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Exp.

N
: 183129-2009-00470
Esp. Legal: Betty Solis
Sumilla
: ABSUELVE EXCEPCIONES

SRTA. JUEZ DEL 7MO JUZGADO LABORAL TRANSITORIO

VICTORIA

TARAZONA

ESPINOZA

Abogada Patrocinadora del WALTER


MIMBELA

DIAZ,

en

el

Proceso

Contencioso Administrativo Previsional


seguido en contra de la PNP, a ud. digo:

Que, con

fecha 22 de Abril del 2010

recepcione la Resolucin N 2 su fecha 24 de Marzo del 2010,


mediante la cual corre traslado a mi parte la contestacin de la
demanda, y dentro del plazo de Ley procedo absolverla solicitando
que en aplicacin del

Principio de la Legalidad y Disponibilidad

prescriptoria se proceda a declarar fundada la demanda por los


siguientes fundamentos:

1.-

Mediante el presente proceso, el

recurrente pretende se cumpla con renovar y/o nivelar mi pensin


por habrseme otorgado mediante RD N 9963-DIRPER-PNP

del

02NOV201, una pensin RENOVABLE que conserva su validez,


eficacia, su ejecutoriedad y porque cautela el inters publico al cual
se subordina los intereses individuales.

2.DERECHOS ADQUIRIDOS

La

pretensin

pues

trata

de

en materia pensionaria que qued

establecido en la Primera Disposicin Final y Transitoria de la


Constitucin del 93 del cual no se nos puede privar, limitar no
expropiar por considerarse la pensin como un derecho patrimonial
a tenor de lo dispuesto en el Art. 886 Inc. 7) del CC y segn el
Tribunal Constitucional en su sentencia recada en el Exp. N 0012004-AI/TC y 002-2004-AI/TC publicado en el Diario Oficial El
Peruano estos derechos son:
a)

Derecho

tener

la

calidad

de

pensionista.
b) Derecho a recibir una pensin tras el
cumplimiento de ciertos requisitos; y
c) Derecho a una pensin nivelable.

Y ninguna norma legal puede vulnerar


o ir contra esos derechos adquiridos en materia pensionaria, sin
embargo, las necesidades del Estado y el inters Pblico puede
ocasionar afectaciones a las pensiones de los jubilados. Esas
afectaciones se permitirn siempre que no se atente contra los
derechos adquiridos, es decir el gobierno puede expedir normas que
afecten directa o indirectamente derechos pensionarios pero los
mismos gozaran de validez siempre que no desconozcan la calidad de
pensionista a una persona, no impidan o nieguen la pensin y/o no
impongan un limite al monto por percibir segn lo determinado por
el Tribunal Constitucional.

3.- El derecho de percibir una pensin


RENOVABLE Y/O NIVELABLE

por emanar de una norma

TAXATIVA es de carcter IRRENUNCIABLE, debido a que no se


considera las voluntades de ambas partes.

4.-

Que el DS N 213-90-EF del

19JUL90 que homologa y nivela las remuneraciones del personal


Militar y Policial se encuentra inmerso dentro del Art. 60 y Octava
Disposicin General y Transitoria de la Constitucin del 79;

5.- Que el DS N 213-901-EF resulta


reglamentaria de la Ley 14816 Ley Orgnica del Presupuesto
Funcional de la Republica y de su adicional aprobada por Ley 16360
en donde se garantiza en el Art. 67 que no se podr, en ningn caso
concederse asignaciones o bonificaciones distintas a las sealadas
en la indicada Ley, la misma que se encuentra concordante en la
Dcimo Primera Disposicin Complementaria del DS cuya aplicacin
se solicita,

que establece que no se puede concederse en ningn

caso, asignaciones o bonificaciones distintas a las sealadas en el


indicado Decreto Supremo; siendo expedido adems en el en amparo
del Art. 212 del Decreto Legislativo 556 Ley de Presupuesto de la
Repblica del ao 90 expedido bajo el Contexto del marco legal de las
Leyes Orgnicas del Presupuesto Funcional de la Republica,
aprobada por los las Leyes 14816 y 16360 es decir goza del Principio
de Equilibrio Fiscal habindose expedido adems bajo el amparo del
inciso 20) del Art.211 de la Constitucin del 79.

