1.

- LEGITIMIDAD PARA OBRAR

1.1.- ASPECTOS GENERALES
Se puede concebir el proceso civil como aqul mecanismo que sirve
para resolver un conflicto intersubjetivo de intereses -con relevancia
jurdica-, mediante la actuacin del derecho y aplicacin de la norma
al caso concreto. El acto de exigir algo -que debe tener por cierto la
calidad de caso

77 TICONA POSTIGO, VICTOR. Las Condiciones de la Accin y el Nuevo

Cdigo
Procesal Civil. En: Revista Jurdica del Per. Octubre diciembre 1995. Ao
XLV. N.
04. Pg. 78 78
78 LIEBMAN, ENRICO TULIO. Manual de Derecho Procesal Civil. Editorial
EJEA, Bs. As.
1976, Traduccin de Sentis Melendo. Pg. 115 116.

justiciable, es decir, relevancia jurdica- a otro, antes del inicio del proceso
se denomina pretensin material. La pretensin material no necesariamente
es el punto de partida de un proceso. En consecuencia, puede haber
pretensin material sin proceso y proceso sin pretensin material. Ahora
bien, si la pretensin material es satisfecha, se acab la relacin jurdico
sustantivo y, adems no habr sido necesario que haya proceso. Sin
embargo, cuando lapretensin no es satisfecha y el titular de esta carece de
alternativas extrajudiciales para exigir o lograr que tal hecho ocurra,
entonces slo queda el camino de la jurisdiccin. Esto significa que el titular
de una pretensin material, utilizando su derecho de accin, puede
convertirla -sin necesidad de hacerla desaparecer- en pretensin procesal,
-en tanto que va a ser discutida,probada, alegada y al final decidida, dentro
de un proceso- la que no es otracosa que la manifestacin de voluntad por
la que un sujeto de derecho exige algo a otro a travs del Estado,
concretamente utilizando sus rganos especializados en la solucin de
conflictos, llamados tambin jurisdiccionales.
Sin embargo, para recurrir al rgano Jurisdiccional, se ha establecido
algunos requisitos que debe contener la demanda, esto es, que la persona
que se sienta afectada por la vulneracin o amenaza de vulneracin de un
derecho, en el caso de acudir ante el Estado para alcanzar la proteccin de
ste a travs del Juez; deber satisfacer los presupuestos procesales de

forma y los presupuestos procesales de fondo o materiales (mal llamada

condiciones de la accin).
Los presupuestos procesales son las condiciones que deben existir a fin de
que pueda tenerse un pronunciamiento cualquiera, favorable o
desfavorable, sobre la demanda, esto es, a fin de que se concrete el
poderdeber el Juez de proveer sobre el mrito 79.
Como se indic precedentemente, los presupuestos procesales de forma
son: la demanda en forma, juez competente y capacidad de las partes. En
cambio, los presupuestos procesales de fondo son: el inters para obrar,
lalegitimidad para obrar y la posibilidad jurdica. Estos presupuestos deben
darse como requisito de la sentencia, pero no son procesales puesto que,
aun sin ellos, el proceso es completamente vlido y existente y tambin la
sentencia es vlida. Funcionan s como presupuestos (antecedentes) de la
sentencia de fondo (mrito), porque independientemente de la razn o
sinrazn de la parte, puede examinarse si es la verdadera titular de la
relacin debatida (legitimacin), si tiene posibilidad jurdica y si tiene
inters. La legitimidad para obrar constituye una condicin fundamental en
la obtencin de una sentencia de mrito y que su cumplimiento puede ser
denunciada por alguna de las partes o declarada de oficio por el Juez.

1.2.- ORIGENES DEL CONCEPTO.Cuando se plantea lo que es la legitimidad para obrar se trata, con
referencia ya a un proceso determinado, de resolver la cuestin de quin
debe interponer la pretensin y contra quin debe interponerse para que el
Juez pueda dictar una sentencia en la que resuelva el tema de fondo, esto
es, para que en esa sentencia pueda decidirse sobre si estima o desestima
la pretensin.

