois) dias teis, nos
casos de indeferimento de inscrio preliminar.
Art. 26. A inscrio preliminar deferida habilita o candidato prestao da prova objetiva seletiva.
Art. 27. Deferido o requerimento de inscrio preliminar, incumbe ao presidente da Comisso
de Concurso fazer publicar, uma nica vez, no respectivo Dirio Oficial, se for o caso tambm dos
Estados compreendidos na jurisdio do tribunal, a lista dos candidatos inscritos e encaminh-la
respectiva comisso ou instituio.
Pargrafo nico, (revogado pela Resoluo n. 118, de 2010)
Art. 28. A inscrio do candidato implicar o conhecimento e a tcita aceitao das normas e
condies estabelecidas, das quais no poder alegar desconhecimento.
CAPTULO IV
DA PRIMEIRA ETAPA DO CONCURSO
Seo I
Da instituio especializada executora
Art. 29. Os Tribunais, nos termos da lei, podero celebrar convnio ou contratar servios de
instituio especializada para a execuo da primeira ou de todas as etapas do concurso.
Art. 30. Caber Comisso Examinadora ou instituio especializada:
I formular as questes e aplicar a prova objetiva seletiva;
II corrigir a prova;
III assegurar vista da prova, do gabarito e do carto de resposta ao candidato que pretender
recorrer;
IV encaminhar parecer sobre os recursos apresentados para julgamento da Comisso de
Concurso;
V divulgar a classificao dos candidatos.
Pargrafo nico. Sero d responsabilidade da instituio especializada quaisquer danos causados ao
Poder Judicirio ou aos candidatos, antes, durante e aps a realizao de qualquer etapa do concurso,
no que se referir s atribuies constantes desta Resoluo.
Art. 31. A instituio especializada prestar contas da execuo do contrato ou convnio ao tribunal
e submeter-se- superviso da Comisso de Concurso, que homologar ou modificar os resultados
e julgar os recursos.
Seo II
Da prova objetiva seletiva
Art. 32. A prova objetiva seletiva ser composta de trs blocos de questes (1, II e III), discriminados
nos Anexos I, II, III, IV e V, conforme o segmento do Poder Judicirio nacional.
Art. 33. As questes da prova objetiva seletiva sero formuladas de modo a que, necessariamente,
a resposta reflita a posio doutrinria dominante ou a jurisprudncia pacificada dos Tribunais
Superiores.
Art. 34. Durante o perodo de realizao da prova objetiva seletiva, no sero permitidos:
I qualquer espcie de consulta ou comunicao entre os candidatos ou entre estes e pessoas
estranhas, oralmente ou por escrito;
II o uso de livros, cdigos, manuais, impressos ou anotaes;
III o porte de arma.
Pargrafo nico. O candidato poder ser submetido a detector de metais durante a realizao da
prova.

41

Art. 35. Iniciada a prova e no curso desta, o candidato somente poder ausentar-se acompanhado
de um fiscal.
l e obrigatria a permanncia do candidato no loca! por, no mnimo, I (uma) hora.
2- Aps o trmino da prova, o candidato no poder retornar ao recinto em nenhuma hiptese.
Art. 36. As questes objetivas sero agrupadas por disciplina e nos respectivos blocos, devidamente
explicitados.
Pargrafo nico. Se a questo for elaborada sob a forma de exame prvio de proposies corretas
ou incorretas, constar de cada uma das alternativas de resposta expressa referncia, em algarismos
romanos, assertiva ou s assertivas corretas, vedada qualquer resposta que no indique com preciso
a resposta considerada exata.
Art. 37. O candidato somente poder apor seu nmero de inscrio, nome ou assinatura em lugar
especificamente indicado para tal finalidade, sob pena de anulao da prova e consequente eliminao
do concurso.
Art. 38. de inteira responsabilidade do candidato o preenchimento da folha de respostas,
conforme as especificaes nela constantes, no sendo permitida a sua substituio em caso de
marcao incorreta.
Art. 39. Reputar-se-o erradas as questes que contenham mais de uma resposta e as rasuradas,
ainda que inteligveis.
Art. 40. Finda a prova, o candidato dever entregar ao fiscal da saia a Folha de Respostas
devidamente preenchida.
Art. 41. Ser automaticamente eliminado do concurso o candidato que:
I no comparecer prova;
II for encontrado, durante a realizao da prova, portando qualquer um dos objetos especificados
no art. 85, mesmo que desligados ou sem uso;
III for colhido em flagrante comunicao com outro candidato ou com pessoas estranhas;
IV no observar o disposto no art. 34.
Art. 42. O gabarito oficial da prova objetiva ser publicado, no mximo, 3 (trs) dias aps a
realizao da prova, no Dirio Oficial, no endereo eletrnico do tribunal e, se for o caso, no da
instituio especializada executora.
Pargrafo nico. Nos 2 (dois) dias seguintes publicao do resultado do gabarito da prova objetiva
seletiva no Dirio Oficial, o candidato poder requerer vista da prova e, em igual prazo, a contar do
trmino da vista, apresentar recurso dirigido Comisso de Concurso.
Art. 43. Ser considerado habilitado, na prova objetiva seletiva, o candidato que obtiver o mnimo
de 30% (trinta por cento) de acerto das questes em cada bloco e mdia final de 60% (sessenta por
cento) de acertos do total referente soma algbrica das notas dos trs blocos.
Art. 44. Classificar-se-o para a segunda etapa:
I nos concursos de at 1.500 (mil e quinhentos) inscritos, os 200 (duzentos) candidatos que
obtiverem as maiores notas aps o julgamento dos recursos;
II nos concursos que contarem com mais de 1.500 (mil e quinhentos) inscritos, os 300 (trezentos)
candidatos que obtiverem as maiores notas aps o julgamento dos recursos.
l 2 Todos os candidatos empatados na ltima posio de classificao sero admitidos s provas
escritas, mesmo que ultrapassem o limite previsto no caput.
29 O redutor previsto nos incisos I e II no se aplica aos candidatos que concorram s vagas
destinadas s pessoas com deficincia, as quais sero convocadas para a segunda etapa do certame
em lista especfica, desde que hajam obtido a nota mnima exigida para todos os outros candidatos,
sem prejuzo dos demais 200 (duzentos) ou 300 (trezentos) primeiros classificados, conforme o caso.
Art. 45. Apurados os resultados da prova objetiva seletiva e identificados os candidatos que lograram
classificar-se, o presidente da Comisso de Concurso far publicar edital com a relao dos habilitados
a submeterem-se segunda etapa do certame.

CAPTULO V
DA SEGUNDA ETAPA DO CONCURSO
Seo I
Das provas
Art. 46. A segunda etapa do concurso ser composta de 2 (duas) provas escritas, podendo
haver consulta legislao desacompanhada de anotao ou comentrio, vedada a consulta a obras
doutrinrias, smulas e orientao jurisprudencial.
Pargrafo nico. Durante a realizao das provas escritas, a Comisso Examinadora permanecer
reunida em local previamente divulgado para dirimir dvidas porventura suscitadas.
Art. 47. A primeira prova escrita ser discursiva e consisr:
I de questes relativas a noes gerais de Direito e formao humanstica previstas no Anexo VI;
II de questes sobre quaisquer pontos do programa especfico do respectivo ramo do Poder
Judicirio nacional.
Art. 48. Cabe a cada tribunal definir os critrios de apli:ao e de aferio da prova discursiva,
explicitando-os no edital.
Pargrafo nico. A Comisso Examinadora dever considerar, em cada questo, o conhecimento
sobre o tema, a utilizao correta do idioma oficial e a capacidade de exposio.
Art. 49. A segunda prova escrita ser prtica de sentena envolvendo lemas jurdicos constantes
do programa, e consistir:
I na Justia Federal e najustia estadual, na elaborao, em dias sucessivos, de 2 (duas) sentenas,
de natureza civil e criminal;
II najustia do Trabalho, na elaborao de 1 (uma) sentena trabalhista;
III najustia Militar da Unio e najustia Militar estadual, deTavratura de sentena criminal.
Pargrafo nico. Em qualquer prova considerar-se- tambm o conhecimento do vernculo.
Seo II
Dos procedimentos
Art. 50. Com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, o presidente da Comisso de Concurso
convocar, por edital, os candidatos aprovados para realizar as provas escritas cm dia, hora e local
determinados, nos termos do edital.
Art. 51. O tempo mnimo de durao de cada prova ser de 4 (quatro) horas
Art. 52. As provas escritas da segunda etapa do concurso realizar-sc-o em dias distintos,
preferencialmente nos finais de semana.
Art. 53. As provas escritas sero manuscritas, com utilizao de caneta de tinta azul ou preta
indelvel, de qualquer espcie, vedado o uso de lquido corretor de texto ou caneta hidrogrfica
fluorescente.
l s As questes sero entregues aos candidatos j impressas, no se permitindo esclarecimentos
sobre o seu enunciado ou sobre o modo de resolv-las.
2- A correo das provas dar-se- sem identificao do nome do candidato.
3a A correo da prova prtica de sentena depender da aprovao do candidato na prova
discursiva.
Art. 54. A nota final de cada prova ser atribuda entre 0 (zero) e 10 (dez).
Pargrafo nico. Na prova de sentena, se mais de uma ter exigida, exigir-se-, para a aprovao,
nota mnima de 6 (seis) em cada uma delas.
Art. 55. A identificao das provas e a divulgao das notas sero feitas em sesso pblica no
tribunal, pela Comisso de Concurso, para a qual se convocaro os candidatos, com antecedncia
mnima de 48 (quarenta e oito) horas, mediante edital veie/.ado no Dirio Oficial e na pgina do
tribunal na rede mundial de computadores.

43

Art. 56. Apurados os resultados de cada prova escrita, o,presidente da Comisso de Concurso
mandar publicar edital no Dirio Oficial contendo a relao dos aprovados.
Pargrafo nico. Nos 2 (dois) dias seguintes publicao, o candidato poder requerer vista
da prova e, em igual prazo, a contar do trmino da vista, apresentar recurso dirigido respectiva
Comisso Examinadora.
Art. 57. Julgados os eventuais recursos, o presidente da Comisso de Concurso publicar edital de
convocao dos candidatos habilitados a requerer a inscrio definitiva, que dever ser feita no prazo
de 15 (quinze) dias teis, nos locais indicados.
Pargrafo nico. Qualquer cidado poder representar contra os candidatos habilitados a requerer
a inscrio definitiva, at o trmino do prazo desta, assegurados o contraditrio e a ampla defesa.
CAPTULO VI
DA TERCEIRA ETAPA
Seo I
Da inscrio definitiva
Art. 58. Requerer-se- a inscrio definitiva ao presidente da Comisso de Concurso, mediante
preenchimento de formulrio prprio, entregue na secretaria do concurso.
1O pedido de inscrio, assinado pelo candidato, ser instrudo com:
a) cpia autenticada de diploma de bacharel em Direito, devidamente registrado pelo Ministrio
da Educao;
b) certido ou declarao idnea que comprove haver completado, data da inscrio definitiva,
3 (trs) anos de atividade jurdica, efetivo exerccio da advocacia ou de cargo, emprego ou funo,
exercida aps a obteno do grau de bacharel em Direito;
c) cpia autenticada de documento que comprove a quitao de obrigaes concernentes ao servio
militar, se do sexo masculino;
d) cpia autenticada de ttulo de eleitor e de documento que comprove estar o candidato em dia
com as obrigaes eleitorais ou certido negativa da Justia Eleitoral;
e) certido dos distribuidores criminais das Justias Federal, Estadual ou do Distrito Federal e
Militar dos lugares em que hj-ija residido nos ltimos 5 (cinco) anos;
f) folha de antecedentes da Polcia Federal e da Polcia Civil Estadual ou do Distrito Federal, onde
haja residido nos ltimos 5 (cinco) anos;
g) os ttulos definidos no art. 67;
h) declarao firmada pelo candidato, com firma reconhecida, da qual conste nunca haver sido
indiciado em inqurito policial ou processado criminalmente ou, em caso contrrio, notcia especfica
da ocorrncia, acompanhada dos esclarecimentos pertinentes;
i) formulrio fornecido pela Comisso de Concurso, em que o candidato especificar as atividades
jurdicas desempenhadas, com exata indicao dos perodos e locais de sua prestao bem como
as principais autoridades com quem ha'a atuado em cada um dos perodos de prtica profissional,
discriminados em ordem cronolgica;
j) certido da Ordem dos Advogados do Brasil com informao sobre a situao do candidato
advogado perante a instituio.
2a Os postos designados para o recebimento dos pedidos de inscrio definitiva encaminharo
ao presidente da Comisso de Concurso os pedidos, com a respectiva documentao.
Art. 59. Considera-se atividade jurdica, para os efeitos do art. 58, I a, alnea i:
I aquela exercida com exclusividade por bacharel em Direito;
II o efetivo exerccio de advocacia, inclusive voluntria, mediante a participao anual mnima
em 5 (cinco) atos privativos de advogado (Lei n. 8.906, 4 de julho de 1994, art. I2) em causas ou
questes distintas;
III o exerccio de cargos, empregos ou funes, inclusive de magistrio superior, que exija a
utilizao preponderante de conhecimento jurdico;

IV o exerccio da funo de conciliador junto a Tribunais judiciais, juizados especiais, Varas

especiais, anexos de juizados especiais ou de Varas judiciais, no mnimo por 16 (dezesseis) horas
mensais e durante 1 (um) ano;
V o exerccio da atividade de mediao ou de arbitragem na composio de litgios.
Ia vedada, para efeito de comprovao de atividade jurdica, a contagem do estgio acadmico
ou qualquer outra atividade anterior obteno do grau de bacharel em Direito.
2- A comprovao do tempo de atividade jurdica relativamente a cargos, empregos ou funes
no privativos de bacharel em Direito ser realizada mediante certido circunstanciada, expedida
pelo rgo competente, indicando as respectivas atribuies e a prtica reiterada de atos que exijam
a utilizao preponderante de conhecimento jurdico, cabendo Comisso de Concurso, em deciso
fundamentada, analisar a validade do documento.
Seo II
Dos exames de sanidade fsica e mental e psicotcnico
Art. 60. O candidato, no ato de apresentao da inscrio definitiva, receber, da secretaria do
concurso, instrues para submeter-se aos exames de sade e psicotcnico, por ele prprio custeados.
1BOs exames de sade destinam-se a apurar as condies de higidez fsica e mental do candidato.
O exame psicotcnico avaliar as condies psicolgicas do candidato, devendo ser realizado por
mdico psiquiatra ou por psiclogo.
2a O candidato far os exames de sade e psicotcnico com profissional do prprio tribunal ou
por ele indicado, que encaminhar laudo Comisso de Concurso.
3a Os exames de que trata o caput" no podero ser realizados por profissionais que tenham
parente at o terceiro grau dentre os candidatos.
Seo III
Da sindicncia da vida pregressa e investigao social
Art. 61. O presidente da Comisso de Concurso encaminhar ao rgo competente do tribunal
os documentos mencionados no Ia do art. 58, com exceo dos ttulos, a fim de que se proceda
sindicncia da vida pregressa e investigao social dos candidatos.
Art. 62. O presidente da Comisso de Concurso poder ordenar ou repetir diligncias sobre a vida
pregressa, investigao social, exames de sade e psicotcnico, bem como convocar o candidato para
submeter-se a exames complementares.
Seo IV
Do deferimento da inscrio definitiva e convocao para prova oral
Art. 63. O presidente da Comisso de Concurso far publicar edital com a relao dos candidatos
cuja inscrio definitiva haja sido deferida, ao tempo em que os convocar para realizao do sorteio
dos pontos para prova oral bem como para realizao das aiguies.
CAPtTULO Vll
DA QUARTA ETAPA
Art. 64. A prova oral ser prestada em sesso pblica, na presena de todos os membros da Comisso
Examinadora, vedado o exame simultneo de mais de um candidato.
Pargrafo nico. Haver registro em gravao de udio ou por qualquer outro meio que possibilite
a sua posterior reproduo.
Art. 65. Os temas e disciplinas objeto da prova oral so os concernentes segunda etapa do
concurso (art. 47), cabendo Comisso Examinadora agrup-los, a seu critrio, para efeito de sorteio,
em programa especfico.
i I a O programa especfico ser divulgado no stio eletrnico do Tribunal at 5 (cinco) dias antes
da realizao da prova oral.

45

 22 Far-se- sorteio pblico de ponto para cada candidato com a antecedncia de 24 (vinte e
quatro) horas.
3SA arguio do candidato versar sobre conhecimento tcnico acerca dos temas relacionados ao
ponto sorteado, cumprindo Comisso avaliar-lhe o domnio do conhecimento jurdico, a adequao
da linguagem, a articulao do raciocnio, a capacidade de argumentao e o uso correto do vernculo.
4S A ordem de arguio dos candidatos definir-se- por sorteio, no dia e hora marcados para
incio da prova oral.
52 Cada examinador dispor de at 15 (quinze) minutos para a arguio do candidato,
atribuindo-lhe nota na escala de 0 (zero) a 10 (dez). Durante a arguio, o candidato poder consultar
cdigos ou legislao esparsa no comentados ou anotados, a critrio da Comisso Examinadora.
62 A nota final da prova oral ser o resultado da mdia aritmtica simples das notas atribudas
pelos examinadores.
72 Recolher-se-o as notas em envelope, que ser lacrado e rubricado pelos examinadores
imediatamente aps o trmino da prova oral.
82 Os resultados das provas orais sero divulgados e publicados pelo presidente da Comisso de
Concurso no prazo fixado pelo edital.
99 Considerar-se-o aprovados e habilitados para a prxima etapa os candidatos que obtiverem
nota no inferior a 6 (seis).
CAPTULO VIII
DA QUINTA ETAPA
Art. 66. Aps a publicao do resultado da prova oral, a Comisso de Concurso avaliar os ttulos
dos candidatos aprovados.
l 2 A comprovao dos ttulos far-se- no momento da inscrio definitiva, considerados para
efeito de pontuao os obtidos at ento.
22 nus do candidato produzir prova documental idnea de cada ttulo, no se admitindo a
concesso de dilao de prazo para esse fim.
Art. 67. Constituem ttulos;
I exerccio de cargo, emprego ou funo pblica privativa de bacharel em Direito pelo perodo
mnimo de 1 (um) ano:
a) Judicatura (Juiz)- a[ 3 (trs) anos 2,0; acima de 3 (trs) anos 2,5;
b) Pretor, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Advocacia-Geral da Unio, Procuradoria
(Procurador) de qualquer rgo ou entidade da Administrao Pblica direta ou indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: at 3 (trs) anos 1,5;
acima de 3 (trs) anos 2,0;
II exerccio do Magistrio Superior na rea jurdica pelo perodo mnimo de 5 (cinco) anos:
a) mediante admisso no corpo docente por concurso ou processo seletivo pblico de provas e/ou
ttulos (1,5);
b) mediante admisso no corpo docente sem concurso ou processo seletivo pblico de provas
e/ou ttulos (0,5);
III exerccio de outro cargo, emprego ou funo pblica privativa de bacharel em Direito no
previsto no inciso I, pelo perodo mnimo de 1 (um) ano:
a) mediante admisso por concurso: at 3 (trs) anos 0,5; acima de 3 (trs) anos 1,0;
b) mediante admisso sem concurso: at 3 (trs) anos 0,25; acima de 3 (trs) anos 0,5;
IV exerccio efetivo da advocacia pelo perodo mnimo de 3 (trs) anos: at 5 (cinco) anos
0,5; entre 5 (cinco) e 8 (oito) anos 1,0; acima de 8 (oito) anos 1,5;
V aprovao em concurso pblico, desde que no tenha sido utilizado para pontuar no inciso I:
a) Judicatura (Juiz/Pretor), Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Advocacia-Geral da Unio,
Procuradoria (Procurador) de qualquer rgo ou entidade da Administrao Pblica direta ou indireta
de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: 0,5;
b) outro concurso pblico para cargo, emprego ou funo privativa de bacharel em Direito no
constante do subitem Y a: 0,25;

46

VI diplomas em Cursos de Ps-Graduao:

a) Doutorado reconhecido ou revalidado: em Direito ou em Cincias Sociais ou Humanas 2,0;
b) Mestrado reconhecido ou revalidado: em Direito ou em Cincias Sociais ou Humanas 1,5;
c) Especializao em Direito, na forma da legislao educacional em vigor, com carga horria
minima de trezentas e sessenta (360) horas-aula, cuja avaliao haja considerado monografia de final
de curso: 0,5;
VII graduao em qualquer curso superior recor.hecido ou curso regular de preparao
Magistratura ou ao Ministrio Pblico, com durao minima de 1 (um) ano, carga horria mnima
de 720 (setecentas e vinte) horas-aula, frequncia minima de setenta e cinco por cento (75%) e nota
de aproveitamento: 0,5;
VIII curso de extenso sobre matria jurdica de mais de cem (100) horas-aula, com nota de
aproveitamento ou trabalho de concluso de curso e frecuncia mnima de setenta e cinco por cento
(75%): 0,25;
IX publicao de obras jurdicas:
a) livro jurdico de autoria exclusiva do candidato com aprecivel contedo jurdico: 0,75;
b) artigo ou trabalho publicado em obra jurdica coletiva ou revista jurdica especializada, com
conselho editorial, de aprecivel contedo jurdico: 0,25.
X lurea universitria no curso de Bacharelado em Direito: 0,5;
XI participao em banca examinadora de concurso pblico para o provimento de cargo da
magistratura, Ministrio Pblico, Advocacia Pblica, Detensoria Pblica ou de cargo de docente em
instituio pblica de ensino superior: 0,75;
XII exerccio, no mnimo durante 1 (um) ano, das atribuies de conciliador nos juizados
especiais, ou na prestao de assistncia jurdica voluntria: 0,5;
j*
l 2 A pontuao atribuda a cada ttulo considera-se mxima, devendo o edital do concurso fix-la
objetivamente.
22 De acordo com o gabarito previsto para cada ttulo, os membros da Comisso de Concurso
atribuiro ao candidato nota de 0 (zero) a 10 (dez) pontos, sendo esta a nota mxima, ainda que a
pontuao seja superior.
Art. 68. No constituiro ttulos:
I a simples prova de desempenho de cargo pblico ou funo eletiva;
II trabalhos que no sejam de autoria exclusiva do candidato;
III atestados de capacidade tcnico-jurdica ou de boa conduta profissional;
IV certificado de concluso de cursos de qualquer natureza, quando a aprovao do candidato
resultar de mera frequncia;
V trabalhos forenses (sentenas, pareceres, razes de recursos etc.).
Art. 69. Nos 2 (dois) dias seguintes publicao do resultado da avaliao dos ttulos no Dirio
Oficial, o candidato poder requerer vista e apresentar recurso.
CAPTULO IX
DOS RECURSOS
Art. 70. O candidato poder interpor recurso, sem efeito suspensivo, no prazo de 2 (dois) dias
teis, contado do dia imediatamente seguinte ao da publicao do ato impugnado.
I a irretratvel em sede recursal a nota atribuda na prova oral.
2a O recurso ser dirigido ao presidente da Comissc de Concurso, nos locais determinados no
edital, incumbindo-lhe, em 48 (quarenta e oito) horas, submet-lo Comisso de Concurso ou
Comisso Examinadora.
3a O candidato identificar somente a petio de interposio, vedada qualquer identificao nas
razes do recurso, sob pena de no conhecimento do recurso.

47

rt. 71. Os recursos interpostos sero protocolados aps numerao aposta pela Secretaria,
distribuindo-se Comisso respectiva somente as razes do recurso, retida pelo Secretrio a petio
de interposio.
Pargrafo nico. A fundamentao pressuposto para o conhecimento do recurso, cabendo ao
candidato, em caso de impugnar mais de uma questo da prova, expor seu pedido e respectivas razes
de forma destacada, para cada questo recorrida.
Art. 72. A Comisso, convocada especialmente para julgar os recursos, reunir-se- em sesso pblica
e, por maioria de votos, decidir pela manuteno ou pela reforma da deciso recorrida.
Pargrafo nico. Cada recurso ser distribudo por sorteio e, altemadamente, a um dos membros da
Comisso, que funcionar como Relator, vedado o julgamento monocrtico.
CAPTULO X
DA RESERVA DE VAGAS PARA PESSOAS COM DEFICINCIA
Art. 73. As pessoas com deficincia que declararem tal condio, no momento da inscrio prelimi
nar, tero reservados, no mnimo, 5% (cinco por cento) do total das vagas, vedado o arredondamento
superior.
I a Para efeitos de reserva de vaga, consideram-se pessoas com deficincia aquelas que se amoldam
nas categorias discriminadas no art. 4e do Decreto 3.298, de 20 de dezembro de 1999.
2a A avaliao sobre a compatibilidade da deficincia com a funo judicante deve ser empreendida
no estgio probatrio a que se submete o candidato aprovado no certame.
Art. 74. Alm das exigncias comuns a todos os candidatos para a inscrio no concurso, o candidato
com deficincia dever, no ato de inscrio preliminar:
I em campo prprio da ficha de inscrio, declarar a opo por concorrer s vagas destinadas
a pessoas com deficincia, conforme edital, bem como juntar atestado mdico que comprove a
deficincia alegada e que contenha a espcie, o grau ou nvel da deficincia de que portador, a CID
(Classificao Internacional de Doenas) e a provvel causa dessa deficincia.
II preencher outras exigncias ou condies constantes do edital de abertura do concurso.
Ia A data de emisso do,,atestado mdico referido no inciso I deste artigo dever ser de, no mximo,
30 (trinta) dias antes da dai de publicao do edital de abertura do concurso.
2S A no apresentao, no ato de inscrio, de qualquer um dos documentos especificados no
inciso 1, bem como o no atendimento das exigncias ou condies referidas no inciso II, ambos do
caput, implicar o indeferimento do pedido de inscrio no sistema de reserva de vaga de que trata
o presente Captulo, passando o candidato automaticamente a concorrer s vagas com os demais
inscritos no portadores de deficincia, desde que preenchidos os outros requisitos previstos no edital.
Art. 75. O candidato com deficincia submeter-se-, em dia e hora designados pela Comisso de
Concurso, sempre antes da prova objetiva seletiva, avaliao de Comisso Multiprofissional quanto
existncia e relevncia da deficincia, para os fins previstos nesta Resoluo.
I a A Comisso Multiprofissional, designada pela Comisso de Concurso, ser composta por
2 (dois) mdicos, 1 (um) representante da Ordem dos Advogados do Brasil e 2 (dois) membros do
tribunal, cabendo ao mais antigo destes presidi-la.
2a 12A comisso Multiprofissional, necessariamente at 3 (trs) dias antes da data lixada para a
realizao da prova objetiva seletiva, proferir deciso terminativa sobre a qualificao do candidato
como deficiente e sobre os pedidos de condies especiais para a realizao das provas.
3a A seu juzo, a Comisso Multiprofissional poder solicitar parecer de profissionais capacitados
na rea da deficincia que estiver sendo avaliada, os quais no tero direito a voto.
4a Concluindo a Comisso Multiprofissional pela inexistncia da deficincia o u po r sua
insuficincia, passar o candidato a concorrer s vagas no reservadas.

12Redao dada pelo Plenrio do Conselho Nacional deJustia, na 109a Sesso Ordinria, de 3 de agosto
de 2010, no julgamento do processo Ato Normativo 0003622-68.2010.2.00.0000.

48

Art. 76. Os candidatos com deficincia participaro do concurso em igualdade de condies com
os demais candidatos no que tange ao contedo, avaliao, horrio e local de aplicao das provas,
podendo haver ampliao do tempo de durao das provas em at 60 (sessenta) minutos.
1QOs candidatos com deficincia que necessitarem de alguma condio ou atendimento especial
para a realizao das provas devero formalizar pedido, por escrito, at a data de encerramento da
inscrio preliminar, a fim de que sejam tomadas as providncias cabveis, descartada, em qualquer
hiptese, a realizao das provas em local distinto daquele indicado no edital.
2S Adotar-se-o todas as providncias que se faam necessrias a permitir o fcil acesso de
candidatos com deficincia aos locais de realizao das provas, sendo de responsabilidade daqueles,
entretanto, trazer os equipamentos e instrumentos imprescindveis feitura das provas, previamente
autorizados pelo tribunal.
Art. 77. A cada etapa a Comisso de Concurso far publicar, alm da lista geral de aprovados,
listagem composta exclusivamente dos candidatos com deficincia que alcanarem a nota mnima
exigida.
Pargrafo nico. As vagas no preenchidas reservadas aos candidatos com deficincia sero
aproveitadas pelos demais candidatos habilitados, em estrita observncia da ordem de classificao
no concurso.
Art. 78. A classificao de candidatos com deficincia obedecer aos mesmos critrios adotados
para os demais candidatos.
Art. 79. A publicao do resultado final do concurso ser feita em 2 (duas) listas, contendo, a
primeira, a pontuao de todos os candidatos, inclusive a dos com deficincia, e, a segunda, somente
a pontuao destes ltimos, os quais sero chamados na ordem das vagas reservadas s pessoas com
deficincia.
Art. 80. O grau de deficincia de que for portador o candidato ao ingressar na magistratura no
poder ser invocado como causa de aposentadoria por invalidez.
CAPTULO XI
DAS DISPOSIES FINAIS
Art. 81. As sesses pblicas para identificao e divulgao dos resultados das provas sero
realizadas na sede do tribunal que realiza o concurso.
Art. 82. No haver, sob nenhum pretexto:
I devoluo de taxa de inscrio em caso de desistncia voluntria;
II publicao das razes de indeferimento de inscrio e de eliminao de candidato.
Art. 83. Correro por conta exclusiva do candidato quaisquer despesas decorrentes da participao
em todas as etapas e procedimentos do concurso de que trata esta Resoluo, tais como gastos com
documentao, material, exames, viagem, alimentao, alojamento, transporte ou ressarcimento de
outras despesas.
Art. 84. Os Tribunais suportaro as despesas da realizao do concurso.
Art. 85. Durante a realizao das provas, o candidato, sob pena de eliminao, no poder utilizar-se
de telefone celular, pager ou qualquer outro meio eletrnico de comunicao, bem como de computador
porttil, inclusive palms ou similares, e mquina datilogrfica dotada de memria.
Art. 86. As embalagens contendo os cadernos de provas preparadas para aplicao sero lacradas e
rubricadas pelo Secretrio do Concurso, cabendo igual responsabilidade, se for o caso, ao representante
legal da instituio especializada contratada ou conveniada para a prova objetiva seletiva.
Art. 87. A inviolabilidade do sigilo das provas ser comprovada no momento de romper-se o lacre
dos malotes, mediante termo formal e na presena de, no mnimo., 2 (dois) candidatos nos locais de
realizao da prova.
Art. 88. Os casos omissos sero resolvidos pela Comisso de Concurso.
Art. 89. Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao, no alcanando os concursos
em andamento.
Art. 90. Fica revogada a Resoluo n. 1I/CNJ, de 31 de janeiro de 2006, assegurado o cmputo
de atividade jurdica decorrente da concluso, com frequncia e aproveitamento, de curso de
ps-graduao comprovadamente iniciado antes da entrada em vigor da presente Resoluo.

49

ANEXO I
RELAO MNIMA DE DISCIPLINAS DO CONCURSO PARA PROVIMENTO
DO CARGO DE JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA JUSTIA FEDERAL
Direito Constitucional
Direito Previdencirio
Direito Penal
Direito Processual Penal
Direito Econmico e de Proteo ao Consumidor
Direito Civil
Direito Processual Civil
Direito Empresarial
Direito Financeiro e Tributrio
BLOCOS DE DISCIPLINAS PARA AS QUESTES DA PROVA OBJETIVA SELETIVA DA
JUSTIA FEDERAL
BLOCO UM
Direito Constitucional
Direito Previdencirio
Direito Penal
Direito Processual Penal
Direito Econmico e de Proteo ao Consumidor
BLOCO DOIS
Direito Civil
Direito Processual Civil
Direito Empresarial
Direito Financeiro e Tributrio
BLOCO TRS
Direito Administrativo
Direito Ambiental
Direito Internacional Pblico e Privado
ANEXO II
RELAO MNIMA DE DISCIPLINAS DO CONCURSO PARA PROVIMENTO
DO CARGO DE JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO DA JUSTIA DO TRABALHO
Direito Individual e Coletivo do Trabalho
Direito Administrativo
Direito Penal
Direito Processual do Trabalho
Direito Constitucional
Direito Civil
Direito Processual Civil
Direito Internacional e Comunitrio
Direito Previdencirio
Direito Empresarial
Direito da Criana e do Adolescente
BLOCOS DE DISCIPLINAS PARA AS QUESTES DA PROVA OBJETIVA SELETIVA DA JUSTIA
DO TRABALHO
BLOCO UM
Direito Individual e Coletivo do Trabalho
Direito Administrativo
Direito Penal

50

BLOCO DOIS
Direito Processual do Trabalho
Direito Constitucional
Direito Civil
Direito da Criana e do Adolescente
BLOCO TRS
Direito Processual Civil
Direito Internacional e Comunitrio
Direito Previdencirio
Direito Empresarial
ANEXO III
RELAO MlNIMA DE DISCIPLINAS DO CONCURSO PARA PROVIMENTO DO CARGO DE
JUIZ AUDITOR SUBSTITUTO DA JUSTIA MILITAR DA UNIO
Direito Penal Militar e Direito Internacional Humanitrio
Direito Constitucional e Direitos Humanos
Processo Penal Militar e Organizao Judiciria Militar
Foras Armadas, Legislao Bsica: Organizao, Disciplina e Administrao
Direito Administrativo e Direito Processual Civil (Redao dada pela Emenda n. 01)
BLOCOS DE DISCIPLINAS PARA AS QUESTES DA PROVA OBJETIVA SELETIVA DA JUSTIA
MILITAR DA UNIO
BLOCO UM
Direito Penal Militar e Direito Internacional Humanitrio
BLOCO DOIS
;
Direito Constitucional e Direitos Humanos
&'
Processo Penal Militar e Organizao Judiciria Militar
BLOCO TRS
Foras Armadas, Legislao Bsica: Organizao, Disciplina e Administrao
Direito Administrativo e Direito Processual Civil. (Includo pela Emenda n. 01)
ANEXO IV
RELAO MNIMA DE DISCIPLINAS DO CONCURSO PARA PROVIMENTO
DO CARGO DE JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO DA JUSTIA ESTADUAL,
DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS
Direito Civil
Direito Processual Civil
Direito Eleitoral
Direito Ambiental
Direito do Consumidor
Direito da Criana e do Adolescente
Direito Penal
Direito Processual Penal
Direito Constitucional
Direito Empresarial
Direito Tributrio
Direito Administrativo
BLOCOS DE DISCIPLINAS PARA AS QUESTES DA PROVA OBJETIVA SELETIVA DA
JUSTIA ESTADUAL E DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS
BLOCO UM
Direito Civil
Direito Processual Civil
Direito do Consumidor
Direito da Criana e do Adolescente

51

BLOCO DOIS
pireito Penal
Direito Processual Penal
Direito Constitucional
Direito Eleitoral
BLOCO TRS
Direito Empresarial
Direito Tributrio
Direito Ambiental
Direito Administrativo
ANEXO V
RELAO MNIMA DE DISCIPLINAS DO CONCURSO PARA PROVIMENTO
DO CARGO DE JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO DA JUSTIA MILITAR ESTADUAL
Direito Penal Militar
Direito Constitucional
Direito Processual Penal Militar
Direito Administrativo
Organizao Judiciria Militar
Legislao Federal e Estadual re.ar.va s organizaes militares do Estado
(Redao dada pela Emenda n. 01)
BLOCOS DE DISCIPLINAS PARA AS QUESTES DA PROVA OBJETIVA SELETIVA DA
JUSTIA MILITAR ESTADUAL
BLOCO UM
Direito Penal Militar
Direito Constitucional e Direitos Humanos
(Includo pela Emenda n. 01)
BLOCO DOIS
jg
Direito Processual Pena Militar
Direito Administrativo
BLOCO TRS
Organizao Judiciria Militar
Legislao Federal e Estadual relativa s organizaes militares do Estado
Direito Processual Civil
(Includo pela Emenda n. 01)
ANEXO VI
NOES GERAIS DE DIREITO E FORMAO HUMANlSTICA
A) SOCIOLOGIA DO DIREITO
1. Introduo sociologia da administrao judiciria. Aspectos gerenciais da atividade judiciria
(administrao e economia). Gesto. Gesto de pessoas.
2. Relaes sociais e relaes jurdicas. Controle social e o Direito. Transformaes sociais e
Direito.
3. Direito, Comunicao Social e opinio pblica.
4. Conflitos sociais e mecanismos de resoluo. Sistemas no judiciais de composio de litgios.
B) PSICOLOGIA JUDICIRIA
1. Psicologia e Comunicao: relacionamento interpessoal, relacionamento do Magistrado com
a sociedade e a mdia.
2. Problemas atuais da psicologia com reflexos no direito: assdio moral e assdio sexual.

52

3.

4.

Teoria do conflito e os mecanismos autocompositivos. Tcnicas de negociao e mediao.

Procedimentos, posturas, condutas e mecanismos aptos a obter a soluo conciliada dos
conflitos.
O processo psicolgico e a obteno da verdade judicial. O comportamento de partes e
testemunhas.

C)
1.
2.
3.
4.

TICA E ESTATUTO JURDICO DA MAGISTRATURA NACIONAL

Regime jurdico da magistratura nacional: carreiras, ingresso, promoes, remoes.
Direitos e deveres funcionais da magistratura.
Cdigo de tica da Magistratura Nacional.
Sistemas de controle interno do Poder Judicirio: Corregedorias, Ouvidorias, Conselhos
Superiores e Conselho Nacional de Justia.
5. Responsabilidade administrativa, civil e criminal dos Magistrados.
6. Administrao judicial. Planejamento estratgico. Modernizao da gesto.
D) FILOSOFIA DO DIREITO
1. O conceito de Justia. Sentido lato de Justia, como valor universal. Sentido estrito de Justia,
como valor jurdico-politico. Divergncias sobre o contedo do conceito.
2. O conceito de Direito. Equidade. Direito e Moral.
3. A interpretao do Direito. A superao dos mtodos de interpretao mediante puro raciocnio
lgico-dedutivo. O mtodo de interpretao pela lgica do razovel.
E)
1.
2.
3.

TEORIA GERAL DO DIREITO E DA POLTICA

Direito objetivo e Direito subjetivo.
Fontes do Direito objetivo. Princpios gerais de Direito. Jurisprudncia. SUmula vinculante.
Eficcia da lei no tempo. Conflito de normas jurdicas no tempo e o Direito brasileiro: Direito
Penal, Direito Civil, Direito Constitucional e Direito do Trabalho.
4. O conceito de Poltica. Poltica e Direito.
5. Ideologias.
6. A Declarao Universal dos Direitos do Homem (ONU).

53

Carreira

2.1 JUZES DE PRIMEIRO GRAU

Conforme asseverado, o ingresso na magistratura dar-se- mediante nomeao

dos aprovados no concurso pblico de provas e ttulos.
O novo juiz, no ato da posse, apresentar declarao de bens, alm de prestar
compromisso pblico de desempenhar com retido asfunes do cargo, devendo cumpri r
com rigor a Constituio e as leis.

No primeiro grau de jurisdio, tambm chamado de primeira instncia, os

juizes podem ser substitutos ou titulares. Sojuizes de primeiro grau: juizes federais,
juizes do trabalho, juizes estaduais, juizes eleitorais e juizes militares/0
Enquanto a instncia relaciona-se com o grau de jurisdio, a entrncia , ao
mesmo tempo, degrau na carreira de um juiz e classificao das diversas comarcas.
Apesar de sofrer variaes dependendo da organizao judiciria regional, uma
comarca poder ser de Ia entrncia, caso reduzido for o nmero de processos que l
existem. De 2- entrncia, se j tiver um nmero mais elevado de aes distribudas
e uma maior importncia poltica, e assim por diante. As comarcas ainda mais
importantes e com alta movimentao processual costumam receber o nome de
entrncia especial.1
(1) Sobre a organizao judiciria do Estado brasileiro, confira SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito
Constitucional Positivo. 31. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2008. p. 556-584.

Quanto ao termo instncia, cumpre ressaltar que nem sempre as aes so

distribudas perante os juzos de primeiro grau de jurisdio, porquanto os tribunais
de segundo grau e os tribunais superiores (inclusive o Supremo Tribunal Federal)
detm competncia originria piara julgar determinadas questes. Nesse caso, a
primeira instncia, nica ou originria, ser aquela em que a ao foi distribuda.
J quanto ao cargo, inicialmente, o magistrado recm-aprovado ser nomeado
como juiz substituto,(2) sendo includo em lista de antiguidade desde a posse.
De modo sucinto e direto, Marcos Neves Fava(3) esclarece que:
Juiz substituto o nome do cargo ocupado pelo magistrado, at sua promoo
a titular, desde quando passa a responder pela presidncia de determinada
Vara. Antes da promoo a titular, o juiz substituto atende s convocaes
do Presidente do Tribunal, quer para substituir, quer para auxiliar, na rea de
jurisdio da Corte, de acordo com as necessidades do servio.
Basicamente, portanto, ao juiz substituto cabem duas funes distintas: seja
atuar substituindo efetivamente o juiz titular, quando assume temporariamente a
direo da vara, seja auxiliar uma ou mais varas quanto diviso das tarefas dos
titulares no que concerne s audincias, despachos e sentenas.
Aps prazo indeterminado, o juiz substituto ser promovido a juiz titular,
assumindo a direo de uma vara. A atuao de juizes substitutos e titulares de
primeiro grau de jurisdio bas .camente a mesma. A diferena reside no fato de
o titular permanecer fixo em determinada vara, assumindo, portanto, a direo do
rgo jurisdicional, estabelecendo critrios de procedimentos internos e dirigindo
a consecuo dos trabalhos administrativos.
Por fim, importante esclarecer que tudo isso no impede que o juiz substituto
proceda a seu modo na conduo das audincias e manifeste suas posies pessoais
em despachos e sentenas, devendo evitar, se possvel, a alterao de procedimentos
internos das varas, priricipalmente quando sua designao for por um breve perodo.
2.2 TRIBUNAIS E JUlZES DE SEGUNDO GRAU
No segundo grau de jurisdio, segundo a Constituio (art. 93, III), encon
tram-se os tribunais, cujo acesso far-se- por critrios de antiguidade e merecimento
apurados em ltima ou nica entrncia.
Alm dos juizes de carreira aprovados em concurso pblico, um quinto dos
lugares dos tribunais ser composto por membros do Ministrio Pblico, com mais
de dez anos de carreira, e por advogados de notrio saber jurdico e de reputao
(2) Art. 9 3 ,1, da Constituio da Repblica de 1988.
(3) FAVA, Marcos Neves. inamovvel oju iz substituto ? Disponvel em: <http://www.trt02.gov.br/geral/
tribunal2/Legis/CLT/Doutrina/MNF_09_09_06_4.html>. Acesso em: 19 jan. 2010.

56

ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, sendo indicados em
lista sxtupla por seus rgos de representao.
Uma vez recebidas as indicaes, o tribunal formar lista triplice, enviando-a
ao Poder Executivo, que escolher um de seus integrantes para nomeao, conforme
caput e pargrafo nico do art. 94 da CF/88.
Os membros dos tribunais de segundo grau, apesar de juizes, recebem nomen
clatura diferenciada, sendo denominados desembargadores, conforme determina o
art. 34 do Estatuto da Magistratura. Apesar de o dispositivo dispor que apenas os
membros dos Tribunais de Justia recebem o ttulo de desembargador, no mbito
da Justia do Trabalho, a Resoluo n. 104/2012 do CSJT uniformizou o tratamento
dispensado aos magistrados trabalhistas, passando os membros dos Tribunais
Regionais do Trabalho a receber, indistintamente, o nome de desembargador do
Trabalho em todas as 24 regies do pas.<4)
Em caso de necessidade extraordinria de servio ou vacncia temporria
do cargo, os juizes titulares de primeiro grau sero convocados para substituir no
tribunal.
Nesse caso, a substituio no se faz obrigatria em razo da garantia consti
tucional da inamovibilidade. A convocao para substituio nos tribunais leva em
considerao as normas previstas em seu regimento interno.
As decises dos tribunais, em geral, so tomadas de forma colegiada. A atuao
dos tribunais faz-se, preponderantemente, por um grupo de magistrados, chamados
de turmas.
Alm das turmas, o tribunal se reunir em sua composio integral, quando
recebe a denominao de pleno, para deliberar sobre matrias determinadas, alm
de solenidades especiais.
Os tribunais podero criar, ainda, novos rgos internos, a partir de previso
em regimento interno, tais como o rgo Especial, nos tribunais com mais de 25
julgadores (art. 93, XI, da CF/88), e as Sees Especializadas em Dissdios Indivi
duais e Coletivos.
De acordo com o ministro do Superior Tribunal de Justia, Sidney Agostinho
Beneti:
Um tribunal um todo orgnico, cujas partes tm de dispor-se no sentido
da consecuo de um objetivo. No caso do tribunal, tomado como um todo,45
(4) Segndo a Resoluo n. 104/2012 do CSJT: Art. I9 Os vocbulos de tratamento dos Magistrados de
1-e 28 instncia no mbito da Justia do Trabalho so uniformizados em Juiz do Trabalho Substituto,
Juiz Titular de Vara do Trabalho e Desembargador do Trabalho.
Art 2Os Tribunais Regionais do Trabalho devero providenciar a substituio das expresses divergentes
porventura constantes de seus Regimentos Internos e demais atos pelas denominaes definidas por
esta Resoluo.
(5) BENETI, Sidney Agostinho. Doutrina de Precedentes e Organizao Judiciria. In: FUX, Luiz;
NERYJNIOR, Nelson e WAMBIER, Tereza Arruda Alvim. (coords.) Processo e Constituio: estudos em
homenagem ao professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 487.

57

o objetivo a produo de uma jurisprudncia o mais possvel estvel, e

no apenas de precedentes isolados para casos individualsticos ou quase
egosticos das partes litigantes em cada processo.
So tribunais de segundo grau de jurisdio: os Tribunais Regionais Federais,
os Tribunais de Justia dos Estados (at o advento da Emenda Constitucional
n. 45/2004, os Tribunais de Justia estaduais dividiam sua competncia atual com
os extintos Tribunais de Alada), os Tribunais Regionais do Trabalho, os Tribunais
Regionais Eleitorais e os Tribunais Militares.
AJustia Federal sofreu alterao constitucional recentemente. At o advento
da Emenda Constitucional n. 73, de 6 de junho de 2013, a primeira instncia
era composta por uma Seo Judiciria em cada Estado da Federao, enquanto
a segunda, por cinco Tribunais Regionais Federais (TRFs) em cinco regies
jurisdicionais com sedes em Braslia (TRF Ia Regio), Rio de Janeiro (TRF 2a
Regio), So Paulo (TRF 3a Regio), Porto Alegre (TRF 4a Regio) e Recife (TRF
5Regio).
A referida emenda manteve a primeira instncia sem alteraes, porm, na
segunda instncia, criou os seguintes Tribunais Regionais Federais: o da 6a Regio,
com sede em Curitib, Paran, e jurisdio nos Estados do Paran, Santa Catarina e
Mato Grosso do Sul; o da 7a Regio, com sede em Belo Horizonte, Minas Gerais, e
jurisdio no Estado de Minas Gerais; o da 8a Regio, com sede em Salvador, Bahia,
e jurisdio nos Estados da Bahia e Sergipe; e o da 9a Regio, com sede em Manaus,
Amazonas, e jurisdio nos Estados do Amazonas, Acre, Rondnia e Roraima.
Todavia, o ministro Joaquim Barbosa deferiu pedido liminar para suspenso
dos efeitos da Emenda n. 73 nos autos da ADI 5017. Resta aguardar o julgamento
definitivo pelo Supremo Tribunal Federal.
Por sua vez, a Justia do Trabalho conta com 24 (vinte e quatro) Tribunais
Regionais do Trabalho, cuja jurisdio alcana todos os Estados brasileiros. Cada
tribunal corresponde a uma regio, que poder abranger um ou mais Estados da
Federao, a saber: Ia Regio (Rio de Janeiro), 2a Regio (So Paulo), 3a Regio
(Minas Gerais), 4a Regio (Rio Grande do Sul), 5a Regio (Bahia), 68 Regio
(Pernambuco), 7a Regio (Cear), 8a Regio (Amap e Par), 9a Regio (Paran),
10a Regio (Distrito Federal e Tocantins), 11a Regio (Amazonas), 12a Regio
(Santa Catarina), 13a Regio (Paraba), 14a Regio (Acre e Rondnia), 15a Regio
(Campinas/SP), 16a Regio (Maranho), 17a Regio (Esprito Santo), 18a Regio
(Gois), 19a Regio (Alagoas), 20a Regio (Sergipe), 21a Regio (Rio Grande do
Norte), 22a Regio (Piau), 23a Regio (Mato Grosso) e a 24a Regio (Mato Grosso
do Sul). Apenas no Estado de So Paulo, em virtude do nmero expressivo de
processos, h dois tribunais distintos.
58

2 .3 . T R IB U N A IS SUPERIORES

So cinco os Tribunais Superiores no Brasil previstos na Constituio: o

Supremo Tribunal Federal, o Superior Tribunal de Justia, o Tribunal Superior do
Trabalho, o Tribunal Superior Eleitoral e o Supericr Tribunal Militar.
Em todos eles, os juizes recebem a denominao de ministros.
O Supremo Tribunal Federal composto por ll(onze) ministros, que so
escolhidos dentre cidados com mais de 35 e menos de 65 anos de idade, de notvel
saber jurdico e reputao ilibada. So nomeados pelo presidente da Repblica,
depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal (art. 101,
CF/88). A Constituio delimitou a competncia do STF em seu art. 102.
O Superior Tribunal de Justia compe-se de, no mnimo, 33 (trinta e trs)
ministros, que so nomeados pelo presidente da Repblica, dentre brasileiros com
mais de 35 e menos de 65 anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois
de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Dentre os ministros
do STJ, um tero ser escolhido dentre juizes dos Tribunais Regionais Federais e um
tero dentre desembargadores dos Tribunais de Justia, indicados em lista trplice
elaborada pelo prprio tribunal. A escolha do ltimo tero se far em partes iguais,
dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Fed|fal, Estadual, do Distrito
Federal e territrios, alternadamente, indicados na form-lo art. 94 da Constituio
(art. 104, CF/88). O art. 105 da Constituio estabelece a competncia do STJ.
J o Tribunal Superior do Trabalho formado por 27 (vinte e sete) ministros,
escolhidos dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, nomeados pelo
presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal,
sendo um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade
profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos
de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94 da Constituio. Os demais
ministros do TST sero escolhidos dentre juizes dos Tribunais Regionais do Trabalho,
oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior
(art. 111-A, CF/88).
Por sua vez, o Tribunal Superior Eleitoral deve ser composto de, no mnimo,
7 (sete) membros, escolhidos mediante eleio secreta. Dentre os ministros, haver
trs ministros do Supremo Tribunal Federal e dois ministros do Superior Tribunal
de Justia. Alm disso, o presidente da Repblica ncmear os outros dois Ministros
dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo
Supremo Tribunal Federal (art. 119, CF/88).
Finalmente, mas no menos importante, o Superior Tribunal Militar
compor-se- de 15 (quinze) ministros vitalcios, nomeados pelo presidente da
Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs dentre
oficiais-generais da Marinha, quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre
oficiais-generais da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira,
59

e cinco dentre civis. Os ministros civis sero escolhidos peto presidente da Repblica
dentre brasileiros maiores de 35 anos, sendo trs dentre advogados de notrio saber
jurdico e conduta ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional;
enquanto dois, por escolha paritria, dentre juizes auditores e membros do Minis
trio Pblico da Justia Militar (art. 123, CF/88).
2.4. PROMOES E A RESOLUO N. 106/2010 DO CNJ
A durao da carreira como juiz substituto, atualmente, tem-se tornado im
previsvel em alguns tribunais de primeira instncia. O fato se deve no apenas
em razo da estagnao muitas vezes ocasionada pela demora das nomeaes de
responsabilidade do Executivo, mas, tambm, pela carncia de vagas.

Todavia, como j observado anteriormente, tal promoo no obrigatria,

podendo o magistrado permanecer como juiz substituto at o fim de sua carreira.
Em relao titularidade no primeiro grau de jurisdio, teoricamente, a
promoo traz consigo benefcios visveis, como qualidade de vida, administrao
da prpria pauta de audincias e da conduo dos processos em secretaria, fixao
de residncia e melhor planejamento da vida particular, o que, muitas vezes, falta
ao substituto, que atua em diversas comarcas durante ano aps ano.
Portanto, nesse sentido, vlido que os critrios de promoo sejam estabe
lecidos e analisados de forma clara e objetiva, proporcionando a cada um a direo
de sua prpria carreijUl
Vl*

A partir da, a promoo por merecimento, como o prprio nome diz, chegar
para aqueles que realmente a meream como forma de recompensa pelo esforo e
dedicao carreira.
sabido, no entanto, que as promoes esto diretamente ligadas ao surgimento
de vagas, inexistindo qualquer relao com a vitaliciedade. Alis, como j apontado,
para a maioria dos juizes substitutos, a titularidade vir muito tempo depois da data
de vitaliciamento. Alm disso, dependendo da situao, alguns juizes terminaro a
carreira como substitutos, em vista da estagnao da carreira.
Na primeira instncia, as vagas surgiro em virtude de aposentadoria,
falecimento, remoo, exonerao e promoo para o tribunal de segundo grau.
Em alguns estados, j h previso de concurso pblico para promoo de juizes,
como o caso do Tribunal de Justia do Esprito Santo. Nesse caso, os interessados
devem se inscrever, caso contrrio, no faro parte da lista dos potenciais promovidos,
uma vez que se considera no ser de interesse do magistrado a promoo. J em
outros estados, contudo, promove-se quem preencha os requisitos, e aquele que
no desejar a promoo manifesta sua recusa.
60

A Resoluo n. 38/2007 do Conselho Superior da Justia do Trabalho dispe

sobre a validade das decises relativas a pedidos de renncia promoo formula
dos por juizes do trabalho, considerando que a Lei Orgnica da Magistratura no
prev o instituto da regresso, definido como o retorno do magistrado ao cargo
anteriormente ocupado.C6)
Portanto, caso ningum se apresente promoo, o cargo continuar vago,
uma vez que no poder haver promoo forada, porquanto o magistrado titular
ou substituto goza da garantia da inamovibilidade, que impede, inclusive, a
promoo indesejada.
Nesse sentido, seria ideal que o Estatuto da Magistratura (LOMAN) regulamen
tasse a questo, instituindo o sistema de concurso para promoo de magistrados.
Jos Afonso da Silva afirma que a regulamentao do concurso pela Lei Com
plementar prevista no art. 93 da Constituio no contraria nenhuma norma cons
titucional, porque se limita apenas a formar uma lista de quem quer ser promovido
por merecimento.C7)
Nessa linha, ainda de acordo com o mesmo art. 93 da Carta Magna, caberia
Lei Complementar (atual LOMAN) dispor acerca de tais critrios, desde que
observados os seguintes princpios constitucionais:
a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou
cinco alternadas em lista de merecimento;
b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva
entrncia (no caso dos juizes do trabalho, como no h entrncias,
haveria, portanto, necessidade de vitaliciamente para a promoo ao cargo
de juiz titular e permanncia mnima de dois anos neste ltimo cargo para
a promoo ao cargo de desembargador) e integrar o juiz a primeira quinta
parte da lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos
quem aceite o lugar vago;
c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos
de produtividade e presteza no exerccio da jurisdio e pela frequncia e
aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento;
d) na apurao de antiguidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais
antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus membros, conforme67
(6) A Resoluo n. 38 do CSJT resolve:
Art. l s Estabelecer que os Tribunais devero publicar edital para declarar a existncia de vaga de Juiz
Titular de Vara do Trabalho a ser provida mediante promoo.
Pargrafo nico. O Juiz do Trabalho Substituto que no desejar concorrer promoo dever se
manifestar at 5 (cinco) dias antes da data designada para a escolha, pelo Tribunal respectivo, do Juiz
a ser promovid.
Art. 22 Fixar que, promovido o Magistrado ao cargo de Juiz Titular de Vara do Trabalho, vedada a
regresso ao cargo de Juiz do Trabalho Substituto.
(7) SILVA, Jos Afonso da. Op. cit., p. 585.

61

procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao

at fixar-se a indicao;
e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu
poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o
devido despacho ou deciso.
Infelizmente, os arts. 80 a 88 da Lei Complementar n. 35/79 (LOMAN) regu
lamentam de forma precria a promoo por merecimento, por isso, novamente,
valendo-se de seu poder regulamentar (art. 103-B, 42,1, CF/88), e com o.objetivo
de suprir a omisso legislativa, decidiu ento o Conselho Nacional de Justia, em
6.4.2010, expedira Resoluo n. 106.
A norma dispe acerca dos critrios objetivos para aferio do merecimento
para promoo de magistrados e acesso aos tribunais de 2S grau. Ademais, foi
tambm considerada a necessidade de objetivar a matria de forma ainda mais
especfica, estabelecendo-se novos critrios de merecimento para promoo e,
consequentemente, revogando a Resoluo n. 6, que cuidava do tema desde 2005.
Vejamos o que definiu o CNJ:
a) Sesso de votao: as promoes por merecimento de magistrados em
l s grau e o acesso para o 2a grau sero realizadas em sesso pblica, em
votao nominal, aberta e fundamentada, iniciando-se pelo magistrado
votante mais antigo;
b) Prazo para realizao da sesso: a promoo dever ser realizada em at
40 (quarenta) dias da abertura da vaga, cuja declarao se far nos dez dias
subsequentes ao seu fato gerador;<8)
c) Iniciativa do magistrado: o magistrado interessado na promoo dirigir
requerimento ao presidente do tribunal de 2a grau no prazo de inscrio
previsto no edital de abertura do respectivo procedimento;19'
d) Requisitos para se concorrer promoo e ao acesso aos tribunais de
2a grau atravs do critrio de merecimento: contar o juiz com no mnimo
2 (dois) anos de efetivo exerccio, devidamente comprovados, no cargo ou
entrncia; figurar na primeira quinta parte da lista de antiguidade aprovada
pelo respectivo tribunal; no reteno injustificada de autos alm do prazo
legal; no haver o juiz sido punido, nos ltimos 12 (doze) meses, em
processo disciplinar, com pena igual ou superior de censura/8910'
(8) Observe-se que o prazo para abertura da vaga poder ser prorrogado uma nica vez, por igual prazo,
mediante justificativa fundamentada da Presidncia do Tribunal.
(9) Salvo em relao ao art. 9a da Resoluo n. 106, que prev a adequao da conduta do Magistrado ao
Cdigo de tica da Magistratura Nacional, as demais condies e elementos de avaliao sero levadas
em considerao at a data de inscrio para concorrncia vaga.
(10) De acordo com o art. 3a da Resoluo n. 135/2011 do CNJ, em ordem de graduao, so penas
disciplinares aplicveis aos Magistrados: advertncia, censura, remoo compulsria, disponibilidade,
aposentadoria compulsria e demisso.
'

62

e) Lista de antiguidade: no havendo na primeira quinta parte quem tenha

os 2 (dois) anos de efetivo exerccio ou aceite o lugar vago, podero
concorrer vaga os magistrados que integram a segunda quinta parte
da lista de antiguidade e que atendam aos demais pressupostos, e assim
sucessivamente;(11)
D Critrios para votao: na votao, os membros votantes do tribunal
devero declarar os fundamentos de sua convico, com meno indi
vidualizada aos critrios utilizados na escolha relativos: desempenho
(aspecto qualitativo da prestao jurisdicional); produtividade (aspecto
quantitativo da prestao jurisdicional); presteza no exerccio das funes;
aperfeioamento tcnico; adequao da conduta ao Cdigo de tica da
Magistratura Nacional;
g) Perodo a ser considerado para fins de votao: a avaliao desses crit
rios dever abranger, no mnimo, os ltimos 2^ (vinte e quatro) meses de
exerccio;(U)
h) Juizes convocados ou no exerccio de atividade associativa: os juizes em
exerccio ou convocados no Supremo Tribunal Federal, Tribunais Superio
res, Conselho Nacional de Justia, Conselho da Justia Federal, Conselho
Superior da Justia do Trabalho e na Presidncia, Corregedoria-Geral e
Vice-Presidncia dos tribunais, ou licenciados pra exerccio de atividade
associativa da magistratura, devero ter a mdia de sua produtividade
aferida no perodo anterior s suas designaes, deles no se exigindo a
participao em aes especficas de aperfeioamento tcnico durante o
perodo em que se d a convocao ou afastamento.
i) Coleta de dados para promoo: as ccrregedorias dos tribunais centra
lizaro a coleta de dados para avaliao de desempenho, fornecendo os
mapas estatsticos para os magistrados avaliadores e disponibilizando as
informaes para os concorrentes s vagas a serem providas por promoo
ou acesso, enquanto as Escolas Judiciais fornecero os dados relativos aos
cursos de que participaram os magistrados que concorrem promoo.
j) Cincia aos candidatos promoo: uma vez finalizado o processo de
levantamento de dados dos magistrados inscritos, sero eles notificados
para tonar cincia das informaes relativas a todos os concorrentes,
facultando-lhes a impugnao em prazo no inferior a 5 (cinco) dias, com12
(11) Ja quinta parte da lista de antiguidade deve sofrer arredondamento para o nmero inteiro superior,
caso fracionrio o resultadoda aplicao do percentual. Nesse caso se algum integrante da quinta
parte no manifestar interesse, apenas participam os demais integrantes dela, no sendo admissvel
sua recomposio.
(12) Em caso de afastamento ou de licena legais do Magistrado nesse perodo, ser considerado o
tempo de exerccio jurisdicional imediatamente anterior, exceto no caso do inciso V (adequao da
conduta ao Cdigo de tica da Magistratura Nacional), que tambm levar em considerao o perodo
de afastamento ou licena.

63

direito de reviso pelo mesmo rgo que examinar a promoo e na mesma

sesso;
k) Publicidade dos votos: todos os debates e fundamentos da votao sero
registrados e disponibilizados preferencialmente no sistema eletrnico.
2.4.1. Critrio da qualidade e desempenho

Na avaliao da qualidade das decises proferidas, sero levados em

considerao:
a) redao;
b) clareza;
c) objetividade;
d) pertinncia de doutrina e jurisprudncia, quando citadas;
e) respeito s Smulas do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores.
2.4.2

Critrio da produtividade

Na avaliao da produtividade, sero considerados os atos praticados pelo

magistrado no exerccio profissional, levando-se em conta os seguintes parmetros:

Estrutura de
trabalho

1) cfftipartilhamento das atividades na unidade jurisdicional

coni outro magistrado (titular, substituto ou auxiliar);
2) acervo e fluxo processual existente na unidade jurisdicional;
3) cumulao de atividades;
4) competncia e tipo do juzo;
5) estrutura de funcionamento da Vara do Trabalho (recursos
humanos, tecnologia, instalaes fsicas, recursos materiais).

Volume de
produo

1) nmero de audincias realizadas;

2) nmero de conciliaes realizadas;
3) nmero de decises interlocutrias proferidas;
4) nmero de sentenas proferidas, por classe processual e
com priorizao dos processos mais antigos;
5) nmero de acrdos e decises proferidas em substituio
ou auxlio no 2- grau;
6) o tempo mdio do processo na Vara do Trabalho.
64

Outrossim, dever ser considerada a mdia do nmero de sentenas e audincias

em comparao com a produtividade mdia de juizes de unidades similares.
Para tanto, utiliza-se dos institutos da mediana e do desvio padro oriundos da
cincia da estatstica, privilegiando-se, em todos os casos, os magistrados cujo ndice
de conciliao seja proporcionalmente superior ao ndice de sentenas proferidas
dentro da mesma mdia.
2.4.3. Critrio da presteza
Para aferio da presteza do magistrado, analisa-se sua dedicao e celeridade
na prestao jurisdicional, excluindo-se da apurao dos prazos mdios os perodos
de licenas, afastamentos ou frias.
Parmetro

Dedicao

a) assiduidade ao expediente forense;

b) pontualidade nas audincias e sesses;
c) gerncia administrativa;
d) atuao em unidade jurisdicional definida previamente pelo
tribunal como de difcil provimento;
e) participao efetiva em mutires, em justia itinerante e em
outras iniciativas institucionais;
0 residncia e permanncia na comarca;
g) inspeo em serventias judiciais e extrajudiciais e em estabe
lecimentos prisionais e de internamento de proteo de menores
sob sua jurisdio;
h) medidas efetivas de incentivo conciliao em qualquer fase
do processo;
i) inovaes procedimentais e tecnolgicas para incremento da
prestao jurisdicional;
j) publicaes, projetos, estudos e procedimentos que tenham
contribudo para a organizao e a melhoria dos servios do
Poder Judicirio;
k) alinhamento com as metas do Poder Judicirio, traadas sob
a coordenao do Conselho Nacional de Justia.

Celeridade
na prestao
jurisdicional

a) a observncia dos prazos processuais, computando-se o n

mero de processos com prazo vencido e os atrasos injustificveis;
b) o tempo mdio para a prtica de atos;
65

i/lf

:-f
-'fUii
Pranttro *

Celeridade
na prestao
jurisdicional
(cont.)

c) o tempo mdio de durao do processo na vara, desde a

distribuio at a sentena;
d) o tempo mdio de durao do processo na vara, desde a
sentena at o arquivamento definitivo, desconsiderando-se,
nesse caso, o tempo que o processo esteve em grau de recurso
ou suspenso;
e) nmero de sentenas lquidas prolatadas em processos
submetidos ao rito sumrio e sumarssimo e de sentenas
prolatadas em audincias.

2.4.4. Critrio do aperfeioamento tcnico

Exige-se do magistrado conhecimento atualizado e capacitao permanente, o
que se justifica no direito dos jurisdicionados e da sociedade em geral obteno
de um servio de qualidade na prestao jurisdicional.
O juiz bem formado e informado o que conhece o Direito vigente e
acompanha sua evoluo, desenvolvendo as capacidades tcnicas e as atitudes ticas
adequadas para aplic-lo corretamente.
Para tanto, o magistrado poder comprovar o aperfeioamento tcnico com:
a) a frequncia e o aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos pelas
Escolas Nacionais respectivas, considerados os cursos e eventos oferecidos
em igualdade a todos os magistrados pelos tribunais e conselhos do Poder
Judicirio, pelas Escolas dos tribunais, diretamente ou mediante convnio;
b) os diplomas, ttulos ou certificados de concluso de cursos jurdicos ou
de reas afins e relacionados com as competncias profissionais da magis
tratura, realizados aps o ingresso na carreira;
c) aulas em palestras e cursos promovidos pelos tribunais ou conselhos do
Poder Judicirio, pelas Escolas da Magistratura ou pelas instituies de
ensino conveniadas ao Poder Judicirio.
Nesses casos, para a Magistratura do Trabalho, os critrios de frequncia e
aproveitamento dos cursos oferecidos devero ser avaliados de forma individualizada
e seguiro os parmetros definidos pela ENAMAT; os tribunais e conselhos do Poder
Judicirio devero custear as despesas para que todos os magistrados participem
dos cursos e palestras oferecidos, respeitada a disponibilidade oramentria.
As atividades exercidas por magistrados na direo, coordenao, assessoria
e docncia em cursos de formao de magistrados nas Escolas Nacionais ou dos
tribunais so consideradas servio pblico relevante, sendo computadas como tempo
de formao pelo total de horas efetivamente comprovadas.

2.4.5. Critrio da adequao da conduta ao Cdigo de tica da Magistratura

Nacional
Ser analisada a observncia pelo magistrado quanto aos princpios dispostos
no Cdigo de tica da Magistratura Nacional em carter meramente exemplificativo,
quais sejam, a independncia, imparcialidade, transparncia, integridade pessoal
e profissional, diligncia e dedicao, cortesia, prudncia, sigilo profissional,
conhecimento e capacitao, dignidade, honra e decoro.<13)
Refletiro negativamente eventual processo administrativo-disciplinar aberto
contra o magistrado concorrente, bem como as sanes aplicadas no perodo da
avaliao, no sendo consideradas representaes em tramitao e sem deciso
definitiva, salvo com determinao de afastamento prvio do magistrado e as
que, definitivas, datem de mais de 2 (dois) anos, na data da abertura do edital de
promoo.
2.4.6. Sistema de avaliao
Na avaliao do merecimento ser utilizado o sistema de pontuao para
cada um dos 5 (cinco) critrios a seguir, com a livre e fundamentada convico do
membro votante do tribunal, observada a seguinte pontuao mxima:

Desempenho

20 pontos

Produtividade

30 pontos

Presteza

25 pontos

Aperfeioamento tcnico

10 pontos

Adequao da conduta ao Cdigo

de tica de Magistratura Nacional

15 pontos

Cada um dos 5 (cinco) itens dever ser valorado de 0 (zero) at a pontuao

mxima estipulada, com especificao da pontuao atribuda a cada um dos seus
respectivos subitens.
Por fim, importante lembrar que, no obstante a objetividade pretendida pela
norma, o Conselho Nacional de Justia afirma que, na avaliao do merecimento,
no sero empregados critrios que venham atentar contra a independncia
funcional e a liberdade de convencimento do magistrado, tais como ndices de
reforma de decises.13
(13) Para anlise mais aprofundada de cada um dos princpios ticos regentes da carreira da magistratura,
remetemos o leitor ao Captulo 4 da primeira parte desta obra.

