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Derecho Empresarial II

UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE CIENCIAS ADMINISTRATIVAS

ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE
ADMINISTRACIN DE NEGOCIOS INTERNACIONALES

Tema:
Contratos de Joint Venture y Underwriting

Curso:
Derecho Empresarial II
Docente:
Dr. Catacora
Integrantes:
Ramos de la Cruz, Micky
Surichaqui Quispe, Waychy
Pea Silva, Carolina
Sanchez, Alexander

Derecho Empresarial II

Contenido
Introduccin..........................................................................................................2
1. Contrato de Joint Venture...........................................................................3
QU ES JOINT VENTURE?..............................................................................4
Naturaleza Jurdica............................................................................................7
Clases de Joint Venture....................................................................................7
Proceso de Formacin......................................................................................8
Diferencias del joint venture con otras figuras contractuales.-.........................8
EL CONTRATO DE UNDERWRITING...............................................................11
CARACTERES JURDICOS...........................................................................15
4. Caractersticas.............................................................................................16
2.12. Perodo Precontractual...........................................................................17
5. Derechos y obligaciones de la empresa emisora.......................................17
2.13. Situacin de terceros: accionistas con derecho de preferencia............18
Conclusiones......................................................................................................19
Bibliografa..........................................................................................................20

Derecho Empresarial II

Introduccin

El presente trabajo aborda en primer lugar el nuevo mbito de la

competitividad, enmarcado en la Globalizacin y la Innovacin Tecnolgica, que
han hecho del entorno actual mucho ms turbulento, donde lo nico constante
es el cambio, adems que se constituye en un reto que obliga a ser eficientes
en el de desarrollo de las diversas actividades empresariales, bajo la amenaza
de dejar fuera del mercado a quien no se pone en la misma direccin.
Igualmente, hoy en da un pas (sobre todo como el nuestro) no puede sentirse
autosuficiente para competir en este mercado globalizado, sino busca hacer
sinergia con otros pases, pero para ello se debe hacer un tremendo esfuerzo
para establecer las mejores condiciones para que los pases con grandes
potencialidades de competitividad se fijen y deriven los recursos que
conduzcan
a
un
mejor
nivel
de
desarrollo
socio-econmico.
Asimismo, existen muchos pases que estn vidos de derivar recursos de
competitividad a los pases que carecen de ellos; el asunto ests en buscar e
identificar el mejor camino para atraer esos recursos, y no solamente de
manera directa, sino de manera indirecta, y para ello existen las Alianzas
Estratgicas, que vienen a ser mecanismos que buscan sumar esfuerzos de
dos o ms unidades de negocio para conseguir objetivos comunes.

Derecho Empresarial II

1.