79 CALAMANDREI, P.: Instituciones de Derecho Procesal Civil segn el

nuevo Cdigo,
Buenos Aires. Citado por ENRIQUE VESCOVI, Teora General del Proceso,
segunda
edicin, Editorial Temis S.A., Santa Fe de Bogot, Colombia 1,999, pg. 80.

El fenmeno jurdico que en el derecho moderno se quiere identificar con la

palabra legitimacin no guarda relacin con los supuestos que en el
derechoantiguo se recogan bajo esa denominacin. No es que en este
derecho antiguo no existiera el fenmeno, es slo que la doctrina no se
haba percatado de l.

En el derecho antiguo la palabra legitimacin se usaba con referenciaa tres

aspectos:

1 Legitmatio personae

que se refera a lo que hoy denominamos

capacidad procesal y a su prueba o, dicho en la terminologa antigua,
cualidades necesarias para comparecer en juicio, con lo que lo cuestionado
era la legtima persona standi in iudicio en el sentido dereunir los
requisitos de capacidad, es decir, a lo que hoy se conoce como capacidad
para ser parte y capacidad procesal.

2 Legitimatio ad processum expresin con la que se haca

referencia a los presupuestos de representacin legal de las personas fsicas
y necesaria de las personas jurdicas y a su prueba. En buena medida este
tipo de legitimacin se basaba en una confusin, al no tenerse claro quien
era la verdadera parte en el proceso, el representante o el representado.

3 Legitimatio ad causam que atenda al supuesto de que alguien

se presente en juicio afirmando que el derecho reclamado proviene de
habrselo otro transmitido por herencia o por cualquier otro ttulo.
Todos estos sentidos de la palabra legitimatio no se corresponden con loque
hoy se entiende por legitimacin, aunque la doctrina y la jurisprudencia
hayan pretendido equiparar la vieja legitimatio ad processum con la
capacidad y la legitimatio ad causam con la legitimacin.

El tema de la legitimacin, pues, naci para explicar casos que aparecan

como excepcionales (quien no es titular de la relacin jurdico material
ejercita la pretensin) y acab refirindose, principalmente, a los casos
normales (quin y frente a quin debe ejercitarse la pretensin).
Antes de desarrollar el tema como corresponde, se debe hacer mencin al
hecho de que tanto en la doctrina as como en el derecho comparado, el
tema propuesto como estudio es considerado o denominado de forma
distinta tales como: Legitimatio ad causam, Legitimacin en la causa,
Legitimacin material, Legitimacin para accionar, Cualidad para obrar,
Legitimacin para pretender o resistir la pretensin .
No obstante ello, se debe indicar que todas ellas se refieren al presupuesto
procesal materia de estudio, es decir a la legitimidad para obrar como un
requisito del presupuesto procesal de fondo; sin embargo como se puede
observar, su tratamiento vara segn se trate de la inclusin en unsistema
procesal del despacho saneador o no y de las facultades dadas al
Magistrado..

1.3.-DERECHO SUBJETIVO, ACCION Y LEGITIMACIN.La razn del silencio en la doctrina inicial del siglo XX se encuentra en la
identificacin entre derecho subjetivo y accin, con la consecuencia de que
slo poda ejercitar la accin el titular del derecho subjetivo, por lo que la
cuestin de la legitimacin no poda ni existir. De lalegitimacin slo se
empieza a hablar cuando se distingue entre derecho subjetivo y accin.