67

Nesse caso, a disciplina judiciria do magistrado, aplicando a jurisprudncia

sumylada do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, com registro
de eventual ressalva de entendimento, constitui elemento a ser valorizado para
efeito de merecimento, nos termos do Princpio da Responsabilidade Institucional,
insculpido no Cdigo Ibero-Americano de tica Judicial (2006).
2.5. PERMUTAS E REMOES
A Resoluo n. 32/07 do Conselho Nacional de Justia, com as alteraes feitas
pela Resoluo n. 97/09 do mesmo rgo, vem dispor sobre as remoes a pedido
e permuta de magistrados.
De acordo com a regra, as permutas e remoes a pedido de magistrados de
igual entrncia devero ser apreciadas pelos tribunais em sesses pblicas, com
votaes nominais, abertas e fundamentadas.
Assim, at que seja editado o novo Estatuto da Magistratura, os critrios para
as remoes a pedido e permutas de magistrados sero os estabelecidos em leis de
organizao judiciria, atos normativos e/ou Regimentos Internos dos tribunais, do
Conselho Superior da Justia do Trabalho e do Conselho da Justia FederaL
A antiguidade, at que sejam editadas referidas normas, ser adotada como
critrio nico para as remoes a pedido e permuta de magistrados.
Mais uma vez visando durao razovel do processo, o Conselho estabeleceu
que os atos normativos dos tribunais que disponham sobre as remoes devero,
obrigatoriamente, vedar a remoo voluntria em caso de acmulo injustificado de
processos na vara ou gabinete que estejam sob a jurisdio do magistrado.

68

Direitos e deveres funcionais

3.1 INDEPENDNCIA DOS PODERES

Logo em seu art. 2B, a Constituio Federal de 1988 estabelece como clusula
ptrea que os Poderes da Unio Legislativo, Executivo e Judicirio so
independentes e harmnicos entre si.
A ordem de disposio estabelecida pelo constituinte originrio no segue
nenhum critrio, porquanto no h hierarquia entre as funes legislativa,
executiva e jurisdicional, nem tampouco algum dos Poderes se sobressai perante
os demais no que diz respeito importncia de suas atividades preponderantes.
Com efeito, pela prpria ideia de sociedade, imperiosa se torna a existncia de
regras, uma vez que os seres humanos no so sociais (ou sociveis) por natureza,
ao contrrio do que pressupunham alguns antigos filsofos.
A existncia de regras uma necessidade, afinal, ubi societas ibijus; todavia,
apesar da relevncia dessa atividade estatal tipicamente criativa (funo legislativa),
sem governo para coorden-las (funo executiva) e sem sano para aqueles que
as descumprem (funo jurisdicional), a sociedade no evolui.
, portanto, a partir dessa tripartio das funes do Estado, cujas primeiras
linhas foram traadas j na Grcia Antiga por Aristteles (Poltica) e aperfeioadas
por Montesquieu (O esprito das leis), que foram estabelecidas as distines do
exerccio de cada Poder. A separao das atividades permite, assim, a existncia de
interesses diversos convergindo, em tese, para o bem de toda a sociedade.(1)
(1) Defendendo a impropriedade da expresso tripartio de Poderes: LENZA, Pedro. Op. ci.,
p. 435-436.

69

A convivncia pacifica dos trs Poderes da Unio advm da diviso de suas

funes tpicas e da harmonia trazida pela execuo simultnea de suas funes
atpicas, quando determinado Poder, em situao excepcional, poder tambm
fiscalizar os demais e interferir neles, formando-se, assim, um sistema complexo
de freios e contrapesos (checks and balances).
No entanto, para que seja assegurado o exerccio independente de suas funes
essenciais, o texto constitucional estabeleceu garantias exclusivas a cada um dos
Poderes.
Exemplo de garantia do Poder Legislativo a imunidade parlamentar, enquanto
o voto direto, secreto e universal constitui garantia ao Executivo, legitimando sua
atuao pela aprovao popular.
J no caso do Judicirio, incumbe-lhe a funo principal de solucionar
conflitos de interesses, aplicando a lei aos casos concretos indistintamente, seja aos
particulares, seja Administrao Pblica.
Todavia, para que essa nobre e difcil misso que tutela direitos subjetivos
e interfere diretamente na vida e liberdade das pessoas possa ser exercida em
sua plenitude, estabeleceram-se garantias concomitantes ao Poder Judicirio, como
instituio independente, e para os magistrados, em razo exclusiva do cargo que
ocupam, e no das pessoas naturais que so.
Diante dessa realidade, no se deve confundir a pessoa-juiz, a quem no se
destinam tais garantias, com o cargo-juiz, que goza de determinadas prerrogativas
visando exclusivamente excelncia e segurana da prestao jurisdicional.
o Estado, mais uma vez, preocupado com a qualidade da funo jurisdicional,
garantindo ao magistrado a tranquilidade necessria para julgar com a devida
iseno de nimo.
3.2 GARANTIAS DO PODER JUDICIRIO
A independncia da atividade jurisdicional tem fundamental importncia na
busca de decises imparciais, para que fiquem resguardadas de qualquer tipo de
presso ou influncias externas, ou mesmo internas.
Referidas garantias, entretanto, no se constituem como privilgio, e sim como
prerrogativas aptas a perseguir os fundamentos bsicos de um Estado Democrtico
de Direito, assegurando aos jurisdicionados a defesa de seus legtimos interesses.
Segundo Jos Afonso da Silva, essas garantias podem ser divididas em
institucionais e funcionais. Para o autor, enquanto as primeiras so inerentes a todo o
PoderJudicirio, subdividindo-se em garantias de autonomia orgnico-administrativa
e garantias de autonomia financeira, as garantias funcionais asseguram a
independncia e a imparcialidade (vedaes) dos membros do Poder Judicirio.
De fato, essas ltimas garantias, de acordo com o renomado constitucionalista,
70

estariam previstas na Carta Magna tanto em razo dos magistrados quanto em favor
da prpria instituio.u)
Alis, no seria demais estabelecer um alcance indireto de tais garantias aos
prprios jurisdicionados, porquanto so os interessados diretos no cumprimento
pleno da atividade jurisdicional.
Para facilitar a visualizao da diviso das garantias relativas ao Poder
Judicirio, vejamos o quadro a seguir:
w

<r

",

'

.'1

Institucionais

v," 7 :;' '7

Autonomia orgnico-administrativa
Autonomia financeira
Vitaliciedade

Funcionais ou de rgos

Inamovibilidade
Irredutibilidade de subsdios

Visto sob uma tica diferente, Nagib Filho faz crtica ferrenha s prerrogativas
constitucionais dos magistrados ao asseverar que perderam gradualmente a sua
importncia como elemento de garantia da independncia do juiz, pois, no atual
regime constitucional, as prerrogativas previstas no art. 95 da Constituio vitaliciedade, irredutibilidade de vencimentos e inamovibilidade no so exclusivas
dos magistrados; a irredutibilidade da remunerao hoje garantia universal que
assiste no s a todos os servidores pblicos como tambm aos empregados priva
dos; a vitaliciedade, que a garantia de que somente por meio de sentena judicial
perder o magistrado o respectivo cargo, tambm alcana os membros do Ministrio
Pblico e os Oficiais das Foras Armadas, alm de no imuniz-los de eventual
suspenso por prazo indeterminado de suas funes por deciso administrativa; e,
finalmente, a inamovibilidade, que tambm alcana Defensores Pblicos e membros
do Ministrio Pblico, deixou de representar uma garantia quando, como hoje
acontece, metade dos magistrados so substitudos, podendo ser designados para
exerccio de funes pela respectiva Presidncia dos tribunais, inclusive membros
dos tribunais de segundo grau.(3>
Apesar do tom descrente nas razes expostas pelo autor, acredita-se que a
falta de exclusividade no lhes retira a natureza de garantias, e, pelo contrrio,
se inerentes a mais de uma atividade estatal, no havera motivo para monoplio
pelos magistrados.23
(2) SILVA, Jos Afonso da. Op. cit., p. 589-592.
(3) SLAIBI FILHO, Nagib. Op. cit., p. 553.

71

3 .2 .1 . G a r a n tia s d e a u to n o m ia o r g n ic o -a d m in is tr a tiv a

As garantias de autonomia crgnico-administrativa relacionam-se com a

estrutura e o funcionamento dos rgos do.Poder Judicirio.
Seguindo essa linha de raciocnio, inicialmente poder-se-ia falar em contradio
entre essa autonomia dos tribunais e o poder fiscalizatrio do CNJ, visto que ambos
esto previstos na Constituio, respectivamente, nos arts. 96 e 103-B.
Todavia, a autonomia orgnico-administrativa se refere apenas estruturao
do Judicirio, enquanto a atividade do Conselho tem carter eminentemente
correcional, primando pela manuteno do acesso a uma ordemjurdica justa pelos
interessados.
Cabe aos tribunais a prerrogativa constitucional de se autoadministrarem,
sendo-lhes lcito, por exemplo, estabelecer regras para a concesso de frias, licenas
e qualquer outro direito previsto na Constituio ou em legislao infraconstitucional aos juizes e servidores que a eles so vinculados. Alm disso, em virtude da
mesma autonomia, os tribunais seguem modelos independentes de estruturao,
subdividindo-se em setores administrativos e criando subrgos jurisdicionais.
Por analogia, e reiterando a igualdade entre os Poderes da Unio, a autorregulamentao dos tribunais se identifica com a autonomia advinda do pacto federativo,
que proporciona aos estados e municpios a criao de estruturas independentes
de administrao, adaptando-se do mesmo modo realidade da localidade em que
esto situados.
Em interessante artigo sobre o acesso jurisdio Justia Itinerante na seara
laborai como fator de incremento acessibilidade jurisdio , Christiana Darc
Damasceno Oliveira, juza do trabalho da 14 Regio, destaca a singularidade do
Poder Judicirio nacional, em que convivem vrios poderes judicirios em razo
da dimenso territorial e da diversidade cultural e social do jurisdicionado brasileiro.
A autora ainda destaca que:

... a justia itinerante constitui medida que propicia a presena do Estado

em localidades distantes e majora a acessibilidade dos jurisdicionados
aos servios judiciais (art. 52, inciso XXXV, da CF), em especial quando
no dispem eles de condies financeiras para custear o deslocamento
prprio e de eventuais testemunhas a uma cidade em que exista Vara do
Trabalho ou que seja abrangida pela respectiva jurisdio ou, na ausncia,
em que atue Juiz de Direito investido de funo trabalhista (art. 112 da
CF). Concerne tambm a justia itinerante o mecanismo de diminuio
da demanda reprimida, pressupondo para sua realizao aparato judicial
humano e logstico para que oJudicirio Trabalhista fornea servio eficiente
e se aproxime da populao nas localidades mais afastadas. No raro para
o desenvolvimento de tais atividades, h a utilizao de barcos, avies

72

fretados, alm de estradas no pavimentadas, quando existentes. Sendo

certo que cada quadrante do pas apresenta uma realidade regional, importa
mencionar as experincias exitosas de justia itinerante realizadas nos
Tribunais Regionais do Trabalho da 8 (Par e Amap) e da l l (Amazonas e
Roraima) Regies, assim tambm da 14 Regio (Acre e Rondnia) e da 23
Regio (Mato Grosso), entre outras.H)
Enquanto a Constituio estabelece competncia privativa aos tribunais, tambm
determina os limites dessa atuao.
Compete privativamente aos tribunais eleger seus rgos diretivos e elaborar
seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e das garantias
processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos
respectivos rgos jurisdicionais e administrativos.
Sendo assim, ao elaborar seu Regimento Interno, um tribunal exerce funo
atpica (no predominante), porquanto atua fazendo as vezes de legislador, esta
belecendo normas de carter pblico, abstrato e autnomo, inclusive passveis de
controle concentrado de constitucionalidade.
Alm disso, possvel que o tribunal insira em seu Regimento Interno normas
processuais a princpio, de competncia exclusiva da Unio (art. 22,1, CF/88)
regulamentando o trmite interno de processos judiciais e administrativos.
Cabe privativamente aos tribunais organizar suas secretarias e servios auxilia
res e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo exerccio da atividade
correcional respectiva.
Compete ainda aos tribunais prover os cargos de juiz de carreira da respectiva
jurisdio, de acordo com as normas constitucionais e infraconstitucionais. Entre
tanto, no s o provimento dos cargos da magistratura de competncia do tribunal
respectivo, assim como os dos demais servidores necessrios administrao da
Justia, que sero feitos por concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos,
observando a legislao oramentria/45
A Constituio ainda estabeleceu competncia para que os tribunais concedam
licenas, frias e outros afastamentos a seus membros e aos juizes e servidores que
lhes forem imediatamente vinculados.
(4) OLIVEIRA, Christiana Darc Damasceno .Justia itinerante na seara laborai comofator de incremento
acessibilidade jurisdio. Disponvel em: <http://www.enamat.gov.br/wp-content/uploads/2009/10/
td04_christianadarcdamascenooUveira_14justiaaitinerantena-searalaboralcomofatordeincrementoa
eacessibilidadeaejurisdiaafo_rf.pdf>. Acesso em: II nov. 2012.
(5) Como exemplo, veja a Resoluo n. 63/2010 do Conselho Superior da Justia do Trabalho, que
dispe sobre a padronizao da estrutura organizacional e de pessoal dos rgos da Justia do Trabalho
de primeiro e segundo graus.

73

De forma exclusiva, reservou competncia apenas ao Supremo Tribunal

Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia para proporem ao Poder
Legislativo respectivo a alterao do nmero de membros dos tribunais inferiores,
a criao e a extino de cargos e tribunais inferiores e a alterao da organizao
e da diviso do ramo do Judicirio a que estejam ligados.
Por fim, as propostas de remunerao de seus servios auxiliares e dos juzos
que lhes foram vinculados, bem como a fixao dos subsdios de seus membros e
dos juizes, inclusive dos tribunais inferiores, tambm so de competncia exclusiva
desses tribunais.
3.2.2. Garantias de autonomia f inanceira
Ter autonomia financeira significa dizer que cada tribunal poder elaborar sua
proposta oramentria.
Na realidade, essa garantia no exclusiva do Poder Judicirio, sendo tambm
inerente aos demais Poderes da Unio, desde que cada um respeite os limites im
postos na lei de diretrizes oramentrias.
A elaborao e encaminhamento das propostas so de competncia privativa
de determinados rgos judicirios.
No mbito federal, os presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais
Superiores so responsveis pelo encaminhamento aps aprovao dos respectivos
tribunais. J no mbito estadual, distrital e territorial, as propostas sero encami
nhadas pelos presidentes dos Tribunais de Justia, aps tambm aprovao dos
respectivos tribunais (art. 99, 2e, CF/88).
A Emenda Constitucional n. 45/2004 estabeleceu novas regras na elaborao
dessas propostas. Se os tribunais responsveis no encaminharem as respectivas pro
postas oramentrias dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias,
o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria
anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com
os limites estipulados conjuntamenie com os demais Poderes (art. 99, 3e, CF/88).
Igualmente, caso as propostas oramentrias sejam encaminhadas em desa
cordo com referidos limites, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios
para fins de consolidao da proposta oramentria anual (art. 99, 4S, CF/88).
Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao
de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos
na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a
abertura de crditos suplementares ou especiais (art. 99, 5S, CF/88).
Interessante a crtica de Jos Afonso da Silva relativa autonomia financeira
do Judicirio:
Tudo isso est a mostrar que essa autonomia financeira no assim to
pronunciada, , ao contrrio, bastante limitada e vai gerar mais problemas
74

do que benefcios. As divergncias e disputas entre Tribunais, que devem

aprovar as propostas, logo demonstraro ao Poder Judicirio que assuntos
de administrao devem competir mesmo aos administradores e nunca aos
julgadores, que precisam ficar imunes a disputas que, no fundo, envolvem
decises polticas. A ideia de um rgo de controle externo da administrao
da Justia que tivesse, entre suas incumbncias, o planejamento e a prepara
o da proposta oramentria do Poder Judicirio foi cogitada; mas o Con
selho Nacional de Justia que, em seu lugar, foi criado pela EC n. 45/2004
no recebeu essa atribuio, s cumprindo a ele, nesse particular, o controle
da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio.
Outrossim, a Reforma do Judicirio de 2004 estabeleceu para o novo art. 168
da Constituio que os recursos correspondentes s dotaes oramentrias,
compreendidos os crditos suplementares e especiais, destinados aos rgos dos
Poderes Legislativo e Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica,
ser-lhes-o entregues at o dia 20 de cada ms, em duodcimos, na forma da lei
complementar a que se refere o pargrafo 99 do art. 165 da Constituio.
Portanto, os tribunais tm assegurado constitucionalmente o direito ao repasse
dos duodcimos, sob pena de interveno estadual ou federal.
No menos importante, pelo contrrio, a Emenda Constitucional n. 45/2004
determinou que as custas e emolumentos sero destinados exclusivamente ao
custeio dos servios afetos s atividades especificas da Justia (art. 98, 2S, CF/88).
De fato, essa previso de vinculao fundamental, visto que, anteriormente
edio da Emenda, havia discusso acerca da possibilidade de destinao dos
valores arrecadados a ttulo de custas e emolumentos a outros custeios que no a
atividade jurisdicional.
3.3. GARANTIAS FUNCIONAIS
Tratam-se, na realidade, de garantias dos magistrados em todos os rgos do
Poder Judicirio, porquanto necessrias ao exerccio da judicatura, no em razo
da pessoa, e sim em funo da atividade que exerce. Tambm conhecidas como
garantias funcionais do Judicirio ou dos rgos judicirios.
Nesse contexto, vale observar atentamente o desdobramento da votao das
Propostas de Emendas Constitucionais n. 53 e 505, atualmente em trmite perante o
Congresso Nacional, que ameaam as garantias funcionais da magistratura nacional.
Por sua vez, subdividem-se em garantias de independncia e garantias de
imparcialidade.6
(6) SILVA, Jos Afonso da. Op. cit., p. 590.

75

3 .3 .1 . G a r a n tia s e in d e p e n d n c ia

Independncia o estado daquele ou daquilo que tem liberdade, que tem

autonomia. Portanto, independncia jurisdicional a capacidade de o magistrado
como juzo monocrtico ou de um organismo jurisdicional como rgo
colegiado proferirem julgamentos desatrelados a qualquer fator externo.
Imprescindvel que a sociedade reconhea a necessidade e a intransigibilidade
da independncia do juiz. Um julgador livre sustenta o Estado Democrtico de
Direito, preservando-se a observncia dos direitos fundamentais inerentes a cada
ser humano.
Logo, pode-se afirmar que as garantias de independncia dos magistrados
previstas nos trs incisos do art. 95 da Constituio Federal so limitaes mate
riais implcitas ao Poder Reformador, ou seja, so clusulas ptreas, pois garantem
indiretamente a manuteno do Estado Democrtico de Direito, garantindo a
salvaguarda dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil previstos logo no
primeiro artigo do texto constitucional.
So garantias de independncia dos magistrados, como rgos judicirios, a
vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de vencimentos.
a) Vitaliciedade

Prevista no inciso I do art. 95 da Constituio, a vitaliciedade pressupe a

manuteno permanente do cargo de magistrado. Concretiza-se, no primeiro grau
de jurisdio, aps dois anos de efetivo exerccio profissional. Esse perodo inicial
conhecido como estgio probatrio.
Segundo a Constituio, no perodo do vitaliciamento, faz-se necessrio o
efetivo exerccio da atividade jurisdicional. Sendo assim, no basta que o magistrado
assuma o cargo pela posse, havendo necessidade de efetiva atuao na funo
jurisdicional.
Por bvio, cumpre ressaltar que, durante o vitaliciamento, haver possibili
dade de suspenso das atividades funcionais em carter excepcional sem que para
isso seja interrompido o prazo do estgio probatrio, como o caso das frias,
licena-paternidade e licena-materr.idade, que sero consideradas como tempo de
efetivo exerccio. Esses afastamentos integram os direitos e garantias individuais
conferidos constitucionalmente, no apenas ao membro, mas ao cidado em geral,
no podendo ser desconsiderados pelo legislador ordinrio.
Com efeito, no processo de vitaliciamento, sero observados o desempenho e
a conduta do magistrado. O tribunal ao qual esteja vinculado avaliar a qualidade
de sua atividade jurisdicional, bem como o cumprimento dos prazos processuais
e sua produtividade. Igualmente, sua conduta privada e pblica tambm ser alvo
de anlise e valorao.
76

Nos primeiros dois anos de atividade, os juizes de primeiro grau podero

perder o cargo por deliberao da maioria absoluta dos membros do tribunal a que
estejam vinculados, garantindo-lhes o contraditrio e a ampla defesa no curso do
processo administrativo.
O estgio probatrio que antecede o vitaliciamento inaplicvel aos membros
dos tribunais que ingressam pelo quinto constitucional (art. 94), uma vez que
adquirem a vitaliciedade to logo realizada a posse. A mesma situao se aplica
aos ministros do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia e do
Tribunal de Contas da Unio.
J aps o vitaliciamento, a perda do cargo depende de sentena transitada em
julgado. O prazo constitucional de 1 (dois) anos peremptrio, o que significa que
as diligncias na anlise da conduta do magistrado devero ser iniciadas dentro
desse perodo.
A regra de que o magistrado vitalcio perder o cargo apenas em virtude de
sentena judicial transitada em julgado apresenta exceo no inciso II do art. 52 da
Constituio, ao prever o julgamento dos ministros do Supremo Tribunal Federal
nos casos de crime de responsabilidade.
Quanto hiptese de o Conselho Nacional de Justia declarar a perda do cargo
de magistrado vitalcio, o rgo j decidiu no ter competncia para tanto, pois
isso poderia ocorrer apenas por meio de sentena judicial transitada em julgado.(7>
Todavia, vale ressaltar que o CNJ poder determinar a remoo, disponibilidade
e aposentadoria do magistrado por interesse pblico, conforme previso do inciso
VIII do art. 93 e do inciso III do 4S do art. 103-B, ambos da CF/88.
Trata-se de questo recorrente em concursos pblicos o questionamento a
respeito da diferena entre a vitaliciedade dos magistrados, membros dos Tribunais
de Contas e membros do Ministrio Pblico e a estabilidade dos demais servidores
pblicos que ser adquirida aps 3 (trs) anos de efetivo exerccio. que, na rea
lidade, mesmo estvel, poder o servidor perder o cargo em razo:
a) de sentena transitada em julgado;
b) a partir de processo administrativo em que lhe seja assegurada a ampla
defesa;
c) mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma
de lei complementar, assegurando-lhe a ampla defesa e o contraditrio
(art. 41, CF/88).78
(7) Procedimento de Controle Administrativo n. 267 de relatoria do Conselheiro Paulo Lbo: aps
a vitaliciedade, apenas sentena judicial transitada em julgado pode determinar a perda do cargo, o
que subtraira a competncia deste Conselho. Se os juizes no tivessem obtido a vitaliciedade, ento
a deliberao do tribunal seria de natureza administrativa, o que permitira a apreciao pelo CNJ da
matria da invalidade do concurso".
(8) Para aprofundamento na matria relativa estabilidade dos servidores pblicos, leia CARVALHO
FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 18. ed. Rio de Janeiro: Lumenjuris, 2007.
p. 585-597.

77

A perda do cargo para reduo de despesa no alcana os vitalcios.

Alm dessas hipteses, haver a possibilidade de perda do cargo pelo servidor

estvel, prevista no 4S do art. 169 da CF/88, para cumprimento do limite de
despesa com pessoal, previsto na LC n. 101/00 Lei de Responsabilidade Fiscal.
b) Inamovbilidade

Segundo o inciso II do art. 95 da Constituio, a inamovbilidade garante ao

juiz a impossibilidade de remoo no consensual, ou seja, no poder o magistrado
ser removido da vara ou tribunal que atua sem seu consentimento. Valendo-se da
mesma garantia, possvel tambm que o magistrado recuse promoes.
Tal garantia no se aplica aos juizes do trabalho substitutos que atuam em
diversas comarcas dentro da jurisdio do TRT a que estejam vinculados. Nesse caso,
a necessidade de servio seja substituindo titulares, seja auxiliando-os impede
que o magistrado se oponha atuao e ao deslocamento em comarcas distintas.<9)
De fundamental importncia a previso da inamovbilidade dos magistrados,
garantindo-lhes a tranquilidade na atuao da funo jurisdicional, sem a preocu
pao de eventuais transferncias inesperadas que possam inviabilizar a completa
prestao jurisdicional.
Todavia, a Constituio traz exceo regra em seu art. 93, inciso VIII, quando
prev possibilidade de remoo do magistrado por interesse pblico, desde que
pelo voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de
Justia, assegurando-lhe a ampla defesa. Portanto, a esto mais duas inovaes
trazidas pela EC n. 45/2004: anteriormente havia necessidade de voto de 2/3 (dois
teros) do respectivo tribunal a que o magistrado estivesse vinculado; alm disso,
atualmente, possvel a remoo de magistrado pelo CNJ, conforme o inciso VI do
art. 4S de seu Regimento Interno.
c) Irredutibilidade de vencimentos
Quanto remunerao dos magistrados, o inciso III do art. 95 da Constituio
prev a irredutibilidade dos subsdios.<l0)
Entretanto, isso no significa que os salrios dos juizes no fiquem defasados
frente inflao, pois o Supremo Tribunal Federal j reconheceu que a irredutibili-910
(9) Defendendo a inamovibilidade dos juizes substitutos. Marcos Neves Fava explica como fazer coexistir
tal garantia com a necessidade de movimentao dos substitutos. "Simples: no se interrompendo as
designaes previamenteatribudas,salvo por cessaodo motivoqueas ensejou. Osubstituto designado
a cobrir a ausncia do titular convocado ao Tribunal, por exemplo, no deve ser removido da Vara,
antes do retomo do colega do Segundo Grau. Aquele que cobre frias, antes do fim das mesmas. O que
ocupa a Vara vaga, at que seja concludo o concurso de promoo ou remoo. FAVA, Marcos Neves.
Op. cit., p. 5.
(10) Sobre aprofundado estudo do tema, leia: LEITE, Evandro Gueiros. Da irredutibilidade dos
vencimentos da magistratura. BDJur, Braslia, 2008. Disponvel em: <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/
handle/2011/16636>. Acesso em: 11 nov. 2012.

78

dade dos subsdios apenas nominal, e no real, ou seja, apesar de o valor do salrio
no poder ser diminudo, inclusive por lei especfica, o reajuste salarial conforme
a inflao no est inserido nessa garantia.
Por oportuno, vale lembrar que os vencimentos dos magistrados foram trans
formados em subsdios, uma vez que a expresso vencimentos incorporava verba
de representao, salrios e outros adicionais.
O constituinte derivado, ento, estabeleceu um patamar constitucional
prevendo parcela nica para pagamento dos subsdios dos magistrados, alm de
teto remuneratrio escalonado, de acordo com o cargo ocupado, a partir dos valores
pagos aos ministros do Supremo Tribunal Federal, conforme previsto no inciso V
do art. 93 da Constituio/10
Infelizmente, o comando constitucional que prev a atualizao dos subsdios
dos magistrados no est sendo respeitado, resultando na perda significativa de
seu poder de compra nos ltimos anos. Segundo a Carta Magna, o subsdio dos
ministros dos Tribunais Superiores corresponder a 95% (noventa e cinco por
cento) do subsdio mensal fixado para os ministros do Supremo Tribunal Federal
e os subsdios dos demais magistrados sero fixados em lei e escalonados, em
nvel federal e estadual, conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria
nacional, no podendo a diferena entre uma ca tegoria outra ser superior a dez
por cento ou inferior a cinco por cento, nem exceder a noventa e cinco por cento
do subsdio mensal dos ministros dos Tribunais Superiores, obedecido, em qualquer
caso, o disposto nos arts. 37, XI, e 39, 4S, ambos da CF/88.
O inciso X do art. 37 dispe acerca da reviso anual obrigatria dos subsdios,
o que no vem acontecendo.
3.3.2. Garantias de imparcialidade
As garantias de imparcialidade dos magistrados consagram sua equidistncia
em relao s partes litigantes. Para tanto, a Constituio lhes estabeleceu rol
taxativo de vedaes nos incisos do pargrafo nico de seu art. 95.
O Estatuto da Magistratura, em seu art. 36, prev as seguintes vedaes aos
magistrados:

a) exercer o comrcio ou participar de sociedade comercial, inclusive de

economia mista, exceto como acionista ou quotista;
b) exercer cargo de direo ou tcnico de sociedade civil, associao ou
fundao, de qualquer natureza ou finalidade, salvo de associao de classe,
e sem remunerao;1
(11) Nesse sentido, confira a Resoluo n. 13/2006 do Conselho Nacional de Justia.

79-

c) manifestar, por qualquer meio de comunicao, opinio sobre processo

pendente de julgamento, seu ou de outrem, ou juzo depreciativo sobre
despachos, votos ou sentenas, de rgos judiciais, ressalvada a crtica nos
autos e em obras tcnicas ou no exerccio do magistrio.
Ainda que em disponibilidade, vedado ao juiz exercer outro cargo ou funo,
salvo uma de magistrio.(u)
No mesmo sentido, resolveu o Conselho Nacional de Justia proibir a parti
cipao de magistrados em cargos nos Tribunais de Justia Desportiva e em suas
Comisses Disciplinares atravs da Resoluo n. 10/2005 do CNJ.
Tal norma foi objeto de Mandado de Segurana perante o Supremo Tribunal
Federal. A Ministra Relatora Carmen Lcia (MS 25.938-8 DF) afirmou o seguinte:
As vedaes formais impostas constitucionalmente aos Magistrados objetivam, de um iado,
proteger o prprio Poder Judicirio, de modo que seus integrantes sejam dotados de condies
de total independncia e, de outra parte, garantir que os juizes dediquem-se, integralmente, s
funes inerentes ao cargo, proibindo que a disperso com outras atividades deixe em menor
valia e cuidado o desempenho da atividade jurisdicional, que funo essencial do Estado e
direito fundamental do jurisdieionado. O art. 95, pargrafo nico, inc. 1, da Constituio da
Repblica vinculou-se a uma proibio geral de acumulao do cargo de juiz com qualquer
outro, de qualquer natureza ou feio, salvo uma de magistrio.

Por motivos bvios, no poder o magistrado receber custas ou participao

em processos, seja a qalquet ttulo ou pretexto, assim como receber auxlios ou
contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as
excees previstas em lei.
Seguindo a linha de vedaes, defeso ao magistrado dedicar-se atividade
poltico-partidria, em razo da imparcialidade objetivada pelo texto constitucional.
Partidos polticos so parciais por natureza, sempre tendentes a expressar e fazer valer
pontos de vista especficos, o que vai de encontro neutralidade da magistratura.
Por ltimo, a Constituio veda ao magistrado o exerccio da advocacia no
juzo ou tribunal a que pertencia antes de decorridos trs anos do afastamento do
cargo por aposentadoria ou exonerao.
Trata-se da chamada quarentena, que pretende consolidar o afastamento
do magistrado do rgo a que estava vinculado dretamente. O relacionamento
de amizade (ou de inimizade) mantido entre magistrados (ativos e aposentados)
poderia prejudicar uma ou ambas as partes do processo.12
(12) Quanto ao tema, confira a Resoluo n. 34, de 2007 do Conselho Nacional de Justia, que dispe
sobre o exerccio de atividades do magistrio pelos integrantes da magistratura nacional.

80

Art. 36

Art. 94, par. nico

I exercer o comrcio ou participar

de sociedade comercial, inclusive de
economia mista, exceto como acionista
ou quotista;
II exercer cargo de direo ou tc
nico de sociedade civil, associao ou
fundao, de qualquer natureza ou fi
nalidade, salvo de associao de classe,
e sem remunerao;
III manifestar, por qualquer meio de
comunicao, opinio sobre processo
pendente de julgamento, seu ou de ou
trem, ou juzo depreciativo sobre des
pachos, votos ou sentenas, de rgos
judiciais, ressalvada a crtica nos autos
e em obras tcnicas ou no exerccio do
magistrio.

I exercer, ainda que em disponibili

dade, outro cargo ou funo, salvo uma
de magistrio;
II receber, a qualquer ttulo ou
pretexto, custas ou participao em
processo;
III dedicar-se atividade poltico-partidria.
IV receber, a qualquer ttulo ou
pretexto, auxlios ou contribuies
de pessoas fsicas, entidades pblicas
ou privadas, ressalvadas as excees
previstas em lei;
V exercer a advocacia no juzo ou
tribunal do qual se afastou, antes de
decorridos trs anos do afastamento do
cargo por aposentadoria ou exonerao.

3.4. TRABALHO VOLUNTRIO

No obstante tais vedaes, o Conselho Superior da Justia do Trabalho
resolveu editar a Resoluo n. 117, em 8.11.2012, regulamentando a prestao de
servio voluntrio por magistrados e servidores no mbito da Justia do Trabalho
de primeiro e segundo grtus.
Podero prestar servio voluntrio magistrados togados e servidores aposen
tados da Justia do Trabalho, em reas de interesse e compatveis com seus conhe
cimentos e experincias profissionais (art. 2).
O servio voluntrio ser realizado de forma espontnea e sem retribuio
pecuniria ou compensao patrimonial de qualquer natureza, porm, o prestador
do servio voluntrio poder ser ressarcido pelas despesas que comprovadamente
realizar no desempenho das atividades voluntrias, desde que prvia e expressamente
autorizadas (art. 3S).
Para tanto, caber s unidades de gesto de pessoas dos tribunais:
a) implementar, coordenar e controlar as aes necessrias prestao de
servio voluntrio;
b) programar e avaliar as atividades relativas ao voluntariado;
c) indicar as lotaes e as atividades do voluntariado, consoante perfil do
interessado e demais requisitos previstos no art. 2S.
81

A fim de tornar pblico a existncia de vagas para prestao do servio volun

trio, as instituies interessadas devem encaminhar solicitao rea de gesto de
pessoas do respectivo tribunal, indicando o nmero de vagas, as atividades a serem
desenvolvidas, as reas de conhecimento e demais requisitos para identificao dos
interessados.
Para formalizao da atividade, haver necessidade de termo de adeso firmado
entre o tribunal e o interessado em prestar o servio voluntrio, no qual constaro o
objeto e as condies de seu exerccio. Na assinatura do termo de adeso, o tribunal
ser representado por seu presidente.
Ao trmino do voluntariado, ser expedido certificado, contendo a indicao
da unidade onde foi prestado o servio, do perodo e da carga-horria cumprida
pelo voluntrio. Visando mxima transparncia, a unidade em que o voluntrio
prestar servios informar mensalmente rea de gesto de pessoas o nmero de
horas de servio prestado e eventuais ausncias, para fins de registro e cmputo
na certificao.
A durao do servio voluntrio dever observar o limite mximo de 4 (quatro)
horas dirias e 20 (vinte) horas semanais, o horrio de expediente do tribunal, a
necessidade e o interesse da instituio e do voluntrio; porm, o presidente do
tribunal poder autorizar carga horria distinta em caso de atividades ou projetos
especiais.
O voluntrio dever desenvolver trabalho compatvel com seus conhecimentos,
habilidades, experincias e interesses, sendo-lhe fornecidos os recursos necessrios
ao desempenho de suas atividades e tarefas, bem como ambiente de trabalho
favorvel e em condies de higiene e segurana, alm de seguro de acidentes
pessoais.
So deveres do voluntrio:
a) respeitar as normas legais e regulamentares do tribunal;
b) exercer suas atividades com zelo e responsabilidade;
c) atuar com respeito e urbanidade;
d) manter sigilo sobre assuntos dos quais, em razo do trabalho voluntrio,
tiver conhecimento;
e) responder por perdas e danos que comprovadamente vier a causar a bens
do tribunal, decorrentes da inobservncia de normas internas.
0 utilizar com parcimnia os recursos que lhe forem disponibilizados e zelar
pelo patrimnio pblico;
82

g) cumprir fielmente a programao do trabalho voluntrio, comunicando

rea de gesto de pessoas fato que impossibilite a continuidade de suas
atividades;
h) cumprir a carga horria e os horrios estabelecidos previamente para seu
trabalho, apresentando justificativa para atraso e falta junto unidade de
prestao do servio.
3.5. PRERROGATIVAS, DIREITOS E DEVERES (INFRA)CONSTITUCIONAIS
Assim como a Constituio Federal, tambm o Estatuto da Magistratura
Nacional (Lei Complementar n. 35/79), em seu art. 33, estabelece algumas
prerrogativas inerentes funo jurisdicional.
Segundo a norma, os magistrados, quando indicados como testemunhas, sero
ouvidos em dia, hora e local previamente ajustados com autoridade ou juiz de
mesmo grau ou inferior. Nesse sentido, o art. 411 do Cdigo de Processo Civil traz
previso semelhante em seu pargrafo nico.
Outrossim, o juiz ser recolhido a priso especial, o.u a sala especial de Esta
do-Maior, por ordem e disposio do tribunal ou do |go especial competente,
quando sujeito priso antes do julgamento final.
De acordo com o pargrafo nico do art. 33, quando, no curso de investigao,
houver indcio da prtica de crime por parte do magistrado, a autoridade policial,
civil ou militar, remeter os respectivos autos ao tribunal ou rgo especial
competente para o julgamento, a fim de que prossiga na investigao..
O magistrado no est sujeito notificao ou intimao para comparecimento,
salvo se expedida por autoridade judicial.
Ainda assim, estabelece a LOMAN que o magistrado tem por prerrogativa o
porte de arma de defesa pessoal.
Alm das prerrogativas, a lei complementar, que estabelece o Estatuto da
Magistratura atualmente vigente, define alguns direitos dos magistrados, tais como
frias anuais de 60 (sessenta) dias (art. 66), licenas (art. 69), concesses (art. 72)
e afastamentos (art. 73).
No entanto, no s de prerrogativas e direitos compe-se a legislao
infraconstitucional, que traz ainda consigo alguns deveres dos magistrados.
Dentre eles, devero os magistrados cumprir e fazer cumprir, com indepen
dncia, serenidade e exatido, as disposies legais e os atos de ofcio. Na verdade,
como j afirmado, o magistrado no est hierarquicamente subordinado a ningum
no que se refere ao contedo de suas decises. As fontes do Direito, principalmente
a legislao, e sua conscincia determinam cada modo de julgar.
. *.
$3

Prosseguindo na idia de durao razovel do processo, cujo princpio foi

institudo pela Emenda Constitucional n. 45/2004, os magistrados no devem
exceder injustificadamente os prazos para sentenciar ou despachar, bem como
lhes cabe determinar as providncias necessrias para que os atos processuais se
realizem nos prazos legais.
Tratar com urbanidade as partes, os membros do Ministrio Pblico, os
advogados, as testemunhas, os funcionrios e auxiliares da Justia, bem como
atender aos que o procurarem, a qualquer momento, quando se trate de providncia
que reclame e possibilite soluo de urgncia, so tambm deveres dos magistrados.
Residir na sede da comarca, salvo autorizao do rgo a que estiver subor
dinado, dever tambm constiLucional, que aproxima o julgador da realidade do
local sobre o qual exerce sua jurisdio.
Comparecer pontualmente hora de iniciar-se o expediente ou a audincia
e no se ausentar injustificadamente antes de seu trmino demonstram zelo e
preocupao com os jurisdicionados. O pargrafo nico do art. 815 da CLT concede
ao juiz do trabalho a tolerncia de atraso de 15 (quinze) minutos para incio da pauta
de audincias. Aps esse prazo, as partes estariam desobrigadas a permanecer na
espera do magistrado, e a secretaria da Vara do Trabalho, obrigada a emitir certido
nesses termos.
Por fim, a manuteno de conduta irrepreensvel na vida pblica e particular
dever inerente a quem deve servir de exemplo, legitimando a difcil atividade de
julgar seus prprios pares.

Prerrogativas
(art. 33)

Direitos

a) ser ouvido como testemunha em dia, hora e local previa

mente ajustados com a autoridade ou Juiz de instncia
igual ou inferior;
b) ser recolhido a priso especial, ou a sala especial de
Estado-Maior, por ordem e disposio do tribunal ou
do rgo Especial competente, quando sujeito a priso
antes do julgamento final;
c) no estar sujeito a notificao ou a intimao para comparecimentc, salvo se expedida por autoridade judicial;
d) portar arma de defesa pessoal.
a) frias anuais de 60 (sessenta) dias (art. 66);
b) licenas e afastamentos (arts. 69, 72 e 73).
84

Deveres
(art. 35)

a) cumprir e fazer cumprir, com independncia, serenidade

e exatido, as disposies legais e os atos de ofcio;
b) no exceder injustificadamente os prazos para sentenciar
ou despachar;
c) determinar as providncias necessrias para que os atos
processuais se realizem nos prazos legais;
d) tratar com urbanidade as partes, os membros do Ministrio
Pblico, os advogados, as testemunhas, os funcionrios
e auxiliares da Justia, e atender aos que o procurarem,
a qualquer momento, quanto se trate de providncia que
reclame e possibilite soluo de urgncia;
e) residir na sede da Comarca salvo autorizao do rgo
disciplinar a que estiver subordinado;
0 comparecer pontualmente hora de iniciar-se o expediente
ou a sesso, e no se ausentar injustilicadamente antes de
seu trmino;
g) exercer assdua fiscalizao sobre os subordinados, espe
cialmente no que se refere cobrana de custas e emolu
mentos, embora no haja reclamao das partes;
h) manter conduta irrepreensvel na vida pblica e particular.

A Consolidao das Leis do Trabalho, em seu art. 658, tambm dispe acerca
dos deveres precpuos do juiz do trabalho, alm dos que decorram do exerccio
de sua funo, quais sejam:.
a) manter perfeita conduta pblica e privada;
b) abster-se de atender a solicitaes ou recomendaes relativamente aos
feitos que hajam sido ou tenham de ser submetidos sua apreciao;
c) residir dentro dos limites de sua jurisdio, no podendo ausentar-se sem
licena do presidente do Tribunal Regional;
d) despachar e praticar todos os atos decorrentes de suas funes dentro dos
prazos estabelecidos, sujeitando-se ao desconto correspondente a 1 (um)
dia de vencimento para cada dia de retardamento.
Em relao ltima hiptese, certamente o atraso no desempenho das funes
poder acarretar ao magistrado procedimento administrativo, porm, o desconto
no subsdio no se justifica. Alis, o excesso de processos na Justia do Trabalho
e carncia de magistrados so fatores relevantes e que devem ser considerados na
anlise de cada caso concreto.
85

Por sua vez, o art. 125 do Cdigo de Processo Civil tambm dispe sobre os
deveres funcionais dos magistrados, que seriam:
a)
b)
c)
d)

assegurar s partes igualdade de tratamento;

velar pela rpida soluo do litgio;
prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da Justia;
tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes.

O CPC ainda estabelece que o juiz no poder se eximir de sentenciar ou

despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. O juiz decidir a lide nos limi
tes em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas,
a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. Alm disso, se convencido, pelas
circunstncias da causa, de que autor e ru se serviram do processo para praticar
ato simulado ou conseguir fim proibido por lei, o juiz deve proferir sentena que
obste aos objetivos das partes.
Sobre direitos e deveres dos magistrados, a Constituio tambm determina
que:
a) para a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus dependentes,
sero observadas as disposies de seu art. 40;
b) o juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do tribunal;
c) o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por
interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do
respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla
defesa;
d) as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso
pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de
seus membros;
e) o nmero de juizes na unidade jurisdicional ser proporcional efetiva
demanda judicial e respectiva populao.
3.6 SIMETRIA CONSTITUCIONAL ENTRE MAGISTRATURA E MINISTRIO
PBLICO

No dia 21.6.2011 foi editada a Resoluo n. 133 do CNJ, que dispe sobre
a simetria constitucional entre a Magistratura e o Ministrio Pblico, alm da
equiparao de algumas vantagens.
Considerou-se, na verdade, a simetria constitucional prevista no 4a do a rt 129
da Constituio Federal, alm da autoaplicabilidade do preceito. Ademais, segundo
o texto da norma, foram considerados, entre outros motivos:
86

a) as vantagens previstas na Lei Complementar n. 75/1993 e na Lei

n. 8.625/1993 e sua no previso na Lei Orgnica da Magistratura Nacio
nal LOMAN;
b) a inadequao da LOMAN frente Constituio Federal;
c) a revogao do art. 62 da LOMAN face ao regime remuneratrio institudo
pela Emenda Constitucional n. 19;
d) a concesso de vantagens s carreiras assemelhadas induz patente dis
criminao e ocasiona desequilbrio entre as carreiras de Estado.
Assim, aps a Resoluo n. 133, so devidas aos magistrados, cumulativamente
com os subsdios, as seguintes verbas e vantagens:
a) auxlio-alimentao;
b) licena no remunerada para o tratamento de assuntos particulares;
c) licena para representao de classe, para membros da diretoria, at 3 (trs)
por entidade;
d) ajuda de custo para servio fora da sede de exerccio;
e) licena remunerada para curso no exterior;
0 indenizao de frias no gozadas, por absoluta necessidade de servio,
aps o acmulo de 2 (dois) perodos.
Vale, porm, ressaltar que as verbas para o pagamento das prestaes pecu
nirias citadas anteriormente correro por conta do oramento do Conselho da
Justia Federal, do Tribunal Superior do Trabalho, do Superior Tribunal Militar e
da dotao prpria de cada Tribunal de Justia, em relao aos juizes federais, do
trabalho, militares e de direito, respectivamente.

87

Cdigo de tica da Magistratura

Nacional

4.1. CONSIDERAES INICIAIS

A magistratura reclama de seus membros apurada sensibilidade durante a
prestao jurisdicional.
Ademais, de se admitir que, dentre as diversas funes pblicas da sociedade
contempornea, o exerccio da magistratura aquele que concede a seus titulares,
indistintamente, uma das mais relevantes formas de poder.
Interessante notar que, nesse aspecto, o texto bblico, ao mencionar aqueles
que detm qualquer parcela de poder para alterar, ajustar ou manter a realidade
dos fatos, recomenda: No te furtes a fazer o bem a quem de direito, estando na
tua mo o poder de faz-lo.u)
Entretanto, afastando-se do provrbio da Sagrada Escritura, o poder jurisdi
cional no tem como finalidade fazer o bem ou fazer o mal a nenhuma das partes
litigantes ou a qualquer outro terceiro supostamente interessado.
Inclusive, mesmo diante das caractersticas eminentemente protetivas de alguns
ramos do Direito e de algumas regras processuais de inverso do nus da prova,1
(1) BBLIA. Provrbios. Portugus. A Bblia Sagrada: antigo e novo testamento. Traduo Joo Ferreira
de Almeida. Braslia: Sociedade Bblica do Brasil, 1969. p. 652.

o juiz deve se limitar apenas a dizer o direito (jursdictio) de modo imparcial, mas
no neutro, aplicando a norma comando genrico e abstrato via de regra ao
caso concreto.
Logo, ousando adaptar a passagem crist realidade da funo jurisdicional,
o magistrado no deve se esquivar de entregar o bem jurdico pretendido o bem
da vida a quem de direito, uma vez que est em suas mos o poder de faz-lo,
desde que consideradas as provas produzidas nos autos e os limites impostos pelos
pedidos.
Segundo Nagib Filho, tal poder inerente ao julgador seria a capacidade de
produzir efeitos, de agir, de alterara realidade. O autor ainda explica que esse mesmo
poder, desde que legtimo (e, portanto, designado de autoridade), apresenta-se sob
trs modalidades, quais sejam:
a) o poder legal, tpico das sociedades modernas, que se funda na crena
da legitimidade das normas genricas e abstratas em nome das quais os
detentores do poder atuam o que denominamos o Estado de Direito,
the Rule ofLaw do direito anglo-saxnico, em que governantes e governados
atuam subordinados regra abstrata da norma jurdica e a burocracia
estatal, como estrutura hierrquica do exerccio do poder, est baseada na
competncia legal dos seus agentes;
b) o poder tradicional, que se funda no carter sacro do exerccio do mando,
em que o aparelho administrativo tem um carter patriarcal e os servidores
obedecem pessoa do dirigente, a quem so vinculados; e
c) o poder carismtico, que no est fundamentado nem na lei nem na
tradio, mas na dedicao afetiva pessoa do chefe e ao carter novo das
relaes implantadas pelo lder, ou profeta, heri guerreiro ou demagogo.(2)
No Brasil, o poder jurisdicional revestido de legalidade, uma vez concebido a
partir de comandos emanados pela Constituio Federal, o que legitima formalmente
suas decises.
Diante dessa realidade, embora Sidnei Beneti entenda que o poder dos magis
trados deva ser colocado em plano diverso daquele inerente ao Poder Judicirio,
em contrapartida, acertadamente conclui que o poder dos juizes um pressuposto
de estabilidade do Estado Democrtico de Direito vigente em nosso pas.(3)
Com efeito, a materializao por excelncia de todo esse poder jurisdicional
ocorre na sentena (do latim sententia; sentiendo, gerndio do verbo sentire),
(2) SLAIBI FILHO, Nagib. Direito Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 539.
(3) BENETI, Sidnei Agostinho. Da conduta do juiz. 3. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 204. Por
outro lado, a respeito das diferenas entre as funes do Poder Judicirio e as funes jurisdicionais,
consulte CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido R.
Teoria geral do processo. 23. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2007. p. 172-174.

90

estando a deciso etimologicamente associada ao sentimento e vontade humana

de realizar justia.
Alis, no momento em que proferida, ressalta-se a necessria observncia
dos limites impostos pelo ordenamento jurdico, mesmo que o magistrado se valha
dos mandamentos de otimizao das regras estatais, quais sejam, os princpios.<4)
J quanto falta de neutralidade anteriormente referida, ao analisar o caso
concreto, o julgador se utiliza das diversas experincias pessoais e interpessoais
vividas ao longo de sua existncia, sempre influenciado pelo meio ambiente a que
pertence.
Logo, enquanto dizer que o juiz imparcial significa coloc-lo em uma posio
equidistante das partes, de onde objetiva apenas a aplicao efetiva da justia,
exigir-lhe neutralidade seria equipar-lo a uma mquina, insensvel, indiferente,
sem crenas e anseios. Impossvel.
To somente para ilustrar uma situao na qual apenas o conhecimento jurdico
no suficiente para solucionar as questes trazidas ao Judicirio, relembramos
uma experincia prpria, vivida nos primeiros meses de magistratura:
Uma reclamao trabalhista tratava do caso de certa empregada de
uma empresa de telemarketing que vinha faltando muito ao trabalho e,
por isso, recebeu vrias advertncias, tanto verbais como por escrito;
Uma vez que as advertncias no surtiram o efeito pretendido, foi
demitida por justa causa, alegando a empresa desdia no desempenho
das funes (art. 482, e, CLT);
A reclamante pediu a converso da demisso por justa causa em
despedida imotivada, pois, a seu modo de ver, no cometera nenhuma
falta grave;
Marcada a audincia UNA, as partes compareceram em juzo;
A reclamada se negou a fazer qualquer proposta de acordo, certa de
seu direito potestativo de dispensa, comprovando documentalmente
todas as faltas e outras tantas advertncias recebidas pela ex-empregada;
A reclamante, apesar de confirmar ao juzo as faltas cometidas,
contou detalhes que haviam passado despercebidos pela empresa: tinha
uma filha recm-nascida para criar, o pai da criana tinha sumido pelo
mundo afora, no havia vaga na creche prxima sua residncia e
muito menos possua condies financeiras de arcar com o custo de uma
bab particular;4
(4) Ao contrrio das regras, os princpios constituem mandamentos de otimizao segundo Robert
Alexy, o que significa que o cumprimento dos princpios, diferente do das regras, pode se dar em
diferentes graus e depende no s das circunstncias jurdicas, mas tambm dos fatos e da realidade
que os envolve. Confira a anlise mais aprofundada do tema em ALEXY, Robert. Teoria dos direitos
Jundamentais. Traduo Virglio Afonso da Silva. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2008. p. 90-91.

91

Ento, aps cornar sua triste histria, de repente, a trabalhadora

questionou a este magistrado: O senhor queria que eu deixasse a minha
filha em casa sozinha para ir trabalhar?;
Fez-se silncio na sala de audincias.

Nesse caso, se utilizasse apenas a letra fria da lei, que considera a desdia
como flta grave, a justa causa aplicada trabalhadora estaria correta e o pedido
de reverso da justa causa teria que ser julgado improcedente.
Por outro lado, se colocados, lado a lado, os valores discutidos na ao, a
reclamante, como me, tem naturalmente o dever de cuidar de sua filha acima de
qualquer coisa, o que justificava suas faltas mesmo no havendo qualquer previso
legal nesse sentido.
Felizmente, convencida pelos argumentos deste magistrado quanto aos valores
ticos e morais que envolviam a cansa, a empresa reclamada firmou um acordo,
revertendo ajusta causa para demisso imotivada, o que possibilitou trabalhadora
receber outros direitos que lhe dariam condies de continuar cuidando de sua
filha por algum tempo.
Diante desse breve relato, pode-se concluir que o juiz imparcial justo, o que
nem sempre pode ser dito quanto ao juiz neutro, que nc leva em considerao
fatores que circundam as relaes jurdicas.
Por isso que, ao abordar o psiquismo do magistrado como relevante fator no
momento de proferir deciso sobre o caso concreto, Jlio Csar Bebber assevera:
As decises judiciais, ento, no constituem produto extrado exclusivamente
da lei. O juiz usa a intuio e o sentimento na escolha das premissas que
serviro de suporte deciso, no obstante as normas, os princpios jurdicos,
os precedentes jurisprudenciais e os valores gerais contribuam na formao
dessa intuio. Considerando que a personalidade do juiz projetada sobre
a deciso, e que cada juiz possui uma personalidade nica, no h como
exigir uniformidade e certeza do Direito. Isso, evidentemente, pode parecer
desagradvel. Mas, como ressalta Jerome Frank, a uniformidade levaria
a consequncias muito piores, pois implicaria escolher para a judicatura
pessoas pouco talentosas, de mente rgida, estereotipada, predispostas
a ignorar os matizes individuais de cada caso. Para evitar distores,
entretanto, o juiz moderno deve, como pressuposto bsico para o exerccio
da sua funo, possuir higidez psquica e interessar-se pela natureza humana
(vale dizer: ter uma especial percepo do homem e da realidade).<5)5
(5) BEBBER, Jlio Csar. Influncia da personalidade do juiz ao decidir. Revista Trabalhista Direito e
Processo, ano 7, n. 28, out./dez. 2008. So Paulo: LTr, p. 75-76.

92

Concluindo, ao proferir uma deciso, o magistrado externa sociedade seus

sentimentos e impresses sobre o caso concreto, sendo que, aps a instruo
processual, deparando-se com o contedo dos autos, o juiz prev uma soluo para
a lide, buscando fundament-la no ordenamento jurdico e nos princpios aplicveis
a cada ramo do Direito.
E, nesse sentido, tal como o Direito e a tica devem caminhar juntos, as
decises judiciais, bem como a conduta dos magistrados, seja na vida pblica ou
privada, necessariamente tero de ser pautadas em princpios ticos, a fim de que
os direitos dos cidados sejam salvaguardados e a sociedade possa prosperar em
busca do bem comum.(6)7
4.2. CONCEITO DE TICA
A tica deve ser explicada por meio de um conceito filosfico e no deve ser
confundida com a moral.
Adolfo Vzquez nos ensina sobre o tema:
A tica no cria a moral. Conquanto seja certo que toda moral supe
determinados princpios, normas o regras de comportamento, no a tica
que os estabelece numa determinada comunidade. A tica depara com uma
experincia histrico-social no terreno da moral, ou seja, com uma srie de
prticas morais j em vigor, e, partindo delas, procura determinar a essncia
da moral, sua origem, as condies objetivas e subjetivas do ato moral, as
fontes de avaliao da moral, a natureza e a formao dos juzos morais, os
critrios de justificao destes juzos e o princpio que rege a mudana e a
sucesso de diferentes sistemas morais. A tica a teoria ou cincia do com
portamento moral dos homens em sociedade.<7)
A moral formada por um sistema normativo intrnseco da pessoa, que vem
estabelecer regras de conduta segundo anlise ntima, no contexto de um ambiente
histrico-social.
Trata-se, portanto, de um conjunto de normas reguladoras do comportamento
humano diante da sociedade em que vive, sendo que tais normas lhe so repassadas
e adquiridas, gerao aps gerao, pela tradio, pela cultura e pelos costumes de
um povo.
(6) Sobre o tema, confira VAZ, Henrique Cludio de Lima. tica e direito. Org. Claudia Toledo e Luiz
Moreira. So Paulo: Edies Loyola, 2002.
(7) SNCHEZ VZQUEZ, Adolfo. tica. Traduo dejoo DelfAnna. 25. ed. Rio dejaneiro: Civilizao
Brasileira, 2004. p. 22-23.

93

J a tica, como complemento mais apurado, o estudo sistematizado do

conjunto de todos os sistemas morais, procurando extrair os princpios fundamentais
do comportamento humano.
Logo, formada por valores que norteiam o comportamento do homem em
relao a seus pares na sociedade a fim de lhes garantir o bem-estar social. Visa, em
parte, a investigar, explicar e, por que no (?), julgar a moral.
Com efeito, desde a formao das primeiras sociedades, a moral sempre existiu,
possibilitando ao homem a distino entre o bem e o mal; no entanto, a evoluo
para um comportamento tico pressupe a reflexo apurada do comportamento
humano interpessoal.
Por todo o exposto, observa-se que, ao se prever um Cdigo de tica para toda
a magistratura nacional, o que se busca mais do que uma anlise setorial, ou de
um determinado momento histrico, uma vez que a avaliao do comportamento
do magistrado feita de forma global.
Caso contrrio, se restrito o mbito de sua abrangncia, o Cdigo normatizaria
a moralidade da magistratura, e no sua tica.(8)
4.3. COMENTRIOS AO CDIGO DE TICA DA MAGISTRATURA
NACIONAL
4.3.1. Relevncia

Com o texto aprovado na 68 Sesso Ordinria do Conselho Nacional de Jus

tia, realizada em 6.8.2008, o Cdigo de tica da Magistratura Nacional (CEMN)
um exemplo recente de mais uma materializao dos princpios administrativo-constitucionais da moralidade e eficincia previstos no caput do art. 37 da Constituio
Federal de 1988.
No obstante esteja longe de haver consenso da comunidade jurdica acerca
da necessidade de codificao dos modos de conduta do magistrado, ainda assim,
o que importa a existncia de parmetros, mesmo que relativamente subjetivos.
Ademais, deve servir de alicerce para o desempenho da funo jurisdicional,
seja em relao a seus destinatrios principais, seja como subsdio para eventuais
decises dos rgos correcionais ou, enfim, seja como um dos mtodos de aferio
do critrio de promoes por merecimento.
Para Nalini, que estabelece ntima sintonia entre o Estatuto Deontolgico da
Magistratura e os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil previstos
(8) Aticajfoiobjetode vrias anlises conforme a evoluo histrica, ou seja, comportar-se eticamente
depende tambm do momento histrico e do contexto em que se analisa e avalia o tema. E para uma
anlise detalhada da evoluo do conceito de tica, imprescindvel a leitura de COMPARATO, Fbio
Konder. tica: direito, moral e religio no mundo moderno. So Paulo: Companhia das Letras, 2006.

94

no art. 3Sda Carta Magna, a conscientizao da magistratura necessria e acertada.

Para tanto, o autor afirma:
Investir na conscincia moral dos agentes encarregados de fazer valer o
direito solidificar uma atuao consequente, responsvel, afinada com
as reais necessidades deste espao terrestre que j pagou pesado tributo ao
atraso e ao obscurantismo. Afinal, constituem objetivos fundamentais desta
Repblica a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, erradicar a
pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais e
promover o bem de todos. O Poder Judicirio no est excludo de perseguir
tais intuitos permanentes. Ao contrrio: o seu protagonismo o impele a
responder com responsabilidade visivelmente acrescida aos reptos postos
sua atuao pelas urgncias deste sculo. Do qual j decorreu uma dcada
e que ostenta como signo distintivo a velocidade, a pressa e uma sensao de
se consumir sem retorno o tempo implacvel envolto na indeciso.
O surgimento de uma normalizao deontolcgica sinal de que o Estado se
preocupa com a excelncia da prestao jurisdicional oferecida aos cidados.
E, como ga rantidor do Estado Democrtico de Direito, o magistrado vocacio
nado aplicao da norma deve se preocupar com a qualidade no somente tcnica,
mas tambm tica de suas decises, a fim de que no reflitam valores desprezados
pela sociedade.
Eficiente, portanto, a prestao jurisdicional qualificada por valores ticos.
Na verdade, o comportamento tico do magistrado uma preocupao de
mbito internacional, tanto que durante o Oitavo Congresso dosJuizes Portugueses,
ocorrido na capital Lisboa no ano de 2009, foi publicada uma carta aberta sociedade
na qual os magistrados lusitanos assumiram o Compromisso tico dos Juizes
Portugueses Princpios para a Qualidade e Responsabilidade, oportunidade na
qual as seguintes concluses foram aprovadas por unanimidade:
1. A ar.torregulao do poder judicial nos domnios da tica e dos deveres
profis ionais fundamental na definio normativa do respectivo estatuto
e na afirmao dos princpios para a qualidade e responsabilidade do
Judicirio.
2. essencial a reflexo permanente pelos juizes sobre os princpios
da tica judicial, consubstanciados nos atributos centrais da actividade
jurisdicional: independncia, imparcialidade, integridade, humanismo,
diligncia e reserva. Tendo em conta a unidade do corpo de juizes, essa
reflexo deve estender-se sua representao colectiva.9
(9) NALINI,Jos Renato. tica daMagistratura: comentrios ao CdigodeticadaMagistraturaNacional
CNJ. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 19.

95

3. Neste mbito, o documento Compromisso tico dos Juizes Portu

gueses Princpios para a Qualidade e Responsabilidade constitui
uma referncia vlida e importante para o debate no seio dos juizes por
tugueses, comungando as preocupaes e atitude dos seus congneres
ao nvel internacional.<10)
Nesse mesmo sentido, ao ser questionado sobre o porqu de um Cdigo de
tica Judicial, o ministro do Tribunal Superior do Trabalho Joo Oreste Dalazen,
poca atuando como conselheiro presidente da Comisso de Prerrogativas da
Magistratura do Conselho Nacional de Justia assim respondeu:
a) Primeiro, porque um sistema judicirio altivo e respeitado essencial em
uma sociedade democrtica moderna. Para tanto, a confiana pblica no
sistema judicial e na autoridade moral dos membros do Poder Judicirio
de extrema importncia. Mas para se alcanar a indispensvel confiana
da populao no sistema judicial, inafastvel que o juiz exera o cargo com
integridade, independncia e o mximo de virtudes com que puder ornar
a personalidade.
b) Segundo, porque o Cdigo, constituindo o instrumento essencial para os
juizes incrementarem a confiana da sociedade em sua autoridade moral,
concorre para fortalecer a legitimidade do Poder Judicirio.
c) Terceiro, porque o Cdigo de tica, definitivamente, pode auxiliar o
magistrado, em especial na soluo de dilemas e questes cruciais da vida
humana, suscitadas no exerccio profissional. Obviamente os magistrados
no so infenss a conflitos ticos srios.(U)
De fato, o Cdigo de tica da Magistratura Nacional torna-se um instrumento
indispensvel para que se reestabelea e se mantenha um desejvel nvel de confiana
da sociedade no Poder Judicirio, traduzindo o compromisso institucional para se
atingir a excelncia na prestao juriscicional.
Por outro lado, o diploma no tem qualquer carter punitivo, prevendo apenas
normas programticas, de carter meramente exemplificativo, uma vez que seria
impossvel, e at temerria, a tentativa de se codificar todas as qualidades ticas
inerentes funo de julgar.
Sobre sua validade jurdica, a Constituio Federal atribuiu ao Conselho
Nacional de Justia, no inciso I do 4S do seu art. 103-B, poder regulamentar, o10
(10) Para cincia do contedo integral do documento portugus: http://www.asjp.pt/wp-content/
uploads/2010/04/1-Verso-em-portugus-COMPROMISSO-TICO-DOS-JUZES-PORTUGUESHS.
pdf. Nesse mesmo sentido, recomenda-se a leitura do Cdigo Ibero-americano de tica judicial com os
comentrios de Manuel Atienza e Rodolfo Luis Vigo: <http://www.csm.org.pt/ficheiros/intemacional/
codigoiberoamericanoeticajudicial_pt.pdf>. Acessos em: 17 out. 2012.
(11) Trecho retirado da Apresentao do Cdigo de tica da Magistratura Nacional.

96

que, por si s, j suficiente para eliminar a necessidade de normatizao da matria

por meio de lei complementar.
Isso, porm, no significa que, em um momento futuro, a desatualizada Lei
Orgnica da Magistratura Nacional possa passar pelas reformulaes necessrias
e urgentes, incluindo em seu texto disposies semelhantes s do atual Cdigo de
tica da Magistratura Nacional.
4.3.2. Consideraes iniciais
O Conselho Nacional de Justia, no exerccio da competncia que lhe atribu
ram a Constituio Federal (art. 103-B, 4a, I e II), a Lei Orgnica da Magistratura
Nacional (art. 60) e seu Regimento Interno (art. 19, incisos 1e II), exps brevemente
os motivos para a codificao de princpios ticos norteadores da prestao jurisdicional e da conduta do magistrado como representante do Estado (Estado-juiz)
perante a sociedade.
Coube, nesse contexto, ao Conselho Nacional de Justia a coordenao,
planejamento e superviso administrativa do Poder Judicirio, objetivando a
otimizao da efetividade da prestao jurisdicional, devendo, por isso, zelar pela
qualidade da prestao da atividade jurisdicional, o que inclui o aprimoramento da
magistratura sob a luz de um estatuto deontolgico.
Cinco consideranda introduzem o Cdigo de tica. Ao definir considerando,
De Plcido e Silva afirma ser derivado do latim considerandus, e, na linguagem
jurdica, deve ser empregado com o mesmo sentido de atendendo, a fim de indicar
os motivos ou razes em que se funda uma sentena, deciso administrativa ou
o surgimento de uma nova norma. Os considerandos que iniciam cada uma das
justificativas ou razes so, assim, os fundamentos da concluso a que se chega ou
as justificaes do ato que se executa.(12)
Inicialmente, segundo o texto, a adoo de Cdigo de tica da Magistratura
instrumento essencial para os juizes incrementarem a confiana da sociedade
em sua autoridade moral. O comportamento virtuoso do magistrado no pode ser
apenas intrnseco, devendo ser manifesto e visvel, principalmente, aos olhos dos
jurisdicionados.

Novamente recorrendo a Nalini, observa-se o seguinte:

A sociedade precisa confiar em seus juizes. Na era dos direitos, em que a
universalidade dos bens da vida dogma inquestionvel, o magistrado
aquele provido de poderes para concretizar a restaurao do patrimnio
lesado. Esse complexo de bens no se resume quilo que economicamente
(12) SILVA, De Plcido e; SLA1BI FILHO, Nagib; CARVALHO, Glucia. Vocbulojurdico. 24. ed. ver. e
atual. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 354.