Contrato de Joint Venture

Antecedentes y Etimologa
El antecedente histrico que ms se acerca a la actual configuracin de
esta modalidad contractual, lo encontramos en el siglo XVII, con las compaas
coloniales- que se formaban buscando nuevos mercados-, como frmula de
expansin econmica. No obstante, la Joint Venture alcanza su consolidacin
durante el siglo XIX, gracias a los EEUU, al ser utilizada en los procesos de
descolonizacin que se llevaron a cabo en Asia y frica, y de manera muy
activa tras la II Guerra Mundial, durante la reconstruccin europea donde la
primaca de empresas norteamericanas influy para que el medio jurdico a
desarrollar para las inversiones fuera a Joint Venture. De esta forma naci lo
que hoy conocemos como Joint Venture internacional.
En todo caso, debemos sealar que ha sido durante el siglo XX cuando
la joint Venture ha alcanzado cotas impensables, consolidndose como una de
las ms importantes estrategias de internacionalizacin empresarial. Por otro
lado, diversos autores coinciden en que la locucin Joint Venture, proviene de
las palabras inglesas Joint que significa juntura, unin o conjunto y Venture que
es riesgo, aventura, por lo tanto este trmino en nuestro idioma significara
aventura o riesgo compartido.
QU ES JOINT VENTURE?
El contrato de Joint Venture, es conocido, como ya se estableci, como
contrato de Riesgo Compartido, teniendo como caracterstica, que dos o ms
personas naturales o jurdicas, celebran este contrato con objeto de realizar
una actividad econmica especfica, es decir, realizar un negocio en conjunto,
asumir el riesgo compartido en comn y disfrutar de sus beneficios, por un
tiempo determinado, sin la necesidad de constituir una sociedad o persona
jurdica.
Asimismo, existen muchos pases que estn vidos de derivar recursos de
competitividad a los pases que carecen de ellos; el asunto ests en buscar e
identificar el mejor camino para atraer esos recursos, y no solamente de
manera directa, sino de manera indirecta, y para ello existen las Alianzas
Estratgicas, que vienen a ser mecanismos que buscan sumar esfuerzos de
dos o ms unidades de negocio para conseguir objetivos comunes.
Y el Joint Venture, es la estrategia de competitividad ms usual de estos
tiempos que est haciendo posible que se junten unidades de negocio para
lograr hacer factibles diversos proyectos de inversin y en cualquiera de los
sectores
productivos
de
un
pas.
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Derecho Empresarial II
El Joint Venture, No tiene unanimidad para fijar los antecedentes histricos. Es
comn referirse a las Merchant Ventures del siglo XVII como precedente ms
inmediato. En 1808 se da primera aparicin de la expresin Joint Venture en
una decisin judicial en los EE. UU, pero en definitiva, a finales del siglo XIX los
tribunales estadounidenses bautizaron al Joint Venture tal como es conocida
actualmente
en
el
mbito
del
comercio
internacional.
El actual desarrollo de las actividades econmicas requiere cada vez de ms y
mayores recursos tcnicos, de enormes contribuciones financieras y de
equipos ms sofisticados y complejos, que normalmente una sola empresa o
compaa no est en capacidad de obtenerlos o proveerlos por s sola; por lo
que necesita de la participacin de otra entidad que colabore en la especfica
actividad con recursos financieros, conocimientos tecnolgicos, equipos o
investigaciones, de manera tal que, conjuntamente, puedan llevar a cabo el
desarrollo de esa actividad especfica en una funcin econmica.

ACQUISITIONS.
Ahora en lo referente a los acquisitions, se entiende por este termino, a la
accin por la cual una empresa adquiere a otra, pudiendo ser esto por un
contrato de compraventa, por recibirla como pago de una deuda, o por
cualquier otra de las formas de adquirir la propiedad
EJEMPLO DE ACQUISITION
Una de las compaas ms fuertes en Europa dedicada a la produccin de
componentes electrnicos de precisin, buscaba expandir su posicin en
ciertos segmentos del mercado Norteamericano, esta compaa a travs de
INTERCON (Agencia especializada en la localizacin de socios comerciales),
contacto a ciertas compaas Norteamericanas que abarcaban los segmentos
del mercado que a la compaa Europea le interesaban, y al lograr despus de
un minucioso anlisis, encontrar a las compaas adecuadas, se efectu la
adquisicin de las mismas, las cuales ahora son sucursales de la Europea,
logrando a la fecha transacciones en los Estados Unidos superiores a USD$
100 millones de dlares.

DEFINICIN.
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Derecho Empresarial II
Joint Venture es definido como la sociedad en participacin, sociedad temporal,
asociacin de empresas, asociacin temporal de empresas, unin temporal de
empresas; tambin-se usa-"joint venture"
El joint venture es un anglicismo Asociacin de empresas; emprendimiento
conjunto.
Dos empresas independientes se unen (en capital y riesgo) para realizar un
proyecto entre las dos. Ambas mantienen su independencia todo lo dems.
El Dictionary of Modern Economics da la siguiente definicin: Una asociacin
de individuos o firmas formada para realizar un proyecto comercial especifico.
Martorell precisa que joint venture es una relacin jurdica de reciente origen
creada por jueces norteamericanos y que suele ser descrita como una
asociacin de personas que buscan llevar a cabo, con finalidad de lucro, una
empresa comercial individual .
Es una forma de cooperacin empresarial en un contexto competitivo que acta
como una asociacin empresarial estratgica entre dos o ms empresas
nacionales y/o extranjeras, que mediante la integracin, interaccin y
complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar propsitos
comunes.