Sin que se pretenda reconstruir ahora la teora de la accin, conviene

recordar que en las concepciones monistas la accin y el derecho subjetivo
eran una misma cosa, de modo que para Savigny, por ejemplo, la accin es
el aspecto bajo el que se presenta el derecho subjetivo cuando ha sido
violado; es un momento del derecho subjetivo, por lo que si el derecho no
existe la violacin no es posible, y si no hay violacin el derecho no puede
revestir la forma especial de accin.
Naturalmente el titular de la accin es el ofendido, en cuanto titular del
derecho violado, y el destinatario de la misma es quien ha realizado la
violacin.
Si para un jurista era inimaginable la distincin entre derecho subjetivo y
accin, y si el titular de la accin tena que ser necesariamente el titular del
derecho subjetivo, con lo que ni siquiera se cuestionaba que quien no fuera
titular del derecho subjetivo pudiera demandar en juicio su cumplimiento, el
tema de la legitimacin ni exista ni poda existir.
La ruptura entre el derecho subjetivo y la accin marca el verdadero giro
conceptual, aparecen las doctrinas dualistas y se comprende que:

1) Existen dos derechos diversos: uno el derecho subjetivo material, que

se dirige frente a un particular y es de naturaleza privada, y otro el derecho
de accin, que se dirige contra el Estado y tiene naturaleza pblica.
2) El proceso en s mismo es una relacin jurdica, de naturaleza
pblica,de la que hay que considerar entre qu personas puede tener lugar
y a qu objeto se refiere, distinta de la relacin jurdica material que sea
afirmada como existente por la persona que presenta la demanda.

Por estas dos vas se acaba distinguiendo entre titular del derecho subjetivo
y titular de la accin, si se prefiere, entre sujeto de la relacin jurdica
material (parte material) y sujeto del proceso (parte procesal), por lo que
estn ya puestas las condiciones para que pueda suscitarse el tema de
lalegitimacin.

1.3.1.- ACCION SIN DERECHO SUBJETIVO.El mismo concepto de legitimacin va unido a la posibilidad de tener accin
para pedir en juicio la actuacin del derecho objetivo en un caso concreto
sin tener que afirmar la titularidad de un derecho subjetivo, pues es esa
posibilidad la que explica todos los supuestos de legitimacin extraordinaria
de que luego se tratar 80. A partir de aqu la legitimacin apareci como
un concepto autnomo, no pudiendo entenderse comprendido ni en la
capacidad ni en la cuestin de fondo debatida en el proceso.
En su origen el concepto de legitimacin no nace para explicar los
supuestos en que los titulares de una relacin jurdica material se
convierten en partes del proceso, sino que por medio de l se pretende dar
sentido a aquellos
otros supuestos en los que las leyes permiten que quien no es sujeto de una
relacin jurdica material se convierta en parte del proceso, bien pidiendo la
actuacin del derecho objetivo en un caso concreto, o bien pidindose
frente a l esa actuacin. Slo despus se aspira a generalizar el concepto y
acaba por

80 La doctrina constat que en las leyes sustantivas existen normas que

permiten
expresamente que pida la aplicacin del derecho objetivo quien claramente
no es titular
del derecho subjetivo que hay que afirmar en el juicio como existente. El
caso ms
evidente fue el de la accin subrogatoria del Art. 1111 del C.C. espaol, (Art.
1219, inc.
4 del C.C. peruano) por cuanto respecto de l no poda negarse que el
acreedor est
facultado para ejercitar los derechos y las acciones del deudor.

aplicarse al supuesto normal de quines deben ser parte en un proceso

determinado y concreto para que en ste pueda aplicarse el derecho
objetivo, llegndose a dictar una sentencia que se pronuncie sobre el fondo
del asunto.
Se comprende as que el punto de partida sea necesariamente el
de distinguir entre:

1) Titularidad activa o pasiva de la relacin jurdica material que se

deduce en el proceso, la cual ha de regularse por normas de derecho
material y que, junto con el contenido de la misma, es la cuestin de fondo
que se plantea ante el rgano jurisdiccional y respecto de la que se pide un
pronunciamiento con todos los efectos propios de la cosa juzgada.
2 ) Posicin habilitante para formular la pretensin (legitimacin activa) o
para que contra l se formule (legitimacin pasiva) en condiciones de ser
examinada por el rgano jurisdiccional en cuanto al fondo, que est
regulada por normas de naturaleza procesal.

