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N 33
Diciembre de 2010
CARTA CIRCULAR N 33
La preocupacin en torno a los precios de
transferencia es de antigua data en el
pensamiento de la CEPAL. Su origen
temtico se sita en los aos cincuenta y se
relaciona con las dificultades que los pases
latinoamericanos enfrentaban para equilibrar
sus cuentas comerciales y balanzas de pago,
cuyos dficit se incrementaban, entre otras
razones, por efecto de las transacciones de
bienes y servicios que desarrollaban empresas
relacionadas
internacionalmente
(casas
matrices y filiales localizadas en los pases de
la regin), sobrevaluando las importaciones y
subvaluando las exportaciones, lo que
impactaba negativamente las cuentas del
sector externo de nuestras economas.
Diversos estudios realizados en los aos
ochenta por el Centro de las Naciones Unidas
sobre
las
Empresas
Transnacionales
precisaron que una parte significativa del
comercio internacional entre 40 y 45%
corresponda a transacciones intrafirmas, lo
que revelaba la importancia de este tema.
La inexistencia de mecanismos de control
de los precios de transferencia, o el ejercicio
de una regulacin ineficiente, no tienen slo
efectos de orden macroeconmico en la
lnea de las preocupaciones planteadas por la
CEPAL en los aos cincuenta y sesenta,
sino tambin consecuencias de naturaleza
microeconmica, que se relacionan con la
organizacin de los mercados, la distorsin de
los sistemas de precios, la asignacin eficiente
de los recursos econmicos, las condiciones
de la competencia y, en general, los diversos
temas de eficiencia econmica.
Por lo tanto, el control de los precios de
transferencia en la industria de agua potable y
alcantarillado es un problema capital de
polticas pblicas, relacionado tanto con
dimensiones estructurales del desarrollo y las
estrategias de crecimiento, como con los
lineamientos de poltica en el mbito de la
competencia y eficiencia. Existe una
necesidad impostergable de mejorar las
capacidades de los pases de la regin en este
campo, tarea ya iniciada por la Divisin de
2010-1033
Patricio Rozas
CONTENIDO
Editorial.
Discusin abierta:
Gestacin, puesta en marcha y lecciones del
Programa Agua para Todos (PAPT).
Lecciones de las experiencias de Alemania,
Francia e Inglaterra.
Tratados de proteccin de las inversiones e
implicaciones para la formulacin de
polticas pblicas.
Reuniones:
Taller sobre Control de Precios de
Transferencia.
Taller sobre Tratados Internacionales de
Proteccin a la Inversin y Regulacin de
Servicios Pblicos.
Noticias de la RED:
Dilogo Regional de Poltica sobre la
Adaptacin al Cambio Climtico.
Publicaciones.
Lecciones de las
experiencias de Alemania,
Francia e Inglaterra
Tratados de proteccin
de las inversiones y
las polticas pblicas
regulatorios
pueden
incluso
ser
complementados por el llamado derecho
suave (no vinculante) materializado en las
prcticas codificadas de buen gobierno
corporativo (como las Lneas Directrices de la
Organizacin para la Cooperacin y el
Desarrollo Econmicos para Empresas
Multinacionales o el Pacto Mundial de las
Naciones Unidas), que tambin definen los
deberes de los inversores. Sera conveniente el
desarrollo de ese tipo de codificacin de
prcticas pero aplicado especficamente a la
regulacin de servicios pblicos.
La relevancia de importar estos principios
como derecho aplicable en el mbito global
(especficamente arbitral) no slo reside en
que resulta jurdicamente correcto, en el
sentido de que son principios legales que
vienen a colmar un vaco que existe en esa
materia y que hoy es cubierto por los rbitros
apelando
a
una
interpretacin
que
progresivamente se aleja de los parmetros
legales domsticos, sin contar para ello con un
slido soporte normativo internacional.
Tambin cuenta en su favor que implican
reglas econmicamente sanas para los
inversores y las comunidades en las que
actan, que fomentaran de esa manera
inversiones extranjeras sustentables.
Bajo la rbita de los TBIs, la conducta
soberana est sujeta a un control obligatorio,
lo que hace que esos tratados sean normas que
tpicamente conforman el llamado derecho
administrativo global. Por ese motivo, las
normas jurdicas que regulan el poder estatal y
su control deben jugar un rol preponderante
en los arbitrajes de inversin: no son
arbitrajes comerciales entre sujetos privados
sino que involucran poder soberano, con lo
que las normas de derecho pblico y su
traduccin jurdica global deben ser
observadas
por
los
rbitros.
Estas
consideraciones tcnicas pretenden significar
que los principios regulatorios comunes, de
hecho, forman parte del derecho internacional
que los rbitros deben observar cuando
definen el derecho aplicable en las disputas
por inversin.
Es cierto que los pases presentan un
desarrollo dispar en sus tcnicas regulatorias.