CARACTERSTICAS.
a) Pluralidad de sujetos: Este elemento tipificante del contrato es requisito
sine qua del mismo, en vista de que para la formacin de cualquier acto
jurdico, en especial el de los contratos, se requiere la concurrencia de
dos o ms voluntades, las cuales una vez exteriorizadas a travs de la
palabra o por medio de actitudes determinan el nacimiento del acto,
cuyo fin ltimo ser para el caso especfico la creacin .de una figura de
carcter asociativo.
b) Affectio Societatis: Si bien este elemento es propio e inherente de las
personas que integran el contrato de sociedad, cuyo efecto directo e
indirecto es el otorgamiento de la personera jurdica una vez inscrito el
mismo en los Registros Pblicos, es a su vez constitutivo del contrato de
Joint V enture
c) Fin de lucro: Este elemento es a su vez determinante para considerar a
la presente figura con carcter asociativo en vista deque las partes al
explotar en comn un negocio determinado persiguen como fin el
generar utilidades derivadas del mismo y distriburselas posteriormente.

Derecho Empresarial II
d) Participacin en las prdidas: Este elemento es considerado de gran
importancia a efectos de determinar si la figura creada es o no un Joint V
enture. La obligacin de responder por las prdidas en forma solidaria e
ilimitada, constituye un factor decisivo para distinguir esta figura respecto
de las dems
e) Carcter personal: Comnmente llamado intuito personae, constituye un
elemento imprescindible para la existencia de la figura asociativa en
vista de que los co-asciados al gozar de un igual derecho de control,
direccin, representacin as como responder solidaria e ilimitadamente
frente a terceros por las prdidas que pueda ocasionar el negocio, es
necesario que se tome en cuenta las calidades morales e intelectuales
de cada uno de ellos. Para el caso de una persona jurdica ca-asociada,
se analizar la reputacin de la misma en la vida mercantil o industrial
segn sea el caso.

Definicin
El contrato de Joint Venture, es conocido, como ya se estableci, como
contrato de Riesgo Compartido, teniendo como caracterstica, que dos o ms
personas naturales o jurdicas, celebran este contrato con objeto de realizar
una actividad econmica especfica, es decir, realizar un negocio en conjunto,
asumir el riesgo compartido en comn y disfrutar de sus beneficios, por un
tiempo determinado, sin la necesidad de constituir una sociedad o persona
jurdica.

Naturaleza Jurdica
a) Posicin doctrinaria del contrato atpico e innominado.-Para Arias
Schreiber, el Joint Venturte es un contrato atpco, puesto que la ley no
prev formalidad alguna
b) Posicin doctrinaria del contrato atpico sui generis.-Algunos
tratadistas, sealan que la nocin de Joint Venture es no slo sui generis
sino incluso sui iuris, con lo que se quiere indicar que est sujeta a un
rgimen legal propio.
c) Posicin doctrinaria del contrato complejo.- Resulta complejo precisar
la naturaleza y alcance jurdico de un Joint Venture, en contraste con otros
tipos de asociacin comercial.
d) Posicin nuestra.- Para nosotros el Joint Venture, es un contrato, sui
generis, con elementos y caractersticas peculiares, es un contrato atpico,
por carcter de una regulacin normativa especfica, as mismo es un
contrato innominado, por no tener una definicin nica y propia.
Clases de Joint Venture

Derecho Empresarial II
a) Por su modalidad legal y/u organizacional
Joint Venture Societaria: Origina una nueva sociedad con las
implicancias jurdicas que ello significa por su rigidez y complejidad
con la diversidad de las leyes de cada pas.
Joint Venture Contractual: No pasa de una relacin contractual
b) Por su contexto geogrfico
Joint Ventures Nacional: Son las creadas por socios con idntica
nacionalidad y dentro de su pas de origen.
Joint Venture Internacional: Son las creadas por socios de
diferentes nacionalidades.
c) Por el tipo de contrato o acuerdos de las partes

Para proyectos manufactureros.