Se trata, pues, de distinguir entre partes materiales y partes procesales, y

respecto de estas segundas, la legitimacin resuelve la cuestin de quin
puede pedir en juicio la actuacin del derecho objetivo en el caso concreto y
contra quin puede pedirse. La misma existencia de la cuestin slo puede
plantearse cuando se admite la posibilidad de que unas sean las partes
materiales y otras las partes procesales, pues si esta distincin no se
considerara posible carecera de sentido incluso el planteamiento de la,
mcuestin. La legitimacin adquiere entidad cuando se admite que la
misma puede existir sin derecho subjetivo.

1.4.- CONCEPTO.1.4.1.- DE ROCCO 81.

Para este autor las normas de la legitimacin establecen, segn criterios
abstractos y generales, qu sujetos pueden pretender la realizacin de una
determinada relacin por parte de los rganos jurisdiccionales y respecto de
qu sujetos dicha realizacin puede ser pretendida.
O, ms claro an, las normas acerca de la legitimacin determinan qu
sujetos estn jurdicamente autorizados para accionar o para contradecir.
Agrega que todo sujeto est legitimado para ejercitar una determinada
accin, es decir, para provocar la actividad jurisdiccional mediante
providencias de distinta naturaleza, nicamente en orden a una
determinada relacin jurdica o a un determinado estado jurdico. Expresa
que los criterios bsicos para establecer la legitimacin para accionar deben
buscarse en un conjunto de circunstancias, condiciones y cualidades de
ciertas categoras de sujetos, en orden a la relacin jurdica o al estado
jurdico sobre los cuales determinado sujeto pide una providencia
cualquiera. Dichas condiciones, circunstancias o cualidades respecto al
estado jurdico o a la relacin jurdica, se determinan, las ms veces, por el
hecho de ser sujeto o de afirmarse, lo cual, en cuanto a la legitimacin,
viene a ser lo mismo:
titular de una determinada relacin jurdica o estado jurdico. La titularidad
puede ser real o slo aparente, pues tambin quien no es titular puede

provocar la declaracin de certeza de la existencia o inexistencia de la

relacin jurdica de la cual se afirma titular. As pues, segn ROCCO, la
titularidad efectiva o solamente afirmada de la relacin o del estado jurdico,
constituye el criterio bsico para la determinacin de los sujetos
legitimados para el ejercicio de una accin determinada.

81 UGO ROCCO Tratado de derecho procesal civil, Tomo I, Bogot, Editorial

Temis, 1969,
Pgs. 353 y ss.

En resumen: ROCCO dice que la legitimacin expresa si el actor y el

demandado, respecto de quienes debe declararse con certeza la existencia
de una relacin jurdica, est autorizados por la norma procesal para
pretender tal declaracin. Es una cuestin previa a la determinacin de si
existe o no la relacin jurdica sustancial. Segn este autor, no debe
confundirse la legitimacin con la existencia del derecho o relacin material,
ya que basta la titularidadsimplemente afirmada.

1.4.2.- DE DEVIS ECHANDA 82.Define as la legitimacin: En lo que respecta al demandante, la

legitimacin en la causa es la titularidad del inters materia del litigio y que
debe ser objeto de sentencia (procesos contenciosos), o del inters por
declarar o satisfacer mediante el requisito de la sentencia (procesos
voluntarios). Y por lo que al demandado se refiere, consiste en la titularidad
del inters en litigio, por ser la persona llamada a contradecir la pretensin
del demandante o frente a la cual permite la ley que se declare la relacin
jurdica material objeto de la demanda.