97

mensurvel, mas inclui valores espirituais e morais. O jurisdicionado

aspira que o responsvel por apreciar suas demandas, ou aquelas contra ele
propostas, seja detentor de igual escala de valores. Como confiar a tutela de
qualidades que representam o que legtimo, vlido, prestigiado, a quem
no detenha tais atributos?<,3)
J em seguida, afirma-se que o Cdigo de tica da Magistratura traduz compro
misso institucional com a excelncia na prestao do servio pblico de distribuir
justia e, assim, mecanismo para fortalecer a legitimidade do Poder Judicirio.
Tarcsio Corra Brito, manifestando-se acerca da instruo dos magistrados
em busca de uma democracia judiciria, tambm aponta que:
...a formao de juizes tornou-se uma estratgia no sentido de criar condies
que garantam aos magistrados uma formao slida, a partir da adoo de
critrios deontolgicos, de independncia e de responsabilidade social.
Na verdade, a reafirmao da legitimidade do Poder Judicirio necessria e
fundamental, uma vez que seus nicos agentes polticos no foram escolhidos pelo
povo, ao contrrio dos Poderes Legislativo e Executivo, cuja composio, caso desa
grade, pode ser renovada a cada mandato mediante manifestao popular legtima.
Assim, mesmo que perca a demanda, o jurisdicionado deve ter a certeza de
que a Justia foi alcanada.
Como terceira justificativa, afirma o Cdigo ser fundamental para a magistra
tura brasileira cultivar princpios ticos, pois lhe cabe tambm funo educativa
e exemplar de cidadania em face dos demais grupos sociais. Ao sentenciar, como
ser demonstrado mais frente, o magistrado leciona, distribui conhecimento,
explicitando razes de fato e de direito.
Procedimentos incompatveis com a dignidade, a honra e o decoro da funo
jurisdicional, bem como a manuteno de conduta irrepreensvel na vida pblica e
particular dos magistrados, justificam, em quarto lugar, a entrada em vigor de um
Cdigo de tica destinado magistratura nacional.
Por fim, como ltimo considerandum, o Conselho Nacional de Justia afirma
a necessidade de elencar os princpios previstos no ordenamento jurdico, codi
ficando-os de modo sistematizado, estabelecendo deveres de conduta a serem se
guidos pelos julgadores.134
(13) NALlNIJos Renato. Op. cit., p. 20.
(14) BRITO, Tarcsio Corra de. O tema da formao de Magistrados na construo de uma democracia
judiciria ou de uma justia democrtica: qual (is) contradio(es)? In: Revista do Tribunal Regional
do Trabalho da 3 SRegio, Belo Horizonte, v. 39, n. 69, p. 83,jan./jun. 2004.

98

4.3.3. Princpios ticos da Magistratura Nacional

Logo no primeiro artigo do Cdigo de tica, o Conselho Nacional de Justia

optou por enumerar alguns princpios norteadores da conduta do magistrado pe
rante a sociedade, entretanto, corno j afirmado, esse rol no texto legal meramente
exemplificativo.
Na verdade, os preceitos do estatuto tico visam a complementar os deveres
funcionais dos magistrados j descritos na Constituio da Repblica, no Estatuto da
Magistratura Nacional e demais disposies legais aplicveis funo jurisdicional.
De acordo com o art. Ia do Cdigo de tica, o exerccio da magistratura deve ser
norteado pelos princpios da independncia, da imparcialidade, do conhecimento e
capacitao, da cortesia, da transparncia, do segredo profissional, da prudncia, da
diligncia, da integridade profissional e pessoal, da dignidade, da honra e do decoro.
Assim, o resultado da conduta ilibada do magistrado observador dos princpios
norteadores mnimos, que respeita a Constituio Federal e as demais leis do pas,
seria o fortalecimento das instituies e a plena realizao dos valores democrticos
(art. 2S, CEMN).
E, por conseguinte, a atividade jurisdicional deve ser desenvolvida a fim de
que seja garantida e fomentada a dignidade da pessoa .humana, valor jurdico
de maior hierarquia axiclgica do ordenamento constitucional (art. l s, III, CF/88),
objetivando assegurar e promover a solidariedade e a distribuio da justia na
relao entre as pessoas.
Ao garantir, no inciso XXXV de seu art. 5a, que a lei no excluir da apreciao
do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (ou direitos, individuais ou coletivos),
na verdade, a Constituio concretiza o acesso a uma ordem jurdica justa, o que
dever ser dirigido por pessoas aptas a julgar seus pares.
Vlida, portanto, se torna a anlise de cada um dos princpios discriminados
pelo Cdigo, cujas idias centrais podem ser definidas de forma resumida conforme
tabela a seguir:
K

. . . . . ! U I ; v ;. k > . I- .1 I . i j i r i .

. V ;

Independncia

Independncia tica, afastar influncias externas

negativas e vedao atividade poltico-partidria.

Imparcialidade

Equidistncia entre as partes.

Transparncia

Documentao dos atos mais importantes e relacio

namento prudente com os meios de comunicao.

Integridade pessoal e
profissional

Integridade de conduta na vida pblica e particular

e recusa de benefcios e vantagens.
99

Diligncia e dedicao

Pontualidade e magistrio como atividade secundria.

Cortesia

Dispensar tratamento corts a todos os envolvidos

na prestao jurisdicional.

Prudncia

Comportamento e decises que reflitam juzo racio

nalmente justificado.

Sigilo profissional
Conhecimento e
capacitao
Dignidade, honra e
decoro

Reserva absoluta sobre dados e fatos processuais.

Formao continuada obrigatria.
Vedao de procedimentos incompatveis.

a) Independncia

O Princpio da Independncia tratado no estatuto tico sob um foco diverso

das garantias constitucionais de independncia da magistratura (vitaliciedade,
inamovibilidade e irredutibilidade dos vencimentos) j tratadas anteriormente.
Trata-se, inicialmente, da independncia tica, a ponto de que nenhum
magistrado interfira, direta ou indiretamente, na atuao jurisdicional de outro
colega, exceto em respeito s normas legais (art. 4fi).
Outrossim, no mesmo captulo, impe-se ao magistrado pautar-se no desem
penho de suas atividades sem receber indevidas influncias externas e estranhas
justa convico que deve se formar em seu ntimo para a soluo dos casos que lhe
sejam submetidos (art. 5a).
Logo, tambm dever do magistrado denunciar qualquer interferncia que
vise a limitar sua independncia funcional (art. 6a).
Interessante, ainda, notar que o art. 7a do Cdigo de tica da Magistratura
Nacional prev como necessria ao alcance da independncia dos magistrados a
vedao participao em atividades de natureza poltico-partidrias. Fica apenas
a ressalva de que a Constituio Federal, no inciso III do pargrafo nico de seu
art. 95, prev essa mesma vedao, porm, classificada pela doutrina como forma
de garantir a imparcialidade dos magistrados, e no sua independncia.
b) Imparcialidade

A busca da verdade real, em contraposio verdade formal trazida aos autos

pelas partes, demonstra o compromisso tico do julgador com a realidade dos
acontecimentos que circundam o caso concreto.(15)
(15) A respeito do princpio da livre investigao das provas, consulte CINTRA, Antnio Carlos de
Arajo; GR1NOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido R. Op. cit., p. 70-72.

100

Dessarte, o magistrado imparcial aquele que busca a verdade dos fatos nas
provas, com objetividade e fundamento, mantendo-se, ao longo de todo o processo,
equidistante das partes em litgio (art. 8S).
Com essa postura, evitam-se quaisquer dvidas quanto a supostos favoritismos,
predisposies ou preconceitos.
Isso no quer dizer que o magistrado tico deva ser inerte, pois, ao contrrio,
incumbe-lhe determinar a produo de provas de ofcio sempre que necessrio o
esclarecimento de fatos obscuros e controvertidos.
Dispensando igualdade de tratamento s partes no desempenho de suas
atividades, o magistrado demonstra que o Estado indiferente qualificao dos
litigantes, atuando apenas em busca da justia, sendo-lhe vedada qualquer espcie
de injustificada discriminao (art. 92).
O Cdigo, todavia, no considera tratamento discriminatrio e injustificado a
audincia concedida a apenas uma das partes ou seu advogado, contanto que, nesses
casos, se assegure igualdade de direito parte contrria, caso seja solicitado. Da
mesma forma, o tratamento diferenciado resultante de lei tambm no gera suspeita
de parcialidade do magistrado segundo o novel estatuto (art. 92, par. nico).
s vezes ocorre que o legislador e a jurisprudncia optam por garantir
benefcios processuais a uma das partes litigantes, com o intuito de restabelecer a
igualdade, como o caso das relaes de emprego e consumo, em que o trabalha
dor e consumidor so reiteradamente considerados como partes hipossuficientes
nas relaes estabelecidas entre as partes. Segundo o princpio da igualdade, em
sua acepo material, dispensa-se tratamento desigual aos desiguais em busca da
isonomia pretendida.
c) Transparncia
O art. 10 do Cdigo de tica dispe que a atuao do magistrado deva ser
transparente, documentando-se seus atos, sempre que possvel, mesmo quando
no legalmente previsto, de modo a favorecer sua publicidade, exceto nos casos de
sigilo contemplado em lei (art. 93, IX, CF/88).
Nesse aspecto, importante papel tambm tm as atas de audincia e os relatrios
que compem os votos dos demais julgamentos colegiados, documentos em que os
magistrados podero (e devero) registrar qualquer acontecimento ocorrido durante
os trabalhos, mesmo que, a princpio, possa lhes parecer estranho ao processo.
Assim, a reduo a termo dos atos processuais comprova que o magistrado est
interessado em que os debates e demais atos das partes se formalizem no processo,
atuando com a lisura esperada pelos demais sujeitos do processo.
Outrossim, o magistrado, obedecido o segredo de justia, tem o dever de
informar ou mandar informar aos interessados acerca dos processos sob sua
responsabilidade, de forma til, compreensvel e clara (art. 11).

101

Sobre a relao com os meios de comunicao social, outro aspecto abordado

no captulo do Cdigo dedicado transparncia, fato que se espera do julgador
um comportamento prudente e equitativo, atentando especialmente garantia
dos direitos e interesses legtimos, para que no sejam prejudicadas as partes e
seus procuradores. Alm disso, deve se abster de emitir opinio sobre processos
pendentes de julgamento, seu ou de outrem, e de externar juzo depreciativo sobre
despachos, votos, sentenas ou acrdos de rgos judiciais, ressalvadas as crticas
nos autos, assim como apontamentos doutrinrios e tomadas de posio durante
o exerccio do magistrio (art. 12).
Igualmente, o Cdigo ainda assevera que o magistrado deve evitar comporta
mentos que impliquem a busca injustificada e desmesurada por reconhecimento
social, nomeadamente no que se refere autopromoo em publicao de qualquer
natureza (art. 13).
Como agente pblico e poltico, vedada ao julgador a tentativa de se promover
por meio de suas decises, principalmente considerando que ajusta soluo da lide
alcanada nada mais do que uma obrigao a que se imps o julgador desde o
dia de sua posse. O reconhecimento do trabalho, independentemente da profisso,
vem naturalmente, bastando a cada um fazer sua parte da melhor maneira possvel.
Por fim, o Princpio da Transparncia sugere ao magistrado que ostente
conduta positiva e de colaborao para com os rgos de controle e de aferio de
seu desempenho profissional (art. 14).
d) Integridade profissional e pessoal
A integridade de conduta dos magistrados fora do mbito estrito da atividade
jurisdicional contribui sobejamente para uma fundada confiana dos cidados na
judicatura (art. 15). A imagem do Poder Judicirio e, claro, de seus integrantes em
maior evidncia deve ser preservada a todo custo, inclusive para evitar repercusses
diretas na vida ntima dos magistrados.

Com a posse, o juiz assume o compromisso de honrar a toga e defender o

Estado Democrtico de Direito, mas, para isso, a primeira mudana deve vir em
seu comportamento.
O ser humano, por natureza, um animal falvel, e no se espera de nenhum
de ns a perfeio, entretanto, optar pelo bem ou pelo mal nos facultado, seja na
seara profissional ou pessoal. Um juiz que age com integridade transmite confiana
aos jurisdicionados, por isso, trata-se de uma obrigao, e no de uma faculdade.
Ao assumir a funo jurisdicional, o magistrado opina e decide juridicamente
sobre a vida passado, presente e futuro de seus pares, portanto, o carter
do julgador nunca poder ser colocado em xeque, sob pena de descrdito de suas
decises.

102

O que dizer de sentenas proferidas por juizes desacreditados? Qual a fora

moral e qui jurdica de uma deciso proferida por um juiz corrupto?
E tal integridade, como j observado, no est restrita ao mbito profissional,
nas cortes de Justia, pois o magistrado deve tambm servir de exemplo de
comportamento para familiares, amigos e demais pessoas com quem convive no
cotidiano.
Logo, o magistrado deve se comportar em sua vida privada de modo a dignificar
a funo, consciente de que o exerccio da atividade jurisdicional impe-lhe
restries e exigncias pessoais distintas das que acometem os cidados em geral
(art. 16). De fato, a vida pblica e a privada do magistrado se confundem.
Finalmente, tal como a Constituio Federal de 1988 preceitua no inciso IV do
pargrafo nico de seu art. 95, o Cdigo adverte que dever do magistrado recusar
benefcios ou vantagens de ente pblico, de empresa privada ou de pessoa fsica
que possam comprometer sua independncia funcional (art. 17). A utilizao, sem
autorizao, para fins privados dos bens pblicos, ou outros meios disponibilizados
para o exerccio de suas funes, tambm lhe vedada e deve ser evitada a todo
custo pelo magistrado (art. 18).
Assim, cumpre-lhe adotar todas as medidas necessrias para evitar que
quaisquer dvidas razoveis possam surgir acerca da legitimidade de suas receitas,
bem como de sua situao econmico-patrimonial (art. 19).
e) Diligncia e dedicao

Cumpre ainda ao magistrado, nos termos do art. 20 do Cdigo, cuidar para

que os atos processuais se celebrem com a mxima pontualidade e para que os
processos a seu cargo sejam solucionados em um prazo razovel, reprimindo toda
e qualquer iniciativa dilatria ou atentatria boa-f processual.(16>
Para tanto, no deve assumir encargos ou contrair obrigaes que perturbem
ou impeam o cumprimento apropriado de suas funes jurisdicionais, ressalvadas
as acumulaes permitidas constitucionalmente (art. 21).
Consequentemente, ao acumular, em conformidade com a Constituio
Federal (art, 95, pargrafo nico, I), o exerccio da judicatura-com o magistrio,*IV
(16) Art. 17, CPC. Reputa-se litigante de m-f aquele que:
I deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso;
II alterar a verdade dos fatos;
III usar do processo para conseguir objetivo ilegal;
IV opuser resistncia injustificada ao andamento do processo;
V proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo;
VI provocar incidentes manifestamente infundados.
VII interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio.

103

deve sempre priorizar a atividade judicial, dispensando-lhe efetiva disponibilidade

e dedicao (art. 21, l s).(17)
Sendo possvel a cumulao das atividades jurisdicionais e docentes, tambm
no exerccio do magistrio deve observar conduta adequada sua condio de
juiz, tendo em vista que, aos olhos de alunos e da sociedade, o magistrio e a
magistratura so indissociveis, e, certamente, as faltas ticas na rea do ensino
refletiro negativamente no que tange ao respeito funo judicial (art. 21, 2e).
j) Cortesia

O magistrado tem o dever de cortesia para com os colegas, os membros do

Ministrio Pblico, os advogados, os servidores, as partes, as testemunhas e todos
quantos se relacionem com a administrao da Justia (art. 22).
A serenidade no desempenho das funes e o equilbrio na tomada, de decises
edifica a paz. O bom relacionamento entre todos os integrantes da relao processual
traz resultados positivos, garantindo uma prestao jurisdicional mais justa.
Mesmo que no falte convico ao afirmar que julgar um ato isolado, para se
chegar de.ciso final, a boa convivncia, principalmente, entre juizes, partes e seus
advogados, ponto de destaque para o sucesso no desfecho da funo jurisdicional.
(17) Visando regulamentao da atividade complementar de docncia permitida aos Magistrados, a
Resoluo n. 34/2007 do Conselho Nacional de Justia prev que:
Art. I a Aos Magistrados da llnio e dos Estados vedado o exerccio, ainda que em disponibilidade, de
outro cargo ou funo, salvo o.magistrio.
Pargrafo nico. O exerccio da docncia por Magistrados, na forma estabelecida nesta Resoluo,
pressupe compatibilidade entre os horrios fixados para o expediente forense e para a atividade
acadmica, o que dever ser comprovado perante o Tribunal.
Art. 2S O exerccio dc cargos ou funes de coordenao acadmica, como tais considerados aqueles
que envolvam atividades estritamente ligadas ao planejamento e/ou assessoramento pedaggico, ser
admitido se atendidos os requisitos previstos no artigo anterior.
Ia vedado o desempenho de cargo ou funo administrativa ou tcnica em estabelecimento de ensino.
Art. 39 O exerccio de qualquer atividade docente dever ser comunicado formalmente pelo Magistrado
ao rgo competente do Tribunal, com a indicao do nome da instituio de ensino, da(s) disciplina(s)
e dos horrios das aulas que sero ministradas.
2a Verificada a presena de prejuzo para a prestao jurisdicional em razo do exerccio de atividades
docentes, o Tribunal, por seu rgo competente, determinar ao Magistrado que adote de imediato as
medidas necessrias para regularizar a situao, sob pena de instaurao do procedimento administrativo
disciplinar cabvel, procedendo a devida comunicao em 24 horas.
Art, 4a A presente resoluo aplica-se inclusive s atividades docentes desempenhadas por Magistrados
em cursos preparatrios para ingresso em carreiras pblicas e em cursos de ps-graduao.
Art. 5a Os Trbu nais devero informar ao Conselho Nacional dejustia, ao incio de cada ano judicirio,
a relao nominal de Magistrados que exercem a docncia, com a indicao da instituio de ensino,
da(s) disciplina(s) e dos horrios das aulas que sero ministradas e as respectivas cargas horrias, sem
prejuzo de outras informaes.

104

Alm disso, o Cdigo atenta no mesmo captulo para a imposio de utilizao

de linguagem escorreita, polida, respeitosa e compreensvel (art. 22, pargrafo nico).
Nesse ponto, Nalini bem observa que:
O Cdigo de tica no recomenda. Na verdade, ele impe. Este o verbo
utilizado. Impe-se ao juiz a utilizao de linguagem escorreita. Correta,
precisa, clara, objetiva. Mas tambm polida: delicada, afvel, lhana, corts.
Respeitosa, sem ironias, ou expresses ambguas, menos ainda palavras
chulas. Mas, sobretudo, compreensvel.'18
Direcionado tambm aos rgos correcionais, o Princpio da Cortesia ainda
destaca que as atividades disciplinar, de correio e de fiscalizao sero exercidas
sem infringncia ao devido respeito e considerao pelos correicionados (art. 23).
g) Prudncia
Prudncia, do latim prudentia, exprime a cautela ou o cuidado com que se
devem fazer as coisas, objetivando-se bons resultados. Decises cautelosas e come
didas evitam resultados indesejveis, o que no significa que o magistrado possa
ter medo na tomada de suas decises.
Seguindo tal linha de raciocnio, o Cdigo registra em seu art. 24 que o
magistrado prudente aquele que busca adotar comportamentos e decises que
sejam o resultado de juzo justificado racionalmente, aps haver meditado e valorado
os argumentos e contra-argumentos disponveis luz do Direito e princpios
aplicveis.
Especialmente ao proferir decises, necessria uma atuao cautelosa, sempre
atenta s consequncias que pode provocar (art. 25).
A confirmao ou retificao de posies anteriormente adotadas nos processos
em que atuou comprovam que o magistrado evolui e aceita receber argumentos e
crticas lanadas de forma corts e respeitosa (art. 26).
A mudana, nesse caso, pressupe sensibilidade em aceitar que as coisas, muitas
vezes, no devem permanecer iguais e que a evoluo do pensamento uma ddiva.
O Direito, como cincia dinmica e adaptvel, evolui.
h) Sigilo profissional

Assim como ocorre em todo exerccio profissional, o magistrado tem o dever

de guardar absoluta reserva, na vida pblica e privada, sobre dados ou fatos pessoais
de que haja tomado conhecimento no exerccio de sua atividade (art. 27).
(18) NALINI, Jos Renato. Op. cit., p. 138.

105

Outrossim, quanto aos magistrados integrantes dos rgos colegiados dos

tribunais, impe-se preservar o sigilo de votos que ainda no hajam sido proferidos,
alm daqueles de cujo teor tenha eventualmente conhecimento antes do julgamento
(art. 28).
i) Conhecimento e capacitao
J nos termos do art. 29 do Cdigo de tica, h disposio acerca da exigncia
de conhecimento atualizado e de capacitao permanente dos magistrados, o que
se justifica no direito dos jurisdicionados e da sociedade em geral obteno de
um servio de qualidade na administrao de Justia.
O juiz bem formado e informado o que conhece o Direito vigente e
acompanha sua evoluo, desenvolvendo as capacidades tcnicas e as atitudes ticas
adequadas para aplic-lo corretamente (art. 30).
Nesse ponto, as Escolas Judiciais dos tribunais tm papel fundamental na
formao continuada dos magistrados, provendo cursos peridicos e palestras em
que temas atuais e controvertidos so debatidos.
Segundo o Estatuto tico, a obrigao de formao contnua dos magistrados
deve ser estendida tanto em relao s matrias especificamente jurdicas quanto
no que se refere aos conhecimentos e tcnicas que possam favorecer o melhor
cumprimento das funes judiciais (art. 31).
Ademais, o conhecimento e a capacitao dos magistrados adquirem uma
intensidade especial no que se refere s matrias, tcnicas e atitudes que levem
eficincia na proteo dos direitos humanos e ao desenvolvimento dos valores
constitucionais (art. 32).
A Resoluo n. 126 do Conselho Nacional de Justia, que dispunha sobre
o Plano Nacional de Capacitao Judicial de magistrados e servidores do Poder
Judicirio, foi revogada pela Resoluo n. 178 de 8 de agosto de 2013.
Atualmente, a matria est regulamentada pela Resoluo n. 159, de 12 de
novembro de 2012, que dispe sobre as diretrizes administrativas e financeiras para
a formao de magistrados e servidores do Poder Judicirio.
Segundo a norma, compete Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento
de Magistrados ENFAM, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais
para o ingresso, a formao inicial e o aperfeioamento de magistrados e de
formadores, bem como a coordenao das Escolas Judiciais e de Magistratura, estas
ltimas quando em atuao delegada.
Alm disso, compete Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de
Magistrados do Trabalho ENAMAT, dentre outras funes, regulamentar os cursos
oficiais para o ingresso, a formao inicial e continuada de magistrados do trabalho
e de formadores, bem como a coordenao das Escolas Judiciais.
106

J ao Centro de Estudos Judicirios da Justia Militar da Unio CEJUM,

compete, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso,
a formao inicial e continuada de magistrados da Justia Militar da Unio e de
formadores.
Os tribunais, por meio de suas EscolasJudiciais ou de Magistratura, promovero
a formao profissional de magistrados em seus mbitos de atuao. As Escolas
Judiciais ou de Magistratura podero executar suas atividades diretamente ou por
convnio, em cooperao com outras escolas ou instituies de ensino e pesquisa.
Tendo em vista a organizao do Poder Judicirio trabalhista, a formao
inicial e continuada dos magistrados do trabalho ser realizada exclusivamente
pelas Escolas Judiciais, sem prejuzo de eventuais convnios.
Para tanto, os tribunais incluiro em seus oramentos rubrica especfica para
atender s necessidades das Escolas Judiciais.
O bom desempenho e avaliao do magistrado nos cursos de formao inicial
e continuada ser fator a ser mensurado na promoo por merecimento, nos termos
da Resoluo n. 106 do CNJ. Os cursos de seleo da primeira etapa da formao
inicial de magistrados sero organizados pelas Escolas Nacionais de Magistratura
(ENFAM, ENAMAT, EJE e CEJM), para os magistrados federais, e pelas Escolas
Judiciais dos Tribunais de Justia, para os magistrados estaduais.'191
O interesse por se especializar, participar de congressos e seminrios, assim
como em qualquer debate que fomente o desenvolvimento do raciocnio jurdico,*IV
(19) O ncleo bsico mnimo das matrias a serem ministradas na formao inicial dos Magistrados
integrado pelas seguintes disciplinas:
I Deontologia Jurdica: calcada nos Cdigos de tica da Magistratura Nacional (2008) e Ibero-Ame
ricano de tica Judicial (2006), apresentando as virtudes judiciais (qualidades bsicas do Magistrado)
e o perfil tico do Magistrado;
II Lgica Jurdica: voltada estruturao racional das decises judiciais, mediante o estudo das
diferentes formas de argumentao, mtodos de interpretao e organizao de sentenas, votos e
despachos;
III Linguagem Jurdica: focada na redao das decises jud .ciais, buscando a simplicidade, clareza
e objetividade, com vistas a tornar mais acessveis aos jurisdicionados os atos do Poder Judicirio;
IV Sistema Judicirio: voltado a desenvolver a Teoria do Poder Judicirio em seu contexto histrico,
poltico, social e cultural e a apresentar, na prtica, a Organizao Judiciria Nacional e a maneira
como o Magistrado nela se insere e dela participa, incluindc a anlise dos impactos econmicos e
sociais de suas decises;
V Administrao Judiciria: desenvolvida como instrumento para o Magistrado no gerenciamento
de recursos humanos, materiais e tecnolgicos em relao a sua Vara, Gabinete ou Tribunal, ofertando
conhecimento em planejamento e gesto estratgica, gesto de projetos, gesto de pessoas, gesto de
processos de trabalho e gesto da informao;
VI Psicologia e Comunicao: voltada a ofertar elementos que possibilitem ao Magistrado melhor
gerenciar os funcionrios e comunicar-se com as partes, procuradores, colegas e os meios de comu
nicao social;
VII Tcnicas de Conciliao: apresenta as mais modernas eficazes formas de se obter a soluo
negociada das demandas judiciais;
VIII Efetividade da Execuo: estudo dos instrumentos jurdicos e metajurdicos para a concreti
zao das decises judiciais.

107

deve partir exclusivamente do magistrado, porm, convm ser estimulado pelos

tribufiais, conselhos e associaes da classe.
Entre os arts. 33 e 36, o Cdigo estabelece mais alguns deveres do juiz nessa
mesma linha:
a) facilitar e promover, na medida do possvel, a formao de outros membros
do rgo judicial:
b) manter uma atitude de colaborao ativa em todas as atividades que
conduzem formao judicial;
c) esforar-se para contribuir com seus conhecimentos tericos e prticos no
melhor desenvolvimento do Direito e a administrao da Justia;
d) atuar no sentido de que a instituio de que faz parte oferea os meios para
que sua formao seja permanente.
j) Dignidade, honra e decoro

O Captulo XI do Cdigo de tica prev que vedado procedimento incom

patvel com a dignidade, a honra e o decoro de suas funes (art. 37).
Trata-se, ao certo, de norma aberta de interpretao eminentemente subjetiva,
uma vez que, na realidade, qualquer infringncia aos artigos anteriores do Cdigo
incompatvel com tais atributos, que resumem os valores ticos e morais a serem
perseguidos na atuao da funo jurisdicional.
Em seguida, o art. 38 lio Cdigo de tica, tal como a legislao infraconstitucional,
tambm prev a impossibilidade de o magistrado exercer atividade empresarial,
exceto na condio de acionista ou cotista, e desde que no exera o controle ou
gerncia. Ao que parece, aparentemente, o dispositivo est fora do contexto do
Captulo XI.
Para finalizar a parte relativa aos princpios, veda-se o preconceito, asseverando
ser atentatrio dignidade do cargo qualquer ato ou comportamento do magistrado,
no exerccio profissional, que venha a implicar em discriminao injusta ou
arbitrria, seja de qualquer pessoa ou instituio (art. 39).
4.4. DISPOSIES FINAIS DO CDIGO DE TICA
Ao concluir sua normatizao, o Cdigo de tica reafirma que os preceitos
dele constantes servem para complementar os deveres funcionais dos magistrados
que emanam da Constituio Federal, do Estatuto da Magistratura e das demais
disposies legais vigentes (art. 40).
Alm disso, visando mais ampla divulgao possvel dos princpios que traz
consigo, todos os tribunais brasileiros, por ocasio da posse de cada juiz, devero
108

entregar-lhe um exemplar do Cdigo para fiel observncia durante todo o tempo

de exerccio da judicatura (art. 41).
4.5. TICA NA MAGISTRATURA E PROMOO POR MERECIMENTO
Caberia Lei de Organizao de Magistratura Nacional dispor acerca de critrios
para promoo por merecimento de magistrados, desde que observados alguns
requisitos constitucionais;C20) no entanto, os arts. 80 a 88 da Lei Complementar
n. 35/79 regulamentam de forma precria a matria.
Como j informado, diante dessa realidade, valendo-se novamente de seu
poder regulamentar, decidiu ento o Conselho Nacional de Justia, em 6.4.2010,
expedir a Resoluo n. 106, que dispe sobre os critrios objetivos para aferio do
merecimento para promoo de magistrados e acesso aos tribunais de segundo grau.
Alm das condies para se concorrer promoo e ao acesso aos tribunais de
segundo grau por meio do critrio de merecimento (contar o juiz com no mnimo 2
(dois) anos de efetivo exerccio, devidamente comprovados, no cargo ou entrncia;
figurar na primeira quinta parte da lista de antiguidade aprovada pelo respectivo
tribunal; no reteno injustificada de autos alm do prazo legal; e no haver o juiz
sido punido, nos ltimos 12 (doze) meses, em processo disciplinar, com pena igual
ou superior de censura), a observncia do Cdigo de tica passou a contar como
requisito objetivo para aferio do merecimento.
Assim, durante a escolha do futuro promovido, os membros votantes do tribunal
devero declarar os fundamentos de sua convico, com meno individualizada
aos critrios utilizados na escolha relativos :
a)
b)
c)
d)
e)

desempenho (aspecto qualitativo da prestao jurisdicional);

produtividade (aspecto quantitativo da prestao jurisdicional);
presteza no exerccio das funes;
aperfeioamento tcnico;
adequao da conduta ao Cdigo de tica da Magistratura Nacional.20

(20) De acordo com o inciso II do art. 93 da Constituio Federal:

obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista
de merecitaento;
a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o
juiz a primeira quinta parte da lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem
aceite o lugar vago;
aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e
presteza no exerccio dajurisdio epela frequncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos
de aperfeioamento;
no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal,
no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso.

109

Muito embora o ltimo critrio a ser considerado se trate de requisito de aferio

subjetiva, ainda assim sua meno comprova a importncia e real necessidade da
observncia dos princpios previstos no Estatuto Deontolgico da Magistratura.
4.6. OS PECADOS CAPITAIS DO JUIZ
De acordo com o ilustre Sidnei Beneti,(2l) o pecado a negao da virtude.
Nesse contexto, o autor, alm de elencar os mandamentos do juiz (ser justo,
independente, bom, firme, diligente, transparente, social, disponvel, culto e
religioso), discrimina o que seriam seus pecados capitais, em contraposio a tudo
o que o Cdigo de tica preceitua:
a) Improbidade na atividade jurisdicional, na vida pessoal, no comportamento
da famlia, na frequncia amizade dos mprobos e aproveitadores, indcios
de cupidez pessoal;
b) Medo na tomada de decises, na execuo! no enfrentamento dos pode
rosos, da opinio pblica manejada, dos preconceitos estabelecidos;
c) Indeciso entre a Justia e a indignidade ou insensibilidade para lutar pela
Justia;
d) Vaidade, com brilho pblico, aplauso fcil, demagogia, alm de no buscar,
humilde, o conselho e o estudo diante do que no se sabe;
e) Prepotncia, desrespeitando o ser humano, merecedor de igual conside
rao, seja pobre ou rico, benfazejo ou benfeitor;
f) Subservincia aos poderosos, s ideologias, comunicao social, ao
crculo familiar ou ao que quer que seja;
g) Vulgaridade, a partir de pretensa informalidade que agrida ao ritual secular
prprio da Justia;
h) Obscurantismo, apegando-se ao que j existe, recusando-se reforma e
ao avano do Direito e da Justia;
i) Novidadismo, sob pena da caracterizao do agir leviano, nutrido pela
busca da notoriedade, que fica melhor nas profisses da ribalta, da tela ou
do video;
j) Lentido nos despachos, nas sentenas, nas audincias, nas decises
pessoais, na execuo das decises, nos compromissos, at mesmo nos
fatos do dia a dia;
(21) BENHTI, Sidnei Agostinho. Op. cit., p. 180-183.

110

k) Preguia na correcionalidade, no trabalho, no estudo do Direito e dos

autos, na busca da deciso mais justa, que geralmente mais trabalhosa;
l) Ignorncia da lei, da vida, da atualidade, da cultura, da viso do preconceito,
do que seja a bela misso do juiz, ser humano em busca da realizao da
justia entre os homens.
4.7. CONCLUSO
Uma slida formao humanstica fundamental para as carreiras jurdicas,
mas, principalmente, para a magistratura.
Tal afirmao decorre da essncia da funo jurisdicional, que aplica o Direito
ao caso concreto e tem por finalidade o restabelecimento de uma ordem jurdica
justa que foi perdida em dado momento.
Ser justo pressupe ser tico na tomada das decises.
Ocorre que ser tico no se trata apenas de seguir os deveres impostos pelas
normas.
Para se alcanar comportamento tico, deve o magistrado agir de acordo com
a realidade da sociedade em que vive, conjugando a letrajfria e objetiva da lei com
decises que respeitem a dignidade da pessoa humana.
O magistrado contemporneo no deve se contentar apenas com o conheci
mento profundo da legislao. Deve, sobretudo, estar atento aos anseios de Justia
reclamados pela sociedade, que espera de seus julgadores nada mais do que uma
deciso que demonstre sensibilidade na anlise de cada situao concreta.
A publicao do Cdigo de tica da Magistratura Nacional comprova a
preocupao do Poder Judicirio com a formao humanstica de seus membros,
cabendo-lhes, portanto, adequar suas condutas aos princpios ticos norteadores.
O desafio complexo, mas o objetivo nobre, e o caminho, irreversvel.
4.8. QUESTO DE CONCURSO
No XXV Concurso para ingresso na carreira da magistratura do trabalho da
15 Regio, sediado em Campinas, houve a seguinte questo:
REDAO: A foi danarina e atriz de sexo explcito em um Teatro B. Apresentava-se todas
as noites, em show ao vivo, de tera-feira a domingo, das 22h00 s 2h00. Trabalhou durante
um ano e meio e ao cabo deste perodo foi dispensada imotivadamente. A ingressou com
ao trabalhista em face do Teatro B postulando o reconhecimento do vnculo empregatlcio
e a paga de todas as verbas laborais decorrentes. O juiz, profundamente religioso, hesitou em
proferir sentena favorvel reclamante, dado que estaria assim, a seu ver, chancelando ato
pecaminoso. luz da tradio filosfica de reflexo acerca das escolhas morais, presente, por

111

exemplo, nas obras de Aristteles, Kant e Focauli, como voc acha que o juiz deve agir? Em
, sua redao discorra so are a influncia, no alo de julgar, dos valores morais, da tica profissional,
das crenas religiosas, da ideologia, das opinies polticas e do atefsmo.

Considerando que a primeira prova dissertativa do concurso para ingresso na

magistratura visa aferio da capacidade de exposio de idias, defesa de teses
e demonstrao de raciocnio lgico-jurdico, sugerimos a seguir alguns temas
que deveram ser abordados na resposta, possibilitando ao leitor a elaborao de
dissertao prpria:
a) Imparcialidade x Neutralidade dos magistrados;
b) Princpios da Imparcialidade (art. 8S) e da Prudncia (art. 25), previstos
no Cdigo de tica da Magistratura Nacional;
c) Valores morais de grupos sociais em contraposio aos direitos do traba
lhador;
d)
e)
f)
g)
h)

Paixo religiosa x Justia,

Aristteles: relacionava os valores morais s virtudes;
Kant; defendia a liberdade de escolha dos valores que compem a moral;
Focault: adaptao dos valores morais realidade do caso concreto;
Avanos da scciedade e mudanas de paradigmas em relao aos
preconceitos dc passado;
i) Princpios dajgualdade (art. 5S, I, CF/88) e da no discriminao (art. 3S,
IVCF/88); /
j) Princpios da Dignidade da Pessoa Humana (art. I9, II, CF/88).

4.9. CDIGO DE TICA DA MAGISTRATURA NACIONAL

Segue a ntegra do Cdigo de tica da Magistratura Nacional, leitura obrigatria

para o aprofundamento do estudo da formao humanstica exigida aos magistrados:
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 1 O exerccio da magistratura exige conduta compatvel com os preceitos deste Cdigo e
do Estatuto da Magistratura, nonea-.ido-se pelos princpios da independncia, da imparcialidade, do
conhecimento e capacitao, da cortesia, ca transparncia, do segredo profissional, da prudncia, da
diligncia, da integridade profissional e pessoal, da dignidade, da honra e do decoro.
Art. 22 Ao Magistrado impe-se primar pelo respeito Constituio da Repblica e s leis do pas,
buscando o fortalecimento das instituies e a plena realizao dos valores democrticos.
Art. 3a A atividade judicial deve desenvolver-se de modo a garantir e fomentar a dignidade da pessoa
humana, objetivando assegurar e promover a solidariedade e a justia na relao entre as pessoas.

112

CAPTULO II
INDEPENDNCIA
Art. 4S Exige-se do Magistrado que seja eticamente independente e que no interfira, de qualquer
modo, na atuao jurisdicional de outro colega, exceto em respeito s normas legais.
Art. 5a lmpe-se ao Magistrado pautar-se no desempenho de suas atividades sem receber indevidas
influncias externas e estranhas justa convico que deve formar para a soluo dos casos que lhe
sejam submetidos.
Art. 6a dever do Magistrado denunciar qualquer interferncia que vise a limitar sua independncia.
Art. 7a A independncia judicial implica que ao Magistrado vedado participar de atividade
poltico-partidria.
CAPTULO III
IMPARCIALIDADE
Art. 8a O Magistrado imparcial aquele que busca nas provas a verdade dos fatos, com objetividade
e fundamento, mantendo ao longo de todo o processo uma distncia equivalente das partes, e evita
todo o tipo de comportamento que possa refletir favoritismo, predisposio ou preconceito.
Art. 9a Ao Magistrado, no desempenho de sua atividade, cumpre dispensar s partes igualdade de
tratamento, vedada qualquer espcie de injustificada discriminao.
Pargrafo nico. No se considera tratamento discriminatrio injustificado:
I a audincia concedida a apenas uma das partes ou seu advogado, contanto que se assegure
igual direito parte contrria, caso seja solicitado;
II o tratamento diferenciado resultante de lei.
CAPTULO IV
TRANSPARNCIA
Art. 10. A atuao do Magistrado deve ser transparente, documentando-se seus atos, sempre que
possvel, mesmo quando no legalmente previsto, de modo a favorecer sua publicidade, exceto nos
casos de sigilo contemplado em lei.
Art. 11.0 Magistrado, obedecido o segredo de justia, tem o dever de informar ou mandar informar
aos interessados acerca dos processos sob sua responsabilidade, de forma til, compreensvel e clara.
Art. 12. Cumpre ao Magistrado, na sua relao com os meios de comunicao social, comportar-se
de forma prudente e equitativa, e cuidar especialmente:
I para que no sejam prejudicados direitos e interesses legtimos de partes e seus procuradores;
II de abster-se de emitir opinio sobre processo pendente de julgamento, seu ou de outrem, ou
juzo depreciativo sobre despachos, votos, sentenas ou acrdos, de rgos judiciais, ressalvada a
crtica nos autos, doutrinria ou no exerccio do magistrio.
Art. 13. O Magistrado deve evitar comportamentos que impliquem a busca injustificada e
desmesurada por reconhecimento social, mormente a autopromoo em publicao de qualquer
natureza.
Art. 14. Cumpre ao Magistrado ostentar conduta positiva e de colaborao para com os rgos de
controle e de aferio de seu desempenho profissional.
CAPTULO V
INTEGRIDADE PESSOAL E PROFISSIONAL
Art. 15. A integridade de conduta do Magistrado fora do mbito estrito da atividade jurisdicional
contribui para uma fundada confiana dos cidados na judicatura.
Art. 16. O Magistrado deve comportar-se na vida privada de modo a dignificar a funo, cnscio
de que o exerccio da atividade jurisdicional impe restries e exigncias pessoais distintas das
acometidas aos cidados em geral.

113

Art. 17. dever do Magistrado recusar benefcios ou vantagens de ente pblico, de empresa privada
ou de pessoa fsica que possam comprometer sua independncia funcional.
Art. 18. Ao Magistrado vedado usar para fins privados, sem autorizao, os bens pblicos ou os
meios disponibilizados para o exerccio de suas funes.
Art. 19. Cumpre ao Magistrado adotar as medidas necessrias para evitar que possa surgir qualquer
dvida razovel sobre a legitimidade de suas receitas e de sua situao econmico-patrimonial.
CAPITULO VI
DILIGNCIA E DEDICAO
Art. 20. Cumpre ao Magistrado velar para que os atos processuais se celebrem com a. mxima
pontualidade e para que os processos a seu cargo sejam solucionados em um prazo razovel, reprimindo
toda e qualquer iniciativa dilatria ou atentatria boa-f processual.
Art. 2 1 .0 Magistrado no deve assumir encargos ou contrair obrigaes que perturbem ou impeam
o cumprimento apropriado de suas funes especficas, ressalvadas as acumulaes permitidas
constitucionalmente.
l 5 O Magistrado que acumular, de conformidade com a Constituio Federal, o exerccio da
judicatura com o magistrio deve sempre priorizar a atividade judicial, dispensando-lhe efetiva
disponibilidade e dedicao.
2a O Magistrado, no exerccio do magistrio, deve observar conduta adequada sua condio
de juiz, tendo em vista que, aos olhos de alunos e da sociedade, o magistrio e a magistratura so
indissociveis, e faltas ticas na rea do ensino refletiro necessariamente no respeito funo judicial.
CAPTULO VII
CORTESIA
Art. 22. O Magistrado tem o dever de cortesia para com os colegas, os membros do Ministrio
Pblico, os advogados, os servidores, as partes, as testemunhas e todos quantos se relacionem com
a administrao da Justia.
Pargrafo nico. Impe-se ao Magistrado a utilizao de linguagem escorreita, polida, respeitosa
e compreensvel.
Art. 23. A atividade disciplinar, de correio e de fiscalizao ser exercidas sem infringncia ao
devido respeito e considerao pelos correicionados.
CAPTULO VIII
PRUDNCIA
Art. 24. O Magistrado prudente o que busca adotar comportamentos e decises que sejam
o resultado de juzo justificado racionalmente, aps haver meditado e valorado os argumentos e
contra-argumentos disponveis, luz do Direito aplicvel.
Art. 25. Especialmente ao proferir decises, incumbe ao Magistrado atuar de forma cautelosa,
atento s consequncias que pode provocar.
Art. 26. O Magistrado deve manter atitude aberta e paciente para receber argumentos ou criticas
lanados de forma corts e respeitosa, podendo confirmar ou retificar posies anteriormente assumidas
nos processos em que atua.
CAPTULO IX
SIGILO PROFISSIONAL
Art. 27. O Magistrado tem o dever de guardar absoluta reserva, na vida pblica e privada, sobre
dados ou fatos pessoais de que haja tomado conhecimento no exerccio de sua atividade.
Art. 28. Aos juizes integrantes de rgos colegiados impe-se preservar o sigilo de votos que ainda
no hajam sido proferidos e daqueles de cujo teor tomem conhecimento, eventualmente, antes do
julgamento.

114

CAPTULO X
CONHECIMENTO E CAPACITAO
Ari. 29. A exigncia de conhecimento e de capacitao permanente dos Magistrados tem como
fundamento o direito dos jurisdicionados e da sociedade em geral obteno de um servio de
qualidade na administrao dejustia.
Ari. 3 0 .0 Magistrado bem formado o que conhece o Direito vigente e desenvolveu as capacidades
tcnicas e as atitudes ticas adequadas para aplic-lo corretamente.
Art. 31. A obrigao de formao continua dos Magistrados estende-se tanto s matrias
especificamente jurdicas quanto no que se refere aos conhecimentos e tcnicas que possatn favorecer
o melhor cumprimento das funes judiciais.
Art. 32. O conhecimento e a capacitao dos Magistrados adquirem uma intensidade especial no
que se relaciona com as matrias, as tcnicas e as atitudes que levem mxima proteo dos direitos
humanos e ao desenvolvimento dos valores constitucionais.
Art. 33. O Magistrado deve facilitar e promover, na medida do possvel, a formao dos outros
membros do rgo judicial.
Art. 34. O Magistrado deve manter uma atitude de colaborao ativa em todas as atividades que
conduzem formao judicial.
Art. 35. O Magistrado deve esforar-se para contribuir com os seus conhecimentos tericos e
prticos ao melhor desenvolvimento do Direito e administrao da Justia.
Art. 36. dever do Magistrado atuar no sentido de que a instituio de que faz parte oferea os
meios para que sua formao seja permanente.
CAPTULO XI
DIGNIDADE, HONRA E DECORQ
Art. 37. Ao Magistrado vedado procedimento incompatvel com a dignidade, a honra e o decoro
de suas funes.
Art. 38. O Magistrado no deve exercer atividade empresarial, exceto na condio de acionista ou
cotista e desde que no exera o controle ou gerncia.
Art. 39. atentatrio dignidade do cargo qualquer ato ou comportamento do Magistrado,
no exerccio profissional, que implique discriminao injusta ou arbitrria de qualquer pessoa ou
instituio.
CAPITULO XII
DISPOSIES FINAIS
Art. 40. Os preceitos do presente Cdigo complementam os deveres funcionais dos juizes que
emanam da Constituio Federal, do Estatuto da Magistratura e das demais disposies legais.
Art. 41. Os Tribunais brasileiros, por ocasio da posse de tcdojuiz, entregar-lhe-o um exemplar
do Cdigo de tica da Magistratura Nacional, para fiel observncia durante todo o tempo de exerccio
da judicatura.
Art. 42. Este Cdigo entra em vigor, em todo o territrio nacional, na data de sua publicao,
cabendo ao Conselho Nacional dejustia promover-lhe ampla divulgao.

115

Sistemas de controle interno

do Poder Judicirio

5.1. CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA

O Conselho Nacional de Justia (CNJ) o mais novo rgo do Poderjudicirio,
institudo pela Emenda Constitucional n. 45/2004.
Segundo informaes constantes do stio eletrnico, sua misso institucional
contribuir para que a prestao jurisdicional seja realizada com moralidade,
eficincia e efetividade, sempre em benefcio de toda a sociedade.
Tem por viso ser um instrumento efetivo do Poderjudicirio.
Trata-se, ademais, de uma instituio pblica, que visa ao aperfeioamento do
trabalho de todo o sistema judicirio brasileiro, principalmente no que diz respeito
ao controle e transparncia administrativa e processual.
Para tanto, suas atribuies podem ser divididas em cinco grupos distintos,
a saber.'

a)
b)
c)
d)
e)

poltica judiciria;
gesto pblica;
atendimento ao cidado;
moralidade e tica;
eficincia.

117

Zela pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cum

primento do Estatuto da Magistratura, expedindo atos
normativos e recomendaes.
Define o planejamento estratgico, os planos de metas
e os programas de avaliao institucional dos demais
rgos do Poder Judicirio.
Recebe reclamaes, peties eletrnicas e representaes
contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive
contra seus servios auxiliares, serventias e rgos
prestadores de servios notariais e de registro que atuem
por delegao do poder pblico ou oficializado.
Julga processos disciplinares, assegurada a ampla defesa,
podendo determinar a remoo, a disponibilidade ou a
aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais
ao tempo de servio e aplicar ouLras sanes adminis
trativas aos membros do Poder Judicirio.
Estabelece melhores prticas para consecuo dos
servios judicirios, elabora e publica semestralmente
relatrio estatstico sobre movimentao processual e
outros indicadores pertinentes atividade jurisdicional
brasileira.
5.1.1. Constitucionalidade

Segundo a Constituio da Repblica, compete ao Conselho Nacional de

Justia, institudo pela Emenda Constitucional n. 45/04, o controle da atuao
administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres
funcionais dos juizes (art. 103-B, 4e, CF/88).
O art. 5Sda referida Emenda estabeleceu que o Conselho Nacional de Justia
deveria ser instalado no prazo de 180 dias a contar de sua promulgao, sendo a
indicao ou escolha de seus membros efetuada at 30 (trinta) dias antes do termo
final.
Esse mesmo artigo, em seu 2B, definiu que, at a entrada em vigor do Estatuto
da Magistratura prevendo a matria, o Conselho disciplinaria seu funcionamento e
definira as atribuies do ministro corregedor mediante resoluo.0)1
(1) Aps a Reforma do Judicirio, o CNJ editou a Resoluo n. 2, de 16 de agosto de 2005, que foi
posteriormente revogada pela Resoluo n. 67, de 3 de maro de 2009, aprovando-se o novo Regimento
Interno do Conselho Nacional de Justia, que tambm j sofreu alteraes pela Emenda Regimental
n. 1, de 9.3.2010.

118

Falo que a criao do Conselho Nacional de Justia causou desassossego

entre os magistrados de todos os graus, preocupados com a eventual perda de in
dependncia funcional, requisito fundamental para a efetiva prestao jurisdicional.
Na Justia do Trabalho, o sentimento entre os magistrados de todas as instncias
no foi diferente.
Logo, em 9.12.2004, a Associao dos Magistrados do Brasil (AMB) ajuizou
a ADI n. 3.367/DF, distribuda ao Ministro Cezar Peluzo, questionando a constitucionalidade da criao do Conselho Nacional de Justia, sob o fundamento de
violao do princpio da separao de Poderes (art. 2e da CF/88) e a leso ao prin
cpio federativo (arts. 18, 25 e 125 da CF/88).
Entretanto, em 13.4.2005, o Supremo Tribunal Federal, por unanimidade,
afastou o vcio formal de inconstitucionalidade da EC n. 45/2004, e, no mrito, por
maioria, julgou totalmente improcedente o pedido.
Ficaram vencidos o ministro Marco Aurlio, que c julgava integralmente
procedente; a ministra Ellen Gracie e o ministro Carlos Ve.loso, que julgavam par
cialmente procedente o pedido para declarar a inconstitucionalidade dos incisos X,
XI, XII c XIII do art. 103-B, acrescentados pela emenda constitucional; e o ministro
Seplveda Pertence, que o julgava procedente, em meicr extenso, dando pela
inconstitucionalidade somente do inciso XIII do caput d art. 103-B.
O Supremo esclareceu, ainda, que o Conselho Nacional de Justia rgo
prprio do Poder Judicirio (art. 92,1-A, CR), composto, na maioria, por membros
desse mesmo Poder (art. 103-B, CR), nomeados sem interferncia direta dos outros
Poderes.
Quanto aos indicados pelo Poder Legislativo, o Supremo afirmou que no
h quaisquer vestgios de representao orgnica, sendc apenas dois membros
dos quinze, no podendo essa indicao se equiparar a nenhuma forma de
intromisso incompatvel com a ideia poltica e o perfil constitucional da separao
e independncia dos Poderes.
Salientou-se, ademais, que a composio hbrida do CNJ no compromete a
independncia interna e externa do Judicirio, porquanto no julga causa alguma,
nem dispe de atribuio ou de qualquer competncia cujo exerccio interfira no
desempenho da funo preponderante do Judicirio: a atividade jurisdicional.
J sobre a alegada violao do pacto federativo, ressaltou que este, em relao
ao Poder Judicirio, se expressa de forma normativa diversa da que atua sobre os
demais Poderes, pois a jurisdio, como manifestao da unidade do poder soberano
do Estado, una e indivisvel, sendo doutrina assente que o Poder Judicirio tem
carter nacional, consistindo a diviso da estrutura judiciria brasileira, sob equvoca
denominao em Justias, como resultado to s da repartio racional do trabalho
da mesma natureza entre distintos rgos jurisdicionais.
119

Ademais, segundo o Excelso Tribunal, o novo rgo do Poder Judicirio

criado pela Emenda Constitucional n. 45 rene as caractersticas palpveis de rgo
federal, porquanto representativo do Estado unitrio, formado pela associao das
unidades federadas. No rgo da Unio, mas sim do PoderJudicirio nacional, no
havendo que se falar, assim, em superviso administrativa, oramentria, financeira
e disciplinar dos rgos judicirios estaduais por rgo da Unio.
Assentou-se, outrossim, que a composio do Conselho reverencia e contempla
as duas esferas federativas dotadas de Justias, a Unio e os Estados-membros,
os quais comam com representantes das respectivas magistraturas (art. 103-B, 1 a
IX, CF/88).
Concluiu-se, ainda, que o Conselho no anula, mas reafirma o princpio
federativo.
Ademais, por expressa disoosio constitucional, os atos do Conselho Nacional
de Justia esto submetidos ao controle judicial de Supremo Tribunal Federal (art. 102,
I, r, CF/88).1
(2) Para informaes mais detalhadas sobre o julgamento da ADI n. 3.367/DF, leia o inteiro teor do
Informativo n. 383 do STF, com cestaque para este trecho: No mrito, inicialmente, afastou-sea apontada
violao ao art. 2Qda CE Remontando matriz histrica e evoluo da doutrinapolticaque inspiraram
nosso sistema constitucional ca separao dos Poderes, afirmou-se que o constituinte desenhou a
estrutura institucional desses Poderes dc forma a garantir-lhcsa independncia no exercciodas funes
tpicas, por meio da previso de autonomia orgnica, administrativa e financeira, temperando-a, no
entanto, com a prescrio de outras atribuies, muitas de controle recproco, cujo conjunto forma
um sistema de integrao e cooperao preordenado a assegurar equilbrio dinmico entre os rgos,
em benefcio da garantia da liberdade, consistindo esse quadro normativo em expresso natural do
princpio na arquitetura poltica dos freios e contrapesos. Com base nisso, esclareceu-se que o CNJ
rgo prprio do Poder Judicirio (CF, art. 9 2 ,I-A), composto, na maioria, por membros desse mesmo
Poder (CF, art. 103-B), nomeados sem interferncia direta dos outros Poderes, dos quais o Legislativo
apenas indica, fora de seus quadros e, assim, sem vestgios de representao orgnica, dois dos quinze
membros, no podendo essa indicao se equiparar a nenhuma forma de intromisso incompatvel
com a ideia poltica e o perfil constitucional da separao e independncia dos Poderes. Salientou-se,
ademais, que a composio hbrida do CNJ no compromete a independncia interna e externa do
Judicirio, porquanto no julga causa alguma, nem dispe dc atribuio, de nenhuma competncia,
cujo exerccio interfira no desempenho da funo tpica do Judicirio, a jurisdicional. Levando em
conta as atribuies conferidas ao Conselho controle da atividade administrativa e financeira do
Judicirio e controle tico-disciplinar de seus membros assentou-se que a primeira no atinge o
autogoverno do Judicirio, visto que, da totalidade das competncias privativas dos Tribunais (CF,
art. 96), nenhuma lhes foi usurpada, e que a segunda no acarreta imparcialidade jurisdicional, eis que
representa expressiva conquista do Estado democrtico dc direito a conscincia de que os mecanismos
de responsabilizao dos juizes, por inobservncia das obrigaes funcionais, so imprescindveis boa
prestao jurisdicional, sendo de reconhecer, como imperativo do regime republicano e da inteireza
e serventia da funo, a necessidade de convvio permanente entre a independncia jurisdicional e
instrumentos de responsabilizao dos juizes que no sejam apenas formais, mas que cumpram, com
efetividade, o papel que se lhes predica. Acrescentou-sc que a existncia, no Conselho, de membros
alheios ao corpo da magistratura, alm de viabilizar a erradicao do corporativismo, estende m a
ponte entre o Judicirio e a sociedade, permitindo a oxigenao da estrutura burocrtica do Poder e a
resposta a criticas severas.

120

5.1.2, Composio
A Emenda Constitucional n. 61, de 11.11.2009, alterou o caput do artigo que
dispe acerca da composio do Conselho Nacional de Justia.
Por outro lado, o nmero de 15 (quinze) Conselheiros permaneceu o mesmo,
assim como o de demais membros a serem indicados.
So eles:
, /x ' ) \\

) im b V

Membro

Indicao

Presidente do STF

nico membro nato

Ministro do Superior Tribunal

de Justia

Superior Tribunal de Justia

Ministro do Tribunal Superior

do Trabalho

Tribunal Superior do Trabalho

Desembargador de Tribunal
de Justia

Supremo Tribunal Federal

Juiz Estadual

Supremo Tribunal Federal

Juiz de Tribunal Regional

Federal

Superior Tribunal de Justia

Juiz Federal

Superior Tribunal dejustia

Desembargador do Trabalho

Tribunal Superior do Trabalho

Juiz do Trabalho

Tribunal Superior do Trabalho

Membro do Ministrio
Pblico da Unio

Indicado pelo Procurador-Geral da Repblica

Membro do Ministrio
Pblico Estadual

Escolhido pelo procurador-geral da Repblica

dentre os nomes indicados pelo rgo competente de
cada instituio estadual
Indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil

Dois advogados
Dois cidados de notvel
saber jurdico e reputao ilibada

Indicados um pela Cmara dos Deputados e

outro pelo Senado Federal

Antes da mudana do texto constitucional, havia sido definida faixa etria para
seus membros, sendo que a idade mnima e mxima eram, respectivamente, 35(trinta
e cinco) e 66 anos (sessenta e seis).0) Pelo menos por ora, no h mais limite de
idade nem mnima, nem mxima para indicao de membro ao Conselho.
(3) Interessante notar o limite da previso constitucional alterada, j que, diferentemente dos demais
Tribunais Superiores e do Tribunal de Contas da Unio, cuja idade mxima dos membros indicados

121

Tambm quanto composio do Conselho, antes da Emenda n. 61 no havia

qualquer membro nato integrando o rgo. Com a alterao do texto constitucional,
o presidente do Supremo Tribunal Federal passou a figurar como conselheiro
obrigatrio nos termos do inciso I do art. 103-B da Constituio.
O CNJ presidido pelo presidente do Supremo Tribunal Federal e, em suas au
sncias e impedimentos, pelo vice-presidente do Supremo Tribunal Federal, ou seja,
mesmo no sendo membro direto do Conselho Nacional deJustia, o vice-presidente
do STF dever presidir o rgo em caso de ausncia ou impedimento do presidente
(art. 103-B, Ia, CF/88).
Nos termos da Constituio e do Regimento Interno do CNJ, os conselheiros
sero nomeados pelo presidente da Repblica, aps arguio pblica e depois de
aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para cumprirem um
mandato de 2 (dois) anos, admitida, exceto para o presidente, uma reconduo. O
binio contado ininterruptamente, a partir da posse, sendo que nenhum conse
lheiro poder voltar a integrar o Plenrio na mesma classe, ou em classe diversa,
aps cumpridos dois mandatos, consecutivos ou no.
At 60 (sessenta) dias antes do trmino do mandato, ou imediatamente aps a
vacncia do cargo de conselheiro, a presidncia do CNJ oficiar ao rgo legitimado
nos termos do art. 103-B da Constituio Federal para nova indicao.
Os conselheiros no integrantes das carreiras da magistratura tero os mesmos
direitos, prerrogativas, deveres, impedimentos constitucionais e legais, suspeies e
incompatibilidades que regem a carreira da magistratura, no que couber, enquanto
perdurar o mandato.
Aos conselheiros vedado o exerccio da advocacia perante o CNJ nos dois
anos subsequentes ao trmino do mandato.
O ministro do Superior Tribunal de Justia exercer a funo de ministro
corregedor do Conselho Nacional de Justia, ficando excludo da distribuio
de processos no tribunal e competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem
conferidas pelo Estatuto da Magistratura:
a) receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos
magistrados e aos servios judicirios;
b) exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral;
c) requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies;
d) requisitar servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos estados, Distrito
Federal e Territrios (art. 103-B, 5a, CF/88).
deveria ser de 65 (sessenta e cinco) anos, os Conselheiros do CNJ poderam ser indicados at os 66
(sessenta e seis) anos.

122

Junto ao Conselho oficiaro tambm o procurador-geral da Repblica e o

presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (art. 103-B,
5a e 6a, CF/88).
5.1.3. Funes
De acordo com 49 do art. 103-B da Constituio, compete ao Conselho
Nacional de Justia o controle da atuao administrativa e financeira do Poder
Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juizes, cabendo-lhe, alm
de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura:
a) zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto
da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua
competncia, ou recomendar providncias;
b) zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provo
cao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou
rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo
para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da
lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio;
c) receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder
Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos
prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do
poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar
e correcional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em
curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com
subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras
sanes administrativas, assegurada ampla defesa;
d) representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao
pblica ou de abuso de autoridade;
e) rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de
juizes e membros de tribunais julgados h menos de um ano;
f) elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processos e sentenas
prolatadas, por unidade da Federao, nos diferentes rgos do Poder
Judicirio;
g) elaborar relatrio anual propondo as providncias que julgar necessrias,
sobre a situao do Poder Judicirio no pas e as atividades do Conselho, o
qual deve integrar mensagem do presidente do Supremo Tribunal Federal
a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso
legislativa.
Trata-se, portanto, de amplo rol de atribuies concernentes superviso
administrativa e financeira das atividades do Judicirio nacional, por isso, o
123

Conselho Nacional de Justia, inobstante pertencer ao Poder Judicirio, tem

funes preponderantes que se assemelham s funes atpicas dos demais rgos
jurisdicionais.
dizer, enquanto estes julgam as causas que lhe so submetidas, o CNJ,
principalmente, administra (funo tpica do Poder Executivo) e legisla por meio
de atos normativos das mais diversas naturezas (funo tpica do Poder Legislativo).
5.1 A. Metas

Atualmente, os magistrados trabalhistas, assim como qualquer outro dos

demais ramos do Poder Judicirio, esto adstritos ao cumprimento de vrias metas
ao longo do ano.
Trata-se de tema polmico, dividindo opinies sobre a transformao de
processos em simples nmeros e estatsticas.
De acordo com informaes constantes do stio eletrnico do Conselho
Nacional de Justia, as metas de nivelamento do Poder Judicirio foram definidas
pela primeira vez no ano de 2009, durante o 2BEncontro Nacional do Judicirio,
que ocorru na capital mineira.',1
Ao final deste primeiro encontro, os tribunais brasileiros definiram o nmero
de 10 (dez) metas de nivelamento a serem cumpridas pelo Poder Judicirio no ano
de 2009, destacando-se, inicialmente, a Meta 2, que determinava o julgamento de
todos os processos distribudos at 31.12.2005.
Seguindo a mesma linha dos anos anteriores, para 2013, o Conselho Nacional
de Justia j traou as metas gerai.s a serem cumpridas pelo Poder Judicirio, bem
como as metas especficas para cada um de seus ramos:

Meta 1

Julgar mais processos de conhecim ento do que os distribudos em 2013.

M eta 2

Julgar, at 3 1 .1 2 .2 0 1 3 , pelo m en o s 80% dos processos distrib u d os

em 2008 no STJ; 70%, em 2010, na Justia Militar da Unio; 50% , em
2008, na Justia Federal; 50%, em 2 0 1 0 , n osju izad os Especiais F ederais
e Turmas Recursais Federais; 80% , em 2009, na Justia do Trabalho;
90%, em 201 0 , r_a Justia Eleitoral; 90%, em 2 0 1 1 , na Justia M ilitar
dos Estados; e 90%, em 2008. nas Turmas Recursais Estaduais e n o 22
Grau da Justia Estadual.

(4) Para mais informaes sobre as metas co Conselho Nacional de Justia, verificar: <http://www.cnj.
jus.br/gestao-e-planejamento/metas>. Acesso em: 20 nov. 2012.
(5) Em 2009, nem todos os objetivos fotam alcanados, porm , os resultados obtidos podem ser
considerados expressivos, considerando-se o primeiro ano das Metas: Meta 1 (98,6%), Meta 2 (60,7%),
Meta 3 (96,7%) e Meta 5 (63%).

124

5.2.

C O R R E G E D O R IA S

Segundo De Plcido e Silva, correio seria:

Do mesmo modo que correo, derivado de correctio, de corrigere, mais pro
priamente formado do antigo verbo correger, emendar. E, numa significao
lata, tal como a considerava a Ordenao, indicava o poder de corrigir, con
sistente em julgar e castigar quem houvesse cometido uma falha. Possui,
ento, igual sentido de correo. Mas, presentemente, aplicado especial
mente para indicar o exame ou vistoria procedida pela autoridade judi
ciria ou administrativa em certos lugares ou em certas coisas. No Direito
Judicirio, , assim, a diligncia procedida pelo corregedor no exerccio de
suas atribuies para fiscalizar os cartrios e escrivanias de sua jurisdio,
examinando processos e livros, e determinando o que for de direito e justo
para o bom andamento da justia e dos servios que lhe so inerentes. E, no
desempenho de semelhantes atribuies, o corregedor ou qualquer outro
rgo a quem estejam afetas as correies pode mesmo sindicar sobre os
erros, abusos, desrespeito e inverses tumulturias de atos e forma legal dos
processos, ex officio ou em virtude de reclamaes, provendo sobre estes
casos o que for de direito e de sua competncia. No entanto, no lhe cabe,
como corregedor, anular ou reformar decises proferidas nos processos sub
metidos correio, salvo quando a omisso evidenciada seja daquelas que
acarretam a nulidade dos atos praticados.(6)
Por meio de seu Regimento Interno, cabe a cada tribunal instituir a Corregedoria em seu mbito de atuao. No Judicirio, trata-se do rgo responsvel pela
fiscalizao da qualidade da prestao jurisdicional e do regular funcionamento da
estrutura da mquina judiciria.
A Corregedoria configura-se, portanto, como o rgo de controle interno de
vrias instituies pblicas, sendo igualmente comum na estrutura organizacional
dos demais Poderes da Unio. Cumpre-lhe proceder a inspees administrativas,
realizando correies programadas e extraordinrias, a fim de se verificar o regular
atendimento ao ordenamento jurdico, ao cumprimento de prazos e s normas
internas das instituies, orientando e prestando consultoria, quando for o caso, bem
como promovendo a apurao formal de possveis irregularidades e transgresses
praticadas por seus membros, aplicando-lhes as penalidades cabveis.
Quanto ao Poder Judicirio, as funes de inspeo, fiscalizao, orientao e
correio so permanentes com relao aos juizes de primeiro grau e tribunais de
segundo grau de jurisdio, bem como aos servios judicirios de cunho adminis(6) SILVA, De Plcido e; SLA1BI FILHO, Nagib; CARVALHO, Glucia. Vocabulriojurdico. 24. ed. rev.
e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 388.

125

trativo, visando a assegurar o regular funcionamento das atividades administrativo-jurisdicionais e a manuteno da disciplina judiciria.
Como j visto, o Cdigo de tica da Magistratura Nacional afirma que cumpre
ao magistrado ostentar conduta positiva e de colaborao para com os rgos
de controle e de aferio de seu desempenho profissional (art. 19). Alm disso,
estabelece que a atividade disciplinar, de correio e de fiscalizao ser exercida
sem infringncia ao devido respeito e considerao pelos correcionados (art. 23).
5.2.1.