Para las industrias extractivas.
Para la industria de la construccin.
Para proyectos comerciales.
Otros

d) Por el rol o desempeo de los socios

Joint Venture con un Socio Dominante: Significa que el
emprendimiento est bsicamente controlado o dominado por el
socio.
Joint Venture de Administracin y Operacin Compartida:
Significa que ambos socios juegan un rol activo en la administracin
y gerenciamiento de la empresa.
Joint Venture Independientes: El rol activo de gerenciar el negocio
lo toma un tercero, ajeno al contrato.
Proceso de Formacin
El proceso de formacin de un Joint Venture es complejo y pasa por varias
etapas a saber:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Identificacin de objetivos.
Seleccin del socio o socios venturistas.
Intercambio de informacin confidencial.
Preparacin de una carta de intencin
Eleccin de la forma del negocio.
Identificacin de los problemas entre socios.
Redaccin de convenio de Joint Venture.

Diferencias del joint venture con otras figuras contractuales.a) Diferencias entre en contrato de joint venture internacional y los
contratos de franquicia: En estos ltimos casos se trata de modalidades
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Derecho Empresarial II
contractuales de colaboracin empresarial en las que su realizacin no se
hace a travs de un ente con personalidad jurdica propia e independiente
de los participantes, como si puede ocurrir con la joint venture internacional.
b) Diferencias entre la joint venture y el holding: El objeto que se persigue
con el holding no es la realizacin en comn de una actividad, sino la
tenencia de bienes o participaciones en un grupo de sociedades.
c) Diferencias entre el joint venture y el know how: el contrato de joint
venture aparece por la concentracin econmica y el contrato de know how
aparece como complemento en el empleo de patentes.
d) Diferencias entre el joint venture y el underwriting: El nmero de
participantes o co-ventures en el contrato de joint venture puede ser de 2 a
ms personas naturales o jurdicas. En el underwriting participan
nicamente 2 personas: la empresa y la entidad financiera. El joint venture
abarca, como se ha visto, mucho ms que el contrato de underwriting que
se limita solo al sector financiero.
Motivaciones para la vinculacin.Concurren diversidad de motivaciones para formar un joint venture, y ello
puede variar segn el tamao de la empresa; si es local o extranjera; del
pas husped donde se realizar, del tipo de industria y producto, etc.
Estas motivaciones1, pueden ser:
a) Imagen
El deseo de mantener la presencia de un producto o marca puede llevar
a una empresa a recurrir a la operacin de joint venture y consolidarse
en un Mercado.
Las empresas pueden optar por esta forma de operar motivadas por la
actitud global. Existen tres actitudes en las grandes empresas. La
etnocntrica, que arraiga a la empresa a su propio pas; la policntrica,
orientada hacia los pases huspedes; y la geocntrica, orientada hacia
el mundo en su totalidad.Las compaas que actan de manera
policntrica o geocntrica son las mas proclives a asociarse con
similares extranjeras, pues esta acostumbradas a utilizar el mejor
hombre, cualquiera sea su nacionalidad, para dirigir la empresa o sus
negocios.
b) Transferencia Tecnologica
Muchas empresas no tienen capacidad econmica para enfrentar
nuevos proyectos o adquirir nuevas tecnologas, por lo que la asociacin
contractual con quien la pose puede ser un motivo suficiente.
1 SIERRALTA y OLAVO. Op. Cit., p. 194
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Derecho Empresarial II

La actual revolucin tecnolgica esta imponiendo transformaciones tan

profundas en la estructura ocupacional que los pases que no supieron
su fuerza laboral, no tendrn la menor posibilidad de absorber y utilizar
las nuevas tcnicas de automatizacin y de organizacin industrial.
Queda entonces como nica salida el asociarse con quienes puedan
proporcionar o compartir estos medios o recursos.
c) Facilidades tributarias y fiscales
Los incentivos tributarios, hacen que el valor liquido de una operacin de
joint venture no afecte la deuda y el valor liquido de las partes asociadas
o propiciando as esta figura.
Otra de las motivaciones que pueden movilizar a una estructura
empresarial son los llamados parasos fiscales, o tambin conocidos
como tax heaven.
d) Riesgos Compartidos
Compartir los riesgos financieros y obtener el acceso a recursos
financieros son motivaciones importantes. Existen pases que requieren
nuevas inversiones, capitales para proyectos de exportacin y nuevas
tecnologas.
A su vez, las compaas extranjeras tienen u gran temor a invertir a
travs de filiales o subsidiarias debido a problemas de estabilidad
poltica, social y econmica de muchos pases.
e) Facilidad de mano de obra
La disponibilidad de mano de obra calificada, de profesionales
competentes y un nivel de educacin bsico eficiente son factores
atractivos para que muchas empresas deseen hacer inversiones en
dichos pases.
Objeto de la joint venture internacional.Un contrato de joint venture puede tener como objeto el desarrollo de un
proyecto puntual, limitado en el tiempo, o la constitucin de una sociedad
instrumental para el desarrollo de un proceso prolongado en el tiempo.
Legislacin del Joint Venture en el Per.En primer lugar, debemos mencionar que este contrato no se encuentra
incluido en la Ley General de Sociedades.