1.4.3. DE CHIOVENDA.Esta condicin de la sentencia favorable se puede designar con el nombre

de cualidad para obrar... preferimos nuestra vieja denominacin de
legitimatio ad causam (o legitimidad para obrar). Con ella se expresa que
para que el juez estime la demanda, no basta que considere
existente el derecho, sino que es necesario que considere la identidad de la
persona del actor con la persona en cuyo favor est la ley (legitimacin
activa), y la identidad de la persona del demandado con la persona contra
quien se dirige la voluntad de la ley (legitimacin pasiva). Con el nombre de
Legitimatio ad

82 DEVIS ECHANDA. Ob. Cit, Pg. 560.

processum se indica, por el contrario, un presupuesto procesal, esto es, la

capacidad de presentarse en juicio por s o por otros. 83.

1.4.4.- DE VESCOVI.Manifiesta que la legitimacin es un presupuesto de la sentencia de mrito;

el juez, previamente (dicho en trminos lgicos) a la decisin, debe analizar
si las partes que estn presentes en el proceso (las partes) son las que
deben estar, esto es, aquellas que son los titulares de los derechos que se
discuten. As, si se demanda a dos condminos por la propiedad, y estos son
tres, carecern de legitimacin (). La legitimacin no es sino la
idoneidad de la persona para actuar en juicio inferida de su posicin
respecto al litigio 84

1.4.5.- MONTERO AROCA.Manifiesta que La posicin habilitante para formular la pretensin o para
que contra alguien se formule ha de radicar necesariamente en la
afirmacin de la titularidad del derecho subjetivo material y en la
imputacin de la obligacin. La legitimacin no puede consistir en
laexistencia del derecho y de la obligacin, que es el tema de fondo que se
debatir en el proceso y se resolver en la sentencia; sino, simplemente, en
las afirmaciones que realiza el actor: 85
Es esta la posicin que adoptamos en lo que respecta a la definicin de la
legitimacin; sin embargo, debemos precisar que no es simplemente

83 GIUSEPPE CHIOVENDA. Instituciones de Derecho Procesal Civil,

Volumen I
Conceptos fundamentales. La doctrina de las acciones. Crdenas Editor y
Distribuidor,
Primera Edicin: Mxico D.F.. 1,989. Pg.
84 CARNELUTTI, F., Sistema, trad. SENTIS MELENDO. T. I, Uteba, Buenos
Aires, 1,944,
pg. 25. En MORELLO, AUGUSTO MARIO, La legitimacin: Homenaje al
profesor
doctor Lino Enrique Cornejo, pg. 68.
85 NONTERO AROCA, JUAN. La legitimacin en el proceso civil. (intento de
aclarar un

concepto que resulta ms confuso cuanto ms se escribe sobre l), Editorial

Civitas,
S.A., Primera Edicin, Madrid-Espaa. 1,994

suficiente afirmar en la demanda que se tiene legitimidad para obrar sino

que es necesario que tal presupuesto procesal fluya del texto de la
demanda. Pues, podra ocurrir que pese a la afirmacin de su existencia
(invocacin), empero de los hechos sustentatorios de la pretensin se
desprenda que el actor carece en forma evidente de legitimidad para obrar,
en cuyo supuesto, el juez declarar la improcedencia in limine de la
incoada.
Tener legitimidad para obrar consiste en ser la persona que de conformidad
con la ley sustancial puede formular (legitimacin activa) o contradecir
(legitimacin pasiva) las pretensiones contenidas en la demanda.
Por otro lado, debe de tenerse presente que no se trata de la titularidad del
derecho o de la obligacin sustancial, porque puede ocurrir que stos no
existan, siendo suficiente con que se pretenda su existencia, que se afirme
que existe.
Adems debe decirse que puede existir perfectamente la legitimidad para
obrar, activa y pasiva, y sin embargo, declararse en la sentencia que el
derecho o la obligacin invocada en la demanda realmente no existe.
Cuando el juez al calificar la demanda examina si el demandante tiene o no
legitimidad para obrar, simplemente debe verificar si hay esta relacin
formal de correspondencia entre tal demandante y la persona a quien la ley
concede accin. En este examen, no juzga la justicia de la pretensin y
menos si el actor es o no titular del derecho que alega en su demanda, pues
estos dos aspectos el juez los evaluar al expedir sentencia (cuando emite
juicio de fundabilidad sobre la pretensin).