Corregedoria Nacional e Justia

O Regimento Interno do Conselho Nacional de Justia, seguindo a mesma

determinao constitucional, dispe que a Corregedoria Nacional de Justia, rgo
do CNJ, ser dirigida pelo corregedor nacional de Justia, cuja funo ser exercida
pelo ministro do Superior Tribunal de Justia, que ficar excludo da distribuio
de processos judiciais no mbito do seu tribunal.
A Corregedoria Nacional de Justia ter uma secretaria, dirigida por um chefe
e fica encarregada de executar os servios de apoio ao gabinete do corregedor
nacional de Justia, e uma assessoria, coordenada por um assessor chefe indicado
pelo corregedor nacional de Justia entre os magistrados requisitados, para auxlio
tcnico s suas manifestaes.
O mesmo regimento interno, em seu art. 8S, determina quais as atribuies
inerentes ao corregedor nacional de Justia, sem prejuzos daquelas conferidas pelo
Estatuto da Magistratura. So elas:
a) receber as reclamaes e denncias de qualquer interessado relativas aos
magistrados e tribunais e aos servios judicirios auxiliares, serventias,
rgos prestadores de servios notariais e de registro, determinando o
arquivamento sumrio das annimas, das prescritas e daquelas que se
apresentem manifestamente improcedentes ou despidas de elementos
mnimos para sua compreenso, de tudo dando cincia ao reclamante;
b) determinar o processamento das reclamaes que atendam aos requisitos
de admissibilidade, arquivando-as quando o fato no constituir infrao
disciplinar;
c) instaurar sindicncia ou propor, desde logo, ao Plenrio a instaurao de
processo administrativo disciplinar, quando houver indcio suficiente de
infrao;
d) promover ou determinar a realizao de sindicncias, inspees e correies, quando houver fatos graves ou relevantes que as justifiquem, desde
logo determinando as medidas que se mostrem necessrias, urgentes ou
adequadas, ou propondo ao Plenrio a adoo das medidas que lhe paream
suficientes a suprir as necessidades ou deficincias constatadas;
126

e) requisitar das autoridades fiscais, monetrias e de outras autoridades

competentes informaes, exames, percias ou documentos, sigilosos ou
no, imprescindveis ao esclarecimento de processos ou procedimentos
submetidos sua apreciao, dando conhecimento ao Plenrio;
0 requisitar magistrados para auxlio Corregedoria Nacional de Justia,
delegando-lhes atribuies, observados os limites legais;
g) requisitar servidores do PoderJudicirio e convocar o auxlio de servidores
do CNJ, para tarefa especial e prazo certo, para exerccio na Corregedoria
Nacional de Justia, podendo delegar-lhes atribuies nos limites legais;
h) elaborar e apresentar relatrio anual referente s atividades desenvolvidas
pela Corregedoria Nacional de Justia na primeira sesso do ano seguinte;
i) apresentar ao Plenrio do CNJ, em 15 (quinze) dias de sua finalizao,
relatrio das inspees e correies realizadas ou diligncias e providncias
adotadas sobre qualquer assunto, dando-lhe conhecimento das que sejam
de sua competncia prpria e submetendo deliberao do colegiado as
demais;
j) expedir Recomendaes, Provimentos. Instrues, Orientaes e outros
atos no rmativos destinados ao aperfeioamentoadas atividades dos rgos
do Poder Judicirio e de seus servios auxiliares e dos servios notariais
e de registro, bem como dos demais rgos correcionais, sobre matria
relacionada com a competncia da Corregedoria Nacional de Justia;
k) propor ao Plenrio do CNJ a expedio ce recomendaes e a edio de atos
regulamentares que assegurem a autonomia, a transparncia e a eficincia
do Poder Judicirio e o cumprimento do Estatuto da Magistratura;
l) executar, de ofcio ou por determinao, e fazer executar as ordens e de
liberaes do CNJ relativas matria de sua competncia;
m) dirigir-se, no que diz respeito s matrias de sua competncia, s autori
dades judicirias e administrativas e aos rgos ou s entidades, assinando
a respectiva correspondncia;
n) indicar ao presidente, para fins de designao ou nomeao, o nome dos
ocupames dc funo gratificada ou cargo em comisso no mbito da Corregedoria Nacional de Justia, cabendo quele dar-lhes posse;
o) promover a criao de mecanismos e meios para a coleta de dados neces
srios ao bom desempenho das atividades da Corregedoria Nacional de
Justia;
p) manter contato direto com as demais Corregedorias do Poder Judicirio;
q) promover reunies peridicas para estudo, acompanhamento e sugestes
com os magistrados envolvidos na atividade correcional;
127

r) delegar, nos limites legais, aos demais conselheiros, aos juizes auxiliares
ou aos servidores expressamente indicados, atribuies sobre questes
especficas;
s) solicitar aos igos dos Poderes Executivo e Legislativo, ou entidade
pblica, a cesso temporria por prazo certo, sem nus para o CNJ, de
servidor detentor de conhecimento tcnico especializado, para colaborar na
instruo de procedimento em curso na Corregedoria Nacional de Justia;
t) promover de ofcio, quando for o caso de urgncia e relevncia, ou propor
ao Plenrio, quaisquer medidas com vistas eficcia e ao bom desempe
nho da atividade judiciria e dos servios afetos s serventias e aos rgos
prestadores de servios notariais e de registro;
u) promover, constituir e manter bancos de dados, integrados ao banco de
dados central do CNJ, atualizados sobre os servios judiciais e extraju
diciais, inclusive com o acompanhamento da respectiva produtividade e
gerao de relatrios visando ao diagnstico e adoo de providncias para
a efetividade fiscalizatria e correcional, disponibilizando seus resultados
aos rgos judiciais ou administrativos a quem couber seu conhecimento.
5.3. OUVIDORIAS
Destinadas a estabelecer um canal de comunicao direta entre o cidado-jurisdicionado e o Poder Judicirio, as Ouvidorias atuam, principalmente, na busca
de solues de questesjiparalelas aos processos em tramitao, sem, por bvio,
adentrar no mrito das decises judiciais. Para isso, dvidas, elogios, sugestes,
crticas ou outras manifestaes dos cidados interessados so encaminhadas a
diferentes setores dos tribunais, sendo submetidas aos servidores competentes para
a adoo de medidas cabveis em cada caso.
As ouvidorias so rgos comuns aos setores pblicos e privados.
Independentemente do mbito de atuao, estabelecem um canal gil e direto
de comunicao entre o cliente e a empresa, o cidado e o rgo pblico, o traba
lhador e seu sindicato, o associado e sua entidade, o profissional e seu conselho.
Ter e oferecer essa importante ferramenta representa para a organizao, acima
de tudo, humanizar e estreitar o relacionamento com o cliente, o jurisdicionado, o
associado, ou seja, o cidado de um modo geral.
Significa buscar solues prticas e efetivas para os principais problemas da
organizao sob a tica do usurio dos servios, identificando nas crticas as opor
tunidades de melhoria, inovando constantemente seus procedimentos, produtos
e servios.
Nesse sentido, surge a figura do ombudsman, que um profissional contratado
por um rgo, instituio ou empresa com a funo de receber crticas, sugestes,
128

reclamaes e o dever de agir com imparcialidade em busca de uma soluo para

o caso concreto.
A palavra passou s lnguas modernas por meio do sueco, onde significa
representante. De fato, em 1809, surgiram na Sucia normas legais que criaram o
cargo de agente parlamentar de justia para limitar os poderes do rei. Nos pases de
lngua portuguesa, a expresso ouvidor mais utilizada como substituta ao nome
estrangeiro. Na Espanha, utiliza-se o termo defensor dei pueblo.
Os canais de comunicao formados entre o Poder Judicirio e os jurisdicionados
aproximam os cidados do Estado, configurando-se como precioso instrumento
democrtico em prol da cidadania, porquanto qualquer interessado pode entrar em
contato com a Ouvidoria, seja por meio de telefone, carta ou formulrio eletrnico.
Atualmente, a ttulo exemplificativo, a Justia do Trabalho tambm conta com
ouvidorias regionalizadas, em cada um de seus 24 (vinte e quatro) tribunais, visando
sempre aproximao da populao, desmistificando a existncia de qualquer
barreira de acesso a uma ordem jurdica justa.(7)8
Com efeito, a implantao de um servio de ouvidoria, desde que eficaz seu
funcionamento, traz benefcios, pois aproxima os jurisdicionados, mediante o es
tabelecimento de um canal de comunicao acessvel e direto; identifica as reas
que estejam merecendo maior ateno dos dirigentes, definindo eixos prioritrios
de atuao da administrao do tribunal; corrige disfunes e redireciona algumas
aes j desenvolvidas; alm de gerar maior credibilidade e fortalecimento da imagem
da organizao junto populao.
Porm, em tom meio descrente, Jos Afonso da Silva,<8) ao dissertar sobre as
ouvidorias de justia criadas pela Unio (art. 103-B, 7e, CF/88), salienta:
preciso deixar bem claro que um tal tipo de ouvidoria no passa de
arremedo da instituio chamada ombudsman que existe em alguns orde
namentos jurdicos europeus como delegado do Poder Legislativo. Criar
ouvidorias, sem lhes conferir poderes de apurao das reclamaes e de
nncias, no tem sentido. O que se est conferindo a elas, j que se atribui
ao Ministro-Corregedor.
Assim como ocorre com as corregedorias, as ouvidorias tambm no podem
interferir nas decises dos magistrados, que so independentes em sua funo
jurisdicional.
(7 ) 0 Tribunal Regional do Trabalho da 15SRegio (Campinas-SP), por exemplo, justificou a criao de
sua Ouvidoria em 2.5.2001 (Portaria GP n. 08/2001), considerando a necessidade de tornar ainda mais
transparentes e geis os procedimentos adotados por esta Justia Especializada na entrega da prestao
jurisdicional, a necessidade de promover o fcil acesso do jurisdicionado s informaes acerca das
atividades desenvolvidas nos diversos setores e rgos desta Corte Trabalhista e a necessidade permanente
de aprimoramento da estrutura organizacional deste Tribunal.
(8) SILVA, Jos Afonso da. Op. ci., p. 571.

129

Responsabilidade dos
magistrados

6.1. ASPECTOS GERAIS

A responsabilidade dos magistrados relativa em vista das garantias consti

tucionais de liberdade no exerccio da funo jurisdicional (art. 95). Alis, o juiz
est subordinado to somente norma e sua conscincia.
Portanto, de se admitir que a independncia dos integrantes da carreira
encontra seus limites na liberdade de julgamento conforme suas prprias convices,
sem influncias externas que possam impedir a formao de seu convencimento, o
que significa dizer que sero responsabilizados administrativa, civil e criminalmente,
em razo de atos funcionais e da vida civil dos quais resultem algum tipo de dano.(1>
Segundo Ruy Rosado de Aguiar Jnior, ministro aposentado do Superior Tri
bunal de Justia, que dissertou sobre a responsabilidade poltica e social dos juizes
nas democracias modernas:
Toda manifestao da atividade humana traz em si o problema da responsa
bilidade (Aguiar Dias, da Responsabilidade Civil, Forense, Rio, p. 9). No que
diz com a responsabilidade dos que exercem funo pblica, desde que se1
(1) ARRUDA, Ktia Magalhes. A Responsabilidade do Juiz ea Garantia da Independncia, Revista de
Informao Legislativa, ano 34, n. 133, Braslia, jan./mar. 1997.

131

no admita a irresponsabilidade outrora consagrada nas antigas monarquias,

quando os grandes servidores eram antes ministros da coroa que do pas, e
apenas perante o rei respondiam; desde que o povo passou a ter existncia
poltica, a disciplina da responsabilidade do governo converteu-se num dos
problemas bsicos da organizao estatal, no tendo faltado mesmo quem
visse na possibilidade de aplicar-se aos governantes o princpio da respon
sabilidade o trao distintivo do Estado moderno (Paulo Brossard de Souza
Pinto, O Impeachment. Ed. Globo, Porto Alegre, 1965, p. 10).K)
A independncia dos juizes se traduz na liberdade de julgamento conforme
suas convices, sem influncias externas que possam impedir a formao de seu
convencimento.
No plano jurdico, o que a Constituio assegura ao estabelecer garantias
para a magistratura no a irresponsabilidade, mas a reserva legal na tipificao
da responsabilidade.
Assim, os magistrados sero responsabilizados administrativa, civil e crimi
nalmente, em razo de atos funcionais e da vida civil.0)
6.2. RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA E A RESOLUO N. 135/2010
DOCNJ
As infraes administrativas supostamente cometidas pelos juizes no exerccio
da profisso so comunidas, via de regra, Corregedoria, que, como j assinalado,
o rgo responsvel pela apurao de faltas imputadas aos magistrados.
Certamente, muitas das denncias oferecidas, inclusive aquelas annimas, no
passam de inconformismo de alguma ou de ambas as partes com o resultado final do
processo, que se utilizam da correio parcial como se fosse um recurso processual.
Por isso, vale sempre lembrar que fundamental que o rgo censor de cada
tribunal estabelea um filtro acerca do que ou no relevante. Assim, ao corregedor,
cumpre ter a sensibilidade de afastar de plano as representaes infundadas.
Quanto aos procedimentos para a abertura dos processos administrativos
ou julgamentos, as normas que os disciplinam esto previstas nos Regimentos
Internos dos tribunais, sempre de acordo com a Constituio Federal e demais leis
infraconstitucionais aplicveis.
(2) AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Responsabilidade poltica e social dos juizes nas democracias
modernas. Informativo jurdico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, Braslia, v. 10, n. 1, p. 35-59, jan./
jul. 1998.
(3) ARRUDA, Ktia Magalhes. A responsabilidade do juiz e a garantia da independncia, Revista de
Informao Legislativa, Ano 34, N. 133, jan/mar., 1997, Braslia.

132

A Lei Orgnica da Magistratura Nacional, por sua vez, tambm trata da

matria, fazendo previso dos deveres e vedaes aos magistrados, j analisadas no
Captulo 3 da primeira parte desta obra, alm de prever penalidades em caso de
descumprimento.
Todavia, em 13.7.2011, foi expedida pelo Conselho Nacional de Justia a
Resoluo n. 135 visando uniformizao de normas relativas ao procedimento
administrativo disciplinar aplicvel aos magistrados, ficando revogada a Resoluo
n. 30/2007 que tratava do mesmo assunto.
De acordo com o rgo, as normas relativas a tal procedimento administrativo
disciplinar, no obstante tenham de observar as disposies da Constituio, do
Estatuto da Magistratura, da Lei Orgnica da Magistratura e da legislao ordinria
em vigor, tm peculiaridades que caracterizam sua natureza especial.
Ademais, as leis de organizao judiciria dos estados, os Regimentos Internos
dos tribunais e outras resolues em vigor a respeito da matria so discrepantes,
alm do que, atualmente, muitas delas se encontram desatualizadas ou superadas.
Diante dessa nova realidade, inconformada com a normatizao, a Associao
dos Magistrados Brasileiros (AMB) ajuizou Ao Direta de Inconstitucionalidade
(ADI n. 4638) em agosto de 2011, a fim de questionar a constitucionalidade da
Resoluo n. 135.
Na ao, a AMB impugnou detalhadamente cada item da Resoluo que,
segundo a Associao, seria inconstitucional, porque a matria nela tratada no
figura entre as competncias constitucionais do Conselho.
Ainda de acordo com a AMB, as matrias contempladas pela nova Resoluo,
especialmente aquelas que tratam de censura e advertncia, seriam de competncia
privativa dos tribunais.
J quanto a outros temas tambm tratados na Resoluo n. 135, tais como as
penas de remoo, disponibilidade e aposentadoria, segundo a AMB, essas matrias
seriam de competncia privativa do legislador complementar, conforme determina
a Constituio da Repblica no caput de seu art. 93, bem como nos incisos VIII e X.
Sendo assim, a seguir, a anlise do texto original da Resoluo e, logo aps,
um resumo dos principais pontos analisados pelo STF nos autos da ADI n. 4.638.
6.2.1. Consideraes iniciais
Quanto aos destinatrios, para os efeitos da Resoluo n. 135/10, so magistra
dos os juizes de Direito e os desembargadores dos Tribunais de Justia Estaduais, os
juizes federais e dos Tribunais Regionais Federais, os juizes do trabalho e os desem
bargadores dos Tribunais Regionais do Trabalho, os juizes militares e dos Tribunais
Militares, os juizes eleitorais e dos Tribunais Regionais Eleitorais, os ministros do
Superior Tribunal de Justia, os ministros do Tribunal Superior do Trabalho, os
133

ministros do Superior Tribunal Militar e os ministros do Tribunal Superior Eleitoral,

exceto aqueles que tambm integram o Supremo Tribunal Federal.
Alm disso, a nova Resoluo considera tribunal o Conselho Nacional de
Justia, o Tribunal Pleno ou o rgo Especial, onde houver, e o Conselho da Justia
Federal, no mbito da respectiva competncia.administrativa definida na Consti
tuio e nas leis prprias.
6.2.2. Penas disciplinares aplicveis

Segundo a Resoluo, os deveres a serem observados pelos magistrados so

aqueles previstos na Constituio Federal, na Lei Complementar n. 35/79, no Cdigo
de Processo Civil (art. 125), no Cdigo de Processo Penal (art. 251), nas demais
leis vigentes e no Cdigo de tica da Magistratura.
Portanto, se houve eventual descumprimento, aplicam-se as seguintes
penalidades.
a) Advertncia: magistrado negligente no cumprimento dos deveres do cargo;
b) Censura: na reiterao e nos casos de procedimento incorreto, a pena ser
de censura, caso a infrao no justificar punio mais grave;
c) Remoo compulsria: o magistrado de qualquer grau poder ser removido
compulsoriamente, por interesse pblico, do rgo em que atue para outro;
d) Disponibilidade: o magistrado ser posto em disponibilidade com venci
mentos proporcionais ao tempo de servio, ou, se no for vitalcio, demi
tido por interesse pblico, quando a gravidade das faltas no justificar a
aplicao de pena de censura ou remoo compulsria;
e) Aposentadoria compulsria: sob o fundamento de interesse pblico,
ocorrer quando se mostrar manifestamente negligente no cumprimento
de seus deveres; proceder de forma incompatvel com a dignidade, a honra
e o decoro de suas funes; demonstrar escassa ou insuficiente capacidade
de trabalho, ou apresentar comportamento funcional incompatvel com o
bom desempenho das atividades do Poder Judicirio;
0 Demisso: o magistrado no vitalcio ser demitido por interesse pblico
quando a gravidade das faltas no justificar a aplicao de pena de censura
ou remoo compulsria.
Quanto s penas previstas no Ia do art. 6a da Lei n. 4.898/65 (abuso de
autoridade), so aplicveis aos magistrados, desde que no incompatveis com a
Lei Complementar n. 35/79.
6.2.3. Investigao Preliminar

Trata-se de nova fase destacada pela Resoluo n. 135/10.

134

O corregedor, no caso de magistrados de primeiro grau, e o presidente ou outro

membro competente do tribunal, nos demais casos, quando tiverem cincia de
irregularidade, so obrigados a promover a apurao imediata dos fatos, observados
os termos da Resoluo e, no que no conflitar com esta, do Regimento Interno
respectivo.
Se, da apurao em qualquer procedimento ou processo administrativo,
resultar a verificao de falta ou infrao atribuda a magistrado, ser determinada
a instaurao de sindicncia pela autoridade competente ou proposta diretamente
ao tribunal a instaurao de processo administrativo disciplinar.
A noticia de irregularidade praticada por magistrados poder ser feita por
toda e qualquer pessoa, exigindo-se formulao por escrito, com confirmao da
autenticidade, identificao do denunciante e seu endereo.
Uma vez identificados os fatos, o magistrado ser notificado a prestar infor
maes no prazo de 5 (cinco) dias.
Todavia, quando o fato narrado no configurar infrao disciplinar ou ilcito
penal, o procedimento ser arquivado de plano pelo corregedor, no caso de
magistrados de primeiro grau, ou pelo presidente do tribunal, nos demais casos,
ou, ainda, pelo corregedor nacional de Justia, nos casos levados ao seu exame.
Os corregedores locais, nos casos de magistrado de primeiro grau, e os
presidentes de tribunais, nos casos de magistrados de segundo grau, comunicaro
Corregedoria Nacional de Justia, no prazo de quinze dias da deciso, o
arquivamento dos procedimentos prvios de apurao contra magistrados.
Caber recurso ao tribunal no prazo de 15 (quinze) dias, por parte do autor
da representao, das decises referidas nos itens anteriores.
Instaurada a sindicncia, ser permitido ao sindicado acompanh-la.
6.2.4. Processo Administrativo Disciplinar
Para os processos administrativos disciplinares e para a aplicao de quaisquer
penalidades previstas em lei, competente o tribunal a que pertena ou esteja
subordinado o magistrado, sem prejuzo da atuao do Conselho Nacional de Justia.
Os procedimentos e normas previstos na Resoluo aplicam-se ao processo
disciplinar para apurao de infraes administrativas praticadas pelos magistrados,
sem prejuzo das disposies regimentais respectivas que com elas no conflitarem.
O processo administrativo disciplinar poder ter incio, em qualquer caso, por
determinao do Conselho Nacional de Justia, acolhendo proposta do Corregedor
Nacional ou deliberao do seu Plenrio, ou por determinao do Pleno ou rgo
Especial, mediante proposta do corregedor, no caso de magistrado de primeiro grau
ou, ainda, por proposta dc presidente do tribunal respectivo nas demais ocorrncias.

135

O contraditrio e a ampla defesa foram observados, sendo que, antes da

deciso sobre a instaurao do processo pelo colegiado respectivo, a autoridade
responsvel pela acusao conceder ao magistrado prazo de 15 (quinze) dias
para a defesa prvia, contado da cata da entrega da cpia do teor da acusao e das
provas existentes.
Findo o prazo de defesa prvia, haja ou no sido apresentada, o Relator subme
ter ao Tribunal Pleno ou ao seu rgo Especial relatrio conclusivo com a proposta
de instaurao do processo administrativo disciplinar, ou de arquivamento, inti
mando o magistrado ou seu defensor, se houver, da data da sesso do julgamento.
O corregedor relatar a acusao perante o rgo Censor no caso de magistrado
de primeiro grau, e o presidente do tribunal nos demais casos.
Tanto o presidente quanto c corregedor tero direito a voto.
Caso a proposta de abertura de processo administrativo disciplinar contra
magistrado seja adiada ou deixe de ser apreciada por falta de qurum, cpia da ata
da sesso respectiva, com a especificao dos nomes dos presentes, dos ausentes,
dos suspeitos e dos impedidos, ser encaminhada para a Corregedoria do Conselho
Nacional de Justia, no prazo de 15 (quinze) dias, contados da respectiva sesso,
para fins de deliberao, processamento e submisso a julgamento.
Uma vez determinada a instaurao do processo administrativo disciplinar
pela maioria absoluta dos membros do tribunal ou do respectivo rgo Especial,
o respectivo acrdo ser acompanhado de Portaria que conter a imputao dos
fatos e a delimitao do teor da tcusao assinada pelo presidente do rgo.
Se acolhida a propofa de abertura de processo administrativo disciplinar contra
magistrado, cpia da ata da sesso respectiva ser encaminhada para a Corregedoria
do Conselho Nacional dejustia, no prazo de 15 dias, contados da respectiva sesso
de julgamento, para fins de acompanhamento.
O relator ser sorteado dentre os magistrados que integram o Pleno ou o
rgo Especial do Tribunal, no havendo revisor, porm, no poder ser relator
o magistrado que dirigiu o procedimento preparatrio, ainda que no seja mais o
corregedor.
Em relao durao do processo administrativo, a Resoluo estabelece
o prazo de 140 (cento e quarenta) dias para ser concludo, prorrogvel, quando
imprescindvel para o trmino da instruo e houver motivo justificado, mediante
deliberao do Plenrio ou rgc Especial.
Nesses casos, o tribunal, observada a maioria absoluta de seus membros ou
do rgo Especial, na oportunidade em que determinar a instaurao do processo
administrativo disciplinar, decidir fundamentadamente sobre o afastamento do
cargo do magistrado at a decisc firtal, ou, conforme lhe parecer conveniente ou
oportuno, por prazo determinado, assegurado o subsdio integral.

136

Tal afastamento poder ser cautelarmente decretado pelo tribunal antes

da instaurao do processo administrativo disciplinar, quando necessrio ou
conveniente a regular apurao da infrao disciplinar.
Caso seja decretado o afastamento, o magistrado ficar impedido de utilizar
seu local de trabalho, de usufruir de veculo oficial, alm de outras prerrogativas
inerentes ao exerccio da funo.
O relator determinar a intimao do Ministrio Pblico para manifestao
no prazo de 5 (cinco) dias.
Aps, o relator determinar a citao do magistrado para apresentar as razes
de defesa e as provas que entender necessrias, em 5 (cinco) dias, encaminhando-lhe
cpia do acrdo que ordenou a instaurao do processo administrativo disciplinar,
com a respectiva Portaria, ressalvando-se que:
a) caso haja dois ou mais magistrados requeridos, o prazo para defesa ser
comum e de 10 (dez) dias contados da intimao do ltimo;
b) o magistrado que mudar de residncia fica obrigado a comunicar ao relator,
ao corregedor e ao presidente do tribunal o endereo em que receber
citaes, notificaes ou intimaes;
c) quando o magistrado estiver em lugar incerto ou no sabido, ser citado
por edital, com prazo de trinta dias, a ser publicado, uma vez, no rgo
oficial de imprensa utilizado pelo tribunal para divulgar seus atos;
d) considerar-se- revel o magistrado que, regularmente citado, no apresentar
defesa no prazo assinado;
e) declarada a revelia, o relator poder designar defensor dativo ao requerido,
concedendo-lhe igual prazo para a apresentao de defesa.
6.2.5. Instruo Processual
Decorrido o prazo para a apresentao da defesa prvia, o relator decidir sobre
a realizao dos atos de instruo e a produo de provas requeridas, determinando,
de ofcio, aquelas que entender necessrias.
Facultada a prova oral, sero inquiridas, no mximo, 8 (oito) testemunhas de
acusao e at 8 (oito) de defesa, por requerido, que justificadamente tenham ou
possam ter conhecimento dos fatos imputados.
Os depoimentos das testemunhas, as acareaes e as provas periciais e tcnicas
destinadas elucidao dos fatos sero realizados com aplicao subsidiria, no
que couber, das normas da legislao processual penal e da legislao processual
civil, sucessivamente.
Nesse caso, a inquirio das testemunhas e o interrogatrio devero ser feitos
em audincia una, ainda que, se for o caso, em dias sucessivos, e podero ser

137

realizados por meio de videoconferncia, nos termos do l 2do art. 405 do Cdigo
de Processo Penal e da Resoluo n. 105/10 do CNJ,
J o interrogatrio do magistrado, precedido de intimao com antecedncia
de 48 (quarenta e oito) horas, ser realizado aps a produo de todas as provas.
Observa-se que os depoimentos podero ser documentados pelo sistema
audiovisual, sem a necessidade, nesse caso, de degravao.
Finda a instruo, o Ministrio Pblico e, em seguida, o magistrado ou seu
defensor tero 10 (dez) dias para manifestao e razes finais, respectivamente.
O julgamento do processo administrativo disciplinar ser realizado em sesso
pblica e sero fundamentadas todas as decises, inclusive as interlocutrias. Ser
disponibilizado aos integrantes do rgo julgador acesso integralidade dos autos
do processo administrativo disciplinar.
Em determinados atos processuais e de julgamento, poder, no entanto, ser
limitada a presena s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, desde
que a preservao da intimidade no prejudique o interesse pblico.
O presidente e o corregedor tero direito a voto, sendo que a punio ao
magistrado somente ser imposta pelo voto da maioria absoluta dos membros do
tribunal ou do rgo Especial.
Os tribunais comunicaro Corregedoria Nacional de Justia, no prazo de
15 (quinze) dias da respectiva sesso, os resultados dos julgamentos dos processos
administrativos disciplinares.
Caso haja divergncia quanto pena, sem que se tenha formado maioria
absoluta por uma delas, ser aplicada a mais leve, ou, no caso de mais de 2 (duas)
penas alternativas, aplicar-se- a mais leve que tiver obtido o maior nmero de votos.
Entendendo o tribunal que existem indcios de crime de ao pblica incondicionada, o presidente remeter ao Ministrio Pblico cpia dos autos.
Em caso de aplicao, seja das penas de disponibilidade ou de aposentadoria
compulsria, o presidente remeter cpias dos autos ao Ministrio Pblico e
Advocacia Geral da Unio ou Procuradoria Estadual competente para, se for o caso,
tomar as providncias cabveis.
6.2.6. Disposies finais
A Resoluo atenta para o processo disciplinar contra juiz no vitalcio, que
dever ser instaurado dentro do binio previsto no inciso I do art. 95 da Constituio
da Repblica, mediante indicao do corregedor ao tribunal respectivo, seguindo,
no que lhe for aplicvel, o disposto na norma do CNJ.
Alis, a instaurao suspender o curso do prazo de vitaliciamento e, em caso
de aplicao das penas de censura ou remoo compulsria, o juiz no vitalcio

138

ficar impedido de ser promovido ou removido enquanto no decorrer o prazo de

um ano da punio imposta.
Ao juiz no vitalcio ser aplicada pena de demisso em caso de:
a) falta que derive da violao s proibies contidas na Constituio Federal
e nas leis;
b) manifesta negligncia no cumprimento dos deveres do cargo;
c) procedimento incompatvel com a dignidade, a honra e o decoro de suas
funes;
d) escassa ou insuficiente capacidade de trabalho;
e) proceder funcional incompatvel com o bom desempenho das atividades
do Poder Judicirio.
Quanto prescrio, o prazo em relao falta funcional praticada pelo ma
gistrado de 5 (cinco) anos, contados a partir da data em que o tribunal tomou
conhecimento do fato, salvo quando configurar tipo penal, hiptese em que o prazo
prescricional ser o do Cdigo Penal.
Haver interrupo da prescrio com a deciso do Plenrio ou do rgo
Especial que determina a instaurao do processo administrativo disciplinar.
O prazo prescricional pela pena aplicada comea a correr a partir do 141s dia
aps a instaurao do processo administrativo disciplinar.
A prorrogao do prazo de concluso do processo administrativo disciplinar
(a partir de 140 dias) no impede o incio da contagem do prazo prescricional de
que trata o pargrafo anterior.
A instaurao de processo administrativo disciplinar, bem como as penalidades
definitivamente impostas pelo tribunal e as alteraes decorrentes de julgados do
Conselho Nacional de Justia sero anotadas nos assentamentos do magistrado
mantidos pelas Corregedorias respectivas.
Aplicam-se, outrossim, aos procedimentos disciplinares contra magistrados,
subsidiariamente, e desde que no conflitem com o Estatuto da Magistratura, as
normas e os princpios relativos ao processo administrativo disciplinar das Leis
n. 8.112/90 e n. 9.784/99 (processo no mbito da Administrao Pblica Federal).
O magistrado que estiver respondendo a processo administrativo disciplinar s
ter apreciado o pedido de aposentadoria voluntria aps a concluso do processo
ou do cumprimento da penalidade.
Os tribunais comunicaro Corregedoria Nacional de Justia as decises
de arquivamento dos procedimentos prvios de apurao, de instaurao e os
julgamentos dos processos administrativos disciplinares.

139

6.2.7. Ao Direta de Inconstitucionaliae n. 4.638

Em dezembro de 2011, o Relator da ADI n. 4.638, ministro Marco Aurlio,
deferiu em parte o pedido de liminar suspendendo alguns dispositivos da Resoluo
135/10 do Conselho Nacional de Justia.
No obstante, rejeitou o pedido de suspenso do art. 4, que, segundo a AMB,
teria suprimido a exigncia de sigilo na imposio das sanes de advertncia e
censura, como previsto na Lei Orgnica da Magistratura Nacional (LOMAN), e
do art. 20, que prev o julgamento dos processos administrativos disciplinares em
sesso pblica, a no ser em caso de defesa do interesse pblico.
Observem-se os principais pontos da deciso:
a) AH. 2Art. 2S Considera-se Tribunal, para os efeitos desta resoluo, o Conselho Nacional de Justia,
o Tribunal Pleno ou o rgo Especial, onde houver, e o Conselho dajustia Federal, no mbito
da respectiva competncia administrativa definida na Constituio e nas leis prprias.

Por maioria de votos, a Corte acompanhou o relator da ao e negou o

pedido de liminar quanto ao art. 2S da Resoluo n. 135, para manter a vigncia
do dispositivo.
b) Art. 3S, inciso V
Art. 3S So penas disciplinares aplicveis aos magistrados da Justia Federal, da Justia do
Trabalho, dajustia Eleitoral, dajustia Militar, dajustia dos Estados e do Distrito Federal e
Territrios:
V aposentadoria compulsria;

O Plenrio do STE por unanimidade dos votos, referendou a liminar proferida

pelo relator, de forma a manter a eficcia do inciso V do art. 3a da Resoluo n. 135
do Conselho Nacional de Justia.
c) AH. 3a, l 9
l 2 As penas previstas no art. 62, l 2, da Lei n. 4.898, de 9 de dezembro de 1965, so aplic
veis aos magistrados, desde que no incompatveis com a Lei Complementar n. 35, de 1979.

O dispositivo prev a aplicao a magistrados de penas previstas na Lei

n. 4.898/65 (Lei de Abuso de Autoridade), desde que no sejam incompatveis com
a LOMAN (Lei Orgnica da Magistratura). O relator acolheu o pedido da AMB e
suspendeu a aplicao desse dispositivo no caso de sano administrativa civil, sob

140

o argumento de que as penas aplicveis a magistrados j esto previstas de forma

taxativa na LOMAN. A maioria dos ministros acompanhou o voto do relator.
d)

Art. 4e

Art. 4a O magistrado negligente, no cumprimento dos deveres do cargo, est sujeito pena de
advertncia. Na reiterao e nos casos de procedimento incorreto, a pena ser de censura, caso
a infrao no justificar punio mais grave.

A vigncia do dispositivo foi mantida, confirmando a deciso do relator, que,

nesse ponto, indeferiu o pedido de medida cautelar.
e) Arts. 8Be9B, 2Be3B
Art. 8a O Corregedor, no caso de magistrados de primeiro grau, o Presidente ou outro membro
competente do Tribunal, nos demais casos, quando tiver cincia de irregularidade, obrigado
a promover a apurao imediata dos fatos, observados os termos desta Resoluo e, no que no
conflitar com esta, do Regimento Interno respectivo.
Pargrafo nico ...
Art. 9a A notcia de irregularidade praticada por magistrados poder ser feita por toda e qual
quer pessoa, exigindo-se formulao por escrito, com confirmao da autenticidade, a identi
ficao e o endereo do denunciante.

Ia ...
2- Quando o fato narrado no configurar infrao disciplinar ou ilcito penal, o procedimento
ser arquivado de plano pelo Corregedor, no caso de magistrados de primeiro grau, ou pelo
Presidente do Tribunal, nos demais casos ou, ainda, pelo Corregedor Nacional de Justia, nos
casos levados ao seu exame.
3a Os Corregedores locais, nos casos de magistrado de primeiro grau, e os presidentes de
Tribunais, nos casos de magistrados de segundo grau, comunicaro Corregedoria Nacional
de Justia, no prazo de quinze dias da deciso, o arquivamento dos procedimentos prvios de
apurao contra magistrados.

Os ministros mantiveram a vigncia dos dispositivos, com o entendimento

de que cabe ao rgo competente de cada tribunal a apurao de eventuais irregu
laridades cometidas por magistrados. Porm, para o STF, no cabe ao CNJ definir
de quem a competncia para proceder a essa apurao no mbito dos tribunais.
A deciso foi unnime.
fiA rt. 10
Art. 10. Das decises referidas nos artigos anteriores caber recurso no prazo de 15 (quinze)
dias ao Tribunal, por parte do autor da representao.

Por maioria de votos, o Plenrio decidiu manter a vigncia do art. 10 da

Resoluo n. 135, dispositivo que trata da possibilidade de recurso nos casos

141

mencionados nos arts. 8Se 99 da norma. Os ministros decidiram, contudo, excluir

a parte final do dispositivo, dando interpretao conforme a Constituio ao artigo,
esclarecendo que podem recorrer das decises mencionadas todos os interessados
no procedimento, seja o autor da representao ou o magistrado acusado.
g) Art. 12
Art. 12. Para os processos administrativos disciplinares e para a aplicao de quaisquer
penalidades previstas em lei, competente o Tribunal a que pertena ou esteja subordinado o
Magistrado, sem prejuzo da atuao do Conselho Nacional de Justia.

Por 6 votos a 5, os ministros mantiveram a competncia originria e concorrente

do Conselho Nacional de Justia para investigar magistrados, prevista no art. 12 da
Resoluo n. 135. O dispositivo havia sido suspenso na deciso liminar
h) Art. 14, 3e, 7-, 8Be 9B; art. 17, caput e incisos IV e V; e art. 20, 3B
Art. 14. Antes da deciso sobre a instaurao do processo pelo colegiado respectivo, a autori
dade responsvel pela acusao conceder ao magistrado prazo de quinze dias para a defesa
prvia, contado da data da entrega da cpia do teor da acusao e das provas existentes.
3a O Presidente e o Corregedor tero direito a voto.
7a O relator ser sorteado dentre cs magistrados que integram o Pleno ou o rgo Especial
do Tribunal, no havendo revisor.
8a No poder ser relator o magistrado que dirigiu o procedimento preparatrio, ainda que
no seja mais o Corregedor.
9a O processo administrativo ter o prazo de cento e quarenta dias para ser concludo, pror
rogvel, quando imprescindvel para o trmino da instruo e houver motivo justificado, me
diante deliberao do Plenrio ou rgo Especial.
Art. 17. Aps, o Relator determinar a citao do Magistrado para apresentar as razes de
defesa e as provas que entender necessrias, em 5 dias, encaminhando-lhe cpia do acrdo
que ordenou a instaurao do processo administrativo disciplinar, com a respectiva portaria,
observando-se que:
IV considerar-se- revel o magistrado que, regularmente citado, no apresentar defesa no
prazo assinado;
V declarada a revelia, o relator poder designar defensor dativo ao requerido, concedendo-lhe igual prazo para a apresentao de defesa.
Art. 20. O julgamento do processo administrativo disciplinar ser realizado em sesso pblica
e sero fundamentadas todas as decises, inclusive as interlocutrias.
3a O Presidente e o Corregedor tero direito a voto.

Por maioria de votos, os ministros negaram referendo liminar neste ponto e

reconheceram a competncia do Conselho Nacional de Justia para regulamentar a

142

instaurao e instruo de processo disciplinar contra juizes. O tribunal local ter

prazo de 140 (cento e quarenta) dias para concluir o processo administrativo, prazo
que poder ser prorrogado por motivo justificado. O presidente e o corregedor do
tribunal tero direito a voto, e o processo no ter revisor. O magistrado que no
apresentar defesa no prazo estipulado poder ser declarado revel, e sua defesa ento
ser assumida por um defensor dativo.
i) Art. 15, 1B
Art. 15. O Tribunal, observada a maioria absoluta de seus membros ou do rgo Especial, na
oportunidade em que determinar a instaurao do processo administrativo disciplinar, deci
dir fundamentadamente sobre o afastamento do cargo do Magistrado at a deciso final, ou,
conforme lhe parecer conveniente ou oportuno, por prazo determinado, assegurado o subsidio
integral.
l s O afastamento do Magistrado previsto no caput poder ser cautelarmente decretado pelo
Tribunal antes da instaurao do processo administrativo disciplinar, quando necessrio ou
conveniente a regular apurao da infrao disciplinar.

Tambm por maioria de votos, referendaram a deciso do relator em relao

suspenso do dispositivo que previa o afastamento cautelar do magistrado do cargo
mesmo antes de instaurado o processo administrativo disciplinar contra ele. Essa
possibilidade foi afastada.
j) Art. 20
Art. 20. O julgamento do processo administrativo disciplinar ser realizado em sesso pblica
e sero fundamentadas todas as decises, inclusive as ir.tcrloculrias.

O dispositivo tambm teve sua vigncia mantida. Os ministros confirmaram a

deciso do relator que, tambm nesse ponto, indeferiu o pedido de medida cautelar.
k) Art. 21, pargrafo nico
Art. 21. A punio ao magistrado somente ser imposta pelo voto da maioria absoluta dos
membros do Tribunal ou do rgo Especial.
Pargrafo nico. Na hiptese em que haja divergncia quanto pena, sem que se tenha forma
do maioria absoluta por uma delas, ser aplicada a mais leve, ou, no caso de mais de duas penas
alternativas, aplicar-se- a mais leve que tiver obtido o maior nmero de votos.

Na anlise do ltimo dispositivo questionado pela AMB, o Plenrio decidiu,

tambm por maioria de votos, que, quando houver divergncia do tribunal em
relao pena a ser aplicada ao magistrado, cada sugesto de pena dever ser votada
separadamente para que seja aplicada somente aquela que alcanar qurum de
maioria absoluta na deliberao. Nesse ponto, o Plenrio deu interpretao conforme

143

ao dispositivo da Resoluo n. 135 do CNJ para qUe no haja conflito com o que
dispe os incisos VIII e X do art. 93 da Constituio Federal.
6.3. RESPONSABILIDADE CIVIL
Segundo o art. 133 do Cdigo de Processo Civil, o magistrado que, no exerccio
de suas funes, proceder com dolo ou fraude, dever responder pelas perdas e
danos.
Igualmente, a responsabilizao civil ocorrer em caso de recusa, omisso ou
retardamento de providncia que o juiz deva ordenar de ofcio ou a requerimento
da parte.
Nesses casos, a lei processual prev que a responsabilizao ocorrer apenas
se no houver justo motivo para a recusa, omisso ou retardamento. Ainda assim,
reputar-se-o verificadas tais hipteses apenas depois que parte, por intermdio
do escrivo, requerer ao juiz que determine a providncia e este no lhe atender
ao pedido dentro de 10 (dez) dias. Vale lembrar que o art. 49 da LOMAN, inserido
em captulo que trata Da Responsabilidade Civil do Magistrado, preceitua idntica
situao.
Reafirmando os deveres funcionais dos magistrados, os incisos II e III do art. 35
da LOMAN apontam como obrigaes do juiz no exceder injustificadamente os
prazos para sentenciar ou despachar e determinar as providncias necessrias para
que os atos processuais se realizem nos prazos legais.
Inobstante a previsto legal, vale sempre ressaltar que a demora na prestao
jurisdicional, na maioria das vezes, ocorre em virtude do excesso e acmulo de
servio que vem sufocando o Poder Judicirio e gerando atrasos na entrega da
prestao jurisdicional.

Em virtude da demora na prestao jurisdicional, no haver responsabilizao

direta do magistrado, porquanto o 6a do art. 37 da Constituio da Repblica
prev a responsabilidade objetiva das pessoas jurdicas de direito pblico (Unio
e Estados federados, dependendo do ramo do Poder Judicirio) em caso de danos
causados por seus agentes, desde que nessa qualidade. Por outro lado, no fim do
mesmo pargrafo, a Constituio ainda prev a possibilidade de ao regressiva do
Estado contra o magistrado, em caso de comprovao de dolo ou culpa.
Assim, enquanto no se exige a identificao do elemento culpa na respon
sabilizao objetiva do Estado, na ao regressiva ajuizada em face do magistrado,
dever ser discutido tal requisito fundamental para fins de constatao do dolo ou
culpa mencionados na legislao ordinria.
Seguindo a linha da responsabilidade civil, note-se que a Constituio
afirma que o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o
que ficar preso alm do tempo fixado na sentena (art. 5a, LXXV). Nesse caso,
144

porm, imperioso destacar a responsabilidade do Estado, e no do magistrado,

considerando, por bvio, o j ressalvado quanto ao dolo ou culpa.
6.4. RESPONSABILIDADE CRIMINAL
Em caso de autoria de crimes comuns ou de qualquer outra natureza, no h
imunidade material atribuda aos juizes do trabalho.
A responsabilidade criminal decorre da prtica de quaisquer dos crimes
comuns previstos na legislao penal ordinria, assim como dos crimes inerentes
aos funcionrios pblicos, tais como: peculato, concusso, prevaricao, violncia
arbitrria, entre outros.
Os magistrados esto sujeitos, ainda, aferio da responsabilidade penal, nos
casos da Lei n. 4.898/65, que trata do abuso de autoridade.
Segundo o pargrafo nico do art. 33 da Lei Complementar n. 35/79, durante
as investigaes, havendo indcio de prtica de crime por parte de magistrado,
a autoridade policial, civil ou militar remeter os respectivos autos ao trihunal,
designando-se um relator para presidir o inqurito, prosseguindo-se na apurao
do eventual delito.
Como prerrogativas, o inciso III do art. 33 da LOMAN prev que o magistrado,
em caso de deteno antes do julgamento final, dever ser recolhido priso especial
ou sala especial de Estado-Maior, por ordem e disposio do tribunal ou do
rgo especial competente.
Os juizes do trabalho sero julgados nos crimes comuns e nos de responsabi
lidade pelos Tribunais Regionais Federais (art. 108,1, a, CF/88).
J os desembargadores dos Tribunais Regionais do Trabalho sero julgados
pelo Superior Tribunal de Justia nos crimes comuns e nos de responsabilidade
(art. 105,1, a, CF/88).
Por sua vez, o Supremo Tribunal Federal julgar, nas infraes penais comuns
e nos crimes de responsabilidade, os ministros dos Tribunais Superiores (art. 102,
I, c, CF/88).<4>4
(4) Vladimir Passos de Freitas, ex-presidente do Tribunal Regional Federal da 4a Regio (binio 2003/05),
apontou algumas dificuldades no julgamento de magistradospelos tribunais: Na investigao comeam
as dificuldades. Simples providncias administrativas suscitam dvidas (p. ex., deve ser decretado o
sigilo?). Ao Relator cabe atuar como uma autoridade policial e proceder na forma da lei processual
(CPP, art. 6e). Todavia, sem conhecimentos tericos ou prticos dessa atividade, muitas vezes sem
jurisdio criminalhanos.semdoutrinaoujurisprudnciapara consultar, sem qualquer apoio de rgos
tcnicos, debate-se em dificuldades. Ento o inqurito, que deveria ser simples, informal (CPP, art. 9S),
sem contraditrio (STE RT 522/396), passa a ter andamento lento e burocrtico. Uma vez concluda a
investigao, se houver denncia o recebimento da competncia de rgo colegiado (Lei n. 8.038/90,
art. 62). Novas dificuldades, pois os Magistrados veem-se obrigados a decidir sobre fatos complexos, sem
exame dos autos. E se todos pedirem vista passaro anos. Se recebida a inicial, as dificuldades persistem.

145

6.5.

R E S P O N S A B IL ID A D E P O L T IC A

Finalizando, quanto responsabilidade poltica dos magistrados nacionais,

Maria J. Brito nos ensina que a responsabilizao poltica a prestao de contas
que deve acontecer perante rgos especificamente de natureza poltica, no tendo
por fundamento infringncias legais, mas, tomando como base a conduta poltica
do agente ou funcionrio pblico. Segundo Cappelletti, baseia-se sobretudo em
comportamentos inclusive comportamentos de natureza privada, fora da ativi
dade jurisdicional valorizados com base em critrios polticos" ,*(5)
No Brasil, no existe recrutamento de magistrados por via eletiva direta ou
indireta, e, nos termos da Constituio Federal, apesar de serem considerados
agentes polticos, os juizes no prestam contas aos rgos eminentemente polticos.

As secretarias dos Tribunais no so preparadas para essa competncia originria. O que rotina no
cartrio de uma Vara criminal, no tribunal torna-se motivo de dvidas atrozes. Na maioria das vezes, o
tribunal situa-se longe do local dos fatos, o que gera a colheita das provas atravs de burocrticas cartas
de ordem. O cumprimento demorado. Na prtica, uma ao penal pode demorar anos, prescrever. No
por corporativismo, mas, sim, pelas dificuldades de aplicar uma legislao deficiente e uma estrutura
administrativa criada para julgar recursos e n o para processar aes penais. Essa realidade no beneficia
ningum. Os relatores sorem com os empecilhos processuais. O Ministrio Pblico se frustra com a
falta de efetividade. Os acusados permanecem com sua situao indefinida por anos. A sociedade, cada
vez mais exigente, cobra resultados. Correio Braziliense, 9.5.2005.
(5) BRITO, Maria Josileide de Arajo. Responsabilidade dosjuzes. Tftemis: RevistadaESMEC. Fortaleza,
v. 4, n. 1, p. 91-129, jan./jun. 2006. Aprofundando no tema, AGUIAR JNIOR, Ruy Rosaeknle.
Op. cit., p. 35-59.

146

Sociologia do direito

O comportamento humano um objeto de estudo que pode ser apropriado

por vrios saberes simultaneamente, em diferentes perspectivas,
sem esgotar epistemologicamente.
Diversas cincias podem compartir o mesmo objeto material imediato,
pois, do ponto de vista finalstico, todos os saberes so
obrigatoriamente convergentes na pessoa humana.
Jorge Trindade

1.1 SOCIOLOGIA JURDICA: OBJETO E RELEVNCIA

Como mencionado na introduo desta obra, o destaque atualmente conferido

formao humanstica relaciona-se dimenso social do Direito.
No mais satisfaz o normativismo puro, o dever-ser (jurdico) da teoria
kelsiana, o automatismo da subsuno do fato norma. Deseja-se a superao do
isolamento, do tecnicismo, atentando-se s interpretaes sistmicas e valorativas
das relaes humanas.
Assim, revelam-se cada vez mais atuais as indagaes com as quais Miguel
Reale0) inicia sua obra Lies preliminares do Direito. Interpela o autor:
O mundo jurdico encontra em si a sua prpria explicao? Ou explica-se,
ao contrrio, em razo de outros valores? O mundo do Direito tem um valor
prprio, ou ter um valor secundrio? O Direito existe por si, ou existe em
funo de outros valores?1
(1) REALE, Miguel. Lies preliminares de Direito, 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 9.

149

Nesse contexto, natural que as matrias propeduticas (Filosofia, Antropologia,

Sociologia etc.) geralmente vistas apenas como introdutrias na formao jurdica,
passem a ocupar um espao continuado nos estudos, da graduao s demais fases.
Com razo redobrada, o que se espera daqueles que se propem tarefa
de julgar, por serem protagonistas naturais nesse modelo de Direito humanizado,
solidrio e efetivamente comprometido com a evoluo social.
Isso registrado, iniciemos nossas consideraes a partir da Sociologia, matria
integrante do currculo mnimo dos cursos jurdicos desde 1972. E qual seria a
importncia da Sociologia para o cientista jurdico? Essa indagao uma premissa
para todas as demais investigaes deste tpico. A resposta, por sua vez, tem incio
na perquirio sobre o objeto de pesquisa da Sociologia.
Nas palavras de Celso Antnio Pinheiro de Castro:(2>
O processo de socializao traduz a tomada de conscincia de uma realidade
preexistente ao indivduo: a sociedade organizada. sociologia compete o
estudo dessa realidade, procurando identificar, na configurao histrica, a
natureza e as significaes estruturais da organizao social. Compete-lhe,
outrossim, analisaras regularidades tendenciais dos mecanismos e processos
que governam a histria, das contradies e conflitos inerentes s estruturas
e os fundamentos e sentidos das mudanas sociais.
Em resumo, a Sociologia se destina ao estudo do fato social na sua estrutura e
funcionalidade, visando compreender a organizao e desenvolvimento dos grupos
humanos no contexto dos inmeros fatores que influem nas formas de convivncia,
verificando, ainda, suas tendncias.
Quanto Sociologia aplicada ao Direito, tem ela a peculiaridade de se debruar
sobre o modo pelo qual as normas jurdicas efetivamente se apresentam (no raro de
modo diverso do esperado pelo legislador), sobre a relao recproca entre realidade
social e o Direito e o modo como esse influencia e influenciado pela sociedade.
Essa reciprocidade de intervenes so denominadas Sociologia operativa e gentica,
respectivamente.
Portanto, de modo simples e direto, seu objeto a realidade social do Direito,
tanto nas manifestaes morfolgicas quanto nas significaesfuncionais. As primeiras
compreendem o fato e a norma, o comportamento e as relaes prescritas, o
comportamento e as relaes reais. um trusmo a distncia que se interpe entre
as mudanas e as transformaes sociais e a estabilidade jurdica ou pretendida
estabilidade jurdica2(3)4,pretendida, pois (...) o fenmeno jurdico, como fenmeno
social que , constitui um quadro de referncias que se modifica, que se renova
incessantemente, razo por que as leis padecem de obsolescncia(,,).
(2) CASTRO, Celso Antnio Pinheiro. Sociologia do Direito. So Paulo: Atlas, 2009. p. 170.
(3) CASTRO, Celso Antnio Pinheiro. Op. cit., p. 210.
(4) CASTRO, Celso Antnio Pinheiro. Op. cit., p. 205.

150

Por consequncia, a constante necessidade de atualizao casustica das normas

por seus aplicadores se mostra imperativa. Como observa Miguel Reale:t5)
Desnecessrio encarecer a importncia da. Sociologia do Direito para o
jurista ou para o legislador. Se ela no tem finalidade normativa, no sentido
de instaurar modelos de organizao e de conduta, as suas concluses so
indispensveis a quem tenha a misso de modelar os comportamentos
humanos, para consider-los lcitos ou ilcitos.
No que toca s significaes funcionais do Direito, se destacam os estudos sobre
mecanismos de controle social, integrao, estabelecimento da ordem e preservao
das estruturas sociais. Nesse ponto, ricas as pesquisas acerca do relacionamento
entre justia e poder, com indagaes que perpassam o fundamento axiolgico do
Direito. Seria um postulado social, necessrio elemento de integrao, ou praxis de
dominao das classes oprimidas pelas lideranas?
Assim, a Sociologia Jurdica a cincia que investiga o Direito sob o aspecto
sociolgico, comofato social (assim como o a linguagem, a religio etc.), experincia
humana, sem pretenses normativas ou interpretativas. Isso : no se ocupa da
emisso de juzos de valor, mas tem inegvel contribuio para a compreenso
do Direito vivo, na relao prtica e concreta com {(.'sociedade, a partir dos
comportamentos reais, inclusive os contrrios ordem estrutural.
Suas reflexes so primordiais para a atualidade da ao de legisladores, juizes
e operadores do Direito em geral, bem como para a compreenso crtica da gnese,
alcance e finalidade do Direito.
1.2. RELAES SOCIAIS E RELAES JURDICAS, CONTROLE SOCIAL
E O DIREITO
As mudanas econmicas e sociais constituem o fundo
e razo de ser de toda a evoluo jurdica;
e o Direito feito para traduzir
err disposies positivas e imperativas
toda a evoluo social.
Como, pois, recusar interpret-lo
no sentido das concepes sociais
que tendem a generalizar-se e impor-se?
Carlos Maximiliano

1.2.1. Direito: conceito, gnese e finalidade

Este tpico demanda a revisitao, ainda que superficial, de alguns conceitos

basilares explorados nas aulas de Introduo ao Estudo do Direito, e muitas vezes5
(5) REALE, Miguel. Op. cit., p. 20.

151

esquecidos nas posteriores fases de estudo da cincia jurdica, a exemplo da

prpria conceituao do Direito.
Primeiramente, de se observar existirem vrias acepes para a palavra Direito.
Quando se diz, por exemplo, essa uma Faculdade de Direito, pretende-se dizer
Faculdade de Cincia Jurdica, a qual tem o Direito como objeto, assim como
outras Cincias (Sociologia Jurdica, Histria do Direito etc.). Lado outro, como
objeto de estudo, o Direito o sistema de normas jurdicas que estabelece formas
de comportamento aos seres humanos. Conexo a esse direito objetivamente
considerado, tem-se a acepo subjetiva da palavra, como ao regulada em prol
de um sujeito determinado, direitos subjetivos, como, por exemplo, o de alienar a
propriedade. H tambm a acepo ideolgica, como equivalente de Justia, quero
apenas o que jor meu por Direito'. Por fim, e de maior expresso para a presente
abordagem, o Direito entendido como fenmeno, fato social, como anteriormente
disposto. Fixado o que , cumpre perquirir sobre a razo de ser. Pois bem.
Como registra Maria Helena Diniz,(6)7o ser humano gregrio por natureza, no
s pelo instinto socivel, mas tambm por sua inteligncia, que lhe demonstra que
melhor viver em sociedade para atingir seus objetivos. Neste sentido, Leonardo
Van Acker, citado pela mesma autora, afirma que o homem essencialmente
coexistncia, pois no existe apenas, mas coexiste, isto , vive necessariamente em
companhia de outros indivduos.
Essa coexistncia, todavia, possui o germe da conflituosidade, prprio da
natureza humana. O Direito, por sua vez, corresponderia exigncia de um mnimo
de regramento para a subsistncia de uma coletividade, de uma convivncia
ordenada.
com base nessas premissas que, para a Escola Sociolgica do Direito, ele no
teria sua gnese em Deus (Escola Jusnaturalista ou do Direito Natural), nem na
razo (Escola Racionalista ou Contratual), nem seria produto histrico decorrente
da conscincia do povo (Escola Histrica), nem tampouco no Estado (Escola
Marxista), mas sim nas interrelaes sociais, ou seja: o Direito surgiu em Juno do
homem coletivamente considerado.
Ao compor uma coletividade, o homem assume numerosos papis e atividades,
as quais foram qualificadas por San Tiago Dantas<7) em dois gneros: cooperao e
concorrncia. A primeira delas caracterizada pela convergncia de interesses. o
clssico caso do vendedor e do comprador. Um dispe de mercadorias para venda
e o outro tem necessidade de adquiri-las. O interesse de ambos converge para o
ponto comum, cooperando cada qual para a satisfao do interesse alheio. J na
atividade do tipo concorrente, h paralelismo de atuao, e no convergncia. Nela
(6) DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. 20 ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
p. 242.
(7) Apud CAVALIERI, Srgio Filho. Programa de sociologia jurdica, 11. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2007. p.12.

152

os indivduos atuam em posio de competio. a hiptese de dois comerciantes

do mesmo ramo na mesma localidade. Eles tm a mesma finalidade, porm, atuam
de modo independente e antagnico.
Em ambas as atividades comum o surgimento de conflitos de interesses e
subsequente evoluo litigiosa, fatores de desarmonia da sociedade. Para prevenir e
reprimir o conflito (mantendo a tranquilidade necessria ao progresso), a sociedade
estruturada por mecanismos de socializao e controle social.
Por socializao entende-se a adoo de padres de interao social, transmi
tidos desde infncia por um processo sedimentar de aprendizagem, incutindo
no indivduo orientaes e expectativas gerais, mas continuado ao longo da vida,
exigindo sempre mais aprendizado e ajustamento. E, em certa medida, proces
so de conformao da auto capacidade de estabelecer juzos morais, para o qual
concorrem instituies diversas, dentre elas a famlia, a escola, a igreja e, por fim,
o prprio Estado.
Pedro Scuro Netow) explica que:
(...) as normas, as sanes e os modelos sociais de conduta so integrados a
nossa personalidade psquica. Com isso, nosso comportamento no somente
corresponde a determinados valores, mas tambm torna-se aceitvel,
justificvel e reprodutvel. No decorrer desse processo, somos ao mesmo
tempo, objeto da coero exercida pelos outros, agentes de coero que se
exerce sobre os outros, e sujeitos da coero que se impe a ns mesmos.
Contudo, consoante o mesmo autor, justamente porque os mecanismos de
socializao no criam a motivao suficiente para que os indivduos correspondam
s expectativas, a tendncia surgirem variadas formas de comportamento
desviante/ 1razo pela qual estruturam-se os mecanismos de controle.
1.2.2. Controle social
Por controle social, nas precisas palavras de Celso Pinheiro de Castro,<u)
entende-se:
O conjunto de dispositivos sociais usos, costumes, leis, instituies, sanes
- que objetivam a integrao social dos indivduos, o estabelecimento da8910
(8) SCURO NETO, Pedro. Sociologia Geral e Jurdica. Introduo ao estudo do Direito, instituies
jurdicas, evoluo e controle social. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 240.
(9) Op. cit., p. 241.
(10) Tais desvios", contudo, no so absolutamente negativos, tm valor no contexto evolutivo de
uma sociedade (ao que retornaremos mais frente).
(11) Op. cit., p. 93.

153

ordem, a preservao da estrutura social, alicerado nos valores e expresso

na imposio de vontade dos lderes, da classe dominante ou do consenso
grupai.
E acrescenta o autor que:
O controle que se impe ao comportamento humano aceito como instru
mento capaz de garantir aos indivduos a prpria sobrevivncia biossocial.
H formas de controle aceitas como naturais e certas. H outras conside
radas sagradas. H outras exigidas como necessrias e mais sentidas como
eficazes.
Essas formas de controle so qualificadas pela doutrina sociolgica emformal e
informal. A primeira expressa na lei, e a segunda integrada, predominantemente,
pelos usos, costumes e opinio pblica.
Por uso entendemos as prticas reiteradas, naturais, adotadas no contexto de
uma relao especfica (entre vizinhos, por exemplo); ou mesmo em carter amplo
(hbitos de etiqueta e higiene etc.), sem carter obrigatrio absoluto. O costume,
lado outro, a prtica adotada no contexto amplo de uma comunidade, com carter
compulsrio mais solidificado e maior expectativa de observncia. um modelo
ou critrio de conduta geral e impessoal que funciona como norma efetiva, apesar
de no positivada.
A inobservncia dos usos de determinado grupo tem consequncias leves,
tais como deboche, manifestaes de estranheza, isolamento. J a inobservncia dos
costumes enseja consequncias mais graves, pois o costume, como dito, atua como
verdadeira norma e geralmente resguarda um valor com lugar de destaque na escala
axiolgica da respectiva comunidade. Um bom exemplo da fora de um costume
na sociedade brasileira a insurgncia contra a apresentao de cheque ps-datado
antes da data consignada. Em que pese o art. 32, caput, da Lei n. 7.357/85 prever
ipsis litteris que: O cheque pagvel vista. Considera-se no escrita qualquer
meno em contrrio, nossa sociedade no tolera a apresentao prematura do
ttulo, prtica que, apesar de gerar efeitos comerciais em razo do texto legal, tambm
tem gerado efeitos indenizatrios por ser considerada ultrajante de um costume.025
Os usos e costumes so institutos conhecidos na seara jurdica, a qual reconhece
neles verdadeira fonte normativa.035 O mesmo no ocorre com a opinio pblica, a
qual, todavia, guarda outra espcie de relao com o Direito, a de influncia indireta.
Nos estudos sociolgicos, ela destacada como mecanismo informal de controle123
(12) Neste sentido a jurisprudncia consolidada do STJ, estam pada na Smula n. 370, pela qoal:
Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado.
(13) Vide o art. 8Bda CLT.

154

social. Conforme explica Celso Pinheiro de Castro,1 o indivduo isolado n

abstracto ou ainda no socializado recm-nascido age de acordo com os
estmulos que recebe, ccm as circunstncias, no autodeterminado. Entretanto,
o indivduo socializado autodetermina-se quanto aos atos que se estruturam
segundo expectativas de comportamento. Evidentemente, o controle exercido pelo
grupo sobre nossos atos fortemente sentido, o que nos leva ao comportamento
confirmatrio. Lado outro, quando ss, podemos. por vezes, nos afastar do esperado.
Conclui-se, assim, como Donald Pierson,<15) no sentido de que:
O comportamento coletivo de qualquer tipo implica que o comportamento
de cada indivduo que dele participa no est inteiramente sob controle in
dividual. Implica que cada um dos indivduos em apreo responde, cons
ciente ou inconscientemente, s influncias dos demais.
Portanto, h um processo infindvel de estimulao recproca que explica, por
exemplo, a diferena de comportamento de uma mesma pessoa quando em grupo
e quando desacompanhada. Srgio Cavalieri Filho<16) bem exemplifica a questo
ao registrar que:
A multido em tumulto capaz de cometer os maisjiediondos crimes, como
o de amarrar um mendigo ao poste e mat-lo a pauladas, como aconteceu
anos atrs em subrbio do Grande Rio, muito embora fossem todos os com
ponentes do grupo pacatos e de comportamento, at ento, irrepreensvel.
O mesmo se d com a opinio pblica. Apesar de no existir, a rigor, uma opi
nio pblica, mas sim diferentes correntes de opinio, convergentes ou divergentes,
pode-se dizer que opinio pblica o pensamento preponderante sobre alguma
coisa ou algum em um determinado grupo e momento histrico, o Juzo coletivo
adotado e exteriorizado por esse grupo.
Consoante observa o autor sobredito:
No a soma nem a sntese da opinio de todos: um novo produto, uma
nova realidade, um modo de ser decorrente da opinio de cada indivduo e
das influncias que cada um, consciente ou inconscientemente, exerceu e
recebeu dos demais. Representa a tendncia geral, mas no necessariamente
a opinio de todos os membros, nem a opinio de qualquer pessoa em
particular.1
4156(17)
(14) CASTRO, Celso Antnio Pinheiro. Op. cit., p. 265.
(15) Apu CASTRO, Celso Antnio Pinheiro. Op. cit., p. 265.
(16) Op. cit., p. 177.
(17) CAVALIERI, Srgio Filho. Op. cit., p. 177.

155

Ora, inato ao ser humano o desejo de ser bem visto, gozar de aprovao.
Desejamos no s a aprovao pessoal, como das instituies que integramos
(trabalhar em uma empresa conceituada, ser de uma famlia respeitada etc.). Por
esta natural aspirao de simpatia, tendemos a pautar nossa conduta no caminho
de uma boa opinio pblica", elemento de obteno e sustentao de prestgio.
Assim, a clebre frase juvenil: "no me importo com o que os outros dizem, em regra,
carece de correspondncia real. Como registra Celso Pinheiro de Castro:<18)
A preocupao em dar satisfaes opinio pblica gerada desde os grupos
primrios. O processo socializador est equacionado com essa preocupao.
Os prprios grupos marginais e a conscincia da marginalizao, adversa aos
padres estruturais, veem na objetivao da opinio pblica desfavorvel
uma afirmao de status, uma confirmao da expectativa de desvio de
comportamento.
em razo desse poder de influncia que a opinio pblica atua como meca
nismo informal de controle social, alm de um significativo indicador das tendncias
e aspiraes da sociedade. Tem forte implicao nas transformaes sociais e na
reciclagem do Direito, como mais frente ser exposto.
Por ora, chegamos anlise do Direito como mecanismo formal de controle.
Linhas antes, seguindo a Escola Sociolgica do Direito, o definimos como fato social,
um produto da sociedade. Agora adiciona-se ao seu conceito mais uma qualificadora,
a que o tipifica como fenmeno social de controle, o qual, juntamente com outros
mecanismos sociais, objjetiva a manuteno de uma sociedade harmnica.
Acerca desse aspecto (amparo da convivncia social), interessante observar a
proporo da presena do Direito no cotidiano humano. De fato, o Direito participa
desde as mais simples s mais complexas relaes sociais (tanto de cooperao,
quanto de concorrncia) de modo que se torna difcil identificar relaes sociais
que no sejam tambm relaes jurdicas. Assim com a pequena aquisio na mer
cearia (contrato de compra e venda), o uso do nibus no deslocamento ao trabalho
(contrato de transporte), e tantos outros atos do dia a dia.
O porqu da presena to .ncisiva do Direito est exatamente na funo social
que ele desempenha: a de prevenir e compor conflitos, to mais incidentes quanto
mais complexa for a sociedade em questo. Ambas: preveno e composio de
conflitos, atualmente aliadas promoo do bem comum, constituem a essncia
do Direito, razo de sua existncia e legitimidade.
De se observar, por fim. que apesar de fundado nos sentimentos morais da
sociedade, o Direito se diferencia dos demais meios de controle pelo maior grau de
certeza no comportamento humano, em funo da preciso de suas regras e sanes,18
(18) Op. cit., p. 97.

156

bem como pela coercibilidade estrutural que possui. Por essas caractersticas, o
mecanismo de controle social de maior fora vinculativa dentre os grupos civilizados.
1.3. TRANSFORMAES SOCIAIS E DIREITO
A anlise detida das vrias concepes da palavra Direito indica que elas
correspondem a trs aspectos bsicos, identificveis em qualquer momento da
vida jurdica: primeiro, o aspecto normativo (O Direito como ordenamento e sua
respectiva Cincia); um aspecto ftico (o Direito como fato, ou em sua efetividade
social e histrica) e um aspecto axiolgico (Direito como valor de Justia).(19)20
Essa percepo ensejou a conhecida Teoria Tridimensional do Direito, defendida
pelo professor Miguel Reale, pela qual Direito : fato, valor e norma, elementos
que coexistem numa unidade concreta. O Direito, portanto, uma ordenao
heternoma das relaes sociais, baseada numa integrao normativa de fatos e
valores.
Interessante destacar que esses trs elementos inseparveis do Direito (fato,
norma e valor), constituem o objeto central de trs cincias autnomas, embora
afins: a Sociologia Jurdica, o Direito e a Filosofia Jurdica. A primeira d nfase
ao direito fato (como ); a segunda ao direito norma (como deve ser); e a terceira
ao elemento valor (como pode ser). Perceba-se que essa distino apenas vlida
para definio do objeto central de cada uma dessas cincias, pois ao jurista tanto
deve interessar conhecer o que o homem faz (como ) como o que o homem deve
fazer na qualidade de destinatrio da norma.
De qualquer sorte, no campo da Sociologia do Direito h prevalncia de uma
das dimenses destacadas na teoria tridimensional de Reale, a do Direito como fato
social, assim como o a religio, a cultura, a linguagem, todas surgidas das interrelaes sociais e com o objetivo de satisfazer necessidades. A necessidade satisfeita
pelo Direito a preveno e composio de conflitos.
Nessa diretriz, chega-se a um conceito sociolgico de Direito como fato social
que se materializa em normas de conduta de carter universal, abstrato, obrigatrio
e mutvel, adotadas pelo grupo social para regular as relaes, visando a preveno
e soluo de conflitos.
Quanto origem dessas normas de conduta, duas Escolas se destacam: A
Monista e a Pluralista. A primeira, predominante na cincia jurdica, entende que
apenas um tipo de grupo social, o grupo poltico, est apto a criar normas de Direito.
J a corrente pluralista (referncia entre filsofos e socilogos), considera que todo
agrupamento de certa consistncia pode outorgar-se normas de funcionamento, no
sendo imprescindvel o Estado.(0)
(19) REALE, Miguel. Op. cit., p. 64-65.
(20) Para aprofundamento, ver: Pluralismo jurdico. Os novos caminhos da contemporaneidade, trabalho
que articulou diversos artigos sobre o tema, sob a organizao de Antnio Carlos Wolkmer e outros.