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Derecho Empresarial II
Los Contratos asociativos, previstos en el Libro Quinto de la citada Ley,
referidos a aquellos que regulan relaciones entre empresarios, sin que se
genere una persona jurdica, slo ha incluido dos figuras, stas son 2:
a) El contrato de asociacin en participacin: Es el contrato por el cual una
persona, denominada asociante concede a otra u otras personas
denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las
utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio
de determinada contribucin.
b) Contrato de Consorcio: Es el contrato por el cual dos o ms personas se
asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio
o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico,
manteniendo cada una su propia autonoma.

2 LAMA MORE, Hector E. (s.f.) El Joint Venture en el Per, Per, Asociacin

de Jueces Para la Justicia y Democracia. Recuperado de:
http://www.jusdem.org.pe/webhechos/N009/joint%20venture.htm#_ftn24
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Derecho Empresarial II
EL CONTRATO DE UNDERWRITING
1.

DEFINICIN.

El tema de la definicin del contrato de underwriting no es nada pacifico

en razn de la falta de uniformidad por parte de los estudiosos en cuanto a tal
aspecto. Empero, citaremos a algunos autores a fin de tener una nocin de las
elaboraciones conceptuales en torno a la figura contractual materia de estudio,
esgrimiendo en forma concluyendo una definicin.
MARTORELL define el contrato de underwriting como un instrumento
jurdico que permite canalizar la asistencia financiera requerida, mediante la
suscripcin de ttulos-valores emitidos por la sociedad emisora beneficiaria, por
parte de terceros interesados.
LINARES BRETN citado por ARIAS SCHERIBER PEZET, sostiene que
el contrato de underwriting es aquel en virtud del cual una entidad emisora de
valores mobiliarios conviene con una entidad financiera, bien sea banco de
inversin, compaa financiera o banco comercial, su participacin en la
colocacin pblica a fin de asegurar la cobertura de esa emisin.
OSWALDO HUNDSKOPF sostiene que el underwriting "se trata de un
contrato celebrado en una entidad o intermediario financiero denominado
underwriter y una institucin, identidad o sociedad emisora de valores
mobiliarios, por el cual la primera se obliga a prefinanciar a la segunda,
parcialmente los recursos que se obtendran como resultado de su colocacin y
comprometindose a preocupar la colocacin de tales valores en el mercado
primario, garantizando un total o parcial, suscripcin por parte de los
inversionistas dentro de un plazo predeterminado, bajo el compromiso de
adquirir en firme el saldo de los valores no colocados en caso que al trmino
del plazo quedaran valores sin suscribir".
BRAVO MELGAR afirma que "se trata de un contrato casi atpico, en
virtud de la cual una empresa financiera y una sociedad emisora de valores
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Derecho Empresarial II
mobiliarios contratan a fin de que la primera citada se obliga a financiar,
prefinanciar y vender los valores emitidos por la segunda trada a colocacin".
ARIAS SCHREIBER PEZET denomina al underwriting como el Contrato
de Emisin y Colocacin de los Valores y sobre el mismo sostiene que "es un
contrato de naturaleza financiera, en virtud del cual una empresa que asume la
condicin de emisora de ttulos valores encarga a otra, generalmente a un
banco o una entidad financiera, su colocacin en el mercado, actuando como
intermediaria y pudiendo hasta garantizar la operacin, de ser el caso. En igual
sentido se pronuncia