1.5.- CARACTERISTICAS.Siguiendo el criterio expuesto por DEVIS ECHANDIA 86 consideramos que la

legitimidad para obrar tiene las siguientes caractersticas:
a) No se identifica con la titularidad del derecho sustancial alegado en la
demanda. La legitimidad para obrar no es el derecho ni la titularidad del
derecho controvertido. El actor puede estar legitimado pero si no prueba los
hechos sustentatorios de su pretensin, la demanda se declara infundada.
b) No es requisito para una sentencia favorable, sino simplemente para el
ejercicio vlido de la accin y para una sentencia de mrito (sea sta
favorable o desfavorable).

c) La sentencia inhibitoria que expida por haberse constatado la falta de

legitimidad (sea activa o pasiva ) no constituye cosa juzgada. Esta forma de
pronunciamiento no afirma ni niega la existencia del derecho alegado por el
actor en la demanda.
d) Es personal, subjetiva y concreta. Al respecto Devis Echanda seala que
cada parte debe tener su propia legitimacin en la causa, en razn de su
personal situacin respecto a las pretensiones o excepciones de mrito que
en el proceso se discutan o simplemente deban ser objeto de la sentencia, e
igualmente, cada interviniente debe aducir su propia legitimacin en la
causa para que se acepte su intervencin. Cuando una persona obra en
representacin de otra, los actos de aquella se

86 DEVIS ECHANDIA, HERNANDO. Compendio de Derecho Procesal: Teora

General
del Proceso, Tomo I, dcimo tercera edicin, Biblioteca Jurdica DIKE,
Colombia,
1,993, pg. 264 y siguientes:

entiende como de sta, y por lo tanto, es la legitimacin del representado lo

que permite la decisin de fondo en la sentencia.
e) No se cede ni se transmite;
f) Es presupuesto de la pretensin o de la oposicin para la sentencia de
fondo.
g) La legitimidad para obrar (legitimatio ad causam) es totalmente distinta
a la capacidad procesal (legitimatio ad processum). La ausencia de la
primera en un proceso determinado significa que ste es vlido, pero el juez
no puede emitir un pronunciamiento (sentencia) sobre el fondo del litigio. La
ausencia de la segunda por constituir un presupuesto procesal determina la
invalidez de la relacin jurdica procesal y con mayor razn el juez no puede
resolver el fondo de la litis.

1.6.- CLASES DE LEGITIMACIN.1.6.1.- LEGITIMACIN ORDINARIA (AFIRMACIN DE

TITULARIDAD DEL DERECHO SUBJETIVO MATERIAL.-

Si la legitimacin se refiere a quines deben ser parte en un proceso

concreto para que la actividad jurisdiccional se realice con eficacia, el punto
de arranque ha de consistir en tener claro lo que significa el principio de

oportunidad en el proceso civil. Ese principio, que responde a la concepcin

que da primaca a los intereses individuales, supone:

1.- El proceso civil no es el nico sistema posible para la actuacin del

Derecho objetivo privado ni para la restauracin del derecho subjetivo
violado o desconocido; aqul se aplica normalmente por los particulare y
stos, en caso de violacin o desconocimiento de su derecho subjetivo,
pueden acudir a varios medios para su restauracin, uno de
los cuales consiste en instar la tutela de los rganos jurisdiccionales del
Estado, ejercitando el derecho a la jurisdiccin que les reconoce el Art. I del
Titulo Preliminar del C.P.C.

2.- La incoacin del proceso civil queda a voluntad del titular del derecho
subjetivo que lo estima violado o desconocido, siendo este titular el que
debe decidir si es oportuno o no para la defensa de su derecho acudir a
Instar la tutela jurisdiccional. A esta consecuencia se refiere el Art. IV del
Ttulo Preliminar del C.P.C. cuando prev que el proceso se promueve slo a
instancia de parte.