157

De acordo com Inocncio Galvo TeleS'.<21>

O Direito necessrio. Os homens, sem dvida, em fase adiantada de pro

gresso, intervm na sua criao. (...) Mas, ainda que no houvesse esta cria
o racional e um pouco artificial, o Direito necessariamente brotaria como
florao espontnea da sociedade. Foi assim que aconteceu noutros tempos
sob a forma de costume e isso mostra o carter necessrio do Direito.
Tendo em conta a atual sociedade de Direito, valiosa para a anlise a ponderao
de Maria Helena Diniz, quem, ao mesmo tempo que reconhece a origem plrima
das normas, qualifica o poder institudo (Estado) como um legitimador daquelas.
Destaca a autora:(2M
Se observarmos, atentamente, a sociedade, verificaremos que os grupos
sociais so fontes inexaurveis de normas, por conseguinte, o Estado no
o criador nico de normas jurdicas, porm ele que condiciona a criao
dessas normas, que no podem existir fora da sociedade poltica. O Estado
uma instituio maior, que dispe de amplos poderes e que d efetividade
disciplina normativa das instituies menores. De modo que uma norma
s ser jurdica se estiver conforme a ordenao da sociedade poltica; logo,
o Estado fator de unidade normativa da nao.
Portanto, haveria ntida relao entre norma e poder, sendo este um elemento
essencial no processo de criao da norma jurdica, a qual representa uma opo pol
tica. Essa opo poltica, no entanto, deve estar atenta s condies ftico-axiolgicas
dos seus destinatrios, sob pena de j nascer como um fantasma de direito .212(23) Neste
ponto, cabe melhor analisar uma das qualidades das normas jurdicas destacadas
pelo conceito sociolgico, qual seja: a mutbilidade.
Investigadas as teorias relacionadas gnese do Direito, encontra-se dentre
os defensores do Direito Natural a perspectiva que o enxerga como conjunto de
princpios permanentes, estveis e imutveis. Sob o ponto de vista sociolgico,
que considera o Direito um produto social, essa concepo no se sustenta, pois a
sociedade significativamente mutvel.
Logo, se o Direito emana do grupo social, no poderia ter maior estabilidade
que o grupo, sendo inegvel seu carter varivel. Isso deixa ntida a influncia
condicionante da sociedade sobre o Direito, como a outra face de seu condicionamento
sobre a sociedade.
(21) TELLES, Inocncio Galvo. Introduo ao estudo do Direito. Vol.1.9. ed. Lisboa: Livraria Petrony.p. 27.
(22) Op. cit., p. 243.
(23) A expresso foi originalmente utilizada por Rudolf Von Ihering em lesprit du drvit romain.

158

Inmeros os fatores sociais que influenciam o Direito. Dentre eles, cite-se a

estrutura econmica da sociedade (sistema de propriedade, forma de produo,
relaes de trabalho); estrutura poltica; aspectos culturais e religiosos; bem como
o clima, territr.0 , recursos naturais, nmero de habitantes e, tambm, a opinio
pblica despertada pela mdia. Em maior ou menor medida, esses fatores determi
nam as variaes normativas, no s no espao, como tambm no tempo.
A lio antiga, dela j se ocupou, dentre outros, Montesquieu (em O esprito
das leis), enfatizando que elas (as leis) devem ser de tal modo apropriadas ao povo
para o qual so feitas, que seria por um verdadeiro acaso que as de um possam
servir a outro.
Essa flexibilidade necessria para a garantia da eficcia, um dos atributos
da norma jurdica. A eficcia um grande foco de ateno da Sociologia Jurdica,
a qual, primeiramente, se preocupa com os fatos sociais que repercutem na ordem
jurdica e com as relaes que necessitam disciplina; e uma vez elaborada a norma,
se empenha em verificar se ela atende ou no s necessidades sociais, ou se deixou
de atender em certo momento.
Nesse ponto, cabe lembrar, ainda que de modo breve, a distino entre validade,
vigncia e eficcia da norma. A validade se relaciona forma, competncia dos
rgos e aos processos de produo para insero dc Dirto no plano normativo.
A vigncia, a sua vez, pressupe a validade e consiste na iqualidade da norma que
permite sua incidncia no meio social.
A Lei de Imroduo ao Cdigo Civil brasileiro dispe sobre a vigncia da lei,
estabelecendo de forma pragmtica os critrios que determinam o seu incio. Prev
que, salvo disposio em contrrio, a lei comea a vigorar em todo o territrio
nacional 45 (quarenta e cinco) dias aps sua publicao. At que se escoe esse prazo,
a lei vlida, mas no tem aptido para gerar efeitos, por lhe faltar a vigncia. A essa
aptido para gerar efeitos que pressupe a validade e a vigncia se denomina eficcia.
A eficcia material tem um carter experimental, porquanto se refere ao
cumprimento efetivo do Direito por parte de uma sociedade, ao reconhecimento
do Direito pela comunidade, no plano social, ou, mais particularmente, aos efeitos
sociais que uma regra suscita atravs de seu cumprimento. Relaciona-se com a
aplicabilidade, ou executoriedade de uma norma vigente. nesse atributo que
predomina a necessria interdisciplinariade entre a Sociologia e o Direito. Afinal, os
estudos sociolgico jurdicos permitem ao legislador e ao jurista conhecei a ao
dos homens, melhor subsidiando aqueles no estabelecimento das regras de ao. Se
desprovidas da compreenso do fato social, as normas (gerais ou individualizadas
no caso concreto pelas decises judiciais) carecero de legitimidade e destinar-se-o
ineficcia e ao ancilosamento.
Sobre esse fenmeno, alis, vale registrar a doutrina que considera lacuna
no apenas a ausncia fsica de um dispositivo sobre certa matria, mas tambm
a incompatibilidade de uma norma com os fatos sociais. Por esse prisma, a

159

desatualizao, ou ancilosamento da nonna, denomina-se lacuna ontolgica; enquanto

a obteno de um resultado injusto, ou insatisfatrio advindo de sua aplicao,
intitulado lacuna axiolgica.<24) Tal entendimento tem, por exemplo, sustentado
balizadas opinies favor da aplicao das medidas coercitivas e certas inovaes
adotadas recentemente pelo Cdigo Processual Civil, ao procedimento executrio
trabalhista, com vistas a uma maior efetividade do ltimo.
o que expe com vitalidade Luciano Athayde Chaves.24(25) Diz ele:
Precisamos avanar na teoria das lacunas no Direito (quer sejam estas de
natureza normativa, axiolgica ou ontolgica), a fim de reconhecer como
incompleto o microssistema processual trabalhista (ou qualquer outro)
quando ainda que disponha de regramento sobre determinado instituto
este no mais apresenta flego para o enfrentamento das demandas con
temporneas, carecendo de supletividade de outros sistemas que apresentam
institutos mais modernos e eficientes.
Na seara da Sociologia Jurdica, a ineficcia indicada como um dos efeitos
negativos da norma, que se faz acompanhar de outros dois:

a) omisso das autoridades em aplic-la;(26)

b) inexistncia de estrutura adequada aplicao da lei.
Lado outro, a Sociologia Jurdica tambm relaciona os efeitos positivos da
:.

norma, quais sejam:

a)
b)
c)
d)

educativo;
conservador;
transformador;
de controle social.

O ltimo, efeito positivo de controle social, foi tratado no tpico 1.2.2.

O primeiro (efeito educativo) se relaciona ao maior conhecimento dos assuntos
pelo grupo social aps serem disciplinados pela lei. At porque, antes de se tornar
obrigatria, a norma muitas vezes divulgada, publicada, e assim, medida que vai
sendo conhecida da sociedade, esclarece e educa seus membros. Consequentemente,
tem incio o processo de formao da opinio pblica.
(24) Sobre a tese, destacam-se os estudos de Maria Helena Diniz na obra As lacunas do direito. So
Paulo: Saraiva, 1999.
(25) CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum. Reflexos no Direito Judicirio
do Trabalho. 3. ed. So Paulo, LTr, 2007. p. 33.
(26) Sobre o assunto, conferir o tpico sobre a Justia Retributiva.

160

Srgio Cavalieri Filho<27) observa que um bom exemplo do efeito educativo do

Direito encontrado na legislao trabalhista, cujas instituies bsicas (descanso
semanal, frias, gratificao natalina etc.) so nos dias de hoje conhecidas dos
trabalhadores em geral, inclusive os mais simples. Tal conhecimento no foi
adquirido nas faculdades de Direito, nem com os patres, mas com o prprio grupo
destinatrio dessas normas.
Quanto ao segundo efeito (conservador), assinala Andr Franco Montoro2
7(28)
que se liga ao carter esttico que as normas sustentam, voltadas garantia da
manuteno da ordem social existente. Para muitos, essa a caracterstica essencial
das normas jurdicas, mas, no entender do ilustre jurista, isso s seria verdade
em pases plenamente desenvolvidos, estabilizados e organizados. Nos pases em
desenvolvimento e em transformao, o erro dessa posio patente, pois reduzir
o Direito a uma fora conservadora seria perpetuar o subdesenvolvimento e o
atraso. Disso emerge a relevncia do efeito transfonnador do Direito (paralelo fora
conservadora), o qual denota o poder condicionante do Direito sobre a sociedade.
Como bem pontuou Karl Mannheim:(29)30
A vida em sociedade no teria consequncia de alcance to amplo se o homem
no possusse uma qualidade fundamental inexistente nos animais inferio
res; essa qualidade a flexibilidade do seu comportamento. As formigas e as
abelhas tambm vivem juntas, tambm apresentam uma diviso do trabalho
e um tipo de estado mas ao contrrio do homem, no se verifica alterao
visvel na sua vida psquica elas reproduzem continuamente os mesmos
padres sociais e mentais e, nesse sentido, no tm histria.
A humanidade, lado outro, tem na modificao de seus padres comportamentais
uma decorrncia histrica.
Como j frisado, o fenmeno social tem ndole dinmica. Nessa dinmica,
concorrem os impulsos das foras sociais, polticas e econmicas, tanto conservadoras
quanto reformistas. Essas ltimas so as responsveis pelas mudanas sociais que se
desenvolvem de duas maneiras distintas e complementares: evoluo e revoluo.
Na primeira, evoluo, a substituio de uma fase estrutural00 se opera grada
tivamente, por via da substituio paulatina dos valores, padres e modelos deca
dentes por outros. Na segunda, revoluo, a estrutura alterada de modo sbito e
(27) Op. cit., p. 85
(28) Apud Srgio Cavalieri Filho, Op. cit., p. 86-87.
(29) MANNHE1M, Karl. Sociologia sistemtica. So Paulo: Pioneira, 1966. p. 45.
(30) Por estrutura entende-se o conjunto de valores nucleares vigentes num dado espao e tempo, que
embasa os sistemas e orienta a ideologia de certa sociedade.

161

radical, o que requer tanto a preparao de grupos e lderes para a efetivao quanto
a organizao de aparato repressivo para consolidao da mudana.
Esse dinamismo, resultante das foras evolucionistas tendentes desarticulao
dos padres tradicionais, produto da tolerncia de uma parcela de comportamento
desviado em cada organizao social. dessa funo inovadora, inspirada nas
transformaes econmicas e no progresso tcnico (bem como do to evitado
conflito, como frente se ver) que emergem as transformaes sociais, razo pela
qual se afirma que, de certo modo, a vida social uma luta constante entre tradio
e revoluo.(31)32
Como exemplos do aqui esboado, podemos citar as significativas alteraes
na concepo sobre a famlia monoparental (as mal faladas mes solteiras de
antigamente, hoje vistas como verdadeiras heronas ao criarem sozinhas seus
filhos); bem como sobre a unio independente de casamento (hoje intitulada unio
estvel, e outrora pejorativamente nominada concubinato, em clara meno s
concubinas).
A recepo desses fenmenos sociais foi resultado de um longo processo de
oxigenao e pluralizao dos valores envolvidos, uma decorrncia de fatores
variados. Sob o prisma econmico, cite-se a insero da mulher no mercado de
trabalho. E como fator psicossocial, a descrena na indissolubilidade do matrimnio
pelas geraes subsequentes, nas quais recepcionadas as experincias anteriores.
Considerados os fins deste trabalho, inevitvel registrar o papel renovador da
jurisprudncia. Nesse particular, inegvel que a atuao ativa do magistrado, apli
cando a lei com base em interpretaes contemporneas, influencia profundamente
o desenvolvimento do Direito positivo. O prottipo de juiz autmato jamais vingou,
Como registrado pelo mestre Carlos Maximiliano,2> a tendncia racional para
reduzir o juiz a uma funo puramente automtica, apesar da infinita diversidade
dos casos submetidos ao seu diagnstico, tem sempre e por toda a parte soobrado
ante a fecundidade persistente da prtica judicial.
Acrescenta o autor:(33)
No pode o Direito isolar-se do ambiente em que vigora, deixar de atender
s outras manifestaes da vida social e econmica; e esta no h de corres
ponder imutavelmente s regras formuladas pelos legisladores. Se as normas
positivas se no alteram proporo que envolve a coletividade, consciente
ou inconscientemente a magistratura adapta o texto preciso s condies
emergentes, imprevistas.
(31) GURVITCH, Georges. A pud CAVALIERI. Srgio Filho. Op. cit., p.175.
(32) MAXIM1LIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do Direito. 20. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2013. p. 39.
(33) Ibidem. p. 129.

162

Essa reciclagem de valores, bem como a crescente concordncia dos membros

da sociedade com os novos padres que se solidificam, revelam duas foras condicionantes concomitantes: a da sociedade no Direito e a do Direito na sociedade.
Num primeiro plano, a sociedade reclama alteraes, explcita ou veladamente, por
meio de mobilizao e movimentos sociais, atuao contra legem, exteriorizao
das aspiraes e repdio ao que se tornou arcaico. Neste momento, verifica-se o
seu efeito condicionante sobre o Direito.
Em razo das necessidades reveladas, o Estado pode estabelecer novas diretrizes.
Para cumpri-las, a sociedade se reestrutura, altera seu meio, adequa-se paulatinamente. Esse segundo efeito (condicionamento do Direito sobre a sociedade) pode
ser ilustrado pela comparao das comunidades prvias e posteriores sedimentao
da legislao trabalhista e previdenciria. Ou seja, antes e depois das normas coer
citivas sobre sade e segurana do trabalhador, jornada de trabalho, formalizao
de contratos e contribuio para o sistema previdencirio etc. Nesse exemplo, so
inquestionveis os avanos obtidos, os quais, apesar de no integralizados, j re
tratam significativa alterao social.
Enfocando esses dois aspectos do Direito (conservador e transformador),Jos
Roberto Freire Pimenta<34) muito bem sintetizou:
Nessa perspectiva, o direito , ao mesmo tempo, instrumento de ordenao
e de modificao das prticas sociais, em conformidade com as idias e os
valores considerados justos e adequados em cada momento histrico. Con
vivem, assim, no fenmeno jurdico, em permanente tenso dialtica, duas
foras que no operam sempre, necessariamente, na mesma direo, mas
cuja combinao, quando efetiva, torna o Direito um instrumento do Estado
particularmente eficiente para a conformao da sociedade e a consecuo
dos seus fins maiores: a fora ordenadora-estabilizadora e o impulso trans
formador das relaes sociais objeto das normas jurdicas.
Por fim, tem-se o efeito positivo relativo ao controle social exercido pelo
Direito, efeito esse relacionado sua prpria funo social, como j abordado.
Ainda sobre o contraponto entre as funes conservadora, transformadora e de
controle social, cumpre explicitar a advertncia crtica de Max Weber,(33) no sentido
de que o controle se exerce em funo de uma minoria, de uma classe dominante
que define os interesses sociais a partir de suas fundamentaes e perspectivas.
De acordo com o autor, existiram quatro ideal-tipos de direito: o irracional-material, o irracional-formal, o racional-material e racional formal. Celso Pinheiro345
(34) PIMENTA. Jos Roberto Freire. A conciliao judicial na Justia do Trabalho aps a emenda
constitucional n. 24/99: aspectos do direito comparado e o novo papel do juiz do trabalho. Revista LTr,
So Paulo, Ano 6, fevereiro de 2001, p. 151-162.
(35) Apud CASTRO, Celso Antnio Pinheiro.

163

de Castro(36)37sintetiza as distines entre esses ideais-tipos pelo fundamento e modo de

se apfesentarem, expondo que:
direito irracional material o julgamento e a lei do dspota, enquanto os
fenmenos de ordlio constituem o direito irracional formal. racional ma
terial o direito fundamentado em ideologia de livro sagrado, na vontade do
hefe poltico, tomado como fonte da lei e da justia. O direito racional-formal a lei e a justia baseadas em conceitos abstratos, oriundos da sistem
tica jurdica.
Informa, ademais, que tambm de Weber a distino entre trs sistemas ju
rdicos: os mgico-religiosos, os tradicionais e os secularizados. Os primeiros so
absolutamente impregnados do mtico, pautados no sobrenatural, prevalecendo
os poderes carismticos de mgicos, sacerdotes e profetas como formuladores do
Direito. Os segundos so parcialmente racionalizados e a prevalncia de ndole
patrimonial, ou seja, o poder patrimonial dita o Direito. J nos secularizados, a razo
implementada e o Direito formulado por uma burocracia de juristas adestra
dos sistematicamente. Destaca-se, nesse sistema, a supresso da fonte genetriz do
Direito pelo formalismo jurdico.
No entanto, todo direito albergaria um elemento ideal em sua constituio: a
justia, ou os valores espirituais que se corporificam em normas de comportamento
e que se manifestam como necessrias para o grupo que as aceita. decorrncia
advinda da convivncia Ijpmana, em razo da qual se institucionaliza um conjunto de
prticas, modelos e valores que possibilitam a coexistncia. Essa institucionalizao,
por sua vez, sempre estaria relacionada ao poder, ao prestgio e liderana, e no
apenas s necessidades coletivas.
Nesta linha de pensamento, o Estado, ao qual se creditou progressivamente o
papel de principal controlador social atravs do processo histrico de racionalizao
e secularizao, consistira em um mecanismo.de dominao, e como tal, atribui a
uma minoria os meios de decidir e orientar a atividade geral da sociedade. O Direito,
por sua vez, tambm deve ser compreendido como um instrumento assegurador do
modelo de convivncia social adotado pelo poder poltico que se institucionalizou,
e que certamente reflete a perspectiva desse grupo dominante.7)
Registre-se, ainda, que o fenmeno refere-se aos detentores do poder, no
simplesmente da autoridade. Pode, com efeito, a autoridade no contar com poder,
(36) CASTRO, Celso Antnio Pinheiro. Op. cit., p. 210.
(37) Sobre essa temtica, vale mencionar um a das questes sobre formao humanstica formulada na
prova discursiva para ingresso na magistratura catarinense, aplicada em 13/03/2011, na qual foi requerida
dissertao sobre: Poder,Justia, Direito e Processo. Disponvel em: http://www.tj.sc.gov.br/concurso/
magistrados/edital2010/prova_discursiva_teorica.pdf. Acesso em: 2 fev. 2014.

164

isto , ser manobrada pelos que realmente detm o poder; conforme a sociedade,
no tempo, sero os grupos econmicos, castas etc.<58>
Sobre essa questo, Jos Renato Nalini,3
8(39)40em sua instigante obra A rebelio
da toga, assevera que os atuais produtores da normatividade em regra so
representantes de setores muito bem localizados e cujas intenes apenas em parte
coincidem com as aspiraes comunitrias. Relacionando o fato crise de identi
dade (e credibilidade) do juiz, o autor prossegue:
Se o juiz o clssico aplicador da lei ao caso concreto e se a lei padece de
legitimidade, no exato sentido do consentimento e de adequao entre a
previso e os fins anunciados, sua funo encontra-se questionada (...). A
perverso da lei faz com que ela s exprima interesses. O juiz passa a en
carnar o papel de garantidor desses interesses e v-se questionado em sua
funo. Contamina-se do desprestgio que debilitou o moderno produto dos
Parlamentos.H0)
Dalmo de Abreu Dallari, em anlise crtica ao normativismo Kelsiano, tambm
chama a ateno para essa possvel contaminao do magistrado. Adverte sobre
a corrupo de legisladores e a mscara s aparentemente neutra das leis, pelo
que o juiz escravo da lei tem grandes possibilidades de ser, na realidade, escravo dos
compradores de leis.
Expostas essas advertncias, as quais nos serviro para as reflexes sobre
a influncia do psiquismo do juiz na atuao judicial (superao do dogma da
neutralidade), encerramos este captulo.

(38) CASTRO, Celso Antnio Pinheiro. Op. cit., p. 173.

(39) NAL1N1 Jose Renato. A Rebelio da Toga. 2. ed. Campinas: Millennium, 2008. p. 6.
(40) Ibidem. p. 8.

165

Psicologia jurdica

2.1. INTRODUO
Os processos de especializao e de diferenciao das cincias humanas
so fontes geradoras de distncias e de ignorncia recprocas entre os especialistas:
Eles engend-am o esmigalhamento das disciplinas
pela compartimentaifzao das faculdades universitrias,
pela criao de uma hierarquia rgida
e pela manuteno de uma prudncia metodolgica
que freia a pesquisa das interaes entre as disciplinas.
Hilton Japiassu

Continuando pelos caminhos da interdisciplinariedade, chegamos ao ponto de

contato entre o Direito e a Psicologia. Inicialmente, vale notar que desde setembro de
2004, em funo da Resoluo CNE/CES, o contedo do curso de Direito no Brasil
foi dividido em trs pilares: a formao fundamental, a formao profissional e a
formao prtica. No primeiro deles a Psicologia foi, enfim, contemplada, passando
a compor a grade de disciplinas da formao jurdica.0'
Tal alterao vem ao encontro do que j se afirmou quanto premncia da
aproximao do Direito s outras cincias humanas, perspectiva integracionista
capaz de o revelar como o que efetivamente , uma cincia prtica, em que pese1
(1) Ora inserida nas grades curriculares das faculdades como matria optativa, ora como matria
obrigatria.

167

suas basilares teorias. Nas sbias palavras de Luiz Guilherme Marinoni,<2>a idade
dos snhos dogmticos acabou. A nossa modernidade est na conscincia de que o
processo, como o direito em geral, um instrumento da vida real, e como tal deve
ser tratado e vivido.
O Direito instrumento de administrao dos conflitos sociais, protagonizados
por pessoas de carne e osso, com suas virtudes, valores, histrias, culturas, traumas
e patologias, e para enfrentar essa difcil tarefa, deve se Valer de todo o auxlio
disponvel. Um deles a Psicologia.
Por j trabalhado o conceito de Direito em tpicos precedentes, passemos
definio da Psicologia.
De modo simples, define-se a Psicologia como o estudo cientfico do compor
tamento e dos processos mentais.2(3) Comportamento, por sua vez, o conjunto de
aes do ser humano (falar, ler, caminhar etc.), enquanto que os processos mentais
so as experincias internas, como sentimentos, desejos, afetos, recordaes etc.
So vrios seus campos de atuao, e a PsicologiaJurdica (um desses campos
especficos) o ramo da Psicologia voltado realizao dosfins do Direito, atuando,
nessa condio, como uma cincia auxiliar, sobretudo na atividade jurisdicional,
inserindo nesta atividade a realidade psicolgica dos envolvidos.
O ponto inicial de aproximao entre Direito e Psicologia foi a Criminologia,
campo de pesquisa das causas (fatores determinantes) da criminalidade, persona
lidade e conduta do delinquente, bem como das maneiras de ressocializ-lo. Nesta
seara, destacam-se os nomes de Lombroso (Itlia, 1876); Kurella, Baer e Gross
(Alemanha, 1940) e Laurent (Frana 1908), sendo que em 1950 Mira y Lopez utiliza
o termo Psicologia Jurdiga ao publicar um manual deste contedo, no qual discute
as aplicaes da Psicologia na seara do Direito, e registra conhecimentos sobre o
comportamento humano passveis de auxiliar as decises judiciais.
Registre-se que a expresso Psicologia Jurdica genrica das aplicaes
da Psicologia relacionadas s prticas jurdicas, enquanto Psicologia Criminal,
Psicologia Forense e Psicologia Judiciria so especificidades a reconhecveis e
discriminveis. (4)
Consoante esclarece a professora Liene Martha Leal,(5) a Psicologia Jurdica
abrange as seguintes reas de atuao:
Psicologia Jurdica e as Questes da Infncia e Juventude (adoo, conselho
tutelar, criana e adolescente em situao de risco, intervenojunto a crianas
(2) MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria geral do processo. So Paulo; Revistados Tribunais, 2006. p. 19.
(3) TRINDADE, Jorge. Manual de Psicologia Jurdica para operadores do Direito. 3. ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2009. p.19.
(4) LEAL, Liane Martha. Psicologiajurldica: histria, ramificaes e reas de atuao. Diversa, Ano I,
n. 2, p. 171-185. jul./dez. 2008. Disponvel em: <http:/Avww.ufpi.br/subsiteFiles/pamaiba/arquivos/
files/rd-ed2anol_artigoll_Liene_Leal.PDF>. Acesso em: 3 jun. 2013.
(5) Ibidem.

168

abrigadas, infrao e medidas scio educativas); Psicologia Jurdica e o

Direito de Famlia (separao, paternidade, disputa de guarda, acompanha
mento de visitas); Psicologia Jurdica e Direito Civil (interdies, indeniza
es, dano psquico); Psicologia Jurdica do Trabalho (acidente de trabalho,
indenizaes, dano psquico); Psicologia Jurdica e o Direito Penal (percia,
insanidade mental e crime, delinquncia); Psicologia Judicial ou do Teste
munho (estudo do testemunho, falsas memrias); Psicologia Penitenciria
(penas alternativas, interveno junto ao recluso, egressos, trabalho com
agentes de segurana); Psicologia Policial e das Foras Armadas (seleo e
formao da polcia civil e militar, atendimento psicolgico); Mediao (media
dor nas questes de Direito de Famlia e Penal); Psicologia Jurdica e Direitos
Flumanos (defesa e promoo dos Direitos Humanos); Proteo a Testemu
nhas (existem no Brasil programas de Apoio e Proteo a Testemunhas);
Formao e Atendimento aos Juizes e Promotores (avaliao psicolgica na
seleo de juizes e promotores, consultoria e atendimento psicolgico aos
juizes e promotores); Vitimologia (violncia domstica, atendimento a v
timas de violncia e seus familiares) e Autpsia Psicolgica (avaliao de
caractersticas psicolgicas mediante informaes de terceiros).
Isso esclarecido, justifica-se a preferncia pela utilizao do termo Psicologia
Jurdica neste trabalho, no lugar de Psicologia Judiciria, adotada pelo anexo VI
da Resoluo n. 75/2009 do CNJ, pois os tpicos naquela propostos extrapolam os
limites da Psicologia Judiciria.
Optou-se, ainda, pelo destaque de trs sub-ramos da Psicologia Jurdica: a
Psicologia Clnica, a Psicologia Social e a Psicologia do Testemunho.
A primeira, Psicologia Clnica, tem por objeto principal as teorias da persona
lidade e aplicaes clnicas s situaes jurdicas, sobretudo por meio da elaborao
de laudos, entrevistas e testes psicolgicos para utilizao como prova tcnica nas
diferentes espcies de demandas. Inclusive, de fundamental interesse prtico nas
aes que sustentam danos psquicos decorrentes de assdio moral e sexual no
ambiente de trabalho, sobre o que frente discorreremos.
Quanto aos outros dois sub-ramos, vejamos os aspectos mais relevantes do
entrelaamento com o Direito. Comecemos pela Psicologia Social.
2.2. A PSICOLOGIA SOCIAL E AS TEORIAS PSICOLGICAS SOBRE
AS CONCEPES DE JUSTIA
Entende-se por Psicologia Social o campo da Psicologia que tem por contedo
o estudo da categorizao social e dos processos grupais. Neste campo se destacam
pela utilidade prtica no cotidiano do Direito, as teorias psicolgicas sobre Justia.
A primeira onda dessas pesquisas se focou na investigao da satisfao das
pessoas no resultado da distribuio de bens e riquezas. A origem dessas pesquisas
repousa na teoria da privao relativa formulada por Stouffer e seguidores, no
perodo ps-Segunda Guerra Mundial, motivada pela tentativa de compreenso dos
169

comportamentos revoltosos da poca, marcada por protestos, greves, sabotagens e

outros tipos de inquietaes.
Verificou-se que as pessoas que se engajavam nessas manifestaes no eram
as de maior desvantagem social, mas sim as que se comparavam com outros grupos
mais privilegiados. A teoria, assim, propugna que no h relao direta entre a
satisfao ou insatisfao humana e a qualidade das recompensas e riquezas, pois
essa relao sofre influncia da comparao social entre as recompensas e o padro
de referncia adotado por cada indivduo.
A partir dessa ideia, a primeira srie de pesquisas, voltada para a Justia Distributiva (investigao da satisfao nos resultados da distribuio de bens e riquezas),
sistematizou diversos critrios presentes nas concepes psicolgicas, reproduzidos
nos seguintes princpios bsicos:
a) Princpio da Equidade: a diviso das riquezas e bens deve ser proporcional
aos investimentos e merecimento; quanto maior a contribuio, maior
deve ser a retribuio. Assim, a injustia seria o desequilbrio entre a
recompensa recebida e o merecimento. o princpio prevalente no mundo
dos negcios e do trabalho, e subjacente, por exemplo, nas normas que
apregoam a igualdade de remunerao para idnticas funes. Lado outro,
sendo maior o nvel de escolaridade e as responsabilidades em determinado
cargo, afigura-se justa a percepo de maior salrio.
b) Princpio da Igualdade: apregoa a diviso dos recursos em partes iguais
entre os membros do grupo. Tal concepo de aplicao em grupos res
tritos, como, por exemplo, a entidade familiar, na qual a diviso da herana
em cotas iguais considerada adequada.
c) Princpio da Necessidade: justa a diviso dos recursos conforme a
necessidade dos recebedores. a concepo que se encontra na base das
polticas sociais de distribuio de riquezas e das aes afirmativas, por
exemplo.
Na sequncia, desenvolveu-se a segunda onda de pesquisas, desta feita focada
na influncia dos procedimentos, com resultados ditados por terceiros, na satisfao
das pessoas, ao que se denominou Justia dos Procedimentos ou Procedural.
Os estudos dessa fase evidenciaram a ampla preferncia das pessoas pelo
sistema acusatrio, em cotejo com o sistema inquisitrio de julgamento (em razo
das maiores garantias ao acusado no primeiro), e tambm constataram a importncia
psicolgica da fala nos processos de soluo de conflitos por terceiro. Sobre esse
aspecto, conhecido como voce procedure, apurou-se que as pessoas consideram to
mais justos os procedimentos quanto possvel a participao em seu desenrolar,
ainda que suas manifestaes no sejam refletidas na tomada de deciso.
Lila Spadoni, citando as pesquisas de Tyler, relaciona diversos fatores in
fluentes na avaliao de um processo de deciso como justo. So eles: participao;6
(6) SPADONI, Lila. Psicologia realmente aplicada ao Direito. So Paulo: LTr, 2009. p. 34-35.

170

neutralidade (uso de regras imparciais e decises objetivas); credibilidade das

autoridades; tratamento com respeito e dignidade; confirmao das expectativas
(encontrar um ambiente organizado, um julgador educado, ter oportunidade de
manifestao etc.).
interessante notar que enquanto a primeira onda de pesquisas guarda estreita
relao com normas de direito material, a segunda entrelaa-se com significativas
normas e princpios de direito processual, como imparcialidade, contraditrio,
fundamentao das decises etc. Ademais, se vinculam a diversas questes de
preocupao atual na magistratura, como o estabelecimento de rapport com partes
e testemunhas, permisso da fala como tcnica conciliatria, relacionamento inter
pessoal do magistrado e repercusses de sua imagem na sociedade.
Por fim, a terceira onda de pesquisas, conhecida comoJustia Retributiva, voltou
sua ateno para a avaliao da Justia nos processos de punio (mormente sua
adequao), no apenas como retribuio a uma infrao, mas como elemento
simblico, pedaggico e de conforto psicolgico para as pessoas e grupos. Portanto,
enquanto a Justia Distributiva perquiriu sobre a adequada relao dos comporta
mentos com a recompensa, a relao entre comportamentos infringentes e respectiva
reprimenda foi tratada pelos estudos da Justia Retributiva.
Como visto no captulo sobre SociologiaJurdica, as normas existem para regu
lar as trocas e o relacionamento humano. Lado outro, cojjio destaca Lila Spadoni,<7)
a habilidade das autoridades e instituies em conseguir um comportamento
cooperativo das pessoas em relao s normas depende principalmente da legiti
midade dessas autoridades. Tal legitimidade, em boa parte, repousa na justia dos
procedimentos e da soluo de conflitos, bem como na coibio da impunidade.
2.3. PSICOLOGIA DO TESTEMUNHO: O PROCESSO PSICOLGICO
E A OBTENO DA VERDADE JUDICIAL. O COMPORTAMENTO
DAS PARTES E TESTEMUNHAS
Indcios
No se sabe se aconteceu
H sculos, ou h pouco, ou nunca.
Na hora de ir para o trabalho, um lenhador descobriu
que o machado tinha sumido.
Observou o vizinho e comprovou que tinha o aspecto tpico de um ladro de machados,
o olhar, os gestos, a maneira de falar....
Alguns dias depo!s, o lenhador achou o machado, que
estava perdido num canto qualquer.
E, quando tornou a observar seu vizinho, comprovou que no parecia nem um pouco um
ladro de machados, nem no olhar, nem nos gestos, nem na maneira de falar.
Eduardo Galeano 7

(7) SPADONI, Lila. O p cit., p. 39.

171

2.3.1. Verdade judicial

ti

Muitos filsofos j se debruaram sobre o conceito de verdade, sendo diversas

as acepes nas quais o termo empregado. Em modos gerais, verdade a corres
pondncia entre pensamento e fatos, a relao de identidade e adequao entre o
pensamento e as coisas objeto do pensar. Para muitos estudiosos, o entendimento
humano no capaz de apreender a verdade certa e absoluta, premissa que, em
dada medida, foi absorvida pelo sistema processual.
De fato, afigura-se impossvel razo humana atingir a verdade, ou toda
a verdade. Assim, o processo se funda em uma verdade humanizada, ou seja:
trazida aos autos por seres humanos (partes, testemunhas, advogados, promotores,
juizes e auxiliares da Justia), sendo por eles interpretada, apreciada e submetida
s vicissitudes prprias da natureza humana.
Nesse diapaso, a verdade judicial uma verdade relativa, tanto por ser
resultante de um juizo em si mesmo passvel de erro, quanto por ser alicerada
em provas, como a testemunhai, cuja falibilidade constitui um conhecido dado
psicossociolgico.
Como registrou Antnio Carlos de Arajo Cintra:(8)
O certo que a imagem mental dos fatos do litgio, composta pelo juiz,
como resultado da atividade probatria, pode corresponder, ou no aos atos
reais a que se refere, No h como ter, em qualquer caso concreto, absoluta
certeza a respeito dessa correspondncia. Se a certeza inatingvel, nem por
isso o ser a verdade que, apesar de tudo, deve ser procurada no processo,
atravs das provas.'1
Assim, o juiz ter chegado sua verdade quando, vista do exame das provas,
formularjuzo de certeza sobre os fatos dos quais foi convencido, o que, entrementes,
est longe de significar impossibilidade de formao de uma falsa certeza.
Vale registrar que se encontra superada a clssica diviso entre verdade real,
ou substancial, e verdade formal. Aquela, nuclear do processo penal, no qual os
interesses dos envolvidos seria indisponvel, e a ltima relacionada ao processo civil
e trabalhista, no qual os interesses seriam patrimoniais e, a priori, disponveis, o que
autorizaria julgamentos com base em regra de distribuio do nus e presunes,
sem o imperativo da investigao aprofundada.
Como adverte Mauro Schiavi/89 tanto o processo civil, como o trabalhista
lidam com direitos fundamentais do cidado, como o patrimnio e muitas vezes
os prprios direitos da personalidade, o que justifica tambm a busca da verdade
(8) CINTRA, Antnio Carlos de Arajo. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IV. R io de
Janeiro: Forense, 2001. p. 3.
(9) SCHIAVI, Mauro. Provas no Processo cc- Trabalho. So Paulo: LTr, 2010. p. 14.

172

real (...) A verdade uma s, a real, mas esta praticamente impossvel de ser
atingida. No obstante, todos que atuam no processo, principalmente o julgador,
devem envidar esforo para se chegar ao acertamento mais prximo da realidade
(substancial).
Portanto, pode-se dizer que a verdade judicial a verdade possvel, estabelecida
no termo de um processo minuciosamente regulado por lei; enquanto que a
verdade da prpria deciso a sua correspondncia com a convico do julgador
e a lei invocada. Nesse sentido, o art. 131 do CPC, assinala que: O juiz apreciar
livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda
que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe
formaram o convencimento.
Conforme registra Jos Ernesto Manzi,(10)12a sentena resultado do que o juiz
sentiu, sendo que concorrem para esse resultado a interpretao do Direito, a
aplicao de presunes, as tcnicas de colheita das provas e a interpretao dessas.
Em tese,(ll) enquanto um fato estabelecido no processo deve ser tomado por ver
dadeiro, um outro, que no foi provado, deve ser desconsiderado, ainda que isso
no corresponda realidade das coisas. Ademais, em ateno segurana jurdica,
aps a deciso judicial fundamentada, a dvida e mesmo a efetiva verdade, so
substitudas pela verdade judicial.
No entanto, o imperativo de Justia impe ao magistrado que se empenhe para
que a verdade judiciria adotada se aproxime ao mximo da efetiva verdade,1tn) e a
(10) MANZI.Jos Ernesto. O uso das tcnicas psicolgicas na conciliao e na colheita daprova. Disponvel
em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/iexio.asp7icU5243>. Acesso em: 5 nov. 2009. p. 1.
(11) Em tese por ser inegvel a influncia de processos internos de percepo do julgador, aleijados das
regras de raciocnio formal, mas tambm responsveis pela formao do convencimento, ainda que no
expressamente mencionados na sentena. Como destaca Flvia Moreira Pessoa: Quase toda instruo
probatria procura inferir o inobservvel a partir do observvel (prova indireta) e nesse processo existem
inferncias mais ou menos racionais fundadas na experincia individual e coletiva ou at mesmo na
intuio. Contudo, parece que o direito processual continua por entronizar os ditos procedimentos
cientficos de apurao da verdade processual, tendo em vista a comodidade na utilizao destes.
E tal divinizao do procedimento ocorre, por um lado, em razo da necessidade de adoo de uma
sequncia ritualizada de prticas e condutas, com o objetivo de assegurar um procedimento regular e
previamente estabelecido, que constituira o devido processo legal constitucionalmente assegurado.
Tal procedimentalizao tem lugar porque a forma atrai uma percepo de impessoalidade, que tende a
emitir sinais de segurana jurdica." (O cicntijicismo na descoberta da verdadejudicial e o medo do arbtrio.
Disponvel em: <http://www.flaviapessoa.com.br,>. Acesso em: 2 fev. 2014.
(12) Articulando diversos conceitos trabalhados at ento, a terceira questo da prova discursiva do
concurso da magistratura catarinense, ano 2011, props aos candidatos: O processo instrumento
tico, tcnico e poltico destinado soluo justa dos conflitos com ateno aos direitos e liberdades
fundamentais. Nesta perspectiva, discorra sobre o tema: o processo civil na contemporaneidade e seus
desafios luz da Constituio e da legislao processual infraconstitucionaltendo em conta os seguintes
tpicos: (...) A formao do juzo de convico pela autoridade judiciria, a verdade, a justia e a tica
na resoluo das lides.

173

sua deciso, consequentemente, tambm seja a mais prxima da justia. As noes

doravante trazidas anlise se relacionam com esse desiderato.
2.3.2. Procedimentos de obteno da verdade judicial e compreenso
do comportamento das partes e testemunhas.

O magistrado jamais poder ignorar a dvida (no saber).

De fato, o juiz um ser que interroga.

Interroga o ru, ouve a vtima e as testemunhas,
mas, do ponto de vista epistemolgico,
a cada pergunta que faz tambm a si que interroga.
Nesse sentido, o magistrado nunca poder deixar de interrogar a si prprio,
de perguntar por qu.
A convico que chega na sentena corresponde sempre a dvida.
A par da sensao de uma tarefa cumprida,
semeia outras dvidas, arremessa outras perguntas, mais profundas,
que conduzem reflexo das causas primeiras do condito humano.
Jorge Trindade

Ao contrrio de outras reas do Direito nas quais as questes controvertidas

esto em boa parte consignadas em documentos, ou se resolvem por percias, no
Direito do Trabalho isso no ocorre. Nesta sede, e luz do princpio da primazia
da realidade que a orienta, a prova oral tem espao privilegiado. comum que
ela desconstitua jornadas consignadas em espelhos de ponto, que determine a
desconsiderao dos contratos de prestao de servios autnomos e ao reconhe
cimento de vnculos empregatcios, que revele a ocorrncia ilegal de pagamentos
no contabilizados, ou evidencie condies degradantes de trabalho, sob tica da
sade mental etc. Portanto, a preocupao em capacitar os magistrados atuao
instrutria eficaz, sobretudo no que tange prova oral, em todo justificada.
174

De fato, a depender da postura do juiz corno condutor do processo e das

audincias, diferentes podem ser os resultados e a utilidade da prova. Essa postura,
por sua vez, depender do maior ou menor grau de conhecimento no plano da
Psicologia do Testemunho, sub-ramo da Psicologia Jurdica, como visto.
Como registrado por Trindade, Elise Karam e Fernanda Molinari:tl3)
Quanto ao comportamento das testemunhas, deve o magistrado ter um am
plo conhecimento de sua tipologia, de suas reaes, da maneira caracters
tica com que cada uma delas se conduz e percebe a realidade dos fatos, no
apenas para maximizar o seu potencial de informaes na coleta de dados
em audincia, mas principalmente para, no momento da apreciao da prova,
saber lhe atribuir o devido valor (axiologia da prova).
Sem qualquer pretenso de exaurir a matria, seja em funo dos objetivos
deste trabalho, seja pela ausncia de formao profissional especfica para tanto,
abordaremos algumas posturas e procedimentos recomendados pelos estudiosos
da temtica.
Procurar estabelecer uma relao de cooperao confiana
Essa primeira postura apregoa que o juiz estabelea uma relao de intercmbio
com o inquirido. A depender do grau de confiana obtido, a comunicao se
estabelecer em maior ou menor grau. Nesse aspecto, um recurso til a valorizao
do inquirido (sobretudo da testemunha) em detrimento da intimidao, como
meio de obter dele a verdade dos fatos. Essa tcnica pressupe, por exemplo, que
se tome o compromisso da testemunha de dizer a verdade sem a recorrente (e
infeliz) ameaa de priso. Em que pese o dever de adverti-la das consequncias de
um falso testemunho, prope-se destacar seu papel, enfatizar que se trata de um
servio pblico de grande importncia e que, enfim, no figura como testemunha
de nenhuma das partes, mas apenas da Justia.
Ao contrrio dos mtodos intimidatrios que podem contribuir para que o
inquirido se feche, nada sabendo informar, ou de nada se recordando, o
mtodo da valorizao possibilita o estabelecimento de uma relao cooperativa,
bem mais produtiva para o deslinde da controvrsia.
II Exercitar a escuta ativa e expressar ateno fsica e verbal

James Borg, psiclogo e autor da obra A arte da linguagem corporal: diga tudo
o que pensa sem precisar falar, adverte que boa parte das pessoas ainda confunde
ouvir e escutar.13
(13) TRINDADE,Jorge; TRINDADE, Elise Karam; MOLINARE, Fernanda. Psicologiajudiciria para
a carreira da magistratura. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. p. 104
,

175

Segundo o autor, ouvir um atividade auditiva na qual a percepo sensorial

dos"ouvidos faz uma jornada at o crebro uma abordagem fisiolgica. Escutar,
por sua vez, envolve interpretao e entendimento de uma mensagem depois que
ela passa pelo processo sensorial uma atividade psicolgica que d sentido ao
que foi ouvido. Nesse contexto, os dois processos atuam juntos para construir
significados.<14)
Jos Ernesto Manzil5) (com sua larga experincia na magistratura), no s
endossa a diferenciao, como adverte:
No geral, selecionamos o que ouvimos, apreendendo nas respostas apenas
o que nos interessa ou mesmo antecipando, mentalmente, a resposta, sem
sequer ouvir o que est sendo dito. Problemas pessoais, excesso de servio,
a distrao do assistente de audincias (ou sua lentido) contribuem para
que se perca a concentrao e se deixe de escutar, passando apenas a ouvir.
Tambm maneirismos do depoente, irritaes, preconceitos (com classe
social, raa, sexo) ou antipatias (com a parte e advogado) podem influir na
forma de se escutar, convertendo-a, eventualmente, em ouvir.
Segundo Mackay<16), a habilidade de escutar envolve trs atenes: a psicolgica,
a fsica e a verbal.
A primeira delas (ateno psicolgica) o aspecto interior da escuta, a
conscincia de estar escutando. J a ateno fsica a revelao exterior da primeira,
a ateno que permite ao interlocutor a percepo de estar sendo escutado. Envolve
a postura receptiva, a ausncia de sinais de tenso, ou de desinteresse, como ajeitar
papis sobre a mesa, folhear o processo, atender ao telefone, ou simplesmente
no dirigir o olhar ao interlocutor. Da mesma forma, a ateno verbal pressupe
receptividade e contato visual, sendo representada por atos como resumo de
respostas que foram duvidosas e construo de novas idias a partir do que foi dito.
No se ignora que o magistrado, como os demais trabalhadores, est sujeito a
diversos fatores de presso, tanto da prpria atividade de administrao da justia,
quanto pessoais e familiares. Essa sobrecarga certamente facilita a armadilha do
mero ouvir. Todavia, incontestvel que essa desateno psicolgica dificulta o
trabalho do prprio juiz, seja quanto efetiva capacidade de persuaso das partes
pela conciliao, seja quanto qualidade da prova, lembrando-se que a prova a
base de sua atividade subsequente, o julgamento.
Portanto, imprescindvel um exerccio de autoconhecimento e vigilncia em
busca da escuta ativa.1456
(14) BORG, James. A arte da linguagem corporal: diga tudo o que pensa sem precisar falar. So Paulo:
Saraiva, 2011. p. 81.
(15) MANZI, Jos Ernesto. Op. cit.
(16) ApudMANZI.Jos Ernesto. Op. cit.

176

III Perguntar corretamente e de modo inteligvel ao inquirido

O modo de perguntar tambm afeta o resultado do depoimento. Logo, o prprio

juiz pode sugestionar (ainda que inconscientemente), o que requer cuidado. Alm
desse risco, deve-se atentar mais uma vez para a questo da compatibilidade das
expresses dirigidas ao interlocutor. O tecnicismo e o vocabulrio rebuscado podem
conduzir incompreenso e a respostas equivocadas.
Ademais, as tcnicas de inquirio indicam alguns gneros de perguntas a serem
adotadas. Segundo orienta a doutrina especializada, as primeiras perguntas devem
ser delicadas, sem importncia direta na demanda. So as chamadas perguntas de
contato. Tais perguntas atuam na diminuio de um possvel nvel de estresse e na
criao de um ambiente mais propcio ao enfrentamento das questes relevantes.
Alm disso, servem para estabelecer um padro de normalidade da linguagem no
verbal do inquirido. Ou seja, como ele se porta ao responder questes simples, para
as quais a transparncia no gera repercusso. Padro esse que poder ser comparado
ao comportamento manifestado durante a inquirio sobre fatos decisivos.
Em seguida, indica-se o recurso s perguntas abertas, ou seja, aquelas que
estimulam a parte a falar alm dos monosslabos. O ponto negativo desse gnero
a perda da objetividade, mas tem a vantagem de propiciar mais informaes sobre
o assunto.
O grande destaque, porm, reservado s perguntas investigadoras, prprias
para alcanar informaes em um nvel maior de profundidade e predominantes
no ofcio de inquirir.
IV Ateno linguagem no verbal
A linguagem verbal no a nica na construo da comunicao. Esta
tambm construda pelos gestos, pela postura, pelo tom de voz fisionomia etc. o
que se chama linguagem do corpo, bem mais espontnea e de difcil dissimulao.
Porm, na evoluo humana, acabamos por negligenciar a habilidade de
entender essa linguagem. Pierre Weil e Roland Tompakow, na obra 0 corpo fala
(bastante popular pela leitura fcil e o recurso a exemplos cotidianos)1[17)questionam:

No ser lcito supor que um fenmeno to antigo como a prpria vida

' tenha, tal qual o caracol auditivo ou os circuitos da memria do crebro,
tambm a sua programao psicofsica? Em outras palavras, que o hbito de
sobreviver tenha condicionado os reflexos que lhe so pertinentes? E que
no mais usamos conscientemente esta nossa faculdade, simplesmente por
termos adquirido o hbito do smbolo palavra em vez da percepo direta?17
(17) WEIL, Pierre e TOMPAKOW Roland. O corpo fala. A linguagem silenciosa da comunicao no
verbal. 66. ed. Petrpolis: Vozes, 2009. p. 81.

177

No se desconsidera que a averiguao de eventual descompasso entre a

linguagem oral e a revelada pela expresso fisionmica seja um procedimento
delicado. Alguns indcios, porm, so apontados por Furnham:<l8>
1 (...) sinais de tenso produzidos pelo sistema nervoso; boca seca,
mos suadas, respirao irregular, coceira no nariz e na garganta, rubor
ou empalidecimento (...};
2 As pessoas pensam menos em seus ps ou suas pernas. Quanto mais
longe voc estiver do rosto mais prximo voc estar da verdade.-Mudar
repentinamente o movimento dos ps, apontar a sada com os ps (eu
quero sair daqui), cruzar os braos e as pernas simultaneamente, todas
elas so aes que indicam o ato de mentir (...);
3 A postura mais sincera que os gestos. Ela pode ser vista como
menos natural e mais forada, quando as pessoas mentem.
4 Gestos expansivos deixam transparecer muitas informaes. Por
pressentirem que podem ser surpreendidas, as pessoas que mentem
tendem a se sentar sobre as mos, cruzar os braos, cruzar as mos (...);
5 Desvio de olhar: quando as crianas mentem elas olham para baixo
ou para o lado. Elas olham como culpadas, mas no olham voc nos olhos.
Conforme nos ensinam Allan e Barbara Pease/191na comunicao h trs classes
de movimentos observveis: os faciais, os gesticulares e os de postura. Embora
possamos categorizar estes tipos de movimentos, a verdade que esto fortemente
entrelaados, e muito frequentemente se torna difcil dar um significado a um
prescindindo dos outros.
Assim sendo:
Um dos enganos mais graves que um novato na linguagem do corpo pode
cometer interpretar um gesto isolado de outros e das circunstncias (...).
Para chegar a concluses acertadas, deveremos observar os gestos em seu
conjunto. Como qualquer outra linguagem, a do corpo tem tambm palavras
e uma palavra pode ter vrios significados. S quando a palavra forma parte
de uma frase, pode se saber seu significado correto/201
Frise-se, ainda, que os sinais anteriormente apontados, e tantos outros
elencados pela literatura especializada/18192021podem ser resultado da mera tenso
(18) Apud MANZI. Jos Ernesto. Op. cit., p. 3.
(19) PEASE, Allan e Barbara. Desvendando os segredos da linguagem corporal. Disponvel em: <www.
livrogratis.net>. Acesso em: 24 maio 2011.
(20) PEASE, Allan e Barbara. Op. cit.
(21) ttulo ilustrativo, so correntes a associao do gesto de expor a palma das mos honestidade
da fala, o cruzar os braos postura de defesa. o tapar a boca (na criana), ou o coar o nariz ( no adulto,
como modo mais refinado e menos evidente que o primeiro) ao ato de mentir.

178

em razo do ambiente, da presena do magistrado, ou da relao com algum dos

envolvidos (testemunha empregada do reclamado, por exemplo), razo pela qual
no pode, por si s, desembocar na concluso de estar o depoente faltando com
a verdade. Esse mais um motivo para que o magistrado busque estabelecer um
ambiente de cooperao, bem como um padro de comportamento (a partir das
perguntas de contato) para a anlise comparativa j referida.
Anote-se que esse contato exclusivo do julgador originrio com o universo da
metalinguagem est intimamente relacionado aa princpio da identidade fsica do
juiz,(22)23estampado no art. 132 do diploma processual civil, o qual preceitua que:
O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver
convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado,
casos em que passar os autos ao seu sucessor.
Essa vinculao tem seu fundamento na maior condio de julgamento
da ao por aquele que conduziu a instruo e a quem foi possvel a anlise do
comportamento dos envolvidos, da comunicao em seu aspecto amplo, ou seja,
alm do meramente verbalizado.
Da mesma forma, esse contato pessoal do magistrado de primeira instncia com
as partes e demais depoentes, a quem permitido tanto a.prova (produto) quanto o
procedimento de sua obteno (meio, circunstncias, foina como se desenvolveu),
justifica a valorizao a ser dada pelas instncias revisoras interpretao das provas
retratada na sentena.
Nesse particular, bastante til a transcrio pelo condutor da instruo de atos
suspeitos no termo de audincia, como demonstraes de nervosismo, respostas au
tomticas e antecipadas s perguntas (tpico de depoimentos ensaiados), relutncia
nas respostas (pergunta-se sobre A e depoente responde sobre B, reiteradamente),
circunstncias a considerar no momento da valorao das provas, inclusive preva
lncia de um depoimento em face de outro, no caso de prova dividida.
V
Ponderar o interregno entre o jato e a data do depoimento, bem como
fenmeno da apercepo
Como ressalta o poetajuan Carlos Onetti,BMos fatos so sempre vazios (...),
so recipientes que tomaro a forma do sentimento que os preencher. Nesse
contexto, relevante a diferenciao entre os fenmenos da percepo e apercepo.
Enquanto a percepo uma condio neutra, sem desejo, sem memria e sem
compreenso, a apercepo carregada das vivncias e das valoraes individuais,
bem como da herana do passado.
(22) Registre-se que a smula 136 do TribunalSuperior do Trabalho pela qual o referido principio no
se aplicaria s Varas do Trabalho foi cancelada pela Resoluo Administrativa n. 185/2012.
(23) Apud TRINDADE, Jorge. Op. cit., p.78.

179

Jorge Trindade afirma que:

*

Percepo pura, portanto, s existiria abstratamente. Quando se reproduz a

lembrana de um acontecimento, repete-se no s a sensao da realidade j
percebida, mas tambm a prpria reao perceptiva daquela realidade.
Isso interessa diretamente psicologia do testemunho, porque toda percepo
ser sempre uma apercepo: realidade + valor.
A diferenciao delicada. Alguns estudiosos buscaram realiz-la a partir dos
seguinte parmetros:(24)
A) Fatos gerados externamente so caracteristicamente relacionados a:
maior informao contextual (espao-tempo); mais detalhes sensoriais
(rudos, gestos, gosto ou paladar, viso etc.).
B) Fatos gerados internamente se referem predominantemente a: mais
informaes idiossincrticas do sujeito (penso que, tenho a impresso
que, para meu espanto, acho que...); relatos que costumam ser mais longos,
com maior nmero de palavras, nomeadamente adjetivos (expresses
subjetivadas presas a fantasias sobre o acontecimento).
Importa frisar que o juiz lida com a apercepo, ou seja, a percepo do fato
conforme a individualidade do epoente. Isso quer dizer que dois depoimentos
de testemunhas que tepiam presenciado o mesmo fato podem ter conotaes
diferentes, o que no significa, invariavelmente, que uma delas esteja mentindo.
Alm desse fator, necessrio destacar que a prova testemunhai passa por trs
momentos: a percepo, a fixao da percepo e a reproduo do fato. O primeiro
considera que cada pessoa tem seu ritmo e capacidade de percepo, motivo pelo
qual natural a variao de testemunhos, ao menos sobre os aspectos circundantes
do fato. Tambm a maior tendncia a ser sugestionada de uma e outra pessoa e
sua prpria condio pessoal, interferem na concluso sobre os fatos e o modo de
ocorrncia deles, como j referido.
Quanto ao segundo momento, o da fixao da percepo, cuida-se de fase
na qual h espao para a recriao do fato, pois a memria no imediata. Assim,
pode ser completa a boa-f da testemunha, em que pese o relato ser fruto de sua
imaginao total, ou ao menos parcialmente.
Por fim, o ltimo momento da prova testemunhai a reproduo do fato
percebido e fixado. neste momento que as falhas da percepo so detectadas,
ou no, exigindo-se do juiz sua mxima ateno.
(24) TRINDADE, Jorge. Op. cit., p. 78.

180

Ento pergunta-se: que procedimentos deve o juiz adotar na anlise da

veracidade dos relatos? A primeira tcnica aplicvel a de atentar para os pontos
de convergncia dos depoimentos e selecionar os elementos comuns que podero
embasar a convico. Alm disso, outros aspectos podem colaborar. A exemplo,
citem-se o tempo em que a testemunha esteve em contato com os fatos, a frequncia
e a reiterao deles (quanto maior, maior a credibilidade a ser dada ao depoimento);
a idade da testemunha (conforme estudos, os idosos tm maior facilidade para
se recordar de fatos remotos, enquanto os jovens tm maior habilidade para a
recordao do passado recente); as condies fisiolgicas do observador (influncia
negativa da fadiga e do estado afetivo); a profisso (fatos que se relacionem
especialidade do observador so mais bem percebidos por ele) etc.
V No estar imbudo de prejulgametito
Uma coisa conhecer os elementos dos autos (o que fundamental para a
conduo objetiva da instruo), outra coisa estar imbudo de um prejulgamento
acerca dos fatos, o que pode levar o magistrado a tentar provar o que entendeu
ocorrer, ainda que inconscientemente.
Portanto, antes de findos os depoimentos, qualquer concluso prematura.
Ademais, h de se ter cautela no indeferimento de oitivas, sob o argumento da
matria j estar provada (por um depoimento anterior, por exemplo). necess
rio lembrar que, em face do princpio do duplo grau de jurisdio, a prova no
produzida apenas para o convencimento do juiz singular. Dever servir, eventual
mente, tambm para a instncia revisora, a qual pode necessitar de mais elementos,
exatamente pela falta de contato direto com os envolvidos.
2.3.3. Psiquismo do juiz e atuao funcional: neutralidade?
Ento decidamos, escolhas faamos.
Se branco, ou se preto, digamos.
Discordemos do cinza tacanho,
decidamos sem medos, sem planos.
Se de fato acredita, nada h de equivocado,
ser erro bem maior, caso negue haver um lado.
Amanda Barbosa

J no se apresenta palatvel ao imperativo de um Direito til e tico o discurso

da suficincia da validade da norma legislada (adequao procedimental). Da mesma
forma, j no convence a negativa da prestao jurisdicional como mero produto
humano, carregado de juzos valorativos, queiram ou no os partidrios da utpica
objetividade isenta. Tais consideraes so fundamentais reflexo sobre a postura
do magistrado em duas atividades nucleares de sua atuao: a direo instrutria
e a tomada de decises.
181

Mas como chegamos a esse momento argumentativo e que momento aspi

ramos alcanar? Em breve sntese, vale recordar que o incio da Idade Moderna e
a transio do Feudalismo para o Capitalismo implicaram em significativas revo
lues nos variados campos do conhecimento e da cultura. Na esfera das teorias
polticas e do Direito, tomou corpo a viso contratualista da sociedade (laicizao
do Direito), afirmando-se o Estado como elemento formal necessrio produo
e imposio das leis.
nesta mesma poca que o Racionalismo(25) (exaltao da razo como nica
fonte de conhecimento humano) e o Iluminismo (valorizao do homem e da
razo em detrimento das crenas, mitos, impulsos e emoes, ao que se denominou
positivismo filosfico) impulsionaram a estruturao do positivismo jurdico e o
fenmeno da codificao. Com essa ltima (a qual tem no Cdigo de Napoleo(26)
seu maior expoente), props-se a substituio da pluralidade das normas comuns
(consuetudinrias) pela sistematizao de normas extradas exclusivainente da
razo, por via do Estado e por ele imposto (monismo normativo).
Dois pressupostos fundamentavam a proposta: a enunciao das normas de
modo claro e preciso pelo legislador, perfeio formal da legislao, e a regulao
completa das relaes sociais, ou seja, perfeio substancial da legislao. Estabele
cidas essas premissas sedutoras, remanescia uma questo: como evitar o arbtrio
do Legislativo? A essa preocupao, Montesquieu respondeu com as formulaes
sobre separao de poderes e representatividade.
Com a representao poltica garantir-se-ia a legitimidade do Poder Legislativo,
o qual deixaria de representar uma oligarquia restrita para ser expresso da nao
e de sua vontade coletiva. Assim sendo, a deciso judicial jamais podera deixar
de ser uma reproduo fiel da lei. Esse dogma (da vontade geral) produziu a ideia de
sacralidade das leis. Por isso, ao decidir, o julgador deveria fazer um silogismo per
feito: a premissa maior deveria ser a lei geral, a premissa menor, a ao e a concluso,
a subsuno da ao norma (lgica racionalista-matemtica). O juiz, portanto,
apenas tornaria explcito aquilo que j est implcito na premissa maior.(27)
necessrio ponderar que os caminhos adotados integraram um contexto
histrico, que tem por ncleo a transferncia do polo de poder da nobreza para a
burguesia. Afinal, a superao do feudalismo exigia garantias ao novo sistema, o
que tinha na liberdade deliberativa dos juizes subservientes aos senhores de terras
uma ameaa. Como bem resume Jlio Csar Bebber:(28)
Quando os burgueses fizeram sua revoluo e tomaram a bastilha, tiveram
de conviver com os juizes do antigo regime (cujos cargos eram comprados
(25) Penso, logo existo",sntese de Descartes, cone do racionalismo filosfico.
(26) Cuida-se do Cdigo Civil da Frana de 1804, o qual passou a ser nominado Code Napolon em
1807 e assim consagrado.
(27) BEBBER, Jlio Csar. Processo d o trabalho. Adaptao contemporaneidade. So Paulo: LTr:
2011. p. 36.
(28) BEBBER,Jlio Csar. Op. cit., p. 39.

182

ou adquiridos por herana), reconhecidamente imorais, corruptos e com

prometidos com o poder feudal. A legalidade estrita e a exegese dogmtica,
ento, surgiram ccmo alguns dos mecanismos para frear os desmandos da
tradio jurdica da poca.
Feito esse breve escoro histrico sobre as origens do positivismo, vlida
a incurso em algumas consequncias dele decorrentes. Afinal, o pensamento
jurdico predominante ainda hoje. A primeira delas a considerao da lei como
fonte exclusiva do Direito, consequncia com reflexos desastrosos para o ensino
jurdico e tambm para o sistema de recrutamento de juizes, processo no qual, em
regra, a capacidade mnemnica dos candidatos sobre as informaes legais ainda
priorizada. Sobre essa, e outras deficincias do sistema de seleo de juizes, Jos
Renato Nalini indaga:<29)
Em que lugar deste sistema de recrutamento fica a urgente redefinio da
tica da Magistratura? Qual a preocupao dos mantenedores da sistemtica
em relao dramtica escolha de um profissional que, neste sculo XXI,
trabalhar com uma nica certeza: a incerteza? Aferir esse modelo o equil
brio emocional do futuro juiz para o enfrentamento de angstias, presses,
lobbies, misrias, falsidades, traies, quebras de prmessas e outras evidn
cias de que o ser humano formado, msera e frgil matria?
Dalmo de Abreu Dallari29(30) tambm j se debruou sobre o tema. Registrou os
desafios do processo seletivo e sabiamente recomendou: deve-se cuidar para que
ingressem na magistratura pessoas bem capacitadas tecnicamente, mas- que sejam
tambm dotadas de conhecimentos humanos e, mais ainda, que tenham equilbrio
psicolgico e firmeza tica.
Advertindo sobre os vcios do ensino jurdico na Amrica Latina (o qual
oscilaria entre os extremos doutrinas e abstraes versus transmisso de informaes
sobre textos legais) enfatizou:(31)
Na realidade, o que se deve fazer, em primeiro lugar, reforar nos cursos
de Direito, para todos os alunos, a formao humanstica, estimulando a
aquisio de conhecimentos sobre histria e a realidade das sociedades
humanas, para que o profissional do Direito, seja qual for a rea de sua es
colha, saiba o que tem sido, o que e o que pode ser a presena do direito
e da justia no desenvolvimento da pessoa humana e nas relaes sociais.
(29) NALINI, Jos Renato. Op. ci., p. 70.
(30) DALLARI, Dalmo de Abreu. O poder dos juizes. 3ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 28.
(31) DALLARI, Dalmo de Abreu Op.cit., p. 30.

183

Com efeito, como temos insistido, acreditamos Ser isto uma medida fundamen
tal n construo de um novo Judicirio. De nada valero mudanas estruturais e
legislativas se no acompanhadas dessa mudana de mentalidade. Nesse sentido,
felizes as palavras de Pierpaolo Cruz Bottini<32), as quais peo licena para transcrever:
(...) a comunidade jurdica comea a perceber que mudanas so necessrias
e imprescindveis. No s mudanas legislativas e institucionais, mas
alteraes de postura, de valores, de metodologia para a aplicao das normas
jurdicas. A forma de interpretao dos textos legais deve ser renovada e
direcionada para a soluo dos problemas concretos que o novo contexto
social apresenta. O apego metafsica, aos valores absolutos, deve ceder
lugar ao pragmatismo capaz de trazer justia aos litgios reais. Sem perder
de vista os princpios e diretrizes de sustentao da dogmtica e do sistema
jurdico, que garantem estabilidade dos critrios de julgamento e evitam
a atuao tpica e casustica, o intrprete deve buscar sempre a melhor
forma de resolver os problemas concretos trazidos pelas partes e, para isso,
sua anlise da lei deve ir alm da literalidade estrita e buscar seu sentido
teleolgico capaz de traduzir sua finalidade de integrao e pacificao
social.
Um primeiro passo para esse avano o questionamento premissa positivista
da completude do ordenamento jurdico (negativa de lacunas) e a concepo pura
ou avalorativa do Direito.
Mais uma vez, validas as palavras do professor Dalmo de Abreu Dallari:3)
Para os adeptos dessa linha de pensamento o direito se restringe ao conjunto
de regras formalmente postas pelo Estado, seja qual for seu contedo,
resumindo-se nisso o chamado positivismo jurdico que tem sido praticado
em vrios pases europeus e em toda a Amrica latina. Desse modo a procura
do justo foi eliminada e o que sobrou foi um apanhado de normas tcnico
formais, que, soba aparncia de rigor cientfico, reduzem o direito a uma
superficialidade mesquinha. Essa concepo do direito conveniente para
quem prefere ter a conscincia anestesiada e no se angustiar com a questo
da justia, ou ento para o profissional do direito que no quer assumir a
responsabilidade e riscos e procura ocultar-se sob a capa de uma aparente
neutralidade poltica. Os normativistas no precisam ser justos, embora
muitos deles sejam juizes.32
(32) Pierpaolo Cruz Bottini esteve frente da Secretaria de Reforma do Judicirio do Ministrio da
Justia (2005-2007) e do Departamento de Modernizao Judiciria do mesmo rgo (2003-2005).
A citao foi extraida do Prefcio 1Bedio do livro A recente reforma no processo comum. Reflexos no
DireitoJudicirio do Trabalho, de autoria de Luciano Athayde Chaves, obra citada.
(33) DALLARI, Dalmo de Abreu. Op. cit., p. 87.