AVENDAO VALDEZ quien realiza al respecto una

descripcin de sta figura contractual, la misma que por su claridad pasamos a

citar: "En el contrato de underwriting intervienen dos partes: la sociedad
emisora de valores primarios y el underwriter o intermediario financiero, el cual
suscribe la primera emisin sin la intencin de conservar los ttulos para s. Lo
que pretende es desprenderse de ellos a travs del Mercado de Valores,
obteniendo su utilidad de la diferencia entre el valor de adquisicin de los ttulos
y su valor de venta".
En conclusin, y sobre la base de las definiciones expuestas, nos
atrevemos a esgrimir la siguiente definicin del underwriting: contrato atpico
celebrado entre una entidad de intermediacin financiera (underwriter) y una
sociedad, por el cual la primera se obliga principalmente a prefinanciar la
emisin de acciones u obligaciones negociables, a cambio de una determinada
remuneracin, y complementariamente de una diversidad de servicios tales
como asesoramiento, estudio, emisin de informes, consejos, entre otros, todos
los cuales convergen, de manera interdependiente, hacia un nico resultado,
que es el buen xito del negocio.
2.

NATURALEZA JURDICA.

El contrato de emisin y colocacin de Ttulos-Valores en el Per es un

contrato sui gneris, que carece de legislacin especifica propia. Empero, lo
sealado no significa que carezca de afinidad con las instituciones
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Derecho Empresarial II
contractuales tradicionales. Se ha dicho que se trata de un contrato bancario,
criterio del que no participamos, desde que presenta caracteres muy propios y
no exclusivos de esa actividad. ARRUBLA PUCAR, luego de aclarar que
"algunos describen el contrato como de naturaleza mixta por tener
caractersticas y elementos propios de otros contratos", agrega "con la
compraventa tiene semejanzas en cuanto que el underwriter toma la totalidad
de la emisin para colocarla por su cuenta y riesgo (esto es la modalidad del
underwriting en firme). piensan tambin que tiene elementos del mandato y de
la comisin en ciertas modalidades e incluso agregan que de similitudes con el
contrato de corretaje, cuando el underwriter acta sin adquirir en firme la
emisin". Concluye el citado autor diciendo que se inclina por la atipicidad del
contrato, pues a pesar de gozar de similitudes con otros contratos, su funcin
econmica tan propia y la finalidad perseguida con la figura para actuar en un
mercado tan especializado, indican la convivencia de darle el tratamiento
independiente de otras figuras que se le aparecen, pero que no desempean el
mismo papel en el comercio.

Estamos en presencia de un contrato novedoso y complejo, pues no solo

abarca la colaboracin de ttulos valores que se contempla tambin de
diferentes servicios de asesoramiento (particularmente en la etapa inicial, pero
tambin durante su funcionamiento, pues pueden presentarse en la prctica
hechos que no fueron inicialmente considerados o debidamente evaluados).
Tambin debemos poner nfasis en que se trata de una novedosa palanca de
funcionamiento que, bien estructurada, puede tener una amplia dentro del rea
fundamentalmente

empresarial,

por

su

ya

mencionada

funcin

de

financiamiento oportuno.

Tambin se ha dicho que es un contrato mercantil, respecto de lo cual

debemos sealar que si bien no se encuentra tipificado en el Cdigo de
Comercio ni en ninguna de nuestras leyes y tiene caractersticas propias, nadie
cuestiona su carcter mercantil. Por otro lado, no es un contrato de comisin,
pese a que el underwriter acta como comisionista y el emisor como comitente.
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Derecho Empresarial II
En opinin de MUOZ, que repite a GARRIGUES, "la mediacin de los bancos
en la emisin de valores mobiliarios, nombre con el se conoce al underwriting
en la doctrina espaola, segn algunos autores, se configuran bajo las
hiptesis de que el banco reciba el encargo de colocar la emisin en el pblico
y de que adems de ese encargo asuma tambin la administracin de ese
encargo asuma la administracin de garantizar el xito de la operacin".

Igualmente se ha sostenido que es un contrato de garanta, criterio que

tampoco compartimos, pues la suscripcin y colocacin de ttulos valores es un
contrato principal, con vida propia y que no depende de otros contratos, como
sucede con las garantas, que como bien sabemos son accesorias.