6.- Que la homologacin y/o nivelacin


peticionada ha sido ejecutada a todos los servidores pblicos del
Estado excepto a los servidores pblicos de las FF.AA y PNP
afectando el Derecho de Igualdad.

7.- Que el DS N 051-91-PCM que fuera


dictado para los servidores pblicos del Decreto Legislativo 276 su
aplicacin tiene excepciones conforme al tenor de lo dispuesto en su
Primera Disposicin Complementaria Transitoria y Finales que
establece que los funcionarios y servidores pblicos comprendidos en
regimenes propios de carrera, regulados por leyes especificas
continuarn sujetos a un rgimen privativo, no obstante lo cual
deben aplicrseles las normas de la presente Ley en lo que no se
opongan a tal rgimen; y siendo ello as no ha sido aplicado al Poder
Judicial,

los

remuneraciones

Embajadores

quienes

homologadas

un

siguen

percibiendo

Congresista

conforme

sus
lo

prescribe en su respectiva Ley Orgnica del Poder Judicial no


obstante de su prohibicin establecida en la Dcima Disposicin
Transitoria Inc. 2) de la Ley 28411; en tanto que la homologacin
dispuesta para el rgimen especial de las FF.AA Y PNP HA SIDO
PROSCRITA con el DU N 062-2009, constituyendo un abuso del
derecho subjetivo y objetivo; y esta norma con motivacin de
austeridad prohbe norma de derecho adquirido de homologacin y
nivelacin; aplicando leyes presupuestarias del ao 91 al 95 de
manera retroactiva; excluyendo la norma presupuestaria del ao 90.

8.- En esta direccin tenemos que si el


DS N 051-91-PCM no resulta aplicable al personal comprendido en
regimenes propios de carrera, regulado por leyes especificas como el
Poder Judicial por ejemplo no obstante de pertenecer al rgimen
laboral del DL 276; con mayor razn no se puede aplicar al personal
de las FFAA y PNP por ser de rgimen diferenciados; sustento que se
encuentra en controversia con el prrafo 4to del DS N 213-90-EF
que establece que tiene una normatividad particular en materia de
remuneraciones.

9.-

La aplicacin de DS N 051-91-

PCM resulta aplicable expidindose el correspondiente Decreto


Supremo adecundolo al sistema conforme se prueba con la
expedicin de todas las Escalas de haberes aprobado por DS
refrenado por el Ministerio de Economa, Defensa e Interior en cuyo
considerando se fundamenta en disposiciones expedidas por el
rgimen laboral del Decreto Legislativo 246 y as como la disposicin
contenida en la Cuarta Disposicin Transitoria, Complementaria y
Finales de la Ley 28175 Ley Marco del Empleo Pblico, no
procediendo tampoco emitir el correspondiente DS incorporando a
las FF.AA y PNP al rgimen del DS N 051-91-PCM conforme se
procede con los servidores pblicos del Decreto Legislativo 276.

10.- En el Fundamento de la demanda


se prueba que a travs de los aos tanto el rgimen del DS N 05191-PCM y DS N 2123-90-EF son distintos, independiente destinado
a los regimenes laborales del Decreto Legislativo 276 y Especial de
las FF.AA y PNP respectivamente, debido a que se ha expedido los DU
5

N 090-96, 073-97 y 011-99 disponiendo incrementos para ambos


regimenes.

11.-

Que

conforme

la

Octava

Disposicin Complementaria del DS 213-90-EF el incremento es por


concepto de Bonificacin

por

Dedicacin

Exclusiva

por

desempearse permanentemente en el servicios sea de franco,


licencia, permiso teniendo que actuar en cualquier circunstancias y
recurrir a su trabajo cuando se requiera
Estado

de

emergencia

en

cualquier

(orden de inamovilidad,
lugar

del

pas

sin

su

consentimiento, estando de servicios permanente las 24 horas del


da sin que se respete su derecho a trabajar 8 horas diarias y 48
semanales; ni abonrsele horas extras o sobretiempo ni observarse
el tope de Horas Extras establecido por la OIT de 48 horas semanales
ya que de sobrepasarse origina enfermedades profesionales de forma
mediata.

12.Art.