184

Outro efeito engessador do positivismo est no excesso de formalismo proces

sual em detrimento da utilidade social do processo, resultado do culto autonomia
cientfica do processo levada ao extremo. Em que pese a necessria ateno s for
mas como garantia do devido processo legal, a simplificao e a maior valorizao
dos resultados em face dos meios so medidas que se impem para uma aliana
equilibrada entre segurana jurdica e efetividade.
Por fim, integrando um dos aspectos que mais interessa proposta deste
trabalho, pontuamos a disseminao da interpretao mecnica da lei (operao
declarativa e no criativa do direito) e do discurso pelo julgamento como mero
raciocnio silogstico, o qual, porm, no se coaduna experincia concreta.
Essa viso reducionista do ato de julgar to arraigada no sistema brasileiro
que se encontra positivada no art. 79 da LC n. 35/1979,(34)35,pela qual, O Juiz, no
ato da posse (...) prestar o compromisso de desempenhar com retido as funes
do cargo, cumprindo a Constituio e as leis. Todavia, verifica-se um paulatino
esvaziamento das propostas matematizantes do raciocnio jurdico e concretiza-se a
firmao dos princpios como valores iluminadores da Teoria Geral do Direito, aos
quais, enfim, se reconhece verdadeira fora normativa. Nesse particular, destacam-se
os estudos de Robert Alexy e Ronald Dworkin, grandes inspiradores da hermenutica
moderna, sintetizada por Paulo Bonavides35) da seguinte forma:
Em resumo, a teoria dos princpios chega presente fase do ps-positivismo
com os seguintes resultados j consolidados: a passagem dos princpios
da especulao metafsica e abstrata para o campo concreto e positivo do
Direito, com baixssimo teor de densidade normativa; a transio crucial da
ordem jusprivatista (sua antiga insero nos Cdigos) para a rbita juspublicstica (seu ingresso nas Constituies); a suspenso da distino clssica
entre princpios e normas; o deslocamento dos princpios da esfera da jusfilosofia para o domnio da cincia jurdica; a proclamao de sua normatividade; a perda de seu carter de normas programticas; o reconhecimento
definitivo de sua positividade e concretude por obra sobretudo das Consti
tuies; a distino entre regras e princpios, como espcies diversificadas
do gnero norma, e, finalmente, por expresso mxima de todo este desdo
bramento doutrinrio, o mais significativo de seus efeitos: a total hegemonia
e preeminncia dos princpios.
Dissertando sobre a nova hermenutica constitucional (e geral), Lus Roberto
Barroso registra que:(36)
Na interpretao constitucional contempornea, a norma jurdica j no
percebida como antes. Em primeiro lugar porque, em mltiplas situaes,
(34) Lei Orgnica da Magistratura Nacional (LOMAN).
(35) BONAVIDES, Paulo. Direito Constitucional. 7 ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 18.
(36) BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo. Os conceitos fundamentais
e a construo do novo modelo. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 307-308.

185

ela fornece apenas um indcio de soluo, no contendo, no seu relato

abstrato, todos os elementos para determinao do seu sentido. o que
resulta da utilizao, frequente nos textos constitucionais, da tcnica
legislativa que recorre a clusulas gerais. (...) E, em segundo lugar, porque
vem conquistando crescente adeso na cincia jurdica a tese de que a norma
no se confunde com o enunciado normativo que corresponde ao texto
de um ou mais dispositivo sendo, na verdade, o produto da interao
texto/realidade. Nessa viso, no existe norma em abstrato, mas somente
norma concretizada.
Alm disso, destaca que a dogmtica contempornea j no tolera o modelo
cientfico positivista da separao estanque entre sujeito da interpretao e objeto
a ser interpretado. De fato, o papel do intrprete no se reduz, invariavelmente, a
uma atividade de conhecimento tcnico, tendente revelao da soluo contida
no enunciado normativo, sendo inegvel a funo criadora do Direito quando
valoradas as clusulas abertas ou feitas escolhas entre solues possveis (juzos
de ponderao).
Esse contexto exige do magistrado um papel bem mais ativo e dinmico. Jos
Antnio Pancotti,(37) exemplo desse protagonismo na magistratura ptria, resume:
Na viso do ps-positivismo jurdico no subsistem os postulados da her
menutica tradicional que reduzem a eficcia das normas constitucionais a
preceitos meramente programticos. A normatizao dos princpios jurdi
cos resgatou a trilogia tica, moral c direito, em divrcio do positivismo jur
dico de Kelsen e Hart. Assim, o controle judicial dos atos jurdicos pblicos
ou privados, individuais ou coletivos, requer uma nova postura da atividade
jurisdicional.
nessa atuao proativa e criadora do intrprete que esse tpico evidencia
seu relevo. Afinal, inegvel (e natural) que a pr-compreenso do mundo, as
convices pessoais, a formao jurdica e social e todos os demais aspectos
(conscientes e inconscientes) da personalidade do intrprete influenciem a maneira
como ele apreende a realidade e os valores que elege como base das decises. Assim
sendo, insustentvel a propagada objetividade interpretativa, ou a neutralidade
do intrprete, o que, cabe consignar, no se confunde com o inarredvel dever de
imparcialidade.
(37)PANCOTTI, Jos Antnio. As demisses coletivas e a indispensabilidade da negociao sindical.
Artigo publicado no Livro Comemorativo do Jubileu de Prata do TRT da 15- Regio que teve por tema
as Mudanas no Direito do Trabalho nos 25 anos do TRT da 15s Regio. Campinas: Editora MM
Comunicao Integrada, 2011. p. 91 .

186

Ao encontro do defendido, vale a citao de Jerome Frank, um dos expoentes

da Escola do realismo americano e dedicado ao estudo do papel do juiz na produo
do Direito. Segundo o autor,(38) no existe certeza, segurana ou uniformidade do
Direito no momento de sua aplicao. Ele sustenta que, nas sociedades complexas,
as decises jurdicas tm natureza plstica e mutvel com vistas adaptao s
novas situaes sociais. Ademais, essa dimenso de incerteza seria a responsvel
pelo progresso do Direito:39).
Assim como Recsens Siches (quem melhor exps a metodologia da lgica
do razovel), Frank considerou o uso da intuio e do sentimento na escolha das
premissas da deciso, omitidos em razo da cultura formalista difundida. Portanto,
para os autores, a lgica dedutiva no se adqua ao trabalho interpretativo do
juiz, pois este, primeiramente, encontraria a deciso justa (influenciado por sua
personalidade, vivncias, cultura etc.) e apenas depois se dedicaria procura das
premissas de sua fundamentao.
Apesar das dificuldades para o reconhecimento das faculdades no racionais do
homem, como a emoo e o instinto, atributos que por sculos foram segmentados
da razo e atribudos exclusivamente s mulheres (e causa da perseguio e
execrao delas no perodo da caa s bruxas<40)), essa artificial resistncia parece,
enfim, ceder.
De fato, percebe-se uma progressiva insero dessa temtica no mbito acad
mico, assim como um paulatino interesse das Escolas Judiciais, e dos magistrados
como um todo, sobre os aspectos psicolgicos da deciso ludicial, j sendo admitida
uma aliana, equilibrada entre razo e emoo, cujo resultado seria a razo sensvel,
ou a sensibilidade racional, como bem sintetizou Jlio Csar Bebber.(">
Nessa esteira, Nalini (um smbolo da busca pelo aperfeioamento da magis
tratura brasileira) defende que o juiz deve profenr a sentena com sentimento e
que, embora no haja no Brasil estudos cientficos sobre o perfil psicolgico do
magistrado, a origem, as contingncias familiares, a situao econmica, raa, crena
religiosa, refletiro na deciso a ser proferida, ao lado das influncias psicolgicas
(traos da personalidade e preconceitos).MJ)3894012
(38) Conforme sinopse de Ldia Reis de Almeida Prado em O juiz e a emoo. Aspectos da lgica da
deciso judicial. 4. ed. Campinas: Millennium, 2008. p. 23.
(39) Corroborando essas concluses, vale citar, como feito pelo autor, as reincidentes hipteses em que
a alterao da composio pessoal de uma Corte modifica as decises colegiadas.
(40) Movimento ocorrido do fim do sculo XIV a meados de XVII, na Europa, marcado pela represso ao
feminino, tido como representao dos impulsos instintivos e o flagelo do mundo. Conforme estatsticas
citadas por Ldia Reis de Almeida prado, obra j citada, mais de .quatro milhes de mulheres teriam sido
queimadas na Europa no transcorrer do movimento, alm da tortura pela perfurao do corpo com
agulhas na busca de reas anestesiadas, um indcio do pacto com o demnio.
(41) BEBBER, Jlio Csar. Op. cii., p. 88.
(42) NALINI, Jos Renato. O Juiz, o mundo exterior e a produo da justia. Apud PRADO, Ldia Reis.
Op. cit., p. 27.

187

Do mesmo modo, de se ter em mente que as experincias anteriores tambm

podehi acarretar reaes inconscientes, favorveis ou desfavorveis, desdobrando-se
em preconceitos que podem afetar a memria e a ateno do juiz. Tais manifes
taes, mesmo involuntariamente, podem influenciar a credibilidade nas partes e
testemunhas e na prpria forma da conduo das audincias.
Essas intrigantes proposies, que inegavelmente nos possibilitam uma com
preenso mais autntica da prestao jurisdicional, tambm nos reforam a res
ponsabilidade da atividade jurisdicional e da necessidade de autopoliciamento,
levando-nos a concluir, tambm como Nalini, serem requisitos indispensveis ao
bom julgador a higidez psquica e o interesse pela natureza humana(W.
Isso considerado, conclumos afirmando que a conscincia sobre a projeo da
personalidade nas escolhas, a dedicao ao autoconhecimento (e ao contato com nossos
prprios elementos sombrios) e o exerccio de se colocar na posio do outro, so passos
fundamentais para um caminhar mais aclarado nesse obscuro universo.
Por fim, propcia a advertncia de Bebber,43(44) segundo o qual:
A atuao judicial voltada s necessidade e ocorrncias da vida no se d,
porm, ao sabor de meras ideologias ou concepes pessoais (direito livre),
preferncias polticas ou simpatia do juiz. A criao do direito no pode ser
irresponsvel, no deve retratar um pensamento individual, mas uma ideia
coletiva da sociedade.
Logo, no se cuida de desconsiderar a lgica, muito menos a tcnica nas solues
judiciais, mas de adotar,dentre as possibilidades reveladas, as formas que melhor se
amoldem sociedade, as cores que lhe realcem o progresso humano e os sabores que no
amarguem pela injustia. hora de tirarmos a venda de Themis. Faamos com que
ela veja o mundo, caminhe nele e perceba-o com todos os seus sentidos!
O tema grandioso, e as consideraes, modestas, mero intuito de instigao.
E, considerando que os clssicos, alm de atemporais, so tambm charmosos, en
cerro este tpico com o atualssimc Piero Calamandrei,(45) que sabiamente registrou:
No digo, como ouvi repetir, que a inteligncia excessiva seja prejudicial ao
juiz; digo que o juiz timc aquele em que prevalece, sobre a cauta cerebralidade, a pronta intuio humana. O senso de justia, pelo qual, sabidos
os fatos, logo se sente quem est com a razo, uma virtude inata, que nada
tem a ver com a tcnica do direito como na msica, em que a maior inte
ligncia no consegue suprir a falta de ouvido.
(43) NALINI, Jos Renato. O Juiz, o mundc exterior e a produo da justia. Apud. PRADO, Ldia Reis.

Op. cit., p. 27.

(44) BEBBER, Jlio Csar. Op. cit., p. 79.
(43) CALAMANDREI, Piero. Eles, os juizes, vistos por um advogado. Traduo de Eduardo Brando.
So Paulo: Martins Fontes. 2000. p. 181.

188

Problemas atuais de psicologia

com reflexos no direito: assdio
moral e assdio sexual

3.1. INTRODUO
Os traos tpicos e caractersticos da cultura brasileira
no esto distantes do cotidiano organizacional:
o estilo paternalista e autoritrio de administrar
foi gerado no engenho, na casa grande e na senzala,
fortalecido pelo coronelismo
e solidificado pela gerncia empresarial
Andr Luiz Souza Aguiar

Ainda no que diz respeito conexo entre a Psicologia e o Direito e atendendo

aos temas destacados pela Resoluo n. 75/2009 do CNJ, cumpre-nos abordar alguns
aspectos relativos ao assdio moral e sexual. Em que pese as distines conceituais
e prticas das figuras, elas se aproximam pelo potencial de danos integridade
moral e psquica das vtimas e constituem campo comum de estudo da Psicologia
e do Direito.
Apesar de no serem preocupaes estritamente trabalhistas, na esfera das
relaes de emprego que essas prticas geram seus efeitos mais nefastos. Afinal, nesse
campo do relacionamento, os contratos so marcados pela subordinao jurdica,
189

muito comumente acompanhada da subordinao socioeconmica, condies que

facilitam o desvirtuamento do dirigismo contratual legtimo e o prolongamento da
submisso aos atos ilcitos que configuram as prticas.
Como bem adverte Jos Antnio Pancotti,(1) discorrendo sobre o valor social
do trabalho:
A investigao acerca do fator trabalho transcende as questes jurdicas e
econmicas que envolvem os protagonistas da relao de emprego, porque
pressupe uma viso mais ampla dessa atividade do ser humano. Aspectos
sociolgicos, filosficos, antropolgicos, psicolgicos e polticos envolvem
essa questo (...). Os psiclogos explicam que o trabalho no pode ser visto,
ainda, to somente como meio de subsistncia, porque o seu significado
emocional muito amplo. fonte privilegiada de identidade pessoal, na
medida em que no trabalho a pessoa age, atua, enfrenta os desafios e supera
os obstculos. Assim, vai se fortalecer psicologicamente e construir sua
autoimagem de maneira positiva no ambiente social.
Porm, quando o trabalho se revela um instrumento de tortura moral e leses
dignidade, esvazia-se de seu verdadeiro sentido, o que afeta no s a vtima, mas
sua famlia e a sociedade como um todo. Logo, a temtica em questo de relevncia
generalizada, o que explica seja objeto de debate em diversos segmentos de estudo,
tais como a Psicologia, Medicina do Trabalho, Administrao e, logicamente, no
Direito. Vejamos alguns pontos nucleares.
3.2. DIREITO A SADE E VIOLNCIA NO TRABALHO

Dispe o art. 6Sda Constituio Federal que:

So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segu
rana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados,
na forma desta Constituio, (grifado)

Lado outro, o art. 196 da Lei Fundamental garante a todos o direito sade,
registrando como dever do Estado a sua promoo mediante polticas sociais
e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao
acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
Por sua vez, o art. 225 da Constituio Federal assegura o direito ao meio
ambiente equilibrado, essencial sadia qualidade de vida, impondo ao Poder Ptblico
e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e fusuras
(1) PANCOTTI, Jos Antnio. Op. cit-, p. 77-78.

190

geraes", sendo pacfico, pelo prprio texto constitucional, que se compreende

no conceito de meio ambiente o tambm o meio ambiente do trabalho (art. 200,
inc. VIII, da CF/1988(2)3).
No bastasse, o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, sociais e culturais
(PIDESC), do qual signatrio o Estado brasileiro,<3> fixa no art. 12.1 que os
Estados-Partes do presente Pacto reconhecem o direito de toda pessoa de desfrutar
o mais elevado nvel possvel de sade fsica e mental, assim como a Conveno
n. 155 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) prev no seu art. 3a, alnea e
que: a sade, com relao ao trabalho, abrange no s a ausncia de afeces ou
de doenas, mas tambm os elementos fsicos e mentais que afetam a sade e esto
diretamente relacionados com a segurana e a higiene do trabalho.
Assim, a exemplo do que ocorre em boa parte dos ordenamentos contemporneos,
tambm no Brasil o direito sade reconhecido como garantia constitucional.
Assegurado, ademais, no plano infraconstitucional, bem como em documentos
internacionais dos quais nosso Estado signatrio.
Dessarte, o direito sade, desdobramento do direito vida, tem carter
fundamental e indisponvel, sendo objeto de compromisso interno e externo do
Estado brasileiro. Todavia, o dever contraposto a este direto no exigvel apenas
do Estado, mas tambm da coletividade e, particularmen$ino que toca ao ambiente
laborai, do ente coletivo empresa.
Sem dvidas, como definidora da formatao organizacional, a empresa a
principal responsvel pela promoo do ambiente laborai sadio e equilibrado, como
bem expressa o art. 157 celetista, pelo qual:
Art. 157 Cabe s empresas:
I cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho;
II instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a tomar no
sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais;
III adotar is medidas que lhes sejam determinadas pelo rgo regional competente;
IV facilitar o exerccio da fiscalizao pela autoridade competente.

No obstame, os novos modelos de produo (caractersticos da modernidade),

a globalizao, a acirrada disputa empresarial e as comuns crises de desemprego,
vm acentuando a renncia ao ideal de melhoria das condies de trabalho, em prol
da tentativa da mera preservao do emprego pelos trabalhadores.
(2) Art. 200, inc. VIII, da Constituio Federal: Ao sistema nico de sade compete, alm de outras
atribuies, nos termos da lei:(...) VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido
o do trabalho.
(3) Decreto Legislativo n. 591, de 6.7.1992
,

191

Como registra Marie-France Hirigoyen:(4)

ii

' Tais mudanas, associadas s vrias polticas pblicas tendentes a precarizar

a relaes de trabalho, acabam por aumentar a violncia nas relaes de em
prego que se tornou global, atravessou fronteiras, locais de trabalho e grupos
ocupacionais porque as novas formas de trabalho, formadas por estruturas
de poder desiguais, com objetivos de aumento de produtividade, sem que
'se leve em conta os elementos humanos e a pessoa humana como centro e
medida de valores, geram estresse e favorecem a expresso da perversidade.
Nesse contexto, observa-se o crescimento da violncia moral ou psicolgica no
ambiente de trabalho, com risco de danos variados para as vitimas, tanto de ndole
psicolgica como fisica, em configurada afronta ao direito sade e dignidade. Tal
fenmeno denomina-se assdio moral.
3.3. ASSDIO MORAL. CARACTERIZAO
O assdio moral foi adotado como objeto de pesquisa em 1996 pelo psiclogo
do trabalho Heyns Leymann, o qual, por meio de acompanhamento e estudo de
vrios grupos de profissionais, identificou um procedimento que denominou
psicoterror, cunhando para ele o termo mobbing, um derivado de mob (horda, bando
ou plebe), em razo das condutas similares a um ataque grosseiro.
Um pouco depois, a psicanalista Marie-France Hirigoyen popularizou a tem
tica e difundiu o termo por meio de seu best-seller: L harclement moral: la violence
perverse au quotidien (Assdio moral: a violncia perversa no quotidiano), sendo um
diferencial de sua obra, a discordncia das perspectivas de estudo que imputavam
vtima parte da culpa pelo assdio, apregoando um desejo inconsciente da agresso.
Como se verifica, os primeiros estudos sistematizados da matria partiram
de profissionais da Psicologia. Atualmente, a questo abundantemente tratada
nas obras de Direito e discutida nos espaos de formao jurdica, em razo de sua
repercusso neste campo, sobretudo na esfera do Direito do Trabalho.
Conforme prope a mdica Margarida Barreto4(5) em sua dissertao de mestrado
em Psicologia Social, o assdio moral no trabalho :
A exposio dos trabalhadores e trabalhadoras a situaes humilhantes e
constrangedoras, repetitivas e prolongadas durante a jornada de trabalho
(4) Apud Candy Florncio Thome em O assdio moral nas relaes de emprego. 2. ed. So Paulo: LTr,
2009. p. 25.
(5) BARRETO, Margarida. Uma jornada de humilhaes. So Paulo: FAPESP, PUC, 2000. Disponvel
em: <www.assediomoral.org>. Acesso em: 4 fev. 2010.

192

e no exerccio de suas funes, sendo mais comuns em relaes hierrquicas

autoritrias e assimtricas, em que predominam condutas negativas, relaes
desumanas e aticas de longa durao, de um ou mais chefes dirigida a um ou
mais subordinado(s), desestabilizando a relao da vtima com o ambiente
de trabalho e a organizao, forando-o a desistir do emprego.
A doutrina especializada sistematiza alguns critrios para identificar a prtica,
que podem auxiliar a convico dos magistrados quanto ocorrncia do assdio
moral, so elas:
a) ato agressor que degrade as condies de trabalho: apesar de encontrarmos na
doutrina a citao do dano em lugar do requisito ora registrado, de se questionar a
inverso dos critrios, pois ato e eventual dano dele resultante, no se confundem.
Aquele a prpria conduta (instrumentos de assdio), esse (dano, moral, psicolgico
e at mesmo fsico), a consequncia. Neste diapaso, vale lembrar que o dano moral
no demanda prova direta, pois dano in re ipsa, ou seja, decorre automaticamente
do ato ilcito, dele se presumindo. Se distingue, porm, dos danos psquicos, os quais
demandam prova tcnica. Neste particular, destaca-se a colaborao da Psicologia
Clnica e Psiquiatria, cujos profissionais funcionam como auxiliares da justia na
produo de laudos tcnicos.
b) periodicidade e durabilidade: alguns estudiosos do tema, dentre eles Heinz
Leymann anteriormente citado, somente reconhecem o assdio moral se a conduta
abusiva se repetir semanalmente pelo prazo mnimo de 6 (seis) meses. Outros, como
Marie-France Hirigoyen, so menos rigorosos, mas, ainda assim, exigem a repetio
e sistematizao dos atos. Considerando a precariedade das relaes de trabalho no
Brasil, no tem sido acolhida a ideia de fixao temporal mnima, em que pese a
exigncia de reiterao dos atos para o reconhecimento do assdio moral.(6)

Portanto, necessria a repetio e uma certa durao no tempo. Esse limite

temporal, porm, deve ser verificado caso a caso.
c) intencionalidade: citada por alguns autores como elemento intrnseco do
assdio moral, argumenta-se que essa forma de assdio se consubstancia quando
h uma inteno perversa, sendo tal inteno (de prejudicar e atingir moralmente
uma pessoa) o elemento que diferenciaria o assdio moral das ms condies de
trabalho.(7)
(6) Registre-se que um nico ato em um momento singular passvel de ofender os direitos da perso
nalidade do trabalhador e, por consequncia, ensejar uma reparao por danos morais (independente
mente de reiterao da conduta, portanto). Contudo, no se confundem dano moral e assdio moral.
Aquele a ofensa (que pode ter causas distintas), enquanto esse uma prtica que gera a ofensa, como
j mencionado.
(7) Neste sentido, Marie France Hirigoyen, citada por Candy Florncio Thome. O assdio moral nas
relaes de emprego. 2. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 42.

193

No obstante ser a tendncia da doutrina majoritria consoante anlise de

Candy Florncio Thome, conclumos com a referida autora no sentido de se afigurar
uma soluo mais equnime a de considerar a existncia da intencionalidade impl
cita quando da ocorrncia do assdio moral no trabalho, pois entendimento contrrio
podera deixar sem proteo situaesfronteirias de intencionalidade,S) alm de criar
dificuldades para a prova.<9)
d)
repercusso da conduta abusiva na sade psicolgica efsica da vtima: parte da
literatura especializada defende que somente se configura o assdio moral quando
a vtima desenvolve algum sintoma de estresse, ou outra doena de natureza psicossomtica ou mental, como reao situao hostil enfrentada.
Esse critrio, assim como o da intencionalidade, bastante questionvel, pois
condiciona o reconhecimento do assdio subjetividade da vtima. Ao nosso sentir,
a premissa equivocada, pois trata uma consequncia como critrio de reconheci
mento da causa. As pessoas sentem os fatos de modo diferente, podendo, inclusive,
ocorrer a manifestao das consequncias psicolgicas quando j findada a violncia.
No bastasse, a proteo constitucional abrange a integridade fsica, psquica
e moral, sendo absolutamente possvel, e relativamente comum, que a esfera moral
seja atingida pelos atos de assdio, independentemente do abalo das demais.
Por fim, anote-se que tambm h entendimento no sentido de a intensidade da
violncia psicolgica ser um requisito de configurao do assdio moral. Mais uma
vez, ousamos discordar para situar a relevncia da dose de violncia psicolgica
no entre os requisitos de configurao do assdio, mas sim como critrio para
fixao da indenizao.l0)
Para melhor compreenso da figura, vlida a ilustrao de algumas condutas
caractersticas do assdio, sistematizadas nos estudos do terna. So elas: isolamento
e recusa de comunicao-, deteriorao das condies de trabalho (retirar a autonomia
da vtima, no lhe transferir informaes teis s tarefas, dar instrues confusas
ou imprecisas, privar o assediado de instrumentos de trabalho, atribuir-lhe tarefas
superiores ou inferiores sua competncia, mudar o local de seu trabalho); atentados
contra a dignidade (insinuaes desdenhosas, gestos de desprezo, atribuies de
problemas psicolgicos, descrdito perante colegas, manifestaes jocosas, atribuir
erros imaginrios ou forjados vtima etc.); violncia verbal ou fsica, (gritos,
xingamentos, empurres etc.)8910
(8) THOME, Candy Florncio. Op. cit., p. 43.
(9) Sem dvidas, se alm dos fatos objetivamente considerados, cuja prova j se revela delicada, for
exigido da vitima a prova da intencionalidade do agente, remota a possibilidade de efetiva reprimenda
da prtica.
(10) Conforme art. 944, pargrafo nico, do Cdigo Civil, Se houver excessiva desproporo entre a
gravidade da culpa e o dano, poder oju iz reduzir, equitativamente, a indenizao , norma que expressa a
relao entre gravidade da conduta (culpa) e indenizao, a se r estabelecida por ocasio do arbitramento
indenizatrio.

194

Quanto finalidade do ilcito, verifica-se que, em regra, a postura assediadora

tem por objetivo o afastamento da vtima do local de trabalho ou a eleio de um
culpado (o bode expiratrio) daquela unidade laborai, sendo comum, ainda, o
seu fundo meramente discriminatrio.
Cabe registrar que, embora o assdio moral e o estresse no trabalho sejam
figuras aproximadas, no se equivalem em gravidade. Conforme registra Candy
Florncio Thome, o estresse pode ser uma das fases do assdio, mas s destruidor
quando excessivo, enquanto o assdio destruidor per sua prpria natureza, dada
a gravidade do elemento de humilhao e falta de respeito. Ademais, pode ocorrer
estresse no trabalho por outros motivos que no as situaes de violncia psquica,
como aumento de servio, excessos de jornada etc.
Por fim, de se destacar a diferenciao levada a efeito por Marie-France
Flirigoyen entre o assdio moral e a gesto por injria, caracterizada esta pelo
comportamento tirnico de alguns dirigentes, efetuando presses terrveis nos
empregados, ou tratando tais empregados com violncia, os insultando e agindo
sem respeito, atingindo, de maneira indistinta, a todos.(u)
Parte da doutrina, porm, considera irrelevante o ataque diferenciado de uma
ou mais pessoas, considerando que os atos agressivos podem ser direcionados aos
funcionrios de todo um setor ou mesmo empresa com .a inteno de for-los
iniciativa de resciso do vnculo. De qualquer sorte, verifica-se a tendncia da ju
risprudncia ptria de igualar em efeitos uma e outra circunstncia. Nesse sentido,
vale a transcrio do seguinte julgado:
INDENIZAO POR DANO MORAL. GESTO POR INJRIA OU INJURIOSA. Caso em que
o reclamante e seus colegas eram expostos a situaes constrangedoras, ofensivas sua ima
gem e sua honra, pois os prepostos das reclamadas dirigiam-lhes palavras desrespeitosas e de
constantes ameaas, alm de criarem clima hostil entre os prprios colegas de trabalho. Quando
a empregadora e a tomzdora dos servios usam do expediente de ameaar o trabalhador de
perda do emprego, que a fonte da sua subsistncia prpria e familiar, fazendo insinuaes
de que ele se trata de pea descartvel e facilmente substituvel, ferindo diretamente sua autoestima, h situao de dano moral indenizvel. Quando a conduta no dirigida a um tra
balhador especifico, o que delinearia uma conduta discriminatria e caracterstica do assdio
moral, essa circunstncia no descaracteriza o dano mcral incutido pessoa do reclamante.
A distino entre o assdio moral e a gesto por injria ou injuriosa feita pela doutrina juslaboralista, mas esta assente quanto ao dever do ofenscr de indenizar o abalo produzido na
esfera personalssima do trabalhador em qualquer dos casos.(RO 314008320095040841, TRT
da 49 Regio, Relator: Wilson Carvalho Dias, Data de Julgamento: 8.4.2010, Vara do Trabalho
de Rosrio do Sul).

3.3.1. Classificao

Para fins didticos, distingue-se o assdio moral simples do coletivo. O

primeiro, levado a efeito por um s indivduo, e o segundo, perpetrado atravs de
alianas (.side-mobbers).1
(11) THOME, Candy Florncio. Op. cit., p. 55.

195

A depender de sua origem, o assdio moral classificado em vertical descen

dente (advindo de superior hierrquico), horizontal (colegas em um mesmo grau
hierrquico), vertical ascendente (do grupo ou subordinado para o chefe, situao de
identificao mais rara), ou misto (assdio horizontal e vertical concomitantemen
te) . A hostilizao de um integrante com dificuldades pessoais que comprometam
a produo, situao relativamente comum nos atuais modelos de concorrncia
(no s entre empresas, mas entre unidades destas e seus setores), um exemplo
caracterstico de mobbing da espcie horizontal.*12)
Essa classificao de relevo no contexto da responsabilidade civil, vez que
a aplicao do modelo subjetivo ou objetivo de responsabilidade pode depender
da espcie de mobbing verificado. Cuidaremos da questo no tpico Repercusses
Jurdicas e Psicossociais, mais frente.
3.3.2. Assdio moral e princpio da no discriminao. Lei n. 9.029/95
A Declarao Universal dos Direitos do Homem, datada de 1948, se inicia
pelas seguintes disposies:
Artigo I: Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas de razo
e conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade.
Artigo II: Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nesta
Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio
poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer
outra condio.

No obstante, permnece um desafio vivo, e a cada dia renovado nas sociedades

atuais, a superao da cultura discriminatria, seja no cotidiano social ou mesmo
familiar, seja no mundo do trabalho.
A formulao e adoo de polticas de promoo da igualdade de oportunidades
e de tratamento em matria de emprego e profisso, com vistas ao fim das prticas
discriminatrias, tambm objeto de preocupao da Organizao Internacional
do Trabalho. Nesse sentido, destaca-se a Conveno n. 111 (ratificada pelo Brasil)
que impe aos signatrios a aplicao de polticas neutralizantes dessa chaga.
Consoante o art. l s da referida conveno, a discriminao compreende toda
distino, excluso ou preferncia, com base em raa, cor, sexo, religio, opinio
poltica, nacionalidade ou origem social, que tenha por efeito anular ou reduzir a
igualdade de oportunidade ou de tratamento no emprego ou profisso, bem como
qualquer outra distino, excluso ou preferncia, conforme determinado pelo
pas-membro que gere o mesmo efeito.
(12) Sistema de pagamento varivel condicionado produtividade coletiva, disputas pessoais por
promoes, bem como a mera intolerncia em relao s diferenas (preconceitos, de raa, cor, idade,
sexo etc.), so outros exemplos de germe do assdio entre colegas do mesmo nvel hierrquico.

196

Portanto, resumidamente, entende-se por discriminao todo tratamento di

ferenciado, pelo qual o discriminado desvalorizado, inferiorizado, em relao a
outras pessoas, tendo atingida sua dignidade. Vale lembrar, ainda, que so infinitos
os motivos ensejadores da discriminao. Qualquer motivo tem o potencial de ser
discriminatrio, e no s os relacionados ao gnero, raa, origem, idade, necessi
dades especiais, doenas ou orientao sexual, comumente citados nas variadas
legislaes (sem embargo da maior presena deles tambm no plano ftico).
Na legislao brasileira o princpio da no discriminao se encontra inscul
pido na Carta Magna e ganha detalhamento em diversas leis, ilustrativamente: Lei
n. 7.853, de 1989 (proibio da discriminao contra pessoa portadora de deficincia);
Lei n. 8.842, de 1994 (vedao da discriminao contra o idoso) e Lei n. 9.029, de
1995, a qual probe a adoo de:
prtica discriminatria, no que concerne ao acesso ou manuteno do emprego, em virtude
de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, com exceo das normas
protetivas da criana e do adolescente.

Esse ltimo diploma tem especial valor para o Direito e Processo do Traba
lho, inclusive na temtica ora discutida. Afinal, o assdio moral no trabalho, no
raramente, guarda relao com esta cultura discriminatria, tendo por motivao
a intolerncia diferena, limitaes de produtividade,<l3) condies consideradas
defeitos, ou mesmo uma qualidade invejada.
Ocorre que o art. 4a da Lei n. 9.029/95 prev que, em caso de despedida
fundada por discriminao, o empregado tem direito a pleitear sua readmisso/
reintegrao, com pagamento integral de todo o perodo de afastamento, acrescido
de juros e correo monetria, ou o pagamento em dobro referente ao perodo em
que permaneceu afastado, com juros e correo monetria.
Ao nosso sentir, essa possibilidade tem espao em qualquer circunstncia
de dispensa discriminatria, e no s na hiptese de .discriminao de gnero.
Afinal, o caput do art. 4Sdispe sobre rompimento da relao de trabalho por ato
discriminatrio, nos moldes desta lei, sem qualquer restrio.
3.4. NUS DA PROVA E POSTURA PR-ATIVA DO MAGISTRADO
A princpio, o nus da prova, no processo do trabalho estaria regulado pelo
art. 8L8 da CLT, pelo qual: A prova das alegaes incumbe parte que as fizer.13
(13) Ilustrativamente, cite-se a circunstncia comum do assdio moral aos empregados que retornam
de licenas mdicas, perpetrado tanto por superiores quanto pelos outros empregados, sobretudo
nas hipteses de remuneraes pagas com base na produtividade coletiva. A reprimenda ao gozo
de auxlio-doena nestes casos se perfaz de modos vrios, ora rebaixamento, ora determinao de
comparecimento sem delegao de qualquer tarefa por toda a jornada, e no instrumentalizada apenas
como uma punio ao empregado que se afastou para tratamento, mas tambm como um alerta aos
demais para que no adoeam.

197

Lado outro, pela simplicidade da norma celetista, invoca-se o art. 330 do diploma
processual civil, por aplicao supletiva, prevalecendo a regra pela qual:
"Art. 330: O nus da prova incumbe: 1 ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do
autor.

Ocorre que a instrumentalidade do processo impe sejam seus institutos

concebidos em conformidade com as necessidades do direito substancial, e que
suas normas sejam interpretadas visando a efetivao dos direitos fundamentais
discutidos. Sua eficcia mede-se por sua utilidade para o ordenamento jurdico
material e para a pacificao social.
Nesse contexto, a leitura tradicional e inflexvel, tanto do art. 818 da CLT, quanto
do art. 330 do CPC, se revela incompatvel com o carter tuitivo e garantista do
processo do trabalho. Logo, observadas as caractersticas da lide, a verossimilhana
das alegaes e os indcios apresentados, o standard fixado nas referidas normas
poder ser flexibilizado por deciso fundamentada.
Nesse sentido, valioso o ensinamento de Guilheime Guimares Feliciano,(14)
que sobre as normas dos art. 818 da CLT e 330 do CPC afirma:
Ambas so inaptas a regular, de modo absoluto, a dinmica de um processo to veloz, garantista
e tuitivo como o processo do trabalho, que envolve, em via de regra, pretenses vinculadas
violao de direitos fundamentais. No por outra razo, a prpria jurisprudncia do C.TST
encaminha-se no sentido de relativizar o "standard do art. 333/CPC (Smulas ns. 212, 338,
OJ/SDI-1 n. 233 etc.), em conformidade com a caracterstica da lide e o objeto do processo. Da
por que, no processo do trabalho, deve prevalecer a teoria da distribuio dinmica do nus da
prova, a ser sempre racionalmente demonstrada em deciso fundamentada, mas sem as peias
dos arts. 818/CLT e 333/CPC (que servem, apenas, como modelos residuais).
Para tanto, pode-se recorrer a modelos alternativos j consagrados pela doutrina aliengena,
como as constelaes de indcios, a Anscheinsbeweis (verossimilhana), as funes mesmas
do processo (princpio da instrumentalidade) e, notadamente, a questo dos direitos funda
mentais que esto em jogo no processo (ponderao harmnica HESSE).

Tal anlise de todo apropriada s demandas que denunciam assdio moral

no ambiente de trabalho. Afinal, como prtica que viola o direito fundamental
sade e no raro fere princpios basilares do Direito (como a no discriminao),
tais demandas requerem uma conduo diferenciada, particularizada e at mais
sensvel s possveis dificuldades de prova concreta.
Essa deliberao, contudo, ser casustica, luz dos indcios eventualmente
trazidos aos autos, sobretudo quando detectada a ocorrncia de uma das categorias
(14) FELICIANO, Guilherme Guimares. Distribuio Dinmica do nus da Prova no Processo do
Trabalho Critrios e Casustica. Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 15a Regio, n. 32 jan /
jun.2008.

198

suspeitas", ou seja, trabalhadores correntemente vitimados. Dentre eles, cite-se no

s os integrantes de minorias, mas tambm os trabalhadores em relao aos quais
as mximas de experincia informam ser mais comum o tratamento diferenciado
(tendente desestabilizao emocional), como gestantes, beneficirios de garantias
no emprego, ou afastamentos previdencirios etc.
Porm, se o standard fundamental (art. 333/CPC) no ser seguido, mister
informar as partes, para evitar alegaes de nulidade (princpio da no-surpresa,
corolrio ds princpios do contraditrio e da ampla defesa); donde se concluir, a
fordori, que as regras de repartio do nus da prova funcionam, no processo do
trabalho, no apenas como regras de julgamento, mas tambm e sobretudo
como regras de procedimento.<15)
Eis a construo que, inclusive, j se encontra expressamente prevista em
alguns ordenamentos aliengenas. Uustrativamente (e em especfico quanto s aes
fundadas em alegao de discriminao), cite-se o art. 23 do Cdigo do Trabalho
Portugus, pelo qual:
Artigo 23s
1. O empregador no pode praticar qualquer discriminao, directa ou indirecta, baseada,
nomeadamente, na ascendncia, idade, sexo, orientao sexual, estado civil, situao familiar,
patrimnio gentico, capacidade de trabalho reduzida, deficirtiia, doena crnica, nacionali
dade, origem tnica, religio, convices polticas ou ideolgicas e filiao sindical.
2. No constitui discriminao o comportamento baseado num dos factores indicados no n. an
terior, sempre que, em virtude da natureza das actividades profissionais em causa ou do con
texto da sua execuo, esse factor constitua um requisito justificvel e determinante para o
exerccio da actividade profissional, devendo o objectivo ser legtimo e o requisito proporcional.
3. Cabe a quem alegar a discriminao fundament-la, indicando o trabalhador ou trabalha
dores em relao aos quais se considera discriminado, incumbindo ao empregador provar que
as di ferenas de. condies de trabalho no assentam. em nenhum dos factores indicados no n. 1.
(grifado)

Vale reiterar que so vastas as hipteses de presunes favorveis ao trabalhador

no campo processual trabalhista, o que, alis, demonstra a influncia do Princpio
Protetivo nesta seara, em que pese a comum negativa dessa possibilidade. Neste
sentido, citem-se as Smulas ns. 212 e 338 do TST, bem como a Smula n. 443 da
mesma Corte, recm-editada, e que cuida da presuno de discriminao na dispensa
do trabalhador portador do vrus HIV ou de outra doena grave que suscite estigma
ou preconceito.
o seguinte o teor do verbete:
SM-443. DISPENSA DISCRIMINATRIA. PRESUNO. EMPREGADO PORTADOR DE
DOENA GRAVE. ESTIGMA OU PRECONCEITO. DIREITO REINTEGRAO Res.
n. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.9.201215

(15) FEL1CIANO, Guilherme Guimares. Op. cit.

1 9 9
V,

Presume-se discriminatria a despedida de empregado portador do vrus HIV ou de outra

cjoena grave que suscite estigma ou preconceito. Invlido o ato, o empregado tem direito
reintegrao no emprego.

Ora, no se ignora que por uma grave deficincia do Direito ptrio o emprega
dor tenha, em tese, o direito potestativo de resciso contratual. Esse direito, porm,
encontra limites na dignidade do trabalhador e no autoriza que a dispensa ocorra
por motivo vil e antijurdico, muito menos discriminatrio. Neste sentido, a Lei
n. 9.029/95, j citada, expressamente probe a dispensa em razo do sexo, origem,
raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, rol exemplificativo das variadas
posturas discriminatrias possveis no contexto laborai.
Portanto, considerado o antigo adgio romano pelo qual onde se verificar
a mesma razo, deve haver o mesmo direito (ub eadem ratLo, ibi idemjus), de se
concluir pela aplicao do mesmo entendimento estampado no verbete sumular
em hipteses outras de dispensa por cunho discriminatrio.
3.5. POSSIBILIDADE DE ATUAO EX OFFICIO DO MAGISTRADO
Questo delicada e de discusso ainda tmida na doutrina e jurisprudncia
ptria, diz respeito possibilidade de atuao ex ojficio do magistrado, sobretudo
nas determinaes de obrigaes de fazer e no fazer tendentes modificao da
organizao empresarial quando constatada a prtica de assdio.
Argumenta-se que a constatao de ambientes de trabalho perniciosos, sobre
o aspecto tanto da integridade fsica quanto da segurana emocional e psquica dos
trabalhadores, requer a adoo de medidas que extrapolem os limites da reparao
individualizada.
Sustenta-se a necessidade de uma atuao jurisdicional com efetiva aptido
de intervir na organizao, no s reparando, como prevenindo a reproduo de
leses. Nesse contexto, necessria a conduta proativa do magistrado, representada
na determinao de obrigaes de fazer e no fazer. So exemplos: publicao, em
local visvel na empresa (em regra, quadro previsto no art. 74 da CLT), da deciso
condenatria com reconhecimento da prtica de assdio (preservado o nome do
demandante); realizao de cursos de capacitao dos empregados, sobretudo
ocupantes de cargo de confiana; elaborao e distribuio de informativos sobre
a ilicitude das prticas e suas consequncias; estabelecimento de canais de comu
nicao para denncias etc.
Reitere-se que no se est a considerar a prvia formulao de pedido neste
particular, o que, ademais, desafiaria uma outra anlise, a da legitimidade ativa
para essas formulaes em sede de ao individual, sobretudo nas causas em que
o contrato do vitimado j estivesse extinto. O que se defende a legitimidade
da atuao ex ojficio, no obstante o rigor do Princpio Dispositivo, ao menos na
200

tradio do ordenamento brasileiro, alicerado sobre as bases do individualismo e

das microleses.
Em especfico quanto Justia Trabalhista, considerando que administra uma
parcela eminentemente social da jurisdio estatal, de se entender no s permitido,
como exigido dos seus magistrados, o abandono da posio clssica de expectador,
para atuar como protagonista do processo. Tal protagonismo inclui a anlise ativa
da demanda, das possibilidades decisras e suas consequentes repercusses e utilidade
no contexto social.
Assim, alm das medidas comuns de reparao, em regra relacionadas ao
dano individual j ocorrido, tais como reparao de danos emergentes (gastos
com medicamentos e tratamentos mdicos); apoio psicoterpico enquanto a
vtima o pretender; reparao de lucros cessantes (eventual diferena entre o valor
do benefcio previdencirio e a remunerao da ativa, no caso de afastamento);
retratao, reparao por danos psquicos e condenao compensatria por danos
morais; de se cogitar, igualmente, a adoo de medidas voltadas para ofuturo e para
o total dos trabalhadores da organizao ofensora.
Para esse desiderato, de grande relevo o Princpio da Finalidade Social,
estampado no art. 5fi da LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil), segundo o
qual: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige, e s
exigncias do bem comum.
Da mesma forma, o pargrafo primeiro do art. 852-1, celetista, pelo qual o
Juzo adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo
aos fins sociais da lei e as exigncias do bem comum.
Portanto, se de fato constatado o potencial danoso da estrutura organizacional,
ainda que em ao de ndole individual, o rigor do Princpio Dispositivo deve ceder
espao ao Princpio da Finalidade Social. Alis, a legitimidade dessa forma de atuao
jurisdicional j se encontra positivada em diversas legislaes estrangeiras, valendo
lembrar que o Direito comparado tambm fonte do Direito do Trabalho ptrio, a
teor do art. 89 da CLT.
Como exemplo, cite-se o Direito Espanhol, precisamente o artigo 50 do Cdigo
de Processo do Trabalho e da Seguridade Social, pelo qual:
ARTICULO 50 EI juez podrd ordenar el pago de salarios. prestacinnes o indemnizariones dis
tintos de 1os pedidos, cuando los hechos que !os originen hayan sido discutidos en eljuicio y estn
debidamente prbaos, o condenar ai pago de sumas mayores que las demandadas por el mismo
concepto, cuando aparezca que stas son inferiores a las que correspondeu al trabajador, de conformidad con la ley, y siempre que no hayan sido pagadas, (grifado)

No mesmo sentido, albergando o princpio da ultrapetio para a maior

utilidade do provimento jurisdicional, o art. 74 do Cdigo de Processo do Trabalho
Portugus assinala:
201

Artigo 74
Condenao extra ve/ ultra pelitum
O juiz deve condenar em quantidade superior ao pedido ou em objecto diverso dele quando
isso resulte da aplicao matria provada, ou aos factos de que possa servir-se, nos termos do
artigo 514 do Cdigo de Processo Civil, de preceitos inderrogveis de leis ou instrumentos de
regulamentao colectiva de trabalho.

3.6. ASSDIO SEXUAL

Com pontos de proximidade do assdio moral, por resultar igualmente em

uma violncia psicolgica e aos atributos da personalidade, o assdio sexual pode
ser definido como a abordagem reiterada a uma pessoa com vistas a obter favores
sexuais para si ou para terceiro, mediante a imposio de vontade por chantagem ou
intimidao, configurando leso ao direito de liberdade sexual do ofendido.
Em que pese se tratar de questo bastante antiga, a seriedade em seu tratamento
relativamente recente. No entanto, superando os tabus e resistncias culturais,
sua discusso vem tomando corpo na sociedade e no Direito hodierno, assim como
progressivamente combatida sua prtica, inclusive pela sua tipificao como crime,
a exemplo do ordenamento jurdico brasileiro/1617
O progresso no tratamento da questo est intimamente relacionado afirmao
cada vez maior das mulheres no mercado de trabalho, ao direito de igualdade entre
os sexos (representando, sob o ponto de vista sociolgico, uma conquista feminina)
e ao reconhecimento do direito liberdade sexual, entendendo-se como tal o direito
disposio do prprio corpo, ou de no ser forado a praticar ato sexual.(l7)
Isso porque o assdio sexual de iniciativa feminina corresponde a uma rara
minoria. Quadro esse que, de certo modo, reflete a cultura discriminatria, patriarcal
e machista ainda imperante, bem como as desiguais oportunidades de trabalho em
um mercado que permanece alimentando privilgios masculinos, no obstante os
avanos/18
Conforme pondera Rodolfo Pamplona Filho/19 desde a antiguidade prevalecia
a ideia preconcebida de superioridade masculina, em que a mulher era reduzida
condio muito prxima de objeto, no somente sexual, mas tambm de Direito.
(16) Quanto ao Brasil, vale notar, desde j, que a previso do assdio sexual como crime se fez de modo
parcial, limitando-se s hipteses de intimidao de cunho sexual no mbito estrito das relaes de
emprego (espcie do gnero trabalho), estando fora dessa criminalizao a mesma forma de conduta no
bojo de outras relaes hierrquicas, como famlia, magistrio, ministrio religioso etc., o que razo
para significativas crticas dos estudiosos do tema.
(17) DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998. v. 3, p. 122.
(18) Neste particular, so fartas as pesquisas que apontam a prevalncia desproporcional da ocupao
de cargos de chefia pelos homens, em comparao com as mulheres, apesar da progressiva redistribuio
que vem sendo observada.
(19) PAMPLONA, Rodolfo Filho. Oassdio sexual na relao de emprego. 2. ed. So Paulo: LTr. 2 0 ll.p .3 1 .

202

A cultura, neste ponto, continua a contrariar a isonomia legal do mundo do

dever-ser". De qualquer sorte, mais um passo foi dado em maio de 2001, quando o

assdio sexual foi tipificado como crime pela legislao brasileira (Lei n. 10.224/01),
a qual acrescentou o art. 216-A ao Cdigo Penal nos seguintes termos:
Artigo 216-A Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento
sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia
inerentes ao exerccio d emprego, cargo ou funo. (AC)
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos

Consoante a redao adotada, e tendo-se em vista o princpio da reserva legal,

apenas o assdio sexual ocorrido no bojo de uma relao de emprego caracteriza o
crime do art. 216-A, razo pela qual se diz que, no Brasil, existe apenas assdio
sexual laborai, o qual, ademais, no abrange as hipteses de trabalho como gnero,

a exemplo das diaristas.

De fato, com o veto presidencial ao pargrafo nico do art. 216-A do Cdigo
Penal, a viabilidade de punio criminal do assdio sexual em vrias outras situaes
concretas foi afastada,(20)21o que no significa impossibilidade de responsabilizao
civil com espeque no direito liberdade sexual e no princpio da dignidade humana.
Alm disso, defende-se que a prtica, no contexto de qtras relaes, possibilite
apenas a configurao de outros tipos penais (crime d constrangimento ilegal e
contraveno penal de perturbao da tranquilidade).
Seguindo a sistematizao de Rodolfo Pamplcna Filho,1120 que conceitua o
assdio sexual como toda conduta de natureza sexual no desejada que, embora
repelida pelo destinatrio, continuadamente reiterada, cerceando-lhe a liberdade
sexual, destacam-se os seguintes elementos bsiccs caractersticos do assdio moral:
a) Sujeitos: agente (assediador) e destinatrio (assediado);
b) Conduta de natureza sexual;
c) Rejeio conduta do agente;
d) Reiterao da conduta.
Quanto aos sujeitos (sendo possvel que o assdio envolva mais de um agente),
segue-se a mesma classificao explicitada para o assdio moral, dividindo-se a
figura em: assdio sexual horizontal, vertical ascendente e vertical descendente, ou
seja: horizontal (colegas em um mesmo grau hierrquico); vertical ascendente (do
grupo ou subordinado para o chefe, situao de identificao mais rara); vertical
(20) Na redao da lei aprovada no Senado, previa-se a mesma pena para aquele que praticasse o delito
prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade (inc.l), ou com abuso ou
violao de dever inerente a ofcio ou ministrio (inciso II).
(21) PAMPLONA, Rodolfo Filho. Op. cit., p. 35.

203

descendente (advindo de superior hierrquico, hiptese mais comum); ou misto

(assdio horizontal e vertical, concomitantemente).
Vale registrar que o assdio sexual horizontal tambm conhecido como
assdio sexual ambiental, e o assediador tanto pode ser um elemento da mesma
hierarquia da vtima como algum que no integre a estrutura. O exemplo mais
tpico desta ltima modalidade o assdio perpetrado por. clientes, e grande dis
cusso h sobre a possibilidade de responsabilizao do empregador nesta hiptese.
Ao nosso sentir, tal responsabilizao apenas seria vivel quando verificada uma
circunstncia, gerada direta ou indiretamente pelo empregador, que de algum modo
possa contribuir para a exposio ao assdio. o caso, por exemplo, de empresas
que adotam uniformes insinuantes para suas empregadas, agregando a noo de
sensualidade aos seus produtos e servios.(22>
Apesar de a legislao no ser expressa, possvel o assdio com vistas
satisfao sexual de outrem. a hiptese do assdio do superior hierrquico sobre
o(a) empregado(a) visando o benefcio de terceira pessoa (cliente ou proprietrio
da empresa etc.)
No que diz respeito conduta de natureza sexual, necessrio frisar que se cuida
de um conceito aberto e varivel no espao, demandando apreciao casustica e
valorativa da realidade na qual os fatos ocorreram. A pertinncia dessa considerao
se revela quando reconhecemos a maior liberdade relacionai tpica do comporta
mento brasileiro, cujo modo mais afetivo de agir, em geral, no se confunde com
o ilcito em comento.
5*.'.
Exemplificativamerite, tem-se que o assdio sexual pode se caracterizar em
comentrios sexuais (insinuaes, gracejos), aproximaes indevidas, atos de
exibicionismo e de ameaa direta, fsica ou verbal, com intuito de favores sexuais.
Quanto rejeio da conduta pelo assediado, muitas vezes s possvel con
siderar indesejada a conduta de conotao sexual quando o assediado inequivoca
mente manifesta oposio s propostas e insinuaes do assediante.22(23)24Consoante
observa Rodolfo PampIona,(2',) o ambiente de trabalho facilita a aproximao dos
indivduos, o que possibilita que desse convvio diutumo surjam relacionamentos
amorosos, frutos de paixes espontneas.
Assim sendo, o autor pondera que, embora no seja essencial para sua carac
terizao, importante que as pessoas que acreditam estar sendo objeto de assdio
sexual cientifiquem ao presumido assediador de que seu comportamento no
desejado.
(22) Uma ilustrao dessa hiptese tem-se em alguns postos de gasolina que contratam frentistas com
atrativos fsicos e impem a utilizao de roupas curtas, justas e decotadas no labor.
(23) PAMPLONA, Rodolfo Filho. Op. cit., p. 44.
(24) Ibidem. p. 45.

204

Conclui:
Se h uma anuncia da vtima, ainda que viciada, na prtica da conduta de natureza sexual,
estes fatos, a priori, transbordam dos limites do assdio sexual para alcanar a questo do
abuso sexual (inclusive dos tipos penais correspondentes.)051

A despeito do conceito recorrente de assdio sexual invocar, assim como ocorre

com o assdio moral, a reiterao da conduta, entendimentos h, no sentido de
um nico ato, desde que bastante grave e que denote incisivamente o assdio,126
tambm enseja a configurao do delito. Aredao do tipo corrobora essa concluso.
Encerrando os aspectos conceituais do assdio sexual, verifiquemos a distino
entre assdio sexual por chantagem e assdio sexual por intimidao.
O primeiro deles, e o mais comum, caracteriza-se pela exigncia de prtica
ou aceitao de uma conduta de cunho sexual, indesejada, sob a ameaa da perda
de um benefcio, ou promessa de ganho, situao de barganha que lhe rende a
denominao de assdio quid pro quo (isto por aquilo).
J o segundo, tambm conhecido como assdio sexual ambiental (anteriormente
referido), caracteriza-se pela importunao (do sexo oposto, ou no), pela adoo
de posturas sexuais de intimidao ou abuso, capazes de degradar o ambiente de
labor do assediado.
Nessa modalidade no h relevncia do poder hierrquico. Seu aspecto
fundamental no a existncia de ameaas ou chantagens, mas, sim, a violao ao
seu direito de dizer no, atravs da submisso da vtima a condutas que cerceiam sua
liberdade sexual, criando um ambiente opressivo de constrangimento evidente. 2526(27)
Apesar das duas prticas serem passveis de gerar danos integridade psquica
efsica do assediado (os danos sade variam da depresso ao suicdio), importante
fortalecer que enquanto o assdio moral visa eliminar a autodeterminao do
empregado no trabalho, ou a degradao das suas condies pessoais de trabalho,
o assdio sexual pretende a prtica de favores sexuais.
As figuras, todavia, tambm se aproximam pelas possveis repercusses
jurdicas e psicossociais. Vejamos.
3.7. REPERCUSSES JURDICAS E PSICOSSOCIAIS DO ASSDIO MORAL
E SEXUAL NO TRABALHO
O assdio, seja ele moral, seja sexual, gera aos envolvidos repercusses de
ordens diversas, mas invariavelmente graves. Em razo disso, observa-se uma
(25) Tbidem. p. 46.
(26) Contato fsico de intimidade acentuada que extrapole, inequivocamente, os limites sociais
aceitveis, por exemplo.
(27) PAMPLONA, Rodolfo Filho. Op. cit., p. 49.

205

crescente preocupao das empresas em instituir programas preventivos e de

informao dessas repercusses. Essa mobilizao foi reforada pela tipificao
do assdio sexual como crime contra a liberdade sexual e impulsionada pelas
condenaes em aes indenizatrias.
Pelo prisma do empregador, cite-se dentre essas consequncias tanto a possi
bilidade de perdas pecunirias diretas (como custo do absentesmo, queda da
produtividade, rotatividade da mo de obra e imputao de responsabilidade civil)
quanto perdas indiretas, entre as quais o prejuzo para sua imagem social.
No que diz respeito sua responsabilizao civil (cuja apreciao compete
Justia do Trabalho a partir da EC n. 45/2004), relevante a diferenciao entre
assdio (moral e sexual) vertical descendente, ascendente, horizontal e perpetrado
por terceiros. Em que pese parcela da doutrina se inclinar a favor da responsabilidade
objetiva em qualquer hiptese, com espeque nos arts. 2 da CLT(28)29e 225, 39 da
CF/88,<29) no esse, porm, nosso entendimento.
De fato, inegvel que relativamente ao assdio moral e sexual vertical
descendente, a responsabilidade do empregador do tipo objetiva, concluso que
decorre do disposto no art. 932, inc. III c/c 933, ambos do Cdigo Civil, pelos quais:
Art. 932: So tambm responsveis pela reparao civil:
(...)

Inc. lll o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio
do trabalho que lhes competir, ou em razo deles.
Art. 933: As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa
de sua parte, respondero pelos atos pra ticados pelos terceiros ali referidos.

Ocorre que, em se tratando de assdio horizontal e tambm o perpetrado por

terceiros, inexistindo a superioridade hierrquica do assediador, no h se falar
em configurao de assdio no exerccio do trabalho que lhe compete ou em
razo de seu trabalho ou cargo. Nessas hipteses, portanto, entende-se que razo
assiste parcela da doutrina que propugna a necessidade da perquirio de culpa
do empregador, geralmente por omisso na vigilncia e pela inrcia na interferncia
quando da cientificao sobre os fatos.
Sobre a questo, representativa a seguinte deciso:
ASSDIO MORAL HORIZONTAL OU GESTO POR ESTRESSE. MEIO AMBIENTE LABORAL SADIO. RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR. Se as condutas Iesionadoras de direi
tos da personalidade da obreira foram reiteradas por colegas de trabalho, sob o olhar irrepre
ensvel de prepostos da empregadora, institucionalizaram-se, enquadraram-se no conceito de

(28) Art. 2a: Considera-se empregadora empresa.individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da
atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal do servio. (Destacado)
(29) Pelo qual se impe (aos infratores) o dever de reparar os danos ao meio ambiente (incluindo o
do trabalho), independentemente de dolo ou culpa.

206

"gesto por estresse, tornando a empregadora responsvel por eventual dano da decorrente,
mormente se esta se descuidou do dever contratual de zelo pela sade e segurana da sua
empregada, submetendo-a ao labor em condies pouco confortveis, inseguras e penosas.
(1124200900216004 MA 01124-2009-002-16-00-4, Relator: LUIZ COSMO DA S1LVAJNIOR,
Data de Julgamento: 10.8.2011, Data de Publicao: 17.8.2011)

Interessante pontuar, ainda, que, diante do disposto no art. 462, Ia, da CLT
e do art. 70, inc. III, do CPC, cabvel a denunciao da lide ao assediador pelo
empregador, como medida para a soluo integrai da lide, possibilitando uma maior
celeridade na efetiva soluo do litgio e uma economia processual no sentido macro
da expresso. (3) De qualquer sorte, no sendo adotada a interveno de terceiros,
reserva-se ao empregador a respectiva ao regressiva em face do assediador em
caso de condenao.
Sob a tica do agente, tambm so significativas as consequncias, tanto na
esfera trabalhista, como penalizao disciplinar que vai da advertncia demisso
por justa causa (incontinncia de conduta no assdio sexual e mau procedimento
no assdio moral), quanto na esfera civil (imputao do dever de indenizar a vtima,
ou o empregador em ao regressiva).
Como exemplo, a seguinte jurisprudncia:
DESPEDIDA POR JUSTA CAUSA. DA ACUSAO DE ASSl|}0 SEXUAL. Comprovado o
mau procedimento e a incontinncia de conduta, de vez que o reclamante foi autor de assdio
sexual praticado ao menos contra trs colegas de trabalho, legtima se apresenta a despedida
por justa causa, nos termos do art. 482, b da CLT. Recurso que se nega provimento, no aspecto.
(...) (95009420095040016 RS 0009500-94.2009.5.04.0016, Relator: FLVIA LORENA PA
CHECO, Data de Julgamento: 28.9.2011, 16s Vara do Trabalho de Porto Alegre)

Ademais, em se tratando de assdio sexual por chantagem, tem lugar a respon

sabilizao criminal do agressor, ao qual pode ser aplicada pena de deteno de
1 a 2 anos (art. 216-A, do Cdigo Penal Brasileiro). Reitere-se que a conduta do
agente que configure outras formas de assdio poder ser enquadrada em outros
tipos penais, como, por exemplo: constrangimento ilegal (146), ameaa (147), ou
mesmo contraveno penal de importunao ofensiva ao pudor (art. 61 da LCP).
Com relao vtima (de ambas as figuras de assdio), destacam-se consequn
cias de ordem jurdica<31) (resciso indireta, indenizao por danos morais, materiais
e lucros cessantes, determinaes de fazer e no fazer) e tambm relacionadas
sade fsica e psicolgica das vtimas.
Dentre as jurdicas, cabe destacar a possibilidade de reconhecimento da
resciso indireta do contrato de trabalho, ou de imputao de obrigao de fazer301
(30) PAMPLONA, Rodolfo Filho. Op. cit., p. 129.
(31) Considerando que as aes que versam sobre o assdic moral e sexual demandam investigao
sobre aspectos relacionados integridade psicolgica do demandante e sua intimidade, adequado seu
processamento sob a proteo do segredo de justia (art. 155, pargrafo nico, do CPC).

207

ou no fazer na hiptese de pretender a continuidade do vnculo. Como se percebe,

fazems coro parcela da doutrina que defende a liberalidade do empregado em
decidir pela continuidade ou no do contrato. Decidindo por no requerer a resciso
contratual, fazendo uso do seu us resistentiae, de se entender essa postura como
mera decorrncia de sua necessidade de subsistncia, jamais como perdo tcito.
Neste particular, cumpre indagar, ainda, sobre a viabilidade de pedidos de
suspenso do trabalho, sem prejuzo do salrio, em razo dos riscos advindos do
assdio moral para a sade do trabalhador. Essa possibilidade, alis, est expressa
mente na Constituio Estadual de So Paulo, que em seu art. 229 dispe:
Art. 229: Compete autor.dade estadual, de ofcio ou mediante denncia de risco sade,
proceder avaliao das fontes de risco no ambiente de trabalho, e determinar a adoo das
devidas providncias para cue cessem os motivos que lhe deram causa.
29 Em condies de risco grave ou iminente no local de trabalho, ser lcito ao empregado
interromper suas atividades, sem prejuzo de quaisquer direitos, at a eliminao do risco.

Ao nosso sentir, h total viabilidade da pretenso em comento, devendo ser

despendido o mesmo tratamento diante da configurao de grave risco para a sade,
tanto sob o aspecto fsico como mental. Ademais, robustamente demonstrado pelas
pesquisas mdicas que transtornos psicolgicos desencadeiam processos fsicos de
degradao da sade, cuidar.do-se, geralmente, de dois lados de uma mesma moeda.
Quanto indenizao compensatria dos danos imateriais, fsicos e psquicos
(eventualmeme verificados), a questo relativamente tranquila, restringindo-se
a maior divergncia ao sistema de responsabilizao incidente, se subjetivo ou
objetivo, ao que j nos dedicamos.
Consignamos, ademais, que mesmo diante da no configurao do assdio
moral (por ausncia da reiterao dos atos, por exemplo), possvel o reconhecimento
do dever de indenizar e mesmo da resciso indireta, ainda que formulada a inicial
sob a alegao especfica de assdio (figura particularizada como visto).
Assim entendemos por no estar o magistrado adstrito ao ttulo conferido aos
fatos e fundamentos jurdicos pelas partes. O juiz livre para apreciao deles e
aplicao do direito espcie, direito esse que se presume conhecer iura novit curi).
Portanto, ainda que no caracterizado o assdio moral propriamente dito, se
comprovados abusos do poder diretivo e leses aos direitos da personalidade do
trabalhador, cabveis as consequncias jurdicas referidas. Logicamente, a extenso
do dano e a gravidade da conduta sero critrios a considerar quando da fixao
do quantum indenizatrio.
Quanto s repercusses psicossociais originadas dos ilcitos, tem-se que tanto
o assdio moral quanto o sexual podem desencadear (atuar como causa direta) ou
agravar (atuar como concausa) diversas patologias no trabalhador. luz do nexo
dessas enfermidades com as condies de trabalho, elas devero ser enfrentadas
como doenas laborais, surtindo todas as consequncias dessa configurao.
208

Uma caracterstica particular do assdio moral fazer com que o assediado

acredite ser aquilo que os agressores propagam: desatento, inseguro, frgil, incom
petente etc. Cuida-se de um processo mimtico no qual a vtima acaba por reproduzir
aquilo que lhe atribudo, tanto pela influncia psicolgica que sofre quanto pelo
desgaste fsico consequente, resultado das comuns disfunes fisiolgicas originadas
da violncia, como insnia, lceras, cefaleias etc.
Para melhor ilustrar a gravidade da questo, vale reproduzir o resultado da
pesquisa realizada pela mdica Margarida Barreto com 870 vtimas de opresso
no ambiente profissional, que revela, em percentagem, como reagem os homens e
mulheres prtica de assdio:(32)
Sintomas

Mulheres
100
80
80
72
69,6
60
60
50
40
40
40
22,3
16,2
13,6
10
5

Crises de choro
Dores generalizadas
Palpitaes, tremores
Sentimento de inutilidade
Insnia ou sonolncia excessiva
Depresso
Diminuio da libido
Sede de vingana
Aumento da presso arterial
Dor de cabea
Distrbios digestivos
Tonturas
Ideia de suicdio
Falta de apetite
Falta de ar
Passa a beber
Tentativa de suicdio

Homens

80
40
40
63,6
70
15
100
51,6
33,2
15
3,2
100
2,1
30
63
18,3

Apesar da maior dificuldade no estabelecimento de nexo causai entre danos

psquicos e as condies de trabalho, essa constatao possvel, sendo o laudo
mdico um dos elementos contributivos, sem prejuzo de outros elementos de prova.
Em relao percia, a Resoluo n. 1488/98 do Conselho Federal de Medicina,
em seu art. 2a, dispe que:
(32) Fonte: BARRETO, Margarida. Uma jornada de humilhaes. So Paulo: Fapesp; PUC, 2000.
Disponvel em: <www.assediomoral.org>. Acesso em: 04 fev. 2010.

209

Para estabelecimento do nexo causai entre os transtornos de sade e as atividades do trabalha

dor, alm do exame clnico (fsico e mental) e os exames complementares, quando necessrios,
deve o mdico considerar:
I . A histria clnica e ocupacional, virtualmente decisiva em qualquer diagnstico e/ou in
vestigao de nexo causai; II o estudo do posto de trabalho; III o estudo da organizao
do trabalho; IV os dados epidemiolgicos; V a literatura atualizada; VI a ocorrncia
de quadro clinico ou sub-clnico em trabalhador exposto a condies agressivas; VII a iden
tificao de riscos fsicos, qumicos, biolgicos, mecnicos, estressantes e outros; VIII os
depoimentos e a experincia dos trabalhadores; IX os conhecimentos e as prticas de outras
disciplinas e de seus profissionais, sejam, ou no, da rea da sade.

Ana Parreira, psicloga e escritora, em sua interessante obra Assdio moral

um manual de sobrevivncia, acena para a vtima do assdio moral acometido por
patologias (o que tambm vale para o assediado sexUalmente) como uma vitima de
acidente do trabalho. Defende a autora;<33)
Um diagnstico de um sofrimento mental, derivado de um acidente de tra
balho, deve passar por revises peridicas de reavaliao e no deve pesar
como uma sentena. Sem prejuzo dos seus direitos quanto sade, um fun
cionrio desta forma acidentado no possui transtorno, distrbio, desordem
ou doena. Deve ser visto como um acidentado, uma pessoa normal.
Com efeito, se estabelecido o nexo causai entre a patologia de ordem psquica
e as condies de labor, o fato dever ser tratado como acidente do trabalho por
equiparao, gerando, inclusive, o direito estabilidade preconizado pelo art. 118
da Lei n. 8.213/91.
Cabe registrar que o Decreto n. 3.048/99, em seu anexo II, que trata dos agentes
patognicos causadores de doenas profissionais ou do trabalho (conforme previsto
no art. 20 da Lei n. 8.213/91), enumera transtornos mentais e comportamentais
relacionados aos trabalho (Grupo V-CID-10).
Anote-se que comum certa incompreenso quando se argumenta pela
necessidade de prova tcnica do dano nas demandas que envolvam as prticas ora
abordadas. Reitere-se que o dano, in casu, no o dano moral, pois este se presume
dos fatos, o chamado dano in re ipsa (pela fora dos prprios fatos)33(34). O dano que
sustentamos necessitar de prova tcnica o psquico-emocional, pois no raro as
circunstncias adversas de trabalho deixam marcas na sade psquica das vtimas.