BARRIOS ORBEGOSO afirma que desde el punto de vista jurdico el

convenio de Underwriting tiene dos aspectos: "Uno el de comisin mercantil,
por en cual el underwrting como agente de la empresa emisora obtiene la
suscripcin o coloca los valores emitidos por sta". Bajo este aspecto, agrega
el citado autor, "el underwriter acta como mandatario de la sociedad emisora y
sus relaciones estaran reguladas por las normas del Cdigo de Comercio
respecto a la comisin mercantil". Pero el mismo jurista no coincide con la
concepcin que encuentra en este contrato una naturaleza garantizadora, pues
"la relacin de promitente comprador que se genera para el underwriter al
garantizar la sociedad emisora la suscripcin o colocacin asumiendo el
compromiso de suscribir o adquirir en propio nombre los valores en caso de no
poderlos colocar en el mercado estara otorgado una promesa de compra de
los valores que estara regulada por los artculos 1414 a 1418 del Cdigo Civil.
cuyo plazo mximo a pactarse sera de un ao". ROLANDO CASTELLARES es
de la misma opinin y agrega que este contrato "tiene la misma naturaleza que
cualquier contrato de prestacin de servicios, regulados en los artculos 1755 y
siguientes y 1764 y siguientes del cdigo civil o que el contrato de comisin
mercantil regulado por el artculo 237 del Cdigo de Comercio". No
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Derecho Empresarial II
condicionamos con esta opinin, pues insistimos que el contrato que nos ocupa
es sui gneris, complejo y no tiene naturaleza de ningn contrato tradicional;
es, pues, un contrato autnomo.

CARACTERES JURDICOS.

2.1.

CARACTERES ESTRUCTURALES.

Es un contrato consensual, puesto que se perfecciona con

el simple sostenimiento de las partes, y desde ese
momento surge efectos jurdicos, independientemente de
se lleva a cabo la colocacin de los valores en el mercado.

Es un contrato de presentaciones recprocas, porque

genera obligaciones cuyas prestaciones se encuentran en
un plano de dependencia recproca mutua.

En oneroso. Cada parte debe cumplir une prestacin

econmicamente valorizable; ms an, configurando el
underwriting una operacin financiera realizada entre una
institucin de crdito y una empresa, no es posible
presumir tampoco la gratuidad de la prestacin.

El underwriting no reviste formalidad alguna. No existe

disposicin legal en el Per que exija formalidades para su
celebracin.

El contrato no est an regulado integralmente por la que

se podra decir que es un contrato atpico.

2.2.

CARACTERES FUNCIONALES.

El otorgamiento de financiamiento: El carcter financiero

del contrato resulta del hecho de ser una tcnica que
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Derecho Empresarial II
consiste en la financiacin que obtiene al emisor de los
valores mediante el anticipo de su valor de colocacin en el
mercado.

La canalizacin de recursos: La misin del underwriter es

canalizar

recursos

desde

los

oferentes

hacia

los

demandantes de fondos, con el objetivo de capitalizar,

desarrollar y expandir las empresas.

La prestacin de servicios: El underwriter a lo largo del

desarrollo del contrato se obliga a prestar servicios de
asesora

la

empresa

emisora,

los

mismos

que

comprenden variados aspectos; desde las formalidades de

la emisin de los ttulos, hasta su colocacin en el
mercado3.