67

de

la

Complementaria

Ley

16360

del

DS

Que, la garanta sealada en el


y

Dcimo

213-90-*EF

Primera
no

Disposicin

reconoce

otra

remuneraciones que no sean lo establecido en dichas normas legales


implcitamente se encuentra dispuesta el cumplimiento de las
disposiciones del DS N 213-90-EF al disponer al pie de las Escalas
lo

siguiente:

remunerativos

NOTA:
y

los

continan
montos

de

vigentes

los

remuneraciones

ndices
bsicas

aprobadas por el DS 028-89-PCM ,la misma que ha sido elevado a


categora de Ley mediante el Art. 24 de la Ley 25066 que autoriza

un Crdito Suplementario en el Presupuesto del Gobierno Central


para el EJERCICIO FISCAL 1989, publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 23JUN89; cuya ejecucin se encuentra materializado en
el DS 104-89-EF del 29Mayo89

que aprob la Escala de Haberes

para el personal Militar y Policial que forma parte reproceso de


homologacin

nivelacin

de

remuneraciones,

bonificaciones,

beneficios y pensiones de personal Militar y Policial a partir de 01 de


Mayo de 1989, la misma que fuera recogida en el DS N 213-90-EF
que derogo la anterior norma; demostrndose una vez su vigencia
por Principio de la Legalidad y disponibilidad presupuestaria mxime
si se tiene en cuenta el DS-051-91-PCM tiene como fundamento el
DS 028-89-PCM; es decir la vigencia del DS 213-90-EF se encuentra
en concordancia con el DS 028-89-PCM y 051-91-PCM que no puede
derogar las leyes orgnicas presupuestarias aprobada por Leyes
184816 y 16360 reglamentada por el Decreto Supremo cuya
aplicacin se solicita.

13.- Por otro lado desde el punto de


vista imperante del sistema de la corrupcin, tenemos que, el 28 de
julio de 1,990 asumi la Presidencia de la Republica el Ing. Alberto
Fujimori

Fujimori

conjuntamente

con

su

asesor

Vladimiro

Montesinos Torres (sentenciado por corrupcin y violacin de


derechos humanos) contando

con un proyecto autoritario para

perpetuarse en el poder, para cuyo efecto no tuvo reparo en


atropellar los derechos humanos, en complicidad con los altos
mandos de la Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional con la
finalidad de obtener,
debilito

las

impunidad de sus abusos y corrupcin,

instituciones

como

son

las

FF.AA.

la

P.N.P.
7

principalmente la Polica Nacional que se encuentra estigmatizado


por la coima y el abuso, siendo abandonado a los designios y
decisiones torpes de su mando y el manipuleo insensato de la
autoridad poltica responsable de su deterioro y como parte del plan
autoritario a las FFAA y la PNP se le excluyo o se le priv del sistema
remunerativo aprobado por ley percibiendo remuneraciones sujeto al
capricho del gobernante de turno

a efectos de tenerlo en posicin

genuflexa, y a partir de este gobierno existe en la PNP una historia


de frustracin, de irresponsabilidad poltica, de confrontaciones,
soberbia, impunidad,

falta de transparencia, demandas laborales

pendientes y de exclusin social que se pretende superar a efectos de


sentirnos participes del crecimiento econmico, puesto que el
discurso oficial en materia de remuneraciones solo privilegia a las
altas autoridades del rgimen laboral del Dec. Leg 276 comprendido
en el Art. 39 de la Constitucin a la cual no se encuentran
comprendidas las altas autoridades militares ni policiales por tener
un rgimen laboral propio, cuyas remuneraciones no se encuentran
a la par con los servidores pblicos del rgimen laboral del Dec. Leg.
276.
14.anteriormente

expuesto,

el

Como

propsito

se
de

infiere

moralizacin

de
de

lo
la

administracin pblica, estaba en marcha con la aprobacin de la


nueva escala de haberes que contiene el DS-213-90-EF a la par con
Chile, Bolivia, Ecuador, etc. y este objetivo constitua pues una
amenaza a los objetivos del Gobierno de Alberto Fujimori Fujimori,
quien dispuso de dicho presupuesto, quebr a la Caja de Pensin
Militar-Policial, proyecto violaciones de los derechos humanos de los
militares y policas, habindose emitido la Ley 28805 reconocindose
8