El principio de oportunidad se basa en el reconocimiento de la autonoma de

la voluntad y de los derechos subjetivos privados y lleva a que la tutela
jurisdiccional de los mismos slo puede actuarse, mediante la aplicacin del
Derecho Objetivo, precisamente cuando alguien la inste. Si el derecho
subjetivo existe o no, y si la obligacin correlativa existe o no, es algo que
slo podr saberse al final del proceso; pero, de entrada, el proceso slo
tendr sentido si el que lo insta afirma su titularidad del derecho e imputa la
titularidad de la obligacin al demandado.
Esta es la concepcin que se encuentra en la base del Art. VI del T.P. del C.C.
cuando dice que para ejercitar una accin es necesario tener legtimo
inters econmico o moral y del Art. IV del Ttulo Preliminar del C.P.C. al
referirse al inters y legitimidad para obrar que debe invocar el que
promueve el proceso.

En un ordenamiento, basado en la autonoma de la voluntad y en la libre

disposicin, el nico que puede formular la pretensin con legitimacin es
quien afirme su titularidad activa de la relacin jurdico material. Si una
persona que no realiza esa afirmacin interpone a pretensin en beneficio
de quien ella afirma que es el titular, el juez tendr que declarar que se
acta sin legitimacin activa y, sin pronunciarse sobre el fondo del asunto,
dictar una resolucin meramente procesal.

A estos efectos es indiferente que se trate de las llamadas legitimacin

originaria o derivada.
En la primera las partes comparecen en el proceso afirmando el
demandante que l y el demandado son los sujetos originarios del derecho
subjetivo y de la obligacin, aquellos respecto de los cuales naci
inicialmente la relacin jurdica.
En la segunda, en la derivada, el demandante afirmar que una de las
partes o las dos comparece en el proceso siendo titular de un derecho
subjetivo o de una obligacin que originariamente perteneca a otra
persona, habindosele transmitido de modo singular o universal.
Esta legitimacin derivada no es ms que un caso de sucesin. La
legitimacin consiste aqu en la afirmacin del derecho y el tema de fondo
constar de dos cuestiones de derecho sustantivo.
1) la condicin de heredero, y 2) la existencia de la relacin jurdica
afirmada. El que estas dos cuestiones deban resolverse de modo
lgicamente separado, no convierte a la primera en tema de legitimacin,
pues la atribucin personal del derecho es siempre tema de fondo que se
resuelve conforme el derecho material. Por esto, se discrepa del Art. 425.4
del C.P.C. cuando en l se exige presentar con la demanda la prueba de la
calidad de heredero separndola de los dems medios probatorios; se
produce en l una confusin entre lo que es actuar por representacin
(curador de bienes, administrador de bienes comunes, albaceas) y lo que es
actuar como titular, aunque el derecho est en su patrimonio porque se lo
haya transmitido otro.

Advirtase que si la legitimacin ordinaria viene referida en la mayora de

los casos a la afirmacin de la titularidad de un derecho y a la imputacin de
una obligacin, no siempre es as. Existen situaciones jurdicas respecto de
las que no pueden hacerse afirmaciones de titularidad de derechos y de
obligaciones simplemente porque stos no existen; y respecto de las cuales,
es la ley directamente la que dice qu posicin debe ocupar una persona
para que est legitimada. Este es el caso, por ejemplo, del Art. 583 del C.C.,
que dispone quin puede pedir la interdiccin del incapaz, o del Art. 587,
que establece quin puede pedir la curatela del prdigo o del mal gestor, o
del Art. 588, respecto de la interdiccin del ebrio habitual y del toxicmano;
o en la filiacin, siempre del C.C. los Arts. 367, 368, 369, 372, 373, 399, 406
y 407; o en la separacin de cuerpos, Art. 334. con lo que el inters est
implcito en la afirmacin que debe hacerse en la demanda por el actor de
que l es uno de los legitimados por la