(33) PARREIRA, Ana. Assdio moral um manual de sobrevivncia. 1. ed. Campinas: Russei, 2007. p. 138.
(34) Neste particular, cabe mencionar a dificuldade de comprovao dos atos de assdio, sobretudo
sexual, geralmente praticados em mbito reservado. Assim que a jurisprudncia tem-se manifestado
no sentido de no ser exigvel prova cabal e ocular. So exemplos de prova colhidos na jurisprudncia:
bilhetes, mensagens eletrnicas, presentes, relatos de testemunhas e a gravao de conversas (pelo
prprio interlocutor, em que pese a divergncia sobre sua licitude).

210

Direito, comunicao social e

opinio pblica. Relacionamento
interpessoal, relacionamento do
magistrado com a sociedade e
com a mdia-

O Judicirio no tem sabido dialogar com os demais poderes do Estado,

nem com a sociedade, nem com a mdia.

Resulta disso a aura de incompreenso com que se v ornado neste incio de sculo.
Renato Nalini

Reiterando o conceito j manifestado,) opinio pblica o pensamento pre

ponderante sobre alguma coisa, ou algum, em um determinado grupo e momento
histrico. o juzo coletivo adotado e exteriorizado por esse grupo. Conforme
explica Srgio Cavalieri Filho,1
(2) no a soma nem a sntese da opinio de todos:
um novo produto, uma nova realidade, um modo de ser decorrente da opinio de
cada indivduo e das influncias que cada um, consciente ou inconscientemente,
exerceu e recebeu dos demais.
(1) Tpico sobre controle social.

(2) CAVALIERI, Srgio Filho. Op. cit., p. 177.

211

O mesmo aulor esclarece que a formao da opinio pblica, via de regra, um

processo lento de sedimentao da vontade popular. Tal processo se inicia quando
idias, condutas e informaes so lanadas na coletividade, que se sensibiliza por
algum motivo e d incio a comentrios nos crculos primrios (famlia, trabalho,
escola etc.). Esses comentrios progridem para conversaes dirias e culminam
na sedimentao de juzos de valor.
Nesse processo, um dos principais instrumentos deformao da opinio pblica
a mdia, definida na teoria geral da comunicao como o conjunto dos meios de
comunicao em massa, de notria influncia nos meios sociais.
Emi razo de sua influncia social, a mdia objeto de estudo no s da
Comunicao, como tambm da Sociologia, sendo destacada nesse ltimo campo,
como um poder de natureza econmica e sociolgica, que atua paralelamente aos
Poderes constitucionalmente instalados (Executivo, Legislativo e Judicirio).
Sobre a questo, Liziane Guazina, concluiu:
Com a consolidao da indstria cultural, de uma cultura e uma comunica
o de massa, da conexo cada vez mais estreita entre o campo da poltica
e o papel da comunicao nas sociedades democrticas ocidentais (...), as
pesquisas desta rea de confluncia no puderam mais ser dedicadas a es
tudos pontuais de fenmenos relacionados a determinado meio, veculo ou
instrumento. Os meios de comunicao deixaram de ser entendidos como
canais e passaram a ser vistos como potenciais construtores de conheci
mento, responsveis pelo agendamento de temas pblicos e formadores
de compreenso sobre mundo e a poltica. (Destacado)
Portanto, paralelamente ao conceito tradicional de mdia como o conjunto
de instituies que utiliza tecnologias especficas para realizar a comunicao
humana (comunicao mediatizada e marcada pela unidirecionalidade, produo
centralizada e padronizada de contedo), um outro aspecto de seu conceito se
impe; a sua considerao como espcie de poder, passvel de influir na formulao
das representaes sociais.
Ainda no mbito da Sociologia, cabe mencionar a classificao das formas
de poder em trs espcies: o poder de punir, o de premiar e o de condicionar. O
primeiro exige condutas pela repreenso; o segundo induz as pessoas a fazerem o
que se deseja; e o ltimo (poder de condicionar) leva as pessoas a fazerem o que se
deseja e a pensarem como o responsvel pelo condicionamento, convencidos de
estarem pensando por si prprios. nesta ltima espcie de poder que a mdia
se enquadra.345
(3) Tamanha sua fora, que referida por alguns socilogos como o quarto Poder.
(4) GUAZINA, Liziane. O conceito de mdia na comunicao e na cincia poltica: desafios
interdisciplinares. Revista Debates, Porto Alegre, v.l, n. 1, jul-dez. 2007. p. 53.
(5) CAVALIERI,Srgio Filho. Op. cit., p . 178.

212

Entrelaada ao conceito de mdia, desponta a opinio pblica, uma poderosa

criadora e modificadora do comportamento social, a qual funciona, ainda, como
espcie de termmetro da sociedade, revelando ao legislador e demais autoridades
que atuam na ordem jurdica a temperatura social em tomo de questes sociais
relevantes e indicando as mudanas que precisam ser feitas nas leis e nas instituies
jurdicas<6).
Assim, o primeiro questionamento a ser feito : como anda a temperatura
social em torno do Poder Judicirio brasileiro? A resposta no animadora. Desde
a descoberta" do Judicirio pela imprensa (que percebeu o interesse da populao,
sobretudo por manchetes envolvendo denncias de corrupo, nepotismo, gastos
excessivos etc.), vrias pesquisas de opinio vm sendo feitas, primeiramente pelos
meios de comunicao e, posteriormente, pelo prprio Judicirio. E os resultados
no tm sido positivos.
Como exemplo, cite-se a pesquisa realizada pelo IBOPE no ano de 1993, a qual,
entre outros percentuais, identificou que: para 87% dos entrevistados, o problema
no estava nas leis, mas na lentido; para 80% deles, no Brasil, as leis s existem para
os pobres; e apenas 53% dos entrevistados declararam confiana no Judicirio.6(7)
Mais recentemente, em 2009, a Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas,
em parceria com o Instituto Brasileiro de Economia, em pesquisa na qual foram
ouvidas 1.588 pessoas de diferentes classes sociais em 7 (sete) capitais do pas (So
Paulo, Rio de Janeiro, Belo Horizonte, Salvador, Recife, Braslia e Porto Alegre),
divulgou que metade dos brasileiros tem percepo negativa do Judicirio. Entre os
motivos apontados figuraram: a lentido, desconfiana quanto imparcialidade e
honestidade, os altos custos, as dificuldades de acesso e a incapacidade de solucionar
os conflitos.(8)
Algumas questes identificadas so reconhecidas pelo Judicirio, o qual tem se
mobilizado para a tentativa de superao. o caso da lentido da prestao jurisdicional. No entanto, outros aspectos, como parcialidade e desconfiana fundada na
corrupo, reclamam uma postura enrgica, pois indicam que casos isolados esto
sendo vistos como a tnica da instituio. Neste particular, no se pode desconsi
derar a grande influncia da mdia na formao desta opinio pblica.
o que observa Ana Lcia Sabadell,(9) para quem a mdia, no que se refere
Justia e seu funcionamento, d particular destaque aos problemas e escndalos
(exemplo: corrupo de juizes) e nunca noticia o cotidiano normal do sistema jurdi
co, o que contribui para a formao de uma opinio estereotipada e sensacionalista.
(6) CAVALIERI, Srgio Filho. Op. ci., p. 179.
(7) MACCALZ, Salete. O Poder Judicirio, os meios de comunicao e opinio pblica. Rio de Janeiro:
Lmen Jris, 2002.
(8) Fonte: <http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,fgv-brasileiros-duvidam-da-honestidadedo-judiciario,506485,0.htm>. Acesso em: 21 fev. 2010.
(9) Apud CAVALIERI, Srgio Filho, p. 178.

213

Com efeito, se de um lado a aproximao entre os meios de comunicao e o

Judicirio contribuiu para uma maior transparncia desse Poder e para a fiscalizao
da Gesto Pblica (em tudo louvvel), por outro, verifica-se que a viso das partes
(negativas) tem, infelizmente, prevalecido sobre o todo. Essa deturpao, no
entanto, em grande parte causada pela prpria postura do Poder Judicirio, que,
historicamente, tendeu ao isolamento, pouca comunicao, ou comunicao
equivocada, alm de no se preparar para lidar com a imprensa e com o natural
interesse pblico pelas questes judiciais.
Nesse sentido, Dalmo de Abreu Dallari,(l0)12em reportagem aoJornal do Comrcio,
j em 1998, declarou:
Muitos juizes tm medo de falar com a imprensa, e que outros sofrem de
uma sndrome do holofote, falando demais e por vezes erroneamente
na nsia de aparecer. De uma certa forma, o problema do Judicirio com a
mdia tem origem bilateral: os juizes no tm se mostrado como deviam e
a imprensa tambm no buscou conhec-los melhor.
No mesmo caminho, discorrendo sobre a crise de identidade do juiz,H1) Renato
Nlini ressalta o vazio comunicacional entre o Judicirio e o povo como uma das
razes da incompreenso desse ltimo sobre o primeiro. Frisa com propriedade:
Uma estrutura arcaica, uma organizao superada, uma legislao ultrapassada
e o conservadorismo resistente a qualquer inovao contriburam para
a evidente perda de identidade e de credibilidade da Justia brasileira. O
juiz o profissional que mais sofre o impacto desse fenmeno e se sente
desarmado para enfrent-lo. Ao menos, no dispe de amparo institucional
para oferecer alternativa ao descrdito e para reagir de forma consistente
s incessantes crticas. Muitas legtimas, outras a reclamarem explicao. H
um vcuo comunicacional entre o Judicirio e o povo.<12)
Sobre a necessidade de mudanas organizacionais e possibilidade de inverso
dessa imagem parcial do Judicirio, o autor acrescenta:
(10) Apud MACCALZ, Salete. Op. cit., p. 40.
(11) Sobre o tema, a quinta questo da prova discursa para ingresso na magistratura catarinense (aplicada
em maro de 2011) requereu dissertao dos candidatos sobre o seguinte trecho da obra Deontologia
Jurdica tica e Justia (Florianpolis, OAB/SC Editora), de Ivo Volnei Carlin: Historicamente

reservado e discreto, naps-modemidade, oJuizpassou a ser tema recorrente, discutido, cobrado e criticado
pela Sociedade. Ou seja, nos ltimos anos, a crise doJuiz t atualidade constante e problema de certa acuidade,
que suscita aos protagonistas vivas reaes, comentrios apaixonados e verdadeiras polmicas, embora o
debate no seja recente, nem menor ou secundria a sua importncia. De tal maneira, tais respingos parecem
atingir a prpria imagem tradicional da instituiojudiciria.
(12) NALINI, Jos Renato. Op. cit., p. XV1I1.

214

Novos caminhos devem agora ser trilhados: busca ce taxas de inovao, de

crescimento da base capital intelectual, de nveis de satisfao dos usurios
do sistema, de motivao dos funcionrios, de funcionamento ambiental
corporativo e at de srio marketing da Justia. Se o produto feito por
pessoas preparadas e srias e se elas o elaboram com tcnica e conscincia,
talvez falte divulgao institucional de suas qualidades.
Com razo. Porm, os sinais da esperada mudana j se fazem perceber. No
so poucas as iniciativas hodiernas que denotam a aproximao do Judicirio
com a comunidade.(13) Entre elas, citem-se os instrumentos em prol de uma maior
transparncia, como a informatizao e digitalizao de documentos (processo
eletrnico); a instituio de mecanismos de comunicao (ouvidorias) e a criao
de assessorias de imprensa no mbito dos tribunais.
Admitiu-se, portanto, a necessidade de investimento na figura do magistrado,
na qualidade de sua comunicao(14)15,e do seu relacionamento interpessoal05*com
a sociedade e com a mdia, pois corporifica a representao simblica do prprio
Poder Judicirio.
Assim, se fortalece a conscincia de que os juizes representam um Poder sobre
o qual as pessoas tm interesse e direito de se informar. relacionamento com a
imprensa faz parte da carreira do magistrado, o qual deve star preparado para lidar
com isso. Considerada a influncia da mdia na formao da opinio pblica, o juiz
pode (responsvel e institucionalmente) aproveitar cs espaes de comunicao para
esclarecimentos de interesse pblico e promoo da imagem positiva do Judicirio,
no que a ele couber.
Nesse papel, de interface do Poder Judicirio com a sociedade, alguns limites
nas manifestaes como autoridade pblica devem ser observados. Sobre eles,
bastante elucidativo o Cdigo de tica da Magistratura Nacional, o qual impe que:
Art. 12. Cumpre ao magistrado, na sua relao com os meios de comunicao social, compor
tar-se de forma prudente e equitativa, e cuidar especialmente:
1 para que no sejam prejudicados direitos e interesses legtimos de partes e seus procura
dores;
(13) Tais iniciativas, inclusive, tm sido originadas nas prprias associaes de juizes, como o caso,
por exemplo, do projeto Trabalho, Justia e Cidadania (desenvolvido pela Anamatra e executado com
o apoio das Amatras) o qual um claro exemplo de mecanismo de aproximao da sociedade por meio
da informao e promoo da conscincia cidad.
(14) Por comunicao entende-se a capacidade para transmitir, expressar e receber informaes,
conhecimentos, feedback, pensamentos, emoes e idias, verfcalmente ou por escrito, atingindo os
resultados previstos, tornando comum uma ideia, fato ou projeto.
(15) Por relacionamento interpessoal entende-se a habilidade de interagir, conviver e contactar
adequadamente com as demais pessoas, em todos os niveis da organizao, atravs de relaes cordiais,
empticas e profissionais.
215

II de abster-se de emitir opinio sobre processo pendente de julgamento, seu ou de outrem,

' qu juzo depreciativo sobre despachos, votos, sentenas ou acrdos, de rgos judiciais, res
salvada a critica nos autos, doutrinria ou no exerccio do magistrio.
Art. 13. O magistrado deve evitar comportamentos que impliquem a busca injustificada e desmesurada por reconhecimento social, mormente a autopromoo em publicao de qualquer
natureza.

Portanto, interessa discernir:

a) quando e a quem falar: usar veculos que gozem de credibilidade;
b) como falar: planejar, ter prvio conhecimento da pauta, ter certeza de
que est sendo compreendido, usar do discurso impessoal (falar como
autoridade, e no como pessoa fsica), ser protagonista da informao;
c) com qual objetivo: informar, educar, atender a um interesse pblico, zelar
pela transparncia. Sobre os riscos da deturpao dessa finalidade, Jos
Renato Nalini,(iw mais uma vez, adverte com propriedade:
O excesso de exposio pode sujeitar o juiz a sacrificar sua independncia
intelectual e a amoldar-se, at inconscientemente, s expectativas do leitor,
do auditrio ou do telespectador. Nem sempre a platia tem razo. A opinio
pblica pode estar enganada. O juiz um educador e precisa transmitir ao
seu meio a orientao mais prxima ao ideal de justia e no satisfazer ao
desejo das massas.
Enfim, em face da ausncia de sufrgio, o fator que aperfeioa a compatibilidade
do Poder Judicirio com a democracia o prestgio pblico que necessita gozar.16(17)
Para tanto, todos os instrumentos possveis devem ser manejados, e um deles o
aperfeioamento da relao dos magistrados (representao concreta desse Poder)
com a sociedade e com a mdia.

(16) NALINI.Jos Renato. Op. cit., p. 172.

(17) O princpio dessa legitimidade est na prpria opo do legislador constituinte originrio,
representativo de toda a sociedade, pelo ingresso na carreira atravs do concurso de provas e ttulos.

216

Conflitos sociais e mecanismos de

:o. Sistemas
composio
Teoria do conflito. Tcnicas de
negociao e
soluo conciliada dos conflitos

5.1 INTRODUO
Com a evoluo das sociedades e a fim de evitar a predominncia da lei do
mais forte sobre o mais fraco, ou do mais astuto sobre o mais dbil, o Estado
assumiu a soluo dos litgios, tendo no Direito o instrumento principal para essa
funo. Nesse sentido, destacou-se anteriormente a conceituao do Direito como
mecanismo de controle social. Estruturou-se, assim, o monoplio da jurisdio pelo
Estado, cabendo ao Poder Judicirio seu exerccio.
Todavia, no caso brasileiro, a eficincia do Estado no exerccio dessa funo tem
sido constantemente questionada, seja nos espaos doutrinrios, seja nos polticos,
e, o que mais grave, no bojo da prpria sociedade.

Muitos fatores so apontados por socilogos e juristas como causa da crise de

eficincia propagada. Dentre eles, podem-se citar:(0
a) o aumento populacional e a complexidade das sociedades atuais, com
consequente aumento de nmero e dificuldade das demandas;
b) o avanado progresso da tecnologia de informao, que contribuiu para a
circulao da informao acerca dos direitos entre a populao;
c) a disparidade entre o discurso jurdico e a planificao econmica;
d) a judicializao da poltica e da economia;
e) a instabilidade normativa e a inflao jurdica decorrente da produo
legislativa de forma desordenada e desenfreada, inclusive contrariando a
Constituio Federal e leis infraconstitucionais;
f) o aumento da burocracia estatal e a produo legislativa impulsionada
unicamente pelo clientelismo poltico;
g) no implantao pelo Estado brasileiro das polticas pblicas necessrias
efetivao dos direitos garantidos pela atual Carta Magna;
h) ampliao do acesso justia, por meio das defensorias pblicas, sindicatos,
atuao das ONGS e outros centros de organizao social;
i) falta de reestruturao do Judicirio passvel de acompanhar a demanda
da sociedade de massa;
j) o excessivo formalismo processual, entre outros.
Esse contexto resultou num significativo abalo da credibilidade do Poder
Judicirio, o que tem como principal causa, consoante informam as pesquisas de
opinio pblica, a intempestividade da prestao jurisdicional.
No se pode negar as progressivas inovaes implementadas na tentativa
de reverso desse quadro, tanto na ordem jurdica propriamente dita quanto na
administrativa e seus mecanismos de gesto. Dentre elas, cabe mencionar, ao menos:
a informatizao dos tribunais; o paulatino investimento nos recursos humanos
(tanto pela ampliao de concursos como pela qualificao dos servidores); as
reformas legislativas visando a celeridade processual, o que inclui a implementao
das aes coletivas, das smulas vinculante e impeditiva de recurso etc.
Porm, a norma principiolgica contida no inciso LXXVIII do art. 5S da
Constituio da Repblica (razovel durao do processo) ainda soa como um
sonho distante, um ideal pelo qual trabalhar, e apesar das estatsticas indicarem
um constante crescimento das decises judiciais proferidas, continuamos
paradoxalmente assombrados pelo monstro da lentido.1
(1) Para aprofundamento, ver. O Poder Judicirio no Brasil. Crise de eficincia. Helena Delgado Ramos
Fialho Moreira, Editora Juru; e Poder Judicirio: crises, acertos e desacertos. Eugnio Ral Zaffaroni.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995.

218

Discorrendo sobre a questo, o juiz federal Antnio Fernando Schenkel(2)34

enfatiza:
As portas de entrada para o sistema judicial, as conhecidas ondas de
Cappelletti (1938), cresceram em gnero, nmero e grau. O problema
que a porta de sada no teve o mesmo desempenho, e as vias processuais
adotadas acarretaram um movimento circular dos casos no foro, ou seja,
o processo entra, e cada deciso nele proferida gera novo movimento
circular dentro do sistema.
O acesso em si mesmo no significa a pacificao do conflito. Pelo
contrrio, gerador de traumas diversos. (...) Quanto maior a demora,
maiores as chances de novas crises. A parte autora no estar mais em
conflito apenas com a parte r, mas tambm com o sistema da justia.
Bem por isso, a demora do processo em resolver a lide o fator primordial
do atrito da sociedade com o Poder Judicirio.
nesse cenrio que vozes importantes da processualstica brasileira tm se
erguido em prol dos meios alternativos de composio de litgios, j se tendo observado
que se o que importa pacificar, torna-se irrelevante que a pacificao venha por
obra do Estado ou por outros meios, desde que eficiente^ .
Ademais, a pacificao social pretendida nem sempre alcanada com a
justacomposio da lide, ou seja, com a prolao de sentena e sua execuo forada,
o que ocorre por mltiplas razes, tais como: a no considerao da realidade das
partes, a deficitria instruo processual, a eventual incapacidade patrimonial do
condenado etc. Como bem observa Laura Bittencourt Hinz:M)
Se compreendeu que a pacificao tencionada pela sentena judicial, muitas
vezes, consistia num simples formalismo, j que a soluo advinda da
aplicao da lei se mostrava desvirtuada e distante da realidade das partes.
Valiosas experincias tm demonstrado que a conciliao, espontnea ou
obtida atravs da mediao judicial, representa a melhor forma de extino
do processo, porque consiste na verdadeira soluo da divergncia entre os
litigantes, seno assim, na soluo mais prxima do desejvel e possvel ao
caso concreto.(sic)

(2) A tcnica dos acordos na Justia Federal. Artigo publicado em 25.10.2004 na Revista de Doutrina da
4 Regio da Justia Federal. Disponvel no endereo eletrnico: <http://www.revistadoutrina.trf.jus.
br>. Acesso em: 14 jan. 2010.
(3) CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pelegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.
Teoria Geral do Processo. 20. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 25-26.
(4) HINS, Laura Bittencourt. A Conciliao emJuzo. Artigo publicado no site da Amatra 15 <http://
www.amatral5.org.br>. Acesso em: 13 jan. 2010.

219

 com este esprito que a temtica em foco deve ser enxergada, luz da paci
ficao social, princpio e fim do Direito, causa de sua estruturao e sustentculo
de sua legitimidade.
Feitas essas consideraes, j se revela claro o motivo da previso das matrias
em epgrafe nas Resolues n. 75/2009 e n. 125/2010 do CNJ:(5) o contexto de
mudana de modelos e de superao de certos preconceitos em busca de uma
maior efetividade na pacificao social. De fato, prevaleceu por muito tempo uma
viso distorcida pela qual a justia conciliadora seria uma justia menor (assim
como menores os seus juizes), pois abdicaria de seu poder de substitutividade e
coercibilidade.(6)
Atualmente, contudo, os meios compositivos alternativos jurisdio tpica
(em especial a conciliao) esto na ordem do dia, nos programas do Judicirio, na
doutrina, na mdia e, cada vez mais, na atitude dos operadores do Direito. Para os
juizes, particularmente, a atuao mediadora assume papel relevante, pois significa
a oportunidade de aproximar as partes, prestigiar a realidade e solucionar no s o
processo, como o conflito que o originou. Tudo de modo bem mais clere e menos
oneroso do que na atuao tpica de dizer e aplicar a lei no caso concreto, em
substituio da vontade das partes.

Essa atuao diferenciada do magistrado, todavia, requer a aplicao de saberes

distintos e tcnicas prprias. sobre esse conhecimento particularizado que nos
ocuparemos doravante.
5.2. MODERNA TEORI/f DO CONFLITO

vi,
O condito luz e sombra, perigo e oportunidade, estabilidade e mudana,

'

fora e fraqueza, o impulso para avanar e o obstculo que se impe.

Todos os conflitos contm a semente da criao e da destruio.
Sun Tzu A Arte da Cuerra 4 8 0 a.c.

Anteriormente, ao discorrermos sobre o Direito e sua gnese, frisamos a na

tureza socivel do homem e o germe da conflituosidade inerente convivncia.
Como desdobramento, relacionamos o surgimento do Direito necessidade de um
mnimo de regramento capaz de viabilizar a vida em sociedade. Assim, sob o aspecto
sociolgico, o Direito um instrumento de controle social, dirigido preveno e
composio de conflitos.
Porm, neste ponto, inovando na noo negativa de conflito, at ento
transmitida apenas como um mal a ser evitado ou curado, e antes de iniciarmos
(5) A primeira regulamentar do concurso para ingresso na magistratura nacional, e a segunda destinada
poltica judiciria nacional de tratamento adequado dos conflitos de interesses no mbito d o Poder
Judicirio, cujo ncleo a atuao conciliatria dos tribunais.
(6) Viso predominantemente voltada para a Justia do Trabalho, cujo espirito conciliatrio conco
mitante ao seu surgimento.

220

o estudo acerca dos meios e tcnicas de composio de conflitos, cumpre trazer

discusso uma viso positiva do conflito, dentro do que hodiernamente se chama
de Moderna Teoria do Conflito.
Tal teoria tem como fundador o psiclogo norte americano Morton Deutsch,
autor do livro The Resoluction of Conflict: Constructive and Destnistive Processes,
obra na qual o estudioso esmorece a crena de que o conflito necessariamente leva
a resultados negativos e que, em razo disso, deve ser evitado. O autor sistematiza
vrias perspectivas para o estudo do conflito luz da psicologia social, adotando por
pressuposto o fato de que cada parte pode considerar as percepes, expectativas e
atitudes da outra. Nessa ordem de idias, destaca as funes desempenhadas pelo
conflito, em especial as benficas, expondo que:(7)8
O conflito previne estagnaes, estimula interesse e curiosidade, o meio
pelo qual os problemas podem ser manifestados e no qual chegam as solues,
a raiz da mudana pessoal e social. O conflito frequentemente parte do
processo de testar e de avaliar algum e, enquanto tal, pode ser altamente
agradvel, na medida em que se experimenta o prazer do uso completo e
pleno da sua capacidade. De mais a mais, o conflito demarca grupos e, dessa
forma, ajuda a estabelecer uma identidade coletiva e individual; o conflito
externo geralmente fomenta coeso interna.
O conflito, portanto, tem um valor pessoal e social, funcionando como um
sinalizador e um agente positivo de mudanas. No dizer de Adriana Goulart de Sena
e Mila Batista Leite, os conflitos existem e no podem ser negados, at porque,
muitas vezes, so positivos, no sentido de que exatamente por eles que patamares
mais dignos e coerentes para os envolvidos so alcanados.
Logo, a ateno dirigida no para a preveno do conflito, mas sim para a
importncia de serem adotados meios passveis de evitar que o conflito seja destrutivo,
tornando-o, ao contrrio, produtivo para os envolvidos.
Morton estabelece duas bases de estudo do conflito, uma nos chamados pro
cessos cooperativos, outra nos processos competitivos, cuja distino estabelecida
a partir de quatro aspectos:
1) comunicao;
2) percepo;
3} atitudes para com o outro;
4) orientao de tarefas.
(7) Apud AZEVEDO, Andr Goma de (Org.). Estudos em arbitragem, mediao e negociao. Vol. 3
Braslia: Grupo de Pesquisa UNB, 2003.
(8) SENA, Adriana Goulart. COSTA, Mila Batista Leite Corra da. Ensino jurdico e educao para a
alteridade: resoluo de conflitos e uma experincia de sala de aula. Revista do Tribunal Regional do
Trabalho da 15Regio, n. 41, 2012. p. 65.

221

Procedendo ao contraponto de cada aspecto, chega-se seguinte sntese:

A) PROCESOS COOPERATIVOS:
1) comunicao aberta e honesta de informaes relevantes ente os
participantes;
2) tendncia a aumentar a sensibilidade a similaridades e interesses comuns
enquanto minimiza a salincia das diferenas;
3) atitude amigvel e confiante com aumento da inclinao a responder
beneficamente s necessidades e aos pedidos do outro;
4) problema mutuamente reconhecido, esforo conjunto para a resoluo;
legitimidade dos interesses do outro e necessidade de se procurar uma
soluo que satisfaa a todos.
B) PROCESSOS COMPETITIVOS:
d) escassez e desencaminhamento da comunicao;
di) tendncia a aumentar a sensibilidade a diferenas e ameaas en
quanto minimiza a percepo das similaridades;
dii) atitude suspeitosa e hostil com aumento da prontido para tirar
partido das necessidades do outro e responder negativamente aos
seus pedidos;
diii) soluo de um conflito como a imposio de um lado sobre o
outro, minimizao da legitimidade dos interesses do outro, em
prego de processos coercitivos para influenciar o outro.
Destaca-se, ainda, a noo de espiral de conflito, segundo a qual haveria uma
progressiva escalada nas relaes conflituosas, resultante de um crculo vicioso de
ao e reao. Cada reao se tornaria mais severa do que a ao que a precedeu e
criaria uma nova questo ou ponto de disputa.
Estabelecidas essas premissas, segue-se para a investigao das condies
passveis de influenciar o estabelecimento de um, ou de outro desses processos, ou
seja, o que pode contribuir para uma experincia de cooperao, fazendo surgir
uma espiral construtiva e o que pode contribuir para a experincia de concorrncia,
dando ensejo espiral destrutiva. Enfim, em uma situao de conflito, que condies
influenciam o processo que prevalecer?
nesse ponto que se percebe a importncia dos estudos de Morton, retratados
na Moderna Teoria Conflito. Afinal, como condio favorvel ao surgimento da
espiral construtiva, destaca-se a capacidade de estimulao das partes a desenvolverem
solues criativas que permitam a compatibilizao de interesses aparentemente
contrapostos, bem como a capacidade das partes, ou do condutor do processo, de motivar
todos os envolvidos para que prospectivamente resolvam as questes sem atribuio de
culpa. Elementos aos quais se contrapem, respectivamente, a polarizao da relao
222

social e a ausncia de tcnica de resoluo de disputas (substituda pelo improviso,

ou por mera postura esttica).
Como se percebe, tal teoria vai ao encontro da nfase atualmente conferida aos
procedimentos de mediao e conciliao e da urgncia da capacitao mediadora
dos diferentes rgos envolvidos na pacificao sccial. Portanto, em que pese o
conceito doutrinrio de conflito como embate surgido da necessidade de escolha
entre situaes mutuamente excludentes, ou como decorrncia de atividades in
compatveis, preciso acreditar, e fazer com que acreditem que, na boa parte das
vezes, possvel algo melhor do que apenas duas alternativas.
Ademais, conclui-se com esses estudos que a abordagem apropriada do
conflito (com tcnicas e posturas adequadas), pode ser um importante meio de
conhecimento, amadurecimento e aproximao dos seres humanos.
5.3. CONFLITOS SOCIAIS E MECANISMOS DE RESOLUO. SISTEMAS
NO JUDICIAIS DE COMPOSIO DE LITGIOS
Inicialmente, preciso estabelecer um panorama dos sistemas de resoluo
de conflitos. So trs os sistemas de composio de litgios: a autotutela, a
autocomposio e a heterocomposio, sendo que os dois ltimos se compem de
alguns mecanismos.
&
A autotutela, ou autodefesa, ocorre quando o prprio sujeito afirma unilate
ralmente seu interesse, impondo-o (e impondo-se) a parte contestante e prpria
comunidade que o cerca. Conforme registra Maurcio Godinho Delgado,<9) a au
totutela, em certa medida, permite o exerccio de coero por um particular, em
defesa de seus interesses. , portanto, um meio de soluo direta. Essa modalidade
de resoluo de conflito foi bastante restringida pela cultura ocidental moderna,
que, conforme anteriormente registrado, teve monopolizado pelo Estado o poder
coercitivo de resoluo de litgio.
A ideia da justia pelas prprias mos, praxe nas pocas brbaras, cedeu
espao para ordenamentos gerais, abstratos, previamente estruturados, os quais
preveem a soluo dos conflitos por um rgo destacado e imparcial. No entanto,
percebeu-se que o julgamento por um rgo autr.omo, fundado em um orde
namento escrito, no seria suficiente para coibir a leso a determinados direitos,
posto que a situao emergencial poderia reclamar ema atuao de plano. Assim,
o prprio direito positivo se preocupou em prever essas hipteses, ou seja, situa
es excepcionais em que se autoriza ao lesado, independentemente do socorro
do judicirio, atuar na defesa de seu direito. Cuida-se das hipteses permitidas de
autotutela, como a legtima defesa e o estado de necessidade no Direito Penal e o
desforo imediato no Cvel9
(9) DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito
do trabalho brasileiro. RevistaLTr, v. 66, n. 6, jun. 2002, So Paulo, p. 663.

223

No Direito do Trabalho, a greve geralmente citada como exemplo da utilizao

da autotutela na dinmica de soluo de conflitos coletivos trabalhistas. Todavia,
raramente ela completa seu ciclc autotutelar, impondo contraparte toda a soluo
do conflito. O que ocorre funcionar esse mecanismo como simples meio de presso,
visando o alcance de mais favorveis resultados na dinmica negociai coletiva em
andamento ou a se iniciar/101
Na autocomposio, outra forma de soluo direta, o conflito resolvido pelas
partes, sem a interveno de outros agentes no processo de pacificao. A auto
composio pode ser resultado da renncia (despojamento unilateral da vontade
de uma parte), da aceitao (acolhimento da pretenso de uma parte pela outra),
e da transao (concesses recprocas). As duas primeiras so denominadas auto
composio unilateral, e a ltima, autocomposio bilateral.
A transao, ato bi ou plurilateral pelo qual se acertam direitos e obrigaes
mediante concesses recprocas, tem por pressuposto situaes fticas ou jurdicas
duvidosas e no se confunde com a conciliao, definida como ato judicial por meio
do qual os litigantes, sob a inten enincia da autoridade jurisdicional, ajustam solu
o, transacionada ou no (pois oode haver reconhecimento integral da pretenso,
por exemplo) sobre matria objeto de processo judicial.
Conforme a renncia, a aceitao e a transao (contedos possveis da
composio de um conflito) ocorram exclusivamente no mbito da sociedade, ou
no bojo de um processo judicial, qualificam-se como extra ou endoprocessuais,
respectivamente.
O Direito do Trabalho coma com dois instrumentos peculiares, resultantes
de soluo autocompotiva de conflitos, quais sejam: os acordos e as convenes
coletivas de trabalho, resultado das negociaes entre os sindicatos de empregados e
uma ou mais empresas, e das negociaes entre o sindicato da categoria profissional
e da categoria econmica, respectivamente (art. 611 e l e da CLT). Essas figuras
tpicas do Direito do Trabalho, que tem por supedneo a noo de ser coletivo em
contraposio ao ser individual do Direito comum, so ao mesmo tempo resultado
da soluo de conflitos pela via autocompositiva extrapocessual efontes autnomas do
Direito do Trabalho, ou seja, preceitos de origem privada, gerais, abstratos, impes
soais, voltados regulao adfutumm das relaes laborais.
Ao lado do sistema autocompositivo de soluo dos conflitos est a heterocomposio, verificada quando o conflito solucionado por meio da interveno de
um agente externo relao conflituosa original. que, ao invs de isoladamente
ajustarem a soluo de sua controvrsia, as partes (ou at mesmo uma delas unila
teralmente, como ocorre no recurso jurisdio) submetem o conflito apreciao
de um terceiro, em busca de soluo a ser por ele firmada (deciso substitutiva),
ou, pelo menos, por ele instigada, favorecida ou formalizada.10
(10) DELGADO, Maurcio Godinho. Op cic., p. 663.

224

Considerados os sujeitos envolvidos e a sistemtica operacional do processo

utilizado, h quem considere tanto a jurisdio quanto a arbitragem e a conciliao
modalidades heterocompositivas. Tal entendimento considera a interveno realiza
da por um agente exterior na dinmica de soluo do conflito, a quem os envolvidos
originais transferem (em maior ou menor grau) a direo da dinmica compositiva.
Porm, a classificao no consensual. Parte da doutrina enquadra a conci
liao entre os meios autocompositivos, juntamente com a mediao. Para esses,
fazem sentido os conceitos de autocomposio direta ou bipolar, marcada pela
inexistncia de um terceiro (como na negociao), e de autocomposio indireta
ou assistida, marcada pela presena de um terceiro (facilitador) e da qual seriam
espcies tanto a mediao quanto a conciliao.
Primeiramente, vejamos, em linhas gerais, as caractersticas fundamentais da
jurisdio e arbitragem, sobre as quais no pende divergncia quanto natureza
heterocompositiva.
I JURISDIO
o poder-dever do Estado de revelar o direito incidente sobre determinada
situao concreta trazida a seu exame, efetivando a soluo jurdica encontrada a
respeito. Essa funo atribuda a um terceiro imparcial regularmente investido
nessa autoridade (juiz), o qual formula a norma jurdica do caso concreto, que
atua imperativamente e em substituio da vontade das partes, com aptido para
se tornar definitiva.
Ajurisdio, portanto, tem por caractersticas fundamentais as seguintes:

a) atuao de um terceiro imparcial e regularmente investido: significa o dever

do juiz de no ter. interesse no litgio e de tratar as partes com igualdade,
bem como a regularidade de sua investidura para exercer a funo
jurisdicional e a vedao dos tribunais de exceo (princpio da investidura
e do juiz natural). Vale destacar que imparcialidade no se confunde com
neutralidade, pois, como registra Fredie Didier:(ll) O mito da neutralidade
funda-se na possibilidade de o juiz ser desprovido de vontade inconsciente
(...). Ningum neutro, porque todos tm medos, traumas, preferncias,
experincias etc..
b) atividade criativa: significa que no atual Estado constitucional ps-positivista,
exige-se do terceiro imparcial, a quem incumbe o exerccio da jurisdio,
uma postura ativa na elaborao do ato jurdico que regular a situao
concreta posta a exame. Nas palavras de Luiz Guilherme Marinoni:11(12)
(11) D1D1ER Jr., Fredie. C u r s o d e D ir e ito P r o c e s s u a l C iv il. T e o r ia g e r a l d o p r o c e s s o e p r o c e s s o d e
Vol 1.3. ed. Bahia: J u s Podivm, 2008. p. 67.
(12) MARINON1, Luiz Guilherme. C u rs o d e P ro cesso C ivil: teoria geral do processo. Vol. I So Paulo:
RT, 2006. p. 99.
c o n h e c im e n to .

225

Se nas teorias clssicas o juiz apenas declarava a lei ou criava a norma

individual a partir da norma geral, agora ele constri a norma jurdica
a partir da interpretao de acordo com a Constituio, do controle da
constitucionalidade e da adoo da regra do balanceamento (ou da regra
da proporcionalidade em sentido estrito) dos direitos fundamentais no
caso concreto.
c) carter substitutivo, imperativo e definitivo: sendo manifestao do imperium
inerente ao Estado, que se funda diretamente na soberania, outro atributo
estatal, a jurisdio tem como instrumento prprio de agir a coero,
utilizvel frente a resistncias descabidas de seu exerccio regular. Ademais,
sobre essa atuao imperativa em substituio da vontade das partes, no
possvel qualquer controle externo, ou seja, por outro Poder. Ademais,
apenas os atos jurisdicionais tm aptido para a definitividade, ao que se
denomina coisajulgada, caracterizada pela imutabilidade do decidido para
estabilizao das relaes jurdicas.
As demais formas de soluo de conflitos so chamadas de equivalentes jurisdi
cionais, vez que funcionam como meios de tutela de direitos, resoluo de conflitos,
ou certificao de situaes jurdicas, verificados fora da Jurisdio e sujeitos ao
controle dessa.
Divergncia h, porm, no que diz respeito Arbitragem, a qual ora en
tendida como equivalente jurisdicional, ora como jurisdio propriamente dita
(apesar de no exercida por autoridade no estatal). Argumenta-se que a jurisdio
monoplio do Estado, mas no seu exerccio, e que no Brasil existiria autorizao
do exerccio da jurisdio por ente privado, a Lei Federal n. 9.307/96. O grande
argumento dessa corrente a imutabilidade da deciso arbitrai, ou seja, o estado
de coisa julgada material que obtm, restringido o controle judicial apenas sua
validade, sem alcance de seu contedo (arts. 32 e 33 da lei de arbitragem).<13)
II ARBITRAGEM
o meio alternativo de soluo de conflitos no qual o poder de deciso defi
nitiva conferido pelos interessados a um terceiro imparcial (rbitro) previamente
escolhido por elas.
Na hiptese brasileira, o instituto tem sua aplicao restringida ao campo dos
direitos patrimoniais disponveis. Sua regulamentao consta da Lei n. 9.307/96, a
qual no prev a circunstncia de juiz de carreira atuando como rbitro, enquanto a
Lei n. 9.099/95, em seu art. 24, 2S, prev que os rbitros, nos Juizados Especiais,
sero escolhidos entre os juizes leigos.
No Brasil, em funo do princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5S,
inc. XXXy da Constituio Federal) a arbitragem figura como meio facultativo de13
(13) Nesse sentido, ver Fredie Didier. Op. cit.
226

soluo de conflitos, inclusive na esfera coletiva. Assim, dispe o art. 114, l s,

da Cana magna que: Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger
rbitros.
Ao contrrio do que ocorre na esfera do Direito Coletivo do Trabalho, no campo
do Direito Individual, a legislao omissa, o que enseja grande discusso sobre a
possibilidade de aplicao da arbitragem nessa ltima seara. Isso por prevalecer no
Direito do Trabalho o princpio da proteo ao trabalhador, do qual decorrem vrios
outros princpios, tais como a indisponibilidade e a irrenunciabilidade de direitos,
o que, em tese, no coadunaria com a restrio da Lei n. 9.307/96 (aplicao no
campo dos direitos disponveis). Sustenta-se, ainda, que o estado de subordinao,
natural ao contrato de trabalho, impedira que o trabalhador manifestasse livremente
sua vontade ao aderir a uma clusula compromissria, implicando numa presuno
de vcio de consentimento.
Ponderando prs e contras, Mauro Schiavi<H>assim se manifesta:
A arbitragem, embora deva ser vista com cuidado e reservas na esfera do
conflito individual do trabalho, no proibida pela lei, tampouco contr
ria aos princpios que regem o Processo do Trabalho,.entretanto, pensamos
que o trabalhador somente possa aceitar uma conveiio arbitrai quando j
cessada a relao de emprego, pois o estado de subordinao impede a ma
nifestao livre de sua vontade.
De se destacar que eir. deciso indita e relativamente recente, o Tribunal
Superior do Trabalho, em acrdo de relatoria do ministro Pedro Paulo Manus,
reconheceu a validade de deciso arbitrai em litgio individual, destacando ser essa
via alternativa compatvel com o princpio constitucional de acesso Justia.<15)
Tal deciso, no mnimo, instigou uma reflexo menos ortodoxa da matria,
devendo ser considerado que, apesar de existirem normas de ordem pblica no
Direito do Trabalho (como tambm ocorre no Direito Civil), no quer isto dizer
que os direitos trabalhistas so absolutamente indisponveis. Se assim o fosse, no
poderia a prpria CLT exigir a tentativa conciliatria, que tem por supedneo a
transao, ou seja: concesses recprocas. Ora, se as partes so instigadas a proceder
a concesses recprocas com a chancela do Judicirio, difcil sustentar a absoluta
indisponibilidade de direitos trabalhistas. Parece-nos mais adequado o entendimento
que conclui apenas por uma parcela de direitos inatingveis, como os que dizem
respeito sade e segurana no trabalho, salrio mnimo, assinatura da CTPS e145
(14) SCHIAVl, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, 2008. p. 39.
(15) Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n. 1475.2000.193.05.00. Acrdo publicado em
17.10.2008.

227

outros componentes do denominado patamar civilizatro mnimo, como bem frisou

Maurcio Godinho Delgado. Registra o autor:(16)17
A indisponibilidade inerente aos direitos oriundos da ordem justrabalhista
no tem, contudo, a mesma exata rigidez e extenso. Pode-se tecnicamente
distinguir entre direitos imantados por disponibilidade absoluta ao lado de
direitos imantados por indisponibilidade relativa. Absoluta ser a indispo
nibilidade, do ponto de vista do Direito Individual do Trabalho, quando o
direito enfocado merecer uma tutela de nvel de interesse pblico, por tra
duzir um patamar civilizatro mnimo firmado pela sociedade poltica em
um dado momento histrico.
Portanto, percebe-se que no contexto atual de fortalecimento dos mecanismos
alternativos de soluo de conflitos, a mera negao da arbitragem no campo do
direito individual do trabalho, sob o argumento da indisponibilidade; vem perdendo
higidez. De qualquer sorte, vale lembrar que, sob o aspecto da validade, a deciso
arbitrai passvel de apreciao judicial, sendo que, a teor do art. 9 da CLT, sero
nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou
fraudar a aplicao dos preceitos contidos na CLT.
5.3.1. Conciliao e Mediao

Como observa Jos Roberto Freire Pimenta:075

O fenmeno da conciliao atua em dois planos: o qualitativo, onde recupera
faixas contenciosas que de outro modo restariam s em estado potencial,
contribuindo assim para tornar realidade a efetividade da tutela jurisdicional
dos direitos constitucionalmente prometida; e o plano quantitativo, onde
atenua a presso numrica dos processos judiciais, contribuindo assim para
reduzir seu tempo de tramitao global e preservar a prpria qualidade da
atuao dos organismos judiciais, em consequncia menos assoberbados.
Atentos aos benefcios quantitativos e qualitativos da soluo conciliada de
conflitos, legisladores processuais de variados pases vm ampliando o espao para
a atividade conciliatria no contexto jurisdicional. Nesse sentido, por exemplo,
a legislao processual brasileira, em especial o Cdigo de Processo Civil. Em
tal diploma (art. 331, com redao alterada pela Lei n. 8.952/94), obrigatria a
designao de audincia para tentativa de conciliao nos processos de rito ordinrio
que, cumulativamente, versem sobre direitos disponveis, no tenham sido extintos
(16) DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2007. p. 217.
(17) Op. cit.
228

sem julgamento de mrito e no possam ser objeto de julgamento antecipado da

lide, sendo que a lei referida tambm inseriu ao Cdigo de Processo Civil, art. 125,
o inc. IV, pelo qual cabe ao juiz dirigir o processo e tentar, a qualquer tempo,
conciliar as partes.
No Direito do Trabalho a tentativa conciliatria foi prevista em lei como dever
do magistrado ao menos em duas ocasies: na abertura da audincia e antes de
apresentada a defesa (art. 846 da CLT) e aps as razes finais das partes (art. 850
da CLT), havendo quem defenda a ocorrncia de nulidade insanvel pela omisso
da iniciativa. Alm desses preceitos, o art. 764 da CLT estabelece que: Os dissdios
individuais ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero sempre
sujeitos conciliao. E o pargrafo terceiro do mesmo artigo acrescenta que
lcito s partes celebrar acordo que ponha termo ao processo, ainda mesmo depois
de encerrado o juzo conciliatrio
Conforme sustenta Adriana Goulart de Sena,(18)19trs aspectos diferenciam a
conciliao da transao e da mediao. No plano subjetivo, a diferenciao se
apresenta na intervenincia de um terceiro e diferenciado sujeito, que a autoridade
judicial. Sob a tica formal, a conciliao judicial se realiza no iter de um processo,
podendo extingui-lo parcial ou integralmente. E, quanto ao seu contedo, a
conciliao judicial pode abarcar parcelas no transacionveis na esfera estritamente
privada.
Por mediao entende-se a tcnica pela qual um terceiro imparcial atua aproxi
mando as partes conflituosas, auxiliando e, em certa medida, instigando a composio,
a qual, porm, deliberada pelas prprias partes. Portanto, tem por fundamento a
valorizao da autonomia, a reconstruo do conflito pelas partes em busca de uma
soluo dialogada, com ganhos mtuos e possibilidade de preservao do relaciona
mento entre os interessados.
Como se observa do conceito, a mediao sugere uma viso inovadora do
conflito, como uma possibilidade de benefcios recprocos e recuperao de faixas
contenciosas, em detrimento de sua tradicional viso como um impasse, cuja supe
rao pressupe, necessariamente, a vitria de um e a derrota do outro. Nesse
sentido, vlidas as seguintes palavras de Roberto Portugal Bacellar:(19>
costume arraigado da sociedade brasileira tratar das controvrsias como
uma disputa entre partes em busca de uma deciso (modelo conflitual
ganha/perde), mesmo que gere prejuzo aos laos fundamentais e
eventualmente afetivos existentes entre elas.
(18) SENA, Adriana Goulart de. Formas de resoluo dos conflitos e acesso justia. Revista de Direito
Trabalhista, ano 13, n. 9, setembro 2007, p. 10/19.
(19) BACELLAR, Roberto Portugal. A mediao, o acesso Justia e uma nova postura dos juizes.
Artigo publicado em 24.8.2004 na Revista de Doutrina da 4Regio. Disponvel: <www.revistadoutrina.
trf4.jus.br>.

229

A mediao procura valorizar estes laos fundamentais de relaciona

mento, incentivar o respeito vontade dos interessados, ressaltando os
pontos positivos de cada um dos envolvidos na soluo da lide, para, ao
final, extrair, como consequncia natural do processo, os verdadeiros
interesses em conflito.
Cabe destacar que, tradicionalmente, a mediao o mtodo que confere menor
destaque ao papel do agente exterior, uma vez que este apenas aproxima e instiga
as partes pacificao, porm, no tem poderes decisrios. Por isso, comum a
qualificao da mediao como um instrumento a servio de um mtodo de soluo
de controvrsias (a servio da transao bilateral ou da negociao coletiva, por
exemplo) e no um mtodo propriamente dito.
Em razo dos possveis fatores emocionais presentes no conflito (mgoa,
desprezo, raiva etc.), a tenso impossibilita a comunicao direta entre os interes
sados, situao na qual o mediador funciona como um canal, um elo condutor do
dilogo assistido. Porm, entende-se que no a mediao, propriamente dita, que
soluciona a controvrsia, mas a possvel autocomposio das partes, auxiliada por
um terceiro neutro.
Alis, mesmo entre os doutrinadores que no consideram a mediao
(assim como a conciliao) um meio de soluo de conflito propriamente dito h
controvrsia sobre sua qualificao como uma modalidade de autocomposio
ou de heterocomposio. Nesse ltimo sentido, por exemplo, cita-se Maurcio
Godinho Delgado,(20)21para quem autocomposio pressupe uma sistemtica de
anlise e soluo da controvrsia autogerida pelas prprias partes, razo pela qual
considera mais adequado o enquadramento como modalidade heterocompositiva.
Explica o autor:
evidente que o papel exercido por este agente exterior e a intensidade
de sua interveno so aspectos que variam significativamente em con
sonncia com os tipos de mecanismos heterocompositivos. No mtodo
jurisdicional so muito grandes tanto o papel quanto a intensidade interventiva desse agente exterior; isso tambm se verifica, ainda que em
menor medida, no mtodo arbitrai.
Mesmo na conciliao (judicial ou extrajudicial) so significativos o
potencial direcionador e de influncia da entidade interveniente, que
pode, sem dvida, manter o controle de todo o processo conciliatrio,
ainda que a deciso final caiba s prprias partes.
Ressalvado esse.entendimento, tem-se como mais coerente a concluso defen
dida por Mauro Schiavi,<21) segundo a qual tanto a mediao quanto a conciliao
(20) DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2007. p. 1.447.
(21) Op. cit., p. 26-27.

230

so modalidades de autocomposio, pois tanto o mediador como o conciliador

no tem poderes para decidir o conflito e nem impor a deciso. Alm disso, cumpre
s partes a faculdade de aceitar, ou no, as propostas do mediador ou conciliador.
De fato, no obstante a presena de um terceiro na direo das partes, inegvel
que a palavra final quanto soluo da disputa exclusiva dos envolvidos, ainda
que significativa a participao do conciliador na construo da soluo. No h,
como ocorre na arbitragem e na jurisdio, a substitutividade e coercitividade.
Alis, entre as regras procedimentais fixadas no Cdigo de tica de conciliadores
e mediadores judiciais, consta expressamente o dever de no forar um acordo e
de no tomar decises pelos envolvidos, podendo, quando muito, no caso da
conciliao, criar opes que podem ou no ser acolhidas pelas partes.(22)23Portanto,
afigura-se mais adequada sua compreenso como processo de autocomposio
assistida.
Quanto diferena entre conciliao e mediao, certos autores defendem
que a fora condutora do conciliador real, conseguindo programar resultado
que originalmente no era imaginado ou querido pelas partes.<23) Nesse aspecto,
a distino se estabeleceria pelo grau de interveno do terceiro em um e outro
processo, sendo que na conciliao essa interveno seria mis incisiva. Sustenta-se
que o conciliador interfere, faz proposta, rebate argumentos,^atua ativamente visando
o ajuste, objetivo primordial da conciliao. J na mediao, a postura seria de
facilitador da comunicao e o acordo apenas uma consequncia e um sinal de que
a comunicao entre os envolvidos foi bem conduzida.
Em resumo, enquanto o mediador facilitaria a comunicao, a reconstruo da
relao e reflexo pelas partes, deixando que a soluo delas provenha, o conciliador
iria alm, formulando e propondo as solues.
Em verdade, isso depender, em boa parte, do modelo de mediao institudo, se
restritivo ou avaliativo e da orientao seguida pelo mediador, se mais avaliadora ou
facilitadora. o que nos ensina a doutrina estrangeira, sobretudo norte-americana,
a mais avanada no estudo da temtica. Neste particular, destacam-se os trabalhos
de Leonard L. Riskin, da Faculdade de Direito Levin da Universidade da Flrida, o
qual se baseia em duas perguntas para classificar a orientao do mediador: Como
ele tende a definir os problemas, se de forma restrita ou ampla? e Ele favorece a
abordagem avaliativa ou facilitadora?.
Segundo o autor, se o foco da mediao for preponderantemente os pontos
controvertidos, institui-se um modelo restritivo, pois seu principal tema o objeto
litigioso. Do contrrio, quando ampliado o objeto da mediao, englobando alm
(22) 32, art. 2e, anexo III, da Resoluo n. 125, de 29 de novembro de 2010 do CNJ.
(23) DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no Direito
do Trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002, So Paulo, p. 663.

231

V-

...

dos pontos controvertidos tambm os interesses subjacentes (comerciais, pessoais,

relacionais etc.) a abordagem seria avaliativaa4).
Do mesmo modo, o mediador pode optar por seguir uma orientao mais
facilitadora ou mais avaliadora, destacando-se que<25!:
Os dois extremos desse espectro distinguem-se na medida em que no mo
delo puramente avaliador o mediador aprecia as propostas e os argumen
tos substanciais das partes e recomenda termos de acordo, em vez de sim
plesmente administrar o processo. Por outro lado, no modelo acilitador,
o mediador age somente como acilitador ou administrador da negociao
entre as partes ou do processo de resoluo de disputa. Seguindo exclu
sivamente esta orientao, o mediador estabelece regras bsicas, facilita o
intercmbio de informaes, estrutura uma agenda, gera movimentao de
acordo por vrios meios e estrutura o fechamento das discusses. Assim,
o mediador puramente facilitador no expressa qualquer opinio sobre o
mrito de qualquer questo substancial. Em contrapartida, no modelo ava
liador, o mediador no apenas serve como administrador do processo, mas
tambm oferece, como especialista, uma avaliao do caso (avaliando as ca
ractersticas positivas e negativas dos argumentos de cada parte ou de suas
propostas), recomendaes sobre a substncia do acordo (incluindo, por
exemplo, predies do desenrolar nos tribunais ou outras consequncias) e
fortes presses em aceitar essas recomendaes.
Portanto, ao nosso septir, a orientao do mediador depender de suas prprias
caractersticas, bem comei do contexto ftico. Ademais, parece-nos vantajoso que
cumule habilidades para o trnsito entre o campo acilitador e avaliativo, consoante
lhe exijam as circunstncias. De fato, o ideal da mediao a construo da
soluo pelas prprias partes, competindo ao mediador facilitar a comunicao,
promover a negociao, incentivar a criatividade dos envolvidos, a chamada dana
de propostas, valendo-se de diversas tcnicas de estimulao.
Contudo, parece-me inexistir impedimento formulao de proposta pelo
prprio mediador (no raro um especialista na matria), desde que tal mecanismo
seja usado com parcimnia e residualmente, o que por vezes requerido pelos
prprios envolvidos. Ademais, relativamente comum que recorra formulao245
(24) Esses conceitos foram expostos com maestria por Peter Robinson, D ir e to r d o S t r a u s In s t t u t e
vinculado P e p p e r in e U n iv e r s ity S c h o o l o f j L a w (referncia na matria) em
treinamento sobre mediao de conflitos, desenvolvido em janeiro de 2014, em Braslia-DF, evento
organizado pela Escola Judicial do TRT da 10s Regio.
(25) Azevedo, Andr Gomma (org.). Manual de Mediao Judicial (Braslia/DF: Ministrio dajustia e
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD). 2002 p. 57-58. Disponvel em: <http://
www.tjpe.jus.br/documents/88944/92981/Manual_de_MediacaoJudicial_3edintemet.atualizado.
mar.l3.pdf/491(28e2-bfb8-4746-ad03-2e0a455b034e>. Acesso em: 02 fev. 2014.

f o r D is p u te R e s o lu tio n ,

232

de solues hipotticas para a instigao do resultado que atue como um agente

da realidade, desestimulando expectativas no razoveis.
Alis, essas tcnicas de mediao so cotidianamente utilizadas pelos magis
trados na prtica conciliatria forense, ainda que no conhecidas como tcnicas,
mas como fruto da experimentao prtica.
Todavia, necessrio registrar a divergncia quanto legitimidade da mediao
que no seja, pura e simplesmente, facilitadora. De qualquer sorte, se considerado o
modelo avaliativo, bastante esvaziada a diferenciao entre mediao e conciliao,
quanto ao contedo. Porm, alm de inalterada a condio especfica do condutor
da conciliao (autoridade judicial), outras peculiaridades so sentidas, sobretudo
no que toca aos princpios e procedimentos aplicveis. o que ocorre, por exemplo,
quanto norma basilar da confidencialidade, marca da mediao e inaplicvel
conciliao, caracterizada pela publicidade e, em regra, presena concomitante das
partes126.
Ainda quanto conciliao (ou mediao judicial, se prefervel) cumpre alertar
para o risco de prejulgamento pelo magistrado quando adotada a postura avaliativa, anteriormente referida. Esse tambm um delicado problema tico advindo
da cumulao das atividades (mediao e julgamento), e uma das razes para a
crescente opo dos tribunais pela criao de especficos ncleos de mediao,
alm do envolvimento de servidores e juizes aposentados na atividade mediadora.
A suavizao dos impasses advindos da atuao concomitante do juiz como
mediador/conciliador e julgador, depende, sobretudo, da linha divisria a ser
estabelecida, ou seja, at quando atuar como conciliador sem prejuzo funo
jurisdicional tradicional e vice-versa.
Cappelletti e Garth26(27) expressamente advertem para os riscos de falha do
juiz em ambas as funes, quando da concentrao delas. Registram os autores
que como conciliador ele pode inconscientemente impor um acordo pela ameaa
implcita em seu poder de decidir. Como juiz, ele pode deixar seu esforo de con
ciliao subverter seu mandato de aplicador da lei. Os mesmos autores, contudo,
reconhecem que o problema abrandado quando o juiz especializado no ramo do
direito substantivo relevante para a soluo da demanda, como no caso da Justia
do Trabalho no Brasil.
Conforme bem pontuou Roberto Freire Pimenta:
A concentrao, num nico rgo unipessoal, das competncias (e cor
respondentes atribuies) para atuar como mediador, com vistas a obter a
(26) Neste particular, h bastante resistncia (na mediao judicial) ao emprego da t c n ic a d a s sess es
(denominadas c a u c u s p e la d o u tr in a n o r te - a m e r ic a n a ) do magistrado com cada uma das partes
(acompanhadas de seus advogados), por receio de fragilizao da sua presumida imparcialidade. Todavia,
no h proibio legal adoo desta tcnica, a qual pode se revelar aconselhvel no caso concreto e
extremamente til. O resultado positivo, porm, depender, em boa parte, do acerto quanto hiptese
e momento de sua utilizao, bem como da clareza na comunicao dos objetivos da sua adoo.
(27) A p u d Jos Roberto Freire Pimenta, O p. c it., p. 159.
p r iv a d a s

233

conciliao dos litigantes e em caso de fracasso, para decidir a controvrsia

atravs de sentena, por si s acarreta problemas e dificuldades. Caber ao
juiz do trabalho, em sua prtica diria, ficar atento para os perigos e os pa
radoxos a ela inerentes e distinguir, caso a caso, at que ponto deve prevale
cer sua atuao flexvel e baseada na equidade, como conciliador, e quando
dever assumir seu papel fundamental de criterioso aplicador das normas
protecionistas de Direito do Trabalho.
Alm desse constante alerta, fundamental o domnio das tcnicas apropriadas
obteno da soluo conciliada, com o que no se confunde qualquer ato de
conotao coativa, julgamento antecipado, nem propostas meramente salomnicas.
5.4. CONCILIAO TRABALHISTA: ALGUNS PONTOS RELEVANTES
5.4.1. Cmaras de Conciliao Prvia

Anteriormente, citamos como um trao distintivo entre a conciliao e a

mediao a atuao, na primeira, da autoridade judicial. Ocorre que a partir da Lei
n. 9.958, de 12 de janeiro de 2000, a qual criou as comisses de conciliao prvia,
o ordenamento trabalhista reconheceu expressamente uma hiptese de conciliao
extrajudicial, ou seja, realizada fora de um processo judicial e por terceiro distinto
da autoridade judicial. Consoante o art. 625-A inserido pela referida lei CLT:
As empresas e os sindicatos podem instituir Comisses de Conciliao Prvia, de composio
paritria, com representantes dos empregados e empregadores, com a atribuio de tentar con
ciliar os conflitos individuais de trahalho (grifado')

O art. 625-E caput e seu pargrafo, por sua vez, preveem que, caso aceita
a conciliao, ser lavrado termo assinado pelo empregado, empregador ou seu
preposto e pelos membros da Comisso, o qual ttulo executivo extrajudicial e
tem eficcia liberatria geral, exceto quanto s parcelas expressamente ressalvadas.
No que toca eficcia liberatria referida, vale registrar a relatividade empre
endida letra da lei por parte da doutrina e jurisprudncia, sobre dois aspectos:
o primeiro diz respeito ao limite da quitao extrajudicial, a qual abrangera to
somente parcelas e valores consignados no termo, a teor dos arts. 320 do Cdigo
Civil, 477, 22 da CLT e entendimento consignado na Smula n. 330 do TST; o
segundo, o que repudia a fraude transvestida em transao. Nesse sentido, eluci
dativo o seguinte julgado(28):
COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. TERMO DE ACORDO. VERBAS RESCISRIAS.
EFICCIA LIBERATRIA GERAL REJEITADA.
(28) TRT da 15s Regio. Ac n. 0 0 5 0 8 .2 0 0 3 .0 7 9 .1 5 .0 0 -5 - R ei. L orival F erreira d o s Santos P ublScado
em 13.8.2004. Disponvel em: <h ttp ://co n su lta.trtl5 .ju s.b r/co n su lta/o w a/p D ecisao .w A co rd ao 7 .p T ip o
ConsuIta=PR O CESSO & n_idv=539021>. A cesso em : 05 fev. 2009.

234

No obstante tenha sido estabelecida em lei a eficcia liberalria geral e irrestrita ao termo de
conciliao firmado perante s Comisses de Conciliao Prvia (pargrafo nico do art. 625-E
da CLT), observa-se que, no presente caso, inexistiu conflito de interesses entre as partes rela
tivamente s obrigaes decorrentes do extinto contrato de trabalho. Portanto, ao conferir le
gitimidade quitao plena do contraio de trabalho, mediante o pagamento de simples verbas
rescisrias calculadas pela reclamada, e de forma parcelada, sem estipular qualquer vantagem
para o trabalhador, a Comisso de Conciliao Prvia desvirtuou a finalidade para a qual foi
criada e burlou a legislao trabalhista, fatos que no podem ser corroborados por esta Justia.
Nulo , pois, o termo de conciliao, consoante os termos do art. 9- da CLT, no havendo como
se reconhecer eficcia liberatria geral ao mesmo. Preliminar rejeitada.

Por fim, cabe mencionar a discusso acerca da obrigatoriedade, ou no, do

acionamento das Comisses de Conciliao Prvia como pressuposto processual ou
condio para o ajuizamento da ao trabalhista. Em razo da dico do art. 625-D
celetista, pelo qual Qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida
Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver
sido instituda (...), distintos pronunciamentos foram feitos sobre a matria, alguns
aduzindo a necessidade de passagem pelas Comisses, sob pena de extino do
processo sem resoluo do mrito; outros em prol da facultatividade, sob pena de
afronta ao direito constitucional de acesso Justia.
A riqueza da discusso, contudo, foi minimizada pelo recente pronunciamento
do Supremo Tribunal Federal, o qual, ainda que em deciso interlocutria nos autos
da ADIN n. 2.139, assinalou no sentido de ser facultativa a submisso do conflito
Comisso de Conciliao prvia, compatibilizando o art. 625-D garantia constitu
cional de acesso Justia (interpretao conforme a Constituio). No julgado em
questo, destacou-se que a Constituio Federal em vigor, ao contrrio da pretrita,
exaustiva quanto s situaes jurdicas passveis de ensejar a obrigatoriedade de
esgotamento da fase administrativa antes do ingresso em juzo, alcanando, na
jurisdio cvel trabalhista, apenas o dissdio coletivo.(29)
Feitas essas necessrias consideraes sobre as Comisses de Conciliao
Prvia, mecanismo autocompositivo especfico do Direito do Trabalho, voltemos
anlise da conciliao judicial.
5.4.2. Objeto da conciliao e efeitos da homologao
Uma vez formalizado o acordo (consequncia material) e homologada a con
ciliao (ajustamento de vontades), o processo extinto com resoluo de mrito
(art. 269, inc. II, III ou IV do CPC), cuidando-se de deciso irrecorrvel, salvo
para a Unio quanto aos tributos que eventualmente lhe forem devidos (art. 831,
pargrafo nico, da CLT).
(29) Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portaI/peticaoIniial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s
l=2139&processo=2139.> Acesso em: 8 fev. 2010.

235

Apesar de no prevista pela CLT, a conciliao pode abarcar pretenses no

deduzidas em juzo, ou seja, alm ca demanda. Isso porque a conciliao, assim
como transao, tem por fito no s solucionar um conflito, como prevenir outros.
Essa possibilidade, alm do fundamento principiolgico (efetividade e segurana
jurdica), tem fundamento legal no art. 475-N, inc. 111, do CPC, pelo qual: So
ttulos executivos judiciais: (...) a sentena homologatria de conciliao ou transa
o, ainda que inclua matria no posta em juzo. Assim, comum a consignao
nos termos de conciliao a clusula de quitao pelo objeto do processo e do extinto
contrato de trabalho.00>
Porm, como frisado, a conciliao um ato jurisdicional, e sua homologao,
ou seja, sua aprovao, para que produza os efeitos jurdicos, depende do livre
convencimento motivado do juiz. Isso significa que no h direito lquido e certo
das partes em terem homologada a composio, a qual no um fim em si mesmo.
Com propriedade, Jos Roberto Freire Pimenta<3,) afirma:
Tambm na fase conciliatria em Juzo o papel do juiz fundamental,
como instrumento estatal de equalizao jurdica de partes materialmente
desiguais e de controle da aplicao das normas de ordem pblica que
versam sobre direitos privados indisponveis e sobre temas de interesse
da sociedade geral (questes tributrias e previdencirias, por exemplo).
Nessa perspectiva, cumpre aqui lembrar que o magistrado no um
mero homologador passivo de todo e qualquer acordo que lhe seja sub
metido pelos litigantes.
A imperatividade dessa postura ativa deve ser ainda mais reforada na esfera
trabalhista, na qual os conflitos, apesar de individuais, tm origem e reflexos sociais,
bem como envolvem partes desiguais econmica, social e culturalmente, na grande
parte das vezes.
Como j referido nas breves linhas sobre a jurisdio, a moderna processualstica
repudia o juiz neutro, dominado pelas partes e sem atividade criativa. exigncia
da lei (arts. 125, III e 129 do CPC c/c art. 8S da CLT) a atuao com equidade e
como criterioso aplicador das normas de ordem pblica e protecionistas do Direito,
com a sensibilidade necessria para perceber que o mundo e a Justia interagem.
A justificar a necessidade dessa postura ativa, valiosas as palavras de Mrcio
Tlio Viana:3031(32)
Vejo hoje, com vinte e um anos de atraso, que o processo ou o proce
dimento algo muito mais intrincado e complexo do que um simples
(30) Segundo OJ n. 132 da SDI-2 doTST: Ao rescisria. Acordo Homologado. Alcance. Ofensa coisa
Julgada. Acordo celebrado homologado judiciabnente em que o empregado d plena e ampla quitao,
sem qualquer ressalva, alcana no s o objeto da inicial, como tambm todas as demais parcelas referentes
ao extinto contrato de trabalho, violando a ccisa julgada a propositura de nova reclamao trabalhista.
(31) PIMENTA, Jos Roberto Freira. Op. cit., p. 154.
(32) Apud SENA, Adriana Goulart ce. Juzo CoaciUatrioTrabalhista. Disponvel em: <http://www.mg.trt.
gov.br/escola/download/revista/rev_75/Adriana_Sena.pdf>. Acesso em: 10 fev. 2010.