4. Caractersticas
a) Principal: no depende de otro contrato para tener vida propia.
b) Atpico: a pesar de no encontrarse en el cdigo civil, se encuentra
regulado por la ley de mercado de valores decreto legislativo nmero
755 del 13 de noviembre de 1991.
c) Innominado: por su reciente creacin.
d) Conmutativo: por conocer sus sujetos las ventajas y desventajas que
le ofrece el contrato que realiza.
e) Oneroso: porque existe enriquecimiento y empobrecimiento de los
sujetos intervinientes.
f) Temporal: depende del plazo establecido en el contrato.
g) Tracto sucesivo: porque mientras dure el contrato las prestaciones de
las partes son peridicas y continas.
h) Prestaciones reciprocas: la que realiza el que realiza la financiacin,
vende los ttulos valores y cobra la comisin y el emisor que emite los
ttulos valores.
i) De cambio: por la circulacin de la riqueza que se presenta en el pago
de los ttulos y en la venta de los mismos previa comisin que permite a
los primeros capitales frescos para poder reinvertirlos en las empresas.
j) Consensual: al no tener ningn tipo de formalidad para el mismo, basta
el consentimiento de las partes para que quede perfeccionado.
3 GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Ob. Cit. Pg. 204
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Derecho Empresarial II
2.12. Perodo Precontractual
Existe un perodo precontractual muy importante en este contrato. En primer
lugar, para la empresa que pretende obtener crdito, hay un estudio del
mercado y de seleccin del prefinanciador; en segundo lugar, este ltimo,
estudiar muy bien los ttulos y su posibilidad de venta en el mercado, a fin de
decidir si adelanta los fondos. Concluido el anlisis encargado por la empresa a
la entidad financiera, y establecida la conveniencia de realizar la operacin de
underwriting, se suscribe el contrato estipulndose el monto de la emisin y el
precio de las acciones, las condiciones de refinanciacin y las modalidades de
la posterior colocacin de los ttulos valores en el mercado.
5. Derechos y obligaciones de la empresa emisora
Derechos

M
P
R
E

Obligaciones

La autorizacin de la
empresa financiera para
la emisin de los ttulos
valores
Solicitar a la empresa
financiera la experiencia
en la venta de los
mencionados
ttulos
valores
Exigir el pago convenido
por los ttulos entregados.

S
A

18

Informar la emisin de los

ttulos valores.
Respetar la colocacin de
los ttulos en exclusivo de la
entidad financiera.
Entregar todos los ttulos
emitidos a la entidad
financiera en todo caso
abstenerse de la venta de
los mismos en caso de
cualquier exceso.
Aceptar el descuento del
porcentaje convenido por
parte
de
la
entidad
financiera.
Efectuar por su cuenta
todos
los
gastos
de
publicidad
emisin
de
ttulos y otros, salvo pacto
en contrario.

19

Derecho Empresarial II
E

T
I
D
A
D

Cobrar la comisin
acordada.
Tener la exclusividad
en la venta de los
ttulos valores.
En caso de gastos
efectuados
en
la
difusin y otros afines
de los ttulos valores,
exigir el reembolso
correspondiente.

Entregar la financiacin
para la emisin de los
ttulos valores.
Adquirir la totalidad de
la emisin.
Mantener el precio en la
colocacin
de
los
valores de los ttulos.
Colocar
los
ttulos
valores en su totalidad,
como fue el acuerdo
contractual.

F.
2.13. Situacin de terceros: accionistas con derecho de preferencia
Se ha sostenido que el derecho preferente del accionista no dificulta la
celebracin del contrato de underwriting, por cuanto ser suficiente convenir
que la posterior colocacin deber hacrsela ofreciendo en primer trmino a
aquellos accionistas en las condiciones estipuladas en el estatuto, y una vez
ejercido el derecho, las acciones que no hubieren sido tomada por ellos
quedarn libres para la colocacin pblica.

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Conclusiones
El Joint Venture es un mecanismo de solucin ptima para penetracin a
nuevos mercados, cuando no se cuenta con los recursos suficientes.
La implementacin de este mecanismo ofrece muchas ventajas, para el
aprovechamiento de los recursos.
Es una herramienta que por medio del trabajo colectivo garantiza mayor
seguridad, en la ejecucin de un proyecto.
Se puede ampliar los conocimientos e implementar procesos ms
avanzados, que permiten economizar tiempo y dinero.
Los Joint Ventures son acuerdos que a diferencia de otros contratos
corporativos, requieren de un especial cuidado en su redaccin en lo
referente a las metas y expectativas de los socios.
Este tipo de contratos son una mezcla de diferentes convenios y
contratos de muy diversas ramas, pero todo esto englobado en lo que se
conoce como Derecho Corporativo.
Si el Joint Venture es estructurado de manera correcta, los que
suscriben dicho documento negociaran en una base equitativa y justa, lo
que puede redituar a ambos en grandes beneficios.

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Derecho Empresarial II

Bibliografa
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Mayor de San Marcos. 2001.
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FIGUEROA BUSTAMANTE HERNN Los Contratos Modernos Director
Acadmico - Instituto Peruano De Gestin Municipal Y Regional

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