Esto es un dato de la realidad y refleja en gran
medida
las
diferentes
caractersticas
sociolgico-polticas, etapas de desarrollo y
tradiciones jurdicas que cada uno de ellos
presentan. Al margen de que ms all de las
diversidades los fundamentos econmicos y
jurdicos de las regulaciones que provienen de
diferentes modelos tienden a coincidir, debe
sealarse que las herramientas metodolgicas
que brinda el derecho administrativo global
permiten a los pases con corta experiencia en
materia de empresas privadas operando sus
servicios pblicos, que perfeccionen sus
regulaciones interactuando crticamente con
principios ms desarrollados o consolidados.
-4-
interpretando
armoniosamente
las
obligaciones internacionales de los Estados,
lo cual implica observar (y aplicar) integral y
equilibradamente el derecho, y no slo las
normas focalizadas en la proteccin de las
inversiones extranjeras.
Esta propuesta no alterara la correcta
funcin de las llamadas clusulas paraguas,
desde que stas no niegan la capacidad del
Estado para regular la actividad del inversor
en lnea con el inters pblico. De hecho,
dara un contenido ms preciso acerca de lo
que debe ser considerado una violacin de los
compromisos del Estado con los inversores.
Una muestra de que la forma de aplicar los
estndares clsicos de proteccin de las
inversiones no generan una plena satisfaccin
en los Estados que conforman la red de TBIs,
es precisamente la drstica decisin adoptada
por India y Singapur al ratificar su ltimo
TBI: no incluyeron referencias a las clusula
de nacin ms favorecida y de proteccin total
y de seguridad, ni al principio de tratamiento
justo y equitativo.
En el tratado de libre comercio firmado
entre los EE.UU. y Uruguay en 2004 entr en
escena una clusula que da muestra de que la
modificacin de los TBIs sugerida en este
trabajo es polticamente centrada. Tal TBI
prev que excepto raras excepciones, las
acciones regulatorias no discriminatorias
diseadas y aplicadas para proteger el
legtimo bienestar pblico (salud pblica,
seguridad y medio ambiente) no constituyen
expropiaciones indirectas. Otro tanto puede
decirse a partir del modelo de TBI aprobado
por los EE.UU. en su versin 2004, que
dispone que no se podr impedir a un Estado
parte que aplique las medidas que considere
necesarias para cumplir con sus obligaciones
en materia de seguridad o paz internacionales,
o para proteger sus intereses esenciales de
seguridad. El modelo de TBI de Noruega de
2007 expresamente dispone que los Estados
pueden establecer medidas gubernamentales
para proteger la salud o seguridad pblicas, o
el medio ambiente, sin que ello implique la
violacin del TBI. El modelo de TBI de
Canad de 2004 es an ms amplio, ya que
legitima la regulacin razonable que tienda a
proteger el sistema bancario.
Esa tendencia de reconocer las facultades
regulatorias bsicas de los Estados se ha visto
potenciada, previsiblemente, por la reciente
crisis global. Los Estados exigen para s
mayores mrgenes de actuacin en contextos
de emergencia. Concurre con este fenmeno
extraordinario uno que tiene relacin con la
dinmica global de las inversiones.
Numerosos
pases
desarrollados
son
crecientemente exportadores pero tambin
importadores de capital, lo cual explica, en
parte, por ejemplo, por qu los TBIs de China
se asemejan ms y ms al texto y filosofa del
modelo de TBI 2004 de los EE.UU.
-5-
Noticias
sobre
Internet
y WWW
Sustentabilidad e igualdad
de oportunidades
en globalizacin
Servicios
de
agua
potable
y
alcantarillado:
lecciones
de
las
experiencias de Alemania, Francia e
Inglaterra (Serie Documentos de
Proyectos, LC/W.334, julio de 2010) por
Jean-Franois Vergs (vase Discusin
abierta).
Servicios de agua potable y saneamiento
en Guatemala: beneficios potenciales y
determinantes
de
xito
(Serie
Documentos de Proyectos, LC/W.335,
julio de 2010) por Emilio Lentini. El
presente estudio tiene como objetivo
colaborar en la formulacin de las polticas
pblicas para el sector de agua potable y
saneamiento en Guatemala. Con esta
finalidad,
desarrolla
los
siguientes
contenidos: i) descripcin de la situacin
actual de los servicios de agua potable y
saneamiento; ii) identificacin de los
impactos (actuales y potenciales) de su
prestacin, de manera de generar
argumentos para influir en la priorizacin
del sector dentro de las polticas pblicas y
el presupuesto de la administracin;
iii) anlisis de los factores determinantes
del desempeo y la sustentabilidad de la
prestacin de los servicios; y iv) a modo de
conclusin,
recomendaciones
de
lineamientos de polticas pblicas y de
acciones
prioritarias
tendientes
al
NACIONES UNIDAS
UNITED NATIONS
NATIONS UNIES
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IMPRESOS
VIA AEREA