236

conjunto de regras formais, entre as quais o juiz se movimenta. No

apenas um composto de prazos, recursos, sentenas, peties. tambm
o modo de falar, o jeito de ouvir, a forma de olhar; so as vestes talares, o
estrado alto, o linguajar rebuscado, o argumento mais hbil. tudo isso
e muito mais: como as razes de uma rvore, ele se irradia para alm dos
papis, para alm da lei e para fora da sala de audincias. Se o que no
est nos autos no est no mundo, o que est no mundo est sempre nos
autos '...)
Por isso, discriminamos todos ns, juizes, quando no notamos que to
das as coisas se interagem; e que aJustia no uma esttua de mrmo
re, mas uma mulher cheia de malcias, que recebe e reflete tudo o que se
passa fora dela. Em poucas palavras, discriminamos quando no perce
bemos que as relaes de dominao no se esgotam no pequeno mundo
da fbrica, mas acompanham o trabalhador em cada um de seus passos
e de seus gestos; que o perseguem at em seu lar, quando ele engole e
digere, sem defesas, os jornais e as domingadas da TV
Feitas essas consideraes, pode-se concluir que compete ao magistrado
verificar tanto os aspectos formais do ajuste (capacidade, licitude e possibilidade
do objeto) como tambm seu contedo, examinando eventual ofensa a norma de
ordem pblica ou renncia a direito absolutamente indisponvel.
No h, porm, uma frmula invarivel a indicar o que seriam acordos no
homologveis. A doutrina, todavia, relaciona algumas situaes:
a) acordo que vise alcanar fim proibido por lei;
b) que viole normas de proteo bsicas e fundamentais, direitos irrenunciveis
e de interesse pblico;
c) de durao muito prolongada, de prestaes sucessivas e extensas;
d) de difcil acompanhamento e com potencial de novos conflitos;
e) que implique em nus excessivo para uma das partes, apresentando difceis
obstculos para seu cumprimento.
A questo, contudo, h de ser analisada casuisticamente. A dificuldade na
produo de uma prova, a impossibilidade real do adimplemento total de uma
condenao, por exemplo, podem justificar a homologao de um acordo que, a
princpio, no homologaramos. Cabe bom senso e sensibilidade nesta apreciao,
consciente o magistrado de que a tratativa conciliatria um espao que deve
privilegiar a realidade das partes.(33)
(33) Cite-se a circunstncia, relativamente comum na cultura empresarial brasileira do improviso,
em que o empregador demandado to hipossuficiente quanto o reclamante, hiptese na qual de pouco
resultado prtico ser uma robusta sentena.

237

5.4.3. Transao e rgos pblicos e a conciliao nos precatrios

Cabe indagar, ainda, sobre a possibilidade de transao envolvendo rgos
pblicos. Em que pese no se observar no cotidiano tal espcie de transao, a
possibilidade est prevista na Lei n. 9.469/97, a qual prev que:
Art. Ia O Advogado-Geral da Unio, diretamente ou mediante delegao, e os dirigentes m
ximos das empresas pblicas federais podero autorizar a realizao de acordos ou transaes,
em juzo, para terminar o litgio, nas causas de valor at R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais).
(Redao dada pela Lei n. 11.941/ 2009)
Ia Quando a causa envolver valores superiores ao limite fixado neste artigo, o acordo ou a
transao, sob pena de nulidade, depender de prvia e expressa autorizao do Advogado-Ge
ral da Unio e do Ministro de Estado ou do titular da Secretaria da Presidncia da Repblica
a cuja rea de competncia estiver afeto o assunto, ou ainda do Presidente da Cmara dos
Deputados, do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, de Tribunal ou Conselho, ou
do Procurador-Geral da Repblica, no caso de interesse dos rgos dos Poderes Legislativo e
Judicirio, ou do Ministrio Pblico da Unio, excludas as empresas pblicas federais no de
pendentes, que necessitaro apenas de prvia e expressa autorizao de seu dirigente mximo.
(Redao dada pela Lei n. 11.941, de 2009).

Ademais, cumpre registrar a possibilidade de conciliao entre as entidades

pblicas e seus credores, relativamente s dvidas includas m regime de precatrios,
conforme autorizao do art. 97, 8a do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias inserido pela EC n. 62, de 9 de dezembro de 2009. Nos moldes da norma
referida, as entidades pblicas esto autorizadas a destinar at 50% dos recursos
de suas contas especiais (destinadas quitao dos precatrios) ao pagamento de
acordos diretos com credores na forma estabelecida por lei prpria da entidade
devedora, que poder prever criao e forma de funcionamento de cmara de
conciliao.
Anote-se que no s a criao das referidas cmaras pelas diversas entidades da
Administrao est sendo concretizada, como tambm a implementao de juzos
de conciliao em precatrios no mbito dos tribunais, em boa parte deles como
ao prevista em seus planos estratgicos de administrao.
Este tema nos remete a uma pequena incurso na polmica sobre a legitimidade
da transao na fase de execuo. Isso porque, considerada a inexistncia de
controvrsia neste momento processual (tecnicamente solucionada pela verdade
judicial adotada), aduz-se que as concesses, por parte do credor (em regra o
trabalhador) configurariam verdadeira renncia, e no uma efetiva transao, o que
afrontaria o princpio da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas.
Particularmente, reconheo validade objeo apenas no sentido de acentuar
a responsabilidade da atuao jurisdicional nesta espcie de conciliao. De fato,
quando j no mais existe a dvida sobre objeto litigioso, necessria uma aferio
ainda mais acurada dos limites conciliatrios. No entanto, a conciliao na execuo
no tem como objeto exclusivo o desgio no crdito, podendo funcionar como
238

mecanismo de facilitao da efetivao daquele. o que se verifica, por exemplo,

em situaes nas quais a possibilidade de cumprimento da obrigao pelo devedor
repousa no parcelamento da dvida.
Com respeito aos entendimentos opostos, a suscitada incompatibilidade da
conciliao na execuo com os princpios laborais tem boa ressonncia acadmica,
mas desconsidera a realidade frustrante do significativo nmero de fundamentadas
sentenas que no se transformam em qualquer utilidade prtica para a parte.
Nem mesmo a aguada execuo trabalhista, com suas ferramentas tecnolgicas
de pesquisa patrimonial, prtica da desconsiderao da personalidade jurdica pela
insuficincia econmica da empresa (o que lhe rende incontveis crticas), e tantos
outros atos em prol da efetividade, revelam-se suficientemente eficazes em boa
parte das hipteses.
Afinal, ora freada pelo amadorismo do empresariado brasileiro (muitos to
hipossuficientes quanto o empregado), ora pela malandragem e os subterfgios
da cultura o importante se dar bem, ora pelos prprios entraves da legislao.
Nesse ltimo sentido, por exemplo, vale citar a suposta impenhorabilidade de sal
rios (art. 649, inc. IV, do CPC) cuja superao nos exige o recurso razoabilidade
para concluir que, diante de um direito de igual natureza (o crdito trabalhista
tambm de ndole alimentar), a intangibilidade deve ser restrita ao realmente
fundamental subsistncia digna do devedor,1341 sendo legtima a penhora parcial
dos salrios e equivalentes.
Portanto, superado o tratamento despendido ao devedor no Direito Romano
primitivo, no qual a responsabilidade extrapolava o patrimnio para atingir a sua
liberdade e o prprio corpo,(35! inegvel que tambm na fase executria os proce
dimentos conciliatrios possibilitam o prestgio da realidade e a busca da melhor
soluo possvel em cada hiptese.
Enfim, em qualquer fase procedimental os beneficies da soluo conciliada no
podem ser ignorados, a comear por sua fora antilitigiosa, o potencial de resoluo
do conflito intersubjetivo, e no apenas do processo, a atenuao da presso num
rica e do tempo de tramitao global das aes nos tribunais, o que, ao final, reflete
na maior eficincia do aparato judicirio. Contudo, no todo e qualquer acordo
que se pretende, mas apenas o que seja passvel de verdadeiramente satisfazer as
partes ( luz de cada realidade) e os ditames legais.345*
(34) Dignidade, aqui, no deve ser encarada como inalterabilidade do padro de vida do devedor, mas
ter no padro mdio da sociedade uma sugestiva diretriz. Para aprofundamento consultar: BARBOSA,
Amanda. Relativizao da impenhorabilidade dos ganhos do trabalho. So Paulo: 2008, ano 44, LTr
Sup.Trab. 097/08, p. 481.
(35) O magistrado no participava da execuo, a qual era estritamente privada, cabendo ao particular
realizar os atos necessrios satisfao da sua pretenso, exigida apenas a autorizao do magistrado.
No adimplida a obrigao, o devedor passava a patrimnio do credor, perdia a condio de homem
livre, cidado romano e membro de famlia. Deste modo, sua submisso venda pelos credores, ou o
esquartejamento para repartio entre eles, no era nada incomum.

239

A atuao efetiva do magistrado no apenas como julgador, mas como conci

liador, superando o dogma da inrcia e da neutralidade, no significa violao ao
principio da imparcialidade e, ao contrrio, contribui para a concretizao do ideal
da efetividade e da pacificao social, muito maior que a tpica funo de dizer o
direito no caso concreto.
Quanto s dificuldades prticas advindas da cumulao das duas funes (me
diao e julgamento), como exiguidade de tempo e conflitos ticos, so questes
passveis de amenizao. Tudo depender do grau de comprometimento dos nossos
tribunais com esse mecanismo de soluo de conflitos, alm do envolvimento e
adequada capacitao dos magistrados e servidores.
A semente j est lanada, a Resoluo n. 125 do CNJ, na qual mediao e
conciliao figuram como elementos de Poltica Pblica. Suas principais previses
so:
a) criao de Ncleos Permanentes de Mtodos Consensuais de Soluo de
Conflitos, compostos por magistrados da ativa ou aposentados e servidores;
b) possibilidade de designao de juizes para atuao exclusiva nos centros
judicirios de soluo de conflitos e cidadania;
c) ssses de conciliao e mediao pr-processuais;
d) regras e programa para a capacitao de mediadores e conciliadores (sendo
requisito para a atuao nos centros a obteno dessa capacitao);
e) criao do portal da conciliao (stio do CNJ).

240

Tcnicas de negociao e
mediao. Procedimentos,
posturas, condutas e mecanismos
aptos a obter a soluo
conciliada dos conflitos

6.1. LIDE SOCIOLGICA E PSICOLGICA E CONFLITOS PARALELOS

Conforme registra Marcelo Paes Menezes,1115 a deciso judicial no toma em

considerao a raiz do conflito. No h preocupao com a natureza sociolgica,
sentimentos, angstias e incertezas dos envolvidos; a mediao, ao inverso, no
ignora as notas referidas.
Na prtica do juzo conciliatrio, as tcnicas de mediao possibilitam a
investigao dos verdadeiros interesses envolvidos e a separao do conflito
processado do conflito real. que paralelamente lide jurdica, definida segundo
os informes da petio inicial e da contestao apresentados em juzo, frequente a
presena da lide sociolgica e psicolgica, a qual corresponde ao verdadeiro interesse1
(1) MENEZES, Marcelo Paes. Sobre mediao, Direito do Trabalho e conflitos de dio, amor e dor.
Revista do Tribunal Regional do Trabalho da3eRegio, Belo Horizonte, 32 (62): 205-212, jul./dez./2000.

subjacente das partes. Cuida-se de possveis motivos encobertos pela posio

processual adotada e pela narrativa dos autos. Na rea trabalhista, por exemplo,
no incomum verificarmos o ajuizamento de aes como retaliao pela dispensa,
ainda que imotivada, ou em razo de um tratamento rspido do empregador em
determinado dia, ou mesmo em funo de relacionamentos afetivos desfeitos.
Conforme sensivelmente observou Mrcio Tlio Viana:
Os pedidos, como tambm sabemos, no esto apenas nas peties. Eles se
ocultam nas conscincias e inconscincias dos vrios atores do processo,
todos eles transformados em partes. E partes no apenas porque uns se
postam em face dos outros, mas no sentido de que uns se completam com os
outros, para construir (com o juiz) a sentena. s vezes, o que o reclamante
quer no tanto receber o aviso-prvio, mas afirmar sua cidadania, dar o
troco no patro ou simplesmente exibir em pblico seu direito ou sua revolta.
E o juiz ento se v transformado em justiceiro, vingador ou testemunha, ou
tudo isso de uma s vez.
Vale citar aqui uma situao relatada por Amauri Mascaro Nascimento,
segundo o qual um empregado teria ingressado com ao trabalhista contra sua
empregadora, proprietria de uma confeitaria, na qual alegou anos de trabalho
sem formalizao do vnculo e realizao de horas extras no remuneradas. Na
audincia, enquanto o professor Mascaro aduzia argumentos a favor da concilia
o, o reclamante declarara que: Na verdade, doutor, o que eu quero que
ela aceite se casar comigo!. E, permitida a continuidade do relato, acrescentou:
Ns vivemos muitos anos juntos, tocamos juntos a confeitaria e h alguns meses
eu acabei por beber um pouco demais. Ela me expulsou de casa e agora no quer
mais se casar comigo.
Esse apenas um exemplo dos diversos aspectos que a lide pode apresentar, e
o primeiro pressuposto para o sucesso da conciliao ter sensibilidade e pacincia
para conhecimento da causa alm do que apresentado, ou seja, seu conhecimento
global.
Ainda no que diz respeito aos possveis conflitos paralelos, necessrio
notar que, alm da relao primria entre as partes, h usualmente uma relao
secundria, a da parte com seu procurador. Em regra, a presena de um procurador
constitui instrumento favorvel soluo conciliada, desde que sua participao
seja garantida, bem como equacionada a relao secundria que ele integra. Nesse23
(2) VIANA, Mrcio Tlio. A funo judicante: entre a racionalidade Taylorista e a ps-modernidade.
Anais do 6CONTRES (Congresso dos Magistrados do Trabalho da Regio Sudeste.) Campinas: A tnatra
XY2012,p. 31.
(3) Apud MENEZES, Marcelo Paes. Op. cit.

242

diapaso, o juiz no deve negligenciar o empoderamento(4)5do procurador na atuao

conciliatria, muito menos ignorar que sua atuao uma atividade econmica.
Essa ateno acessria fundamental no mbito da Justia do Trabalho, na qual,
em regra, os honorrios so ajustados para pagamento ao final, em percentual sobre
o resultado da demanda. Portanto, no s o reclamante deve ser lembrado deste
fato (para ter exata conscincia acerca do resultado lquido de um eventual acordo),
como a questo deve ser ponderada na discusso sobre um valor satisfatrio, caso
envolvidas obrigaes de dar (larga maioria das hipteses).
Em se cuidando de assistncia sindical a beneficirio de gratuidade de
justia, cabe lembrar a garantia de reverso dos honorrios entidade, consoante
a disposio do art. 16 da Lei n. 5.584/70. Registre-se, ainda, que nada obsta o
envolvimento do procurador no sentido de tambm proceder a concesses, como
reduo do percentual inicialmente ajustado, considerada a rpida soluo por via
do acordo, ou a aquiescncia de recebimento ao final, como uma ltima parcela do
ajuste, por exemplo.
Por fim, vale a meno sobre as hipteses de manifesta inteno conciliatria
das partes, contra a qual, porm, se insurjam os procuradores. Como j mencionado,
a cultura conciliatria ainda est em construo no Brasil, no sendo incomum
faltar aos atores jurdicos, entre os quais os advogados, predisposio, boa vontade
e, sobretudo, habilidade para a atuao conciliatria. $inda resiste a cultura da
dialtica fria, por meio de peties e manifestaes programadas, ao modo e tempo
previstos no sistema formal positivo.
Outras vezes, verifica-se que rixas pessoais entre os procuradores'3 adentram
a sala de audincias, dificultando, ou mesmo inviabilizando, a comunicao das
partes representadas. Enfim, situaes h que demandam iniciativas capazes
de furar o bloqueio estabelecido pelos advogados, ainda que involuntria e
inconscientemente. Para tanto, ora so suficientes intervenes sutis, ora necessrias
manifestaes firmes do magistrado, sobretudo nas causas nas quais a conciliao
seja amplamente aconselhvel (contratos de curto perodo, por exemplo), ou cuja
proposta guarde plena razoabilidade em face do demandado. preciso insistir
no mister pacificador, e tal iniciativa tem um fundamento simples: o advogado
representa a parte, mas essa a efetiva titular do direito e das obrigaes discutidas.
Portanto, possvel conduzir e homologar um acordo sem a concordncia dos
advogados das partes, desde que o juiz esteja convencido, luz de seus deveres
(4) O escopo do empoderamento significa o direcionamento das partes para que tomem conscincia
de seus objetivos, necessidades, valores, bem como a transmisso de informaes e a realizao de
arguies que capacitem os interessados na anlise sobre as solues ventiladas e as possibilidades de
satisfazerem seus interesses.
(5) Lembre-se, neste ponto, que os advogados compem uma clula comunitria, a qual, como qualquer
outra, contm um potencialconflitivo, seja por disputas polticas, seja pelo desgaste no embate cotidiano,
no qual podeser mesclada" a funo do patrocinador de interesses com a pessoa do colega de profisso.

243

ticos e funcionais, de que se trata de uma soluo adequada para o conflito e,

sobretudo, desejada pefos litigantes. Nessa hiptese, contudo, fundamental o
esclarecimento expresso parte quanto discordncia de seu procurador, incluindo
o eventual motivo manifestado, e a advertncia quanto aos honorrios ajustados.
Entende-se, ainda, que deve ser realizado o registro da discordncia em ata, por ser
uma ocorrncia relevante da audincia.
Feitas essas consideraes, passemos anlise das tcriicas propriamente ditas.
6.2. TCNICAS APLICVEIS CONCILIAO
Inicialmente, registre-se que, por tcnicas conciliatrias entende-se tanto
as posturas do juiz, como os procedimentos por ele manejados. As primeiras so
definidas como posies, ou perspectivas necessariamente presentes para facilitar
a conciliao. J os segundos compreendem o conjunto de atos teis e de aplicao
varivel (conforme anlise de cada circunstncia) com aptido de conduzir as partes
conciliao.
Destaque-se, ainda, que parte das tcnicas eleitas para comentrio(0), tem por
fundamento principal as concluses difundidos por Roger Fischer e Wiliam Ury. Es
ses professores da universidade norte-americana de Harvard (onde h um programa
acadmico pioneiro de escudo em negociao fundado em 1979) delimitam quatro
regras de ouro para a negociao. So as seguintes: separar as pessoas do problema;
focalizar nos interesses emjogo, no na posio dos jogadores; inventar opes de ganho
mtuo e insistir em critrios objetivos; princpios presentes, em maior ou menor grau,
em cada uma das postur^ e procedimentos preconizados. Vejamos.
6.3. POSTURAS
I Comprometimento com a conciliao
Entende-se competncia como o conjunto dos seguintes elementos: conhe
cimento, habilidade e iniciativa. O primeiro diz respeito ao dominio do saber, ao
entendimento de uma realidade; o segundo, ao saber fazer, aplicao do conheci
mento realidade; e o terceiro, ao quererfazer, elemento que conduz o sujeito ao
exerccio de uma atividade de forma plena. Para se tornar um conciliador, o primeiro
requisito se comprometer com essa funo, desej-la, investir-se nessa iniciativa.
Por sua condio de agente do Estado e em razo de seus deveres de ofcio,
o juiz rene atributos fundamentais para a mediao: imparcialidade, desinteresse
pessoal na causa, conhecimento jurdico, conhecimento do caso sob exame,6
(6) As tcnicas (posturas e procedimentos) referidas neste trabalho no so exaustivas. Porm, foram
selecionadas a partir da anlise, terica e prtica, da maior adequao dinmica da medio judicial
e suas peculiaridades, sendo tambm, ao nosso sentir, as de maior relevncia e resultados concretos.

244

conhecimento das interpretaes sobre as matrias discutidas e, em geral, goza da

confiana e respeito das partes. Portanto, as condies para a adoo de uma postura
mediadora so significativamente favorveis para o magistrado.
inegvel que uns tenham maior aptido natural que outros, mas a juno de
conhecimento com a aplicao prtica dele no dia a dia (iniciativa) conduz, mais
cedo ou mais tarde, ao desenvolvimento da habilidade.
Portanto, a primeira premissa o compromisso pessoal do magistrado com a
conciliao, o que significa, entre outros atos, no aceitar passivamente a negativa
inicial nem os valores primeiramente propostos pelas partes, os quais, geralmente,
ou so muito excessivos (reclamante) ou muito inexpressivos (reclamado).
II Objetivar o conflito, controlar as intervenes e valorizar as manifestaes
das partes

Essa postura tem por fundamento o princpio propugnado por Fischer, pelo
qual se deve separar as pessoas dos problemas. preciso ter em mente que se cuida
de seres humanos, com diferentes valores e perspectivas em relao a uma mesma
questo. Portanto, o juiz deve manter ofoco da discusso nosfatos, e no nas pessoas
ou suas condutas.
comum no incio das tentativas conciliatrias a ocorrncia de desabafos
das partes, sobretudo quando a relao se deu no mbito domstico, ou de pequenas
empresas, nas quais h um maior contato pessoal entre empregado e empregador.
Certas vezes as partes perguntam ao juiz se podem falar, numa espcie de apelo
por uma especial ateno. Essa fala geralmente til para a revelao da lide socio
lgica e psicolgica, o que um facilitador na conduo das tratativas.
Contudo, o magistrado deve ser bastante cauteloso para no permitir que
esse desabafo (muitas vezes responsvel por abrir espao para o dilogo) evolua
para agresses, prejudicando, ao invs de contribuir para a composio. Logo, o
magistrado deve permitir a manifestao e exercer a escuta ativa, o que significa,
entre outras coisas, controlar as intervenes sempre que necessrio.
Resumindo, o juiz deve ser receptivo e estimular a participao dos envolvidos,
desde que de forma ordenada e educada. Deve aproveitar essas falas para captar
indcios das lides sociolgicas e psicolgicas e para aplicar a tcnica da valorizao
das manifestaes, na qual destaca os aspectos positivos das referncias das partes
par criar um ambiente de compreenso recproca.
Como frente ser comentado, essa postura abre espao para aplicao do
procedimento denominado validao.
III Manter abertos espaos de recuo

Conforme j mencionado, a tentativa de conciliao na esfera trabalhista

obrigatria em duas oportunidades: na abertura da audincia antes de apresentada a
245

defesa (art. 846 da CLT) e aps as razes finais das partes (art. 850 da CLT). Ademais,
ela pode ser buscada a qualquer momento. Portanto, necessrio compreender que o
procedimento conciliatrio dinmico, podendo sofrer a influncia de novos fatores a
todo momento. Assim, fundamental que sua conduo garanta espaos de recuo
e avano, tanto na posio do juiz quanto das partes.
Nesse intuito, um bom instrumento a abordagem com recurso a raciocnios
hipotticos, principalmente sobre a prova a ser colhida e suas chances de xito.
comum, por exemplo, que uma proposta tida como insatisfatria por uma das
partes antes da instruo (e certas vezes pelo prprio magistrado) se revele bastante
razovel aps a realizao daquela. Nesse caso, o magistrado deve fazer uso dos
espaos estratgicos de recuo, em face da nova realidade estabelecida nos autos, e
renovar a tentativa conciliatria sobre diferentes bases.
Essa renovao das tratativas aps realizada a instruo (em pautas diariamente
abarrotadas, reconhece-se) soa para muitos como um desperdcio de tempo, razo
pela qual corrente a mera renovao formal da possibilidade conciliatria nessa
fase. Todavia, o dia a dia revela que a iniciativa produtiva, pois com as provas
colhidas, as partes podem melhor identificaras pretenses com efetiva probabilidade
de condenao e improcedncia, sobretudo na demanda trabalhista, na qual regra
a cumulao de pedidos.
Pelo desconhecimento tcnico, pode ser que a parte no valore essas possibi
lidades de resultado. Por essa razo, um procedimento eficaz para empoderamento
da parte resistente possibilitar o dilogo em particular com o seu procurador. No
mais, vale o que j foi dito sobre o compromisso do magistrado com a conciliao.
V Abordar prospectivamente e transmitir que a conciliao pode ser uma
opo de ganhos mtuos
Anteriormente foram apontadas as vantagens de se reconstruir o conflito em
audincia, a fim de conhecer a lide de modo global, valorizar a manifestao das
partes e destacar os aspectos positivos das falas. Neste ponto, cabe agregar a essas
tcnicas, teis criao de um ambiente de compreenso recproca, a tcnica da
abordagem prospectiva. Abordar prospectivamente significa no permitir que as
partes fiquem presas ao passado, direcionando-as ao futuro sem conflito. Consiste
no empenho em demonstrar que, independentemente dos motivos pessoais de
cada um, o que interessa, daquele momento em diante, a busca de uma soluo
para o impasse.
Como j defendido neste trabalho, a conciliao tem por pressuposto o
interesse na soluo do conflito e no somente do processo. Nesse sentido, cabe
ao magistrado, na funo mediadora, enfatizar as vantagens jurdicas, econmicas,
sociolgicas e psicolgicas da soluo conciliada.
A negociao, como um processo de resoluo de controvrsias, no
necessariamente adversarial ou competitiva. Funda-se no desenvolvimento de

246

opes de ganho mtuo. Em muitas hipteses, sobretudo nas que envolvam pontos
mltiplos de debate, possvel o desenvolvimento de uma negociao integrativa, por
meio de concesses recprocas. Cuida-se da tica do ganha-ganha, em contraponto
tradicional viso do ganha-perde j comentada.
A tica dos ganhos mtuos bem ilustrada pelo caso das irms que debatiam
por uma laranja. Depois de algum tempo de desgaste, elas resolvem repartir a
fruta ao meio. S ento se deram conta de que no tinham razes para o conflito.
Afinal, uma pretendia a laranja para fazer um refresco com o sumo, a outra para
utilizar a casca no preparo de um doce. No caso, elas se focaram nas posies, e no
nos interesses, os quais poderam ter sido integralmente atingidos, sem qualquer
concesso relevante, se estabelecido o dilogo em um processo cooperativo, ao
invs do competitivo.

V Comunicao em termos simples e claros

Para comentar a postura em epgrafe, vale o relato de um outro caso, desta
feita tomado de emprstimo de Roberto Portugal Bacellar(7). Registrou o autor
que, em certa audincia possessria, o magistrado tomou o compromisso formal
da testemunha de dizer a verdade, e aps j ter ouvido algumas outras, passou a
inquiri-la como de praxe:
O Senhor Joo est no imvel?
H quanto tempo o Senhor Joo est no imvel? E assim por diante.
A testemunha, diferentemenie das outras que haviam afirmado que o
Senhor Joo estava no imvel h mais ou menos dois anos, j quebrou
a lgica na primeira resposta: depois de jurar que iria dizer a verdade,
afirmou que o Senhor Joo no estava no imvel.
O Juiz, ainda com bastante pacincia, voltou a repetir a pergunta, lem
brando testemunha de que ela havia prestado o compromisso legal de
dizer a verdade; advertiu novamente a testemunha de que se mentisse,
podera ser processada e at condenada!
Mais uma vez a testemunha confirmou estar dizendo a verdade, respon
deu negativamente pergunta do magistrado.
Foi ento perquirida pela terceira vez, j agora com maior firmeza, nos
seguintes moldes:
O Senhor Joo no est no imvel?
Em face da indagao negativa, a testemunha respondeu:
No doutor, ele est ali, apontando para o local na sala de audincias
onde o autor da ao, Senhor Joo, estava sentado.
(7) BACELLAR, Roberto Portugal. Op. cif.

247

Observe que nesse caso sequer foi necessria a utilizao de termos tcnicos,
rebuscados, ou distantes do cotidiano do inquirido para que a falha de comunicao
ocorresse. Logo, o que no dizer sobre a possibilidade de incompreenso (e do no
estabelecimento de um efetivo dilogo, consequentemente) quando sonegada a
postura da adequao e simplicidade na comunicao?
Como bem pontuou o autor sobredito:
A postura do magistrado, na soluo dos conflitos, deve ser adequada
ao relacionamento com o povo e a comunicao deve fluir em linguajar
simples.
O povo, em grande parte, tem medo do Juiz. No so poucas as razes:
algumas culturais e histricas e outras diretamente relacionadas ao com
portamento de alguns magistrados.
Essa diretriz, inclusive, h de ser adotada no s na comunicao falada,
mas tambm na escrita. A sentena, por exemplo, no o espao adequado para o
juiz demonstrar sua desenvolvida cultura e vocabulrio, filosofar, ou desenvolver
aprofundadas teses. Para isso existem os espaos acadmicos. necessrio lembrar
que a sentena um ato destinado s partes, devendo, na medida do possvel, ser
a elas compreensvel. O mesmo se diga da ata de audincias, sobretudo aquela que
consigna os termos de uma conciliao, pois para as partes essa ata materializa a
superao de um problema.
*V

VI Respeitar o ritmo das partes

A postura em comento se contrape tentao da pressa. O juiz conduz o
processo de conciliao, mas so as partes que do a medida de sua velocidade. Cada
pessoa envolvida, por suas caractersticas e condies pessoais, tem ritmos distintos,
e na atividade de convencimento envolvida na conciliao, o respeito a esse ritmo
fundamental. Como observa Roberto Portugal Bacellar,(8) novamente propcio:
Ao alcanar o esclarecimento dos pontos obscuros e identificar os interes
ses que se escondiam atrs dos discursos posicionais, o mediador deve, tal
qual o bom arteso, costurar ponto por ponto a fim de que se materialize
um acordo duradouro, no permitindo que os interessados faam acordos
prematuros e pouco refletidos (...). Se os interessados no tiverem absoluta
certeza de que efetivamente aquilo que desejam, e que uma vez ajustadas
as condies da avena ela vai realmente ser cumprida, o mediador no deve
encerrar o processo mediacional. Podr 'at suspender a sesso, consultando
os interessados se desejam continu-la mais tarde ou em outra data.
(8) BACELLAR, Roberto Portugal. Op. ct.

248

Resumindo, a postura em questo impe que a celeridade se estabelea emfavor

dos interessados. No se pode ignorar que neste ponto reside uma das grandes difi
culdades enfrentadas por magistrados comprometidos com a atuao conciliatria,
pois raramente dispem de tempo suficiente para acompanhar o ritmo das partes.
A contenciosidade e as pautas abarrotadas so a realidade do Judicirio bra
sileiro, cujos magistrados se dividem entre instrues, julgamentos, despachos,
atendimento aos advogados e administrao das unidades, em um trabalho que,
infelizmente, se torna cada vez mais mecnico e, no raro, de qualidade compro
metida em funo do volume.
Nesse quadro, acaba sendo inevitvel a seleo de causas cuja probabilidade
de xito na aplicao das tcnicas de mediao se afigure mais palpvel, sugerindo-se,
inclusive, a designao de audincias sucessivas para prosseguimento das tratativas
quando a hiptese aconselhe.
Por essas e outras dificuldades j comentadas que insistimos na reflexo
sobre a propriedade da criao de ncleos especficos voltados para a mediao,
capacitao e participao direta de servidores nesta atividade, sem prejuzo da
coordenao e superviso de juizes igualmente capacitados e destacados para esse
fim.
6.4. PROCEDIMENTOS
Chegamos aos procedimentos, conjunto de atos, de iniciativas concretas, e
variveis conforme as circunstncias, passveis de contribuir para a conciliao.
Comentemos, um a um, os procedimentos selecionados, lembrando no se tratar
de um rol exaustivo.'
I Cumprimentar as partes deforma serena e atenciosa (preferencialmente pelo
nome) e apresentar-se deforma sucinta
Alm de um ato de educao, denota respeito, inicia o contato com os
envolvidos e diminui a tenso comum s partes. Tratando-se de empresa,
recomenda-se a ateno quanto qualidade do representante (se preposto, scio,
ou o prprio titular), fator que indica o provvel grau de proximidade das pessoas
presentes na audincia, bem como o grau de autonomia para deliberar sobre a
firmao de acordos.
II Destacar a importncia da presena das partes e a finalidade da audincia

Significa expor a conciliao como alternativa de soluo com ganhos mtuos

e o papel fundamental das partes e procuradores nesse procedimento.
Ainda que se cuide de audincia de instruo, sugere-se a clara exposio de que
o primeiro espao para o dilogo e tentativa de uma soluo obtida pelas prprias
partes. Nesses casos, as partes, em regra, j comparecem com suas testemunhas,
249

conversam com seus advogados, se preparam para prestar seus depoimentos, enfim,
se articulam para iniciar a guerra deflagrada. preciso, desde o incio, desarmar
esse esprito e apresentar o outro caminho que a mediao prope.
III Reconstruir o conflito deforma bilateral e intervir apenas quando necess
rio para manter a ordem e urbanidade

Cuida-se de um retrospecto mnimo, possibilitando o dilogo sobre os fatos

discutidos e, consequente, eventuais indcios das lides sociolgicas e psicolgicas.
Adverte-se, porm, que para atuar produtivamente na reconstruo do conflito
o juiz deve conhecer, desde o incio da audincia, ao menos a lide jurdica retratada
nos autos. Para tanto, fundamental o exame do processo com antecedncia.
IV Viabilizar percepes de reciprocidade

Consiste na validao anteriormente referida. Significa conduzir os interessados

a se imaginar no lugar um do outro, o que ajuda a estabelecer elos de compreenso
recproca das condutas.
Registre-se que a validao (juntamente com a capacitao ou empoderamento
das partes) indicada pela doutrina processual moderna como um novo escopo da
jurisdio, que hodiernamente se agregam aos escopos clssicos: social, poltico e
jurdico.
V Sumarizar os aspectos positivos retrospectivamente
Trata-se do procedimento pelo qual o juiz reconta a histria com nfase nos
aspectos positivos. Essa tcnica conduz os interessados reflexo (enquanto ouvem
a prpria histria contada por um terceiro imparcial), tornando-os receptivos s
sugestes de soluo. A tcnica cria expectativa por um fim, desfecho natural de
qualquer histria.
VI Isolar-se com as partes
A doutrina destaca que essa tcnica cria dois espaos de dilogo concomitantes:
dentro e fora da sala de audincias. Para a parte que se ausenta, dada condio
de consultar outras pessoas, como membros da famlia e scios, bem como de
equacionar a relao com o procurador. Para a parte que permanece na presena do
juiz, possibilitada uma interveno mais aberta e direta e a superao de pontos
de resistncia especficos.
Alerta-se, contudo, para a necessidade de tratamento isonmico neste caso,
oferecendo-se s partes as mesmas oportunidades, inclusive de duplo isolamento.
Ademais, no caso de estarem assistidas por advogados, a presena do procurador
junto ao seu representado no pode ser obstaculizada.
250

VII Isolar-se com os advogados

Esse procedimento atua na persuaso dos advogados, invocando-os aliana

para a resoluo do conflito. uma tcnica recomendada em situaes complexas,
ou com matrias de fato de grande repercusso, comprometimento pessoal ou social,
como nas demandas que envolvem assdio sexual e moral, despedida injuriosa,
entre outros.
VIII Retroceder nos impasses e alterar o debate

medida que a negociao se desenvolve, surgem novos pontos de impasse.

Nesses momentos, o facilitador (juiz ou no) deve refazer a retrospectiva positiva
do que j foi alcanado.
Alm de sumarizar os pontos de consenso alcanados, bastante produtivo
alterar o jogo, ou seja, mudar o foco do debate e apresentar outros questionamentos
e opes. Essa alternncia do debate pode ser inserida por perguntas como: Qual
seria a outra foima de resolver? O que seria razovel aceitai; alm disso, para resolver
a questo?
Uma hiptese comum, por exemplo, so cs impasses diante de valores muito
prximos. Nesses casos, tanto podemos mudar o foco perguntando como seria o
pagamento, se em uma ou em poucas parcelas (para validar o menor valor pro
posto), como perguntar se seria aceito o parcelamento (para validar o maior valor
pretendido, por exemplo). Enfim, necessrio estar no exerccio da escuta ativa e
intervir criativamente.
IX Introduzir referenciais externos

A introduo de referenciais externos auxilia a tomada de decises pelas partes,

pois possibilita uma melhor ponderao dos riscos processuais. Assim, sempre
que possvel, interessante mencionar o laudo, o parecer tcnico, a legislao e a
jurisprudncia, por exemplo.
Alis, o domnio da jurisprudncia predominante, ou j pacificada no tribunal
respectivo de grande valia na aplicao dessa ccnica.
X Fornecer referenciais quantitativos
Significa definir, o mais prximo possvel, a dimenso econmica real da
demanda. Em termos simples, a realizao de clculos, ainda que aproximados,
com a participao das partes. muito comum que as partes faam proposta irreais,
muito alm ou aqum da possvel repercusso econmica da demanda. A tcnica em
comento chama as partes para a realidade e tem um grande impacto nas tratativas
por ser um ato concreto, do qual os interessados participam.
A formulao de clculos, ainda que sob condenaes hipotticas (valendo
lembrar a postura referente aos espaos de recuo), confere autoridade s propostas

2 5 1

do Juzo, comumente aguardadas por procuradores e partes. o inverso das meras

propostas salomnicas, fundadas em simples mdia entre proposta e contrapro
posta. '
6.5. ARGUMENTOS TEJ5
Por fim, e de modo sucinto tendo em vista o objeto desse trabalho, vale a
transcrio de alguns temas destacados por Laura Bittencourt Hinz(9) como argu
mentos teis na negociao e mediao na esfera trabalhista, mas extensveis aos
demais campos. So eles:
Matria debatida nos autos, se de fato ou de direito;
Possibilidade de pagamento quanto a valores e prazos;
Recebimento mais imediato;
Extenso da quitao, se plena ou sobre o objeto da lide;
Iseno de custas e tributos, havendo controvrsia sobre os ttulos
discutidos;
Reduo de alquotas de IRRF conforme o valor da parcela;
Valor dos honcrrios advocatcios e periciais e de despesas processuais;
No caso trabalhista, exigncia do depsito recursal em caso de
condenao do reclamado para possibilitar a rediscusso;
Juros moratqrios:
Dificuldades em liberao de CND;
Protesto judicial da sentena;
Clusula penal.
Encerrando, anote-se que a adoo das posturas, procedimentos e argumentos
ora comentados aumentam a possibilidade de se obter a conciliao. Porm, essa
uma deciso que compete apenas s partes. Persuaso no se confunde com imposio,
e o desrespeito dvida, ou negativa, significa extrapolao dos limites ticos da
atuao jurisdicional pacificadora.

(9) HINZ, Laura Bittencourt. A conciliao em juzo. Disponvel em : http://www.amatral5.org.br.

Acesso em: 10 fev. 2010.

252

Administrao judiciria

7.1. ASPECTOS GERENCIAS DA ATIVIDADEJUDICIRIA (ADMINISTRAO

E ECONOMIA): INTRODUO
A organizao judiciria meio institucional preordenado
para o exerccio da prestao jurisdicional,
que o Estado tem que pr a servio da cidadania.
As instituies judicirias, como qualquer instituio,
constituem organizaes fundadas numa ideia de obra a realizar-se.
No so entes estticos. So, ao contrrio, dinmicos,
porque so entidades histricas que, como a histria,
ho de transforma-se para bem servir a comunidade.
|os Afonso da Silva

Como destacou Ldia Reis de Almeida Prado,(I) o homem se tornou um es

pecialista em partes, mas ignorante em relao totalidade. Todavia, vivenciamos
um momento de quebra do dogma da autossuficincia do Direito, de seu histrico
hermetismo, passando a caminhar pela interdisciplinaridade como um trajeto ne
cessrio para a eficincia do Poder Judicirio.
O presente tpico aponta um importante passo dessa longa viagem: a aliana
entre o Direito e a cincia da Administrao, visando reviso e modernizao dos
mtodos de gerenciamento do servio judicirio. Seu destinatrio o condutor do
(1) PRADO, Ldia Reis de Almeida. O p . c i t., p. 1.
253

veculo, os juizes, os quais doravante tambm ho de se reconhecer como gestores

judicirios.
Malgrado as funes administrativas do Judicirio serem secundrias, ou seja,
instrumentos de realizao da atividade poltica principal que a prestao jurisdicional, j tempo de serem reconhecidas e reproduzidas como efetiva responsa
bilidade do magistrado.<2) Nesse sentido, Sidnei Agostinho Beneti<3) pondera que:
O juiz deve ser encarado como um gerente de empresa, de um estabele
cimento. Tem sua linha de produo e o produto final, que a prestao
jurisdicional. Tem de terminar o processo, entregar a sentena e a execuo.
Como profissional de produo, imprescindvel que mantenha ponto de
vista gerencial, aspecto da atividade judicial que tem sido abandonado.
falsa a separao estanque entre as funes de julgar e dirigir o processo
que implica orientao ao cartrio. O maior absurdo derivado desse nocivo
ponto de vista dicotmico a alegao que s vezes alguns juizes manifes
tam, atribuindo a culpa pelo atraso dos servios judicirios ao cartrio que
tambm est sob a sua orientao e fiscalizao.
Favorvel a essa mudana, destaca-se a tendncia (ainda que tmida) de se
reconhecer entre as causas da intempestividade da prestao jurisdicional fatores
cuja amenizao est ao alcance do prprio Judicirio, independentemente de refor
mas processuais, investimento em estrutura, realizao de mais concursos e outros
fatores externos, tradicionalmente invocados. Trilha-se o caminho da reciclagem
interna, da reforma de conscincia para a reinveno do antigo, forma de descoberta
na qual a Administrao tem um relevante papel.
O termo Administrao Judiciria denota o ramo da Administrao Pblica que
tem por objeto a atividade administrativa do Poder Judicirio, sendo exercida perante
todos os rgos que o compem, conforme suas especificidades.
No primeiro nvel da estruturao do Judicirio, situa-se o CNJ (Conselho
Nacional de Justia) responsvel pelo governo judicial, ou seja, implementao
de polticas judiciais e normas genricas para a atividade administrativa do Poder
Judicirio.
No nvel posterior, a gesto exercida pelos rgos responsveis pela elaborao
de propostas oramentrias e pela execuo dos oramentos. Compreende a
administrao cotidiana dos tribunais, a elaborao de planos estratgicos regionais
e a orientao e autorizao de despesas, sendo denominada gesto judicial.
(2) Sem prejuzo das delegaes necessrias, como inclusive orienta o art. 712 da CLT, a gesto da
unidade judiciria deve ser encarada como funo irrenuncivel do magistrado.
(3) BENETI, Sidnei Agostinho. D a

c o n d u ta d o j u i z .

3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 12.

254

Por fim, na base da organizao situa-se a gesto de cartrios, definida como a

organizao da tramitao cotidiana dos processos e procedimentos. Vale destacar
a diferenciada importncia da gesto nessa esfera, a qual a porta de entrada e
referencial da sociedade sobre a Justia, e na qual ocorre o maior o contato com os
usurios do servio pblico.
Alm disso, cabe mencionar que, por exemplo, no caso da Justia do Trabalho,
dois teros dos processos so solucionados sem intervenes das demais instncias.<4)
A Administrao Judiciria foi elevada ao patamar constitucional pela EC
n. 45/04, a qual acrescentou o art. 103-B Constituio Federal, artigo que dispe
acerca do controle do Conselho Nacional e Justia sobre a atuao administrativa
e financeira do Poder Judicirio. Como desdobramento dessa competncia confe
rida pela Constituio, o Conselho Nacional de Justia vem atuando em diferentes
frentes, uma delas, a modernizao dos modelos de gesto adotados no Judicirio
brasileiro.
Nesse sentido, foi editada, em 18 de maro de 2009, a Resoluo n. 70 do CNJ, a
qual dispe sobre o Planejamento e a Gesto Estratgica no mbito do PoderJudicirio,
destacando 8 (oito) temas e 15 (quinze) objetivos a serem perseguidos pelos rgos
judiciais, um resumo eficaz das diretrizes do tema na atualidade. So eles:
a) Eficincia Operacional:
Objetivo 1. Garantir a agilidade nos trmites judiciais e administrativos;
Objetivo 2. Buscar a excelncia na gesto de custos operacionais;
b) Acesso ao Sistema de Justia:

Objetivo 3. Facilitar o acesso Justia;

Objetivo 4. Promover a efetividade no cumprimento das decises;
c) Responsabilidade Social:

Objetivo 5. Promover a cidadania;

d) Alinhamento e Integrao:

Objetivo 6. Garantir o alinhamento estratgico em todas as unidades do

Judicirio;
Objetivo 7. Fomentar a interao e a troca de experincias entre Tribunais nos
planos nacional e internacional;
e) Atuao Institucional:

Objetivo 8. Fortalecer e harmonizar as relaes entre os Poderes, setores e

instituies;4
(4) As estatsticas podem ser acessadas em: <http://www.tst.jus.br> e <http://www.cnj.jus.br>.

255

Objetivo 9. Disseminar valores ticos e morais pr meio de atuao institucional

efetiva;
Objetivo 10. Aprimorar a comunicao com pblicos externos;
f) Gesto de Pessoas:
Objetivo 11. Desenvolver conhecimentos, habilidades e atitudes dos magis
trados e servidores;
Objetivo 12. Motivar e comprometer magistrados e servidores com a execuo
da Estratgia;
g) Infraestrutura e Tecnologia:
Objetivo 13. Garantir a infraestrutura apropriada s atividades administrativas
e judiciais;
Objetivo 14. Garantir a disponibilidade de sistemas essenciais de tecnologia
de informao;
h) Oramento:
Objetivo 15. Assegurar recursos oramentrios necessrios execuo da
estratgia. ,
Registre-se que a Resoluo referida tambm fixou a elaborao de planos
estratgicos especficos por cada tribunal, os quais devero ser alinhados ao plano
nacional adotado pelo CNJ, e que j so uma realidade Tribunais do pas.l3)
O Judicirio, desde ento, passou a conviver com os conceitos de planejamento
e gesto estratgica. O primeiro definido como o conjunto de aes eleitas para a
satisfao das metas estipuladas, relacionadas misso, valores, viso e objetivos da
organizao. A segunda a gesto marcada pela viso a longo prazo, sob a gide
do planejamento adotado pela organizao e menos susceptvel aos efeitos da
descontinuidade administrativa.
Somado a isso, tem sido contnuo o esforo de capacitao dos magistrados e
servidores quanto s novas tendncias de gesto tomadas de emprstimo da iniciativa
privada (com as devidas adequaes para o setor pblico), tais como os conceitos
sobre benchmarking, reengenharia, inteligncia emocional, parcerias, empowerment
etc., o que tem dado um novo flego corrida pela efetividade jurisdicional.
7.2. PROCESSO ADMINISTRATIVO E ORGANIZAO
Mas o que se entende por administrao?5
(5) Nesse sentido, vale o exemplo do Tribunal Regional da 15a Regio, cujo plano estratgico para o
perodo de 2010 a 2014 (disponvel em: <www.trtl5.jus.br/administrativo/gestao_estrategica/plano_
estrategico.pdf>) se encontra em andamento.

256

Administrar, ou gerir, significa executar de forma contnua e virtuosa o processo

administrativo. Esse processo, ou ciclo administrativo, por sua vez, o resultado da
interao de quatro elementos, quais sejam, planejamento, organizao, direo (ou
liderana) e controle, aos quais as aes de gesto esto associadas.
Como planejamento entende-se a definio antecipada dos objetivos, do que
deve ser feito para atingi-los e dos controles a serem aplicados.
A organizao, por sua vez, consiste na sistematizao da forma pela qual sero
perseguidos os objetivos, tendo-se em conta os recursos disponveis.
Direo, lado outro, compreende a funo que coordena o cumprimento das
aes estabelecidas, conduzindo sobretudo os recursos humanos da organizao
por meio de adequada comunicao, liderana e motivao dos colaboradores.

O controle, por fim, consiste na funo administrativa de medio e avaliao

do desempenho, bem como de aplicao de aes corretivas exigidas para o
alinhamento entre o planejado e o que est sendo executado.
A Administrao Pblica, numa viso ampla, assim como cada uma de suas
instituies e rgos, em menor escala, uma espcie de organizao, ou seja: uma
combinao intencional de pessoas e tecnologias para atingir um determinado objetivo.(6>
Conforme resume Sandro Trescastro Bergue(7>:
As organizaes, na sua dimenso tcnica estruturas e processos s
operam, passando a existir de fato, quando nelas interagem as pessoas sua
dimenso social. As pessoas, ento, do vida organizao, fazendo delas
estruturas que podem ser melhor identificadas com sistemas abertos, em
constante processo de troca de energia com o ambiente em que se inserem.
Nesse resumo destacam-se os trs elementos da organizao:
a) estrutura: reas que compem a unidade organizacional;
b) processos: mtodos de transformao de entradas (imputs recursos e
insumos) em sadas (outputs produtos e servios);
c) e elemento humano, responsvel por caracterizar as organizaes como um
sistema aberto(8) (influencivel pelo ambiente externo, ao mesmo tempo678
(6) HAMPTON, David R. Administrao contempornea. So Paulo: MCGraw-Hill, 1983, Apud
BERGUE. Sandro Trescastro. Gesto de pessoas em organizaes pblicas. 2. ed. Revista e atualizada.
Caxias do Sul: EDUCS, 2007. p. 123.
(7) BERGUE, Op. cit.,p.313.
(8) Para aprofundamento, pesquisar sobre a teoria dos sistemas.

257

que tambm o influencia) ou seja, o elemento humano funciona como elo

entre a organizao e o ambiente na qual ela se insere.
7.3. GESTO DE PESSOAS

O elemento humano das organizaes, nteriormente explicitado, tem uma

posio de destaque nas modernas teorias organizacionais. Isso, no entanto, decorre
de uma longa evoluo histrica. Inicialmente, no que se convencionou chamar de
correntes clssicas do pensamento (encabeadas pelos emblemticos administradores
Taylor e Fayol), a relevncia do indivduo no processo de trabalho se limitava ao
eficiente exerccio de suas tarefas especializadas. Esse foi o pensamento criador do
sistema taylorista de produo, pelo qual a organizao funciona como uma mquina
e as pessoas que nela trabalham devem obedecer a comandos e ser controladas
(metfora da mquina).
Essa fase, que teve por mrito dar os primeiros traos de cientificidade ad
ministrao de empresas, pecava por excluir da anlise administrativa o compor
tamento das pessoas no espao laborai, ou por resumir esse comportamento a uma
relao direta entre remunerao e produtividade.
numa segunda fase, marcada pela Escola de Relaes Humanas, que comea
a ser estudada e destacada a importncia das pessoas no contexto das organizaes.
Apregoa-se, pela primeira vez, que a estrutura social da empresa repercute nos
seus resultados operacionais. Conforme destaca Sandro Trescastro Bergue:(9)10As
contribuies advindas da escola das relaes humanas lanaram as primeiras luzes
sobre uma parcela complexa, e ainda bastante obscura das organizaes, qual seja,
o lado do comportamento humano.
O estudo da Escola de Relaes Humanas, por sua vez, foi a base de importantes
pesquisas subsequentes, que deram origem teoria comportamental da administrao,
cujas premissas so aplicveis rea da motivao humana, da liderana e da din
mica do indivduo e dos grupos no ambiente organizacional. Essas reas compem
o campo de conhecimento hoje conhecido por Gesto de Pessoasw \ conjunto de
polticas e prticas necessrias para se administrar o ativo humano das organizaes.
Vigora atualmente a conscincia de que as pesspas constituem um recurso
vital para a eficcia das organizaes, cabendo gesto de pessoas cuidar desse
recurso pelo desenvolvimento dos seguintes propsitos:
a) ajudar a organizao a alcanar seus objetivos e realizar sua misso;
(9) BERGUE, Sandro Trescastro. Op. cit., f. 42.
(10) Em que pesem as crticas ao termo, sob o argumento de sua inadequao, pois apenas coisasseriam
geridas, enquanto pessoas seriam lideradas, a terminologia ainda prevalecente na cincia administrativa.

258

b) proporcionar competitividade organizao, (no caso do Judicirio, a

sua manuteno referendada pela sociedade, em face do monoplio da
jurisdio);
c) proporcionar organizao colaboradores bem treinados e bem motivados;
d) aumentar a auto atualizao e a satisfao dos colaboradores no trabalho;
e) desenvolver e manter qualidade de vida no trabalho;
0 promover e administrar mudanas;
g) implementar polticas ticas e de comportamento social responsvel.
Com esses propsitos subsidia-se a transformao de uma agrupamento de
trabalhadores em uma verdadeira equipe, ou seja, uma combinao e otimizao dos
talentos individuais que implique no aumento da sinergia: grau em que o resultado
do conjunto melhor que a simples soma das partes.
Como se observa, a matria rica e significativamente ampla. Considerados
os objetivos deste trabalho, trataremos de alguns aspectos reputados de maior
relevncia para o papel do juiz administrador.
7.4. MOTIVAO HUMANA
Um dos temas palpitantes no estudo da gesto de pessoas o da motivao
humana no ambiente do trabalho, sobretudo os mecanismos de estmulo, de
conhecimento obrigatrio do gestor competente.
Cumpre destacar que o tratamento do tema no ambiente do servio pblico
marcado por peculiaridades em comparao ao ambiente privado, seja em razo
de limitaes legais e econmicas (poltica de remunerao dependente de lei e
estabilidade no emprego, por exemplo), seja em razo de fatores socioculturais
(formao burocrtica, apego ao formalismo etc.). De qualquer forma, as teorias
sobre a matria na esfera das organizaes privadas tambm so vlidas no estudo
voltado ao setor pblico, bastando um raciocnio de adequao.
Motivao o interesse de uma pessoa para a ao, um impulso de intensidade
varivel em direo a certo fim. Para Maslow,l) o comportamento motivacional pode
ser explicado pela existncia de necessidades humanas e pelo impulso natural das
pessoas com vistas a satisfaz-las. Segundo o autor, as necessidades dos indivduos
obedecem a uma hierarquia, ou seja, a uma escala de valores a serem alcanados
segundo uma ordem de prioridades. Essa hierarquia de necessidades por ele
proposta integra necessidades fisiolgicas, de segurana, sociais, de status e, por
fim, em um estgio mais elevado, de realizao pessoal, sendo que, com relao s
ltimas, haveria certa flexibilidade de ordem. Tal teoria costuma ser representada
da seguinte forma:
(11) Apud BERGUE, Sandro Trescastro. Op. cit., p. 301.

259

Essa proposio significa admitir que quando o indivduo satisfaz razoavelmente

uma necessidade, outra passa a assumir a posio preponderante em sua motivao,
exigindo a busca de meios para satisfaz-la. .
Paralelamente teoria da hierarquia das necessidades humanas, destaca-se a
teoria da expectativa, segundo a qual a intensidade do esforo para a ao est
diretamente relacionada expectativa que a pessoa tem em relao aos resultados
potenciais da atitude, e da atranvidade em face desse resultado. Frise-se que ambos
os estudos permitem concluir que a motivao para determinada ao no se limita
aos possveis reflexos pecunirios dela, ou seja, acenam para outros elementos de
satisfao, como enriqucimer-to das tarefas, reconhecimento do trabalho realizado
e sentimento de integrao.
Cabe citar, por fim, a teoria da equidade, relacionada ao delicado aspecto da
legitimidade da diferenciao rerrnineratria. Sandro Trescastro Bergue(12) destaca que:
Um dos elementos centrais para o entendimento da teoria da equidade
reconhecer que as pessoas tendem a fazer constantes comparaes de sua
relao entre remunerao e desempenho, com a correspondente relao
experimentada pelos colegas. Isso significa que as pessoas esto atentas s
remuneraes praticadas e aos esforos realizados no mbito do grupo, e que
as comparaes da potencialmente advindas so consideradas importantes
e capazes de afetar de diferentes formas o seu comportamento.
Considerando a existncia das chamadas funes comissionadas no mbito
do Poder Judicirio, as quais implicam em diferentes ganhos econmicos entre os
(12) Op. cit., p.306.

260

servidores, essa questo de especial valia para o juiz gestor, a quem compete a
distribuio equnime desses acrscimos pecunirios entre os servidores no mbito
da unidade judiciria.
7.5. LIDERANA

Outro ponto vital na gesto de pessoas a liderana, fenmeno que se conecta

ao elemento direo do ciclo administrativo. Segundo Messeder)131a melhor gesto
de pessoas seria a compatibilizao de expectativas opostas, empenhando-se na
consecuo dos objetivos organizacionais, vale dizer, os interesses do patro (...) e,
ao mesmo tempo, na mxima satisfao das necessidades do empregado. nessa
compatibilizao que tem destaque a figura do lder. E o que liderana?
Consoante apregoa o psiclogo Rui Matos,(H> a liderana constitui um fen
meno relacionai ou interpessoal e no um atributo da personalidade individual (...),
decorrente da maior concentrao do poder de influncia em um dos participantes
da relao. Antnio Sales Rios Neto1314(15) conclui que:
Exercer uma liderana estar em sintonia com os anseios de cada liderado
e construir uma unidade de pensamento entre as pessoas, dando um real
significado para o trabalho de cada pessoa que participa de uma realiza
o coletiva. O verdadeiro lder capaz de compreender os comportamen
tos individuais, captar as reais necessidades de um grupo ou organizao e
apontar o melhor caminho para o desenvolvimento de todos. Quando existe
esse tipo de liderana, a organizao adquire identidade porque todos os
seus membros passam a compartilhar de um objetivo comum. Assim, ela se
desenvolve e evolui naturalmente.
O conceito adotado repousa na distino entre lder e chefe, o primeiro fundado
na aceitao e no apoio, o segundo, na imposio e no controle artificial. certo
que pela autoridade investida, o magistrado o chefe natural das unidades na quais
atue. Contudo, valioso para uma gesto dinmica e eficiente, que se empenhe
para a firmao da condio de lder.
(13) MESSEDER, Jos Eduardo Coelho. Em busca de um modelo integrado de planejamento e
desenvolvimento de gesto de pessoas. Cadernos EBA, Rio dejaneiro: FGV, n. 40,1988. Apud ARAJO,
Lus Csar G. de. Teoria Geral da Administrao. Aplicao e resultados nas empresas brasileira. So
Paulo: Atlas, 2004. p. 122.
(14) Apud RIOS NETO, Antnio Sales. Complexidade e transformao organizacional: construindo
novas percepes na administrao judiciria sob a luz da nova cincia. Revistade Doutrinada4a Regio,
Porto Alegre, n. 23, abr. 2008. Disponvel em:< http://www.revistadoutrina.trf4.jus.br/artigos/edicao023/
Antonio_Neto.html>. Acesso em: 22 ago. 2009.
(15) RIOS NETO, Antnio Sales. Op. cit.

261

Os lderes, portanto, so facilitadores dos processos organizacionais porque tm

a aceitao e o apoio de seus liderados para o trabalho a ser executado, relaciona-se
com a legitimidade do poder (autoridade formal acrescida do respaldo grupai).
Nesse desiderato, imprescindvel a ateno para a advertncia de Dee Hock:(l6)
A primeira e suprema responsabilidade de quem pretende administrar
administrar a si mesmo: integridade, carter, tica, conhecimento, sabedo
ria, temperamento, palavras e atos. uma tarefa complexa, interminvel,
incrivelmente difcil, muitas vezes evitada. A administrao do eu algo a
que dedicamos pouco tempo e raramente dominamos, pois muito mais
difcil do que determinar e controlar o comportamento dos outros. Sem
administrao do eu, ningum est preparado para ter autoridade, mesmo
que a tenha. Quanto maior autoridade tiver, mais perigoso vai se tornar.
a administrao do eu que merece metade do nosso tempo e o melhor da
nossa capacidade, para que no nos escapem os elementos ticos, morais e
espirituais de tal empreitada.

7.6. CULTURA ORGANIZACIONAL, COMUNICAO E MUDANA

Me ensina a no andar com os ps no cho
Para sempre sempre por um triz
Chico Buarque e Edu Lobo

Por fim, no poderiamos deixar de comentar, ainda que em breves linhas, a

questo da cultura organizacional e do poder da boa comunicao nos contextos
de mudana.
Em razo da natureza das atividades reservadas ao setor pblico, para o qual
prevalece o monoplio da atuao, suas operaes gozam de significativo grau de
estabilidade e, inevitavelmente, certa acomodao. Contudo, a legitimidade das
organizaes estatais, e do Judicirio em particular, est diretamente relacionada a
sua eficincia operacional, ao seu poder de atendimento tempestivo da demanda
social, imperativo que tem exigido uma postura de inovao nas diversas reas.
Nesse sentido, inmeras iniciativas tm sido implementadas, dentre elas a
tentativa de modernizao dos modelos de gesto, do que a prpria Resoluo
n. 75/2009 demonstrao. Contudo, essa modernizao pressupe mudanas,
o que significa alterar a cultura organizacional, uma tarefa que requer bastante
habilidade.
(16) RIOS NETO, Antnio Sales. Op. cit.

262

De modo breve, define-se cultura organizacional como o conjunto de hbitos,

crenas, valores e smbolos que particularizam uma organizao. No caso dos entes
pblicos (nos quais vigora a estabilidade no cargo) a regra a permanncia de servi
dores por longo perodo nas unidades da organizao, grande parte deles realizando
as mesmas tarefas anos a fio.
Essa considerao, por si s, j sugere o potencial de resistncia que a intro
duo de modernas tcnicas de gesto pode gerar. Substituir a cultura da cpia
(reproduo irrefletida) pela cultura da criatividade e da inovao; implementar
a organizao aprendiz, ou seja, organizao em constante aperfeioamento (para
a qual fundamental a participao dos servidores em cursos de reciclagem e
aperfeioamento); adotar os princpios da gesto pela qualidade total, substituir
o modelo centralizado de decises pelas deliberaes horizontais e dialogadas;
instituir a rotatividade de tarefas para minimizar a estagnao pelo tdio; preparar
servidores cartorrios para atividades de assessoramento (exemplo bem atual em
face da implantao do Processo Judicial Eletrnico-PJE).
Os desafios no so pequenos e a habilidade do lder fundamental em
qualquer processo de transio, sobretudo em razo da natural tendncia do ser
humano de resistir s mudanas. Mudanas despertam inseguranas com relao
ao desconhecido. A boa comunicao diminui a resistncf a mudanas.07 o
que informa a literatura especializada. Sandro Trescastro Bergue08 aponta duas
posturas gerenciais capazes de minimizar os transtornos de transio, quais sejam:
a informao e o planejamento das aes. Esclarece o autor:
A ao planejada em detalhe minimiza os efeitos da resistncia na me
dida em que permite a anteviso dos pontos crticos do processo, das
necessidades de recursos e de ao sobre as pessoas ou grupos (preparao,
qualificao etc.), alm da estruturao de mecanismos de sensibilizao
e de compensao.
Concomitantemente, a implementao de um processo de mudana
exige do gestor, preservados os pontos que requeiram absoluta reserva,
a ampla divulgao dos objetivos, motivos ensejadores, formas de atua
o e consequncias do processo de mudana, especialmente quanto aos
aspectos que interferem mais intensa e diretamente na vida das pessoas.
Nesse ponto do estudo, relevante a meno a alguns aspectos da comunicao
organizacional, em especfico aos elementos que contribuem para sua eficcia.178
(17) TEIXEIRA, Hlio Janny ; SALOMO, Srgio Mattoso; TEIXEIRA, Clodine Janny. Fundamentos de
Administrao. A busca do essencial. Rio de Janeiro: Elsevir, 2010. p. 107.
(18) BERGUE, Sandro Trescatro. Op. cit.
,

263

A comunicao organizacional, definida como o processo de transferncia de

dadoS, informaes ou conhecimentos de um emissor para um receptor, seguido
da devida compreenso, pode ser ilustrada pelo seguinte quadrotl9):
Rudo

i
Emissor

..........

Codificao

Canal

Decodificao

Receptor

Retroalimentao

O grau de eficcia desse processo medido pela relao entre o contedo

percebido pelo receptor e o contedo desejado pelo emissor, sendo influencivel por
fenmenos especficos, cujos efeitos podem ser minimizados pelo bom comunicador.
A prvia conscincia sobre essa influncia potencial possibilita as aes de
neutralizao. Assim sendo, destacamos as seguintes posturas:
a) Definio dos destinatrios da mensagem

producente a coincidncia entre destinatrio da mensagem (grupo ou

pessoa aos quais efetivamente interessa o contedo da comunicao) e receptor.
No se aconselha a prtica relativamente comum de se generalizar o alcance de
um comunicado com vistas a minimizar efeitos negativos de uma ao restritiva,
por exemplo.
Essa conduta tem potencial de perda comunicativa, tanto pelo risco de no
atingir seus efetivos destinatrios como por confundir, pela incompreenso do
significado, os meros receptores.
b) Eleio do meio e da linguagem adequada

A opo por meios mais ou menos informais (simples e-mail a uma reunio
pessoal, por exemplo) deve guardar proporo com a importncia da mensagem.
Alm disso, mais uma vez reitera-se a imperatividade da clareza e objetividade na
comunicao.19
(19) Na representao, a codificao consiste na traduo da ideia emsfmbolos; o canal, no meio de envio
da mensagem, o produto fsico da codificao, tais como a fala, a escrita, a pintura etc.; a decodificao,
na traduo da mensagem pelo receptor e a retroalimentao, no feedback esperado deste.

264

c) Antecipao s distores fsicas e prtica da escuta emptica

Como j tivemos oportunidade de manifestar, a comunicao exige ateno

verbal e no verbal, de modo que a resistncia aos elementos de distrao e a ante
cipao a possveis interrupes, tanto do que se diz quanto do que se ouve, merece a
ateno do comunicador eficiente. Ademais, a escuta emptica e o estabelecimento
de um verdadeiro dilogo demandam a iseno em relao aos prprios julgamentos
e adoo da postura de observador neutro.
d) Coerncia (credibilidade da fonte)

Em termos de comunicao eficiente, e tambm de liderana, vale o jargo:

faa o que eu digo e tambm o que eu fao.
7.7. CONSIDERAES FINAIS

A primeira postura do juiz como gestor das unidades judicirias, no entanto,

interna, diz respeito a sua prpria conscientizao quanto a tal condio e
necessidade de inovaes. Conforme bem observa o juiz de direito Rogrio Correia
Dias:a)
O longevo problema da intempestividade da prestao jurisdicional no
poder experimentar minorao, porm, enquanto no nos dispusermos
limpeza de nossas estruturas mentais continente muitas vezes de conceitos
equvocos, nelas assentados ao longo de anos em que acreditamos na autossuficincia do Direito como remdio nico no combate daquele mal.
Por fim, observe-se que apesar de os juizes ingressarem na magistratura na
condio de substitutos e de muitas vezes trabalharem em modo de rotatividade
(fatores que, se no impedem, ao menos dificultam a realizao prtica do aqui
esboado), isso no obsta que incorporem o esprito de administrador desde ento.
O ingresso de cada juiz um elemento de oxigenao do sistema e a atuao em
variadas unidades judicirias possibilita ao juiz substituto o contato com diferentes
realidades e prticas, o que lhe confere experincias distintas a serem compartilhadas
em cada localidade de atuao. Basta ter habilidade para conduzir esse intercmbio,
tanto na relao com o juiz titular da vara como na relao com os servidores dela.
Resumindo, em que p i e a plena autonomia do juiz substituto quanto aos
aspectos jurisdicionais propriamente ditos, o mesmo no ocorre quanto aos aspectos
administrativos, os quais, em regra, ficam a cargo do juiz titular. Algumas situaes
especiais, no entanto, como um prolongado perodo de substituio, at podem20
(20) DIAS, Rogrio A. Correia. Administrao da Justia. A gesto pela qualidade total. Campinas:
Millennium, 2004. p. 96.

265

implicar em uma autonomia administrativa, o que, porm, sempre pressupe dilogo

com o juiz titular da vara, pois quem responde administrativamente pela unidade.
De qualquer sorte, o juiz substituto, sobretudo aquele que se torna magistrado
luz dessas novas diretrizes, como a inteno do Poder Judicirio hodierno, pode
(e deve) ser um disseminador dessa nova cultura e de suas aes.
Nesta segunda edio, preparada com redobrado carinho para os leitores
que a tornaram possvel, e j avistando esse novo juiz e esse novo Judicirio
que desponta luz da formao humanstica, finalizamos com Sidnei Agostinho
Beneti(21) e a sensibilidade das seguintes palavras:
Vamos deixar bem claro: no se deseja o ser humano perfeito para juiz. Se
fosse perfeito no seria humano e estaramos a falar de outro Juiz, incumbido
de outra Justia, a Suprema. (...) Um bom juiz no precisa ser um homem
perfeito, mas basta que seja um ser humano, com o feixe de virtudes a
largamente ultrapassar o elenco de defeitos e que, na atividade jurisdicional,
dedique-se com honestidade e afinco busca da Justia.
Que assim seja!

(21) BENETI, Sidnei Agostinho. Da conduta do juiz. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. gr 228.

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