como dictadura el gobierno desde el 28 de Julio de 1990 al 22 de


Noviembre del 2000 en que asumi el Gobierno el Dr. Valentn
Paniagua, habindose resarcido profesionalmente a los militares y
policas que fueron pasados al retiro por renovacin y medida
disciplinaria en forma arbitraria, siendo desagraviado en ceremonia
pblica tal y conforme sucedi con los servidores pblicos que
fueron

cesados

colectivamente

que

viene

siendo

objeto

de

resarcimiento, habiendo el Presidente Alejandro Toledo pedido


perdn por este atropello.
15.- En la actualidad se pretende que
el estado de cosas siga igual y en el espacio de autocracia que existe
en la democracia, como lo seala en uno de sus libros Marcial Rubio
Correa, Rector de la Universidad Catlica, no es por su origen sino
por su ejercicio, porque la democracia requiere de autoridades con
conducta democrtica, en primer lugar se desconoci el DS 213-90EF con diversas alegaciones absurdas, y de acuerdo a las encuestas
publicadas por los diversos diarios, el problema de la corrupcin en
la administracin pblica es alta y se pretende su impunidad,
decir se tiene el mismo motivo que tuvo la dictadura

es
para

suspender o inaplicar la nueva escala de haberes, originndose


nuevos conflictos sociales, que se debe a que el crecimiento
econmico no ha sido bien encausado para que llegue a ms
personas. La exclusin y la concentracin de riqueza han aumentado
la desigualdad mientras que el Gobierno o el estado continua
las homologaciones, las remuneraciones y

con

pensiones para los

servidores pblicos del rgimen laboral del DL 276 como se aprecia


de la lectura sobre este tema expuestos lneas arriba, para el rgimen

de las FF.AA y PNP se le excluye y como seala el filosofo argentino


Mario Bunge La desigualdad es mucho ms nociva que la
pobreza

y esta causa ESTRS y a su vez este origina una

superproduccin de sustancia que destruye el cerebro; e informa que


en los pases ms equitativos, las personas son ms longevas, ver
opiniones de Bunge en el Dominical del Diario El Comercio del 02
Julio 2009 estos datos demuestran lo fundamental que es invertir
en INCLUSION SOCIAL.

16.- MEDIOS PROBATORIOS COMO


ANEXO
1.- Copia de Lars N 0592-DE/SG
del 13 de Diciembre de 1990 que reglamenta el DS N 213-90-EF
conforme alo dispuesto en su Novena Disposicin Complementaria.
2.- Copia del DS-104-89-EF de 29
de Mayo de 1989 de carcter secreto en cuyo Primer Considerando
seala que el Art. 157 de la Ley Anual del Presupuesto se establece
que durante el ejercicio presupuestario de 1989 y de acuerdo a su
proyeccin al cierre, el Poder Ejecutivo contine con carcter
prioritario el Proceso de Homologacin de las remuneraciones,
bonificaciones, beneficios y pensiones de los servidores del estado,
sujetndose a lo dispuesto por el Art.60 de la Constitucin; y en el
Tercer prrafo del incremento que se dispone tiene base legal en el
DS N 028-89-PCM del 29 de Mayo de 1989, y en el Cuarto prrafo
establece la adecuacin de la precitada norma al Proceso de
Homologacin y dicho incremento obedece a la misin del personal
Militar y Policial quien permanentemente est disponible en todo

10

tiempo y lugar lo que amerita el otorgamiento de la bonificacin por


dedicacin EXCLUSIVA, as como un trato particular en materia de
remuneraciones; la misma que fue derogada por el DS 213-90-EF
recogiendo los incrementos dispuesto por el DS N 028-89-PCM de
29 de Mayo de 1989 y que en aplicacin DS 051-91-PCM dispone su
vigencia; reafirmando la vigencia y validez del DS 213-90-EF.
3.-

Copia

de

la

interpretacin

Jurdico Contable del DS 213-90-EF realizada por la emplazada.


POR TANTO:
A Ud Sr. Juez solicito se tenga por absuelta la contestacin de la
demanda.
Lima, 27 de Abril del 2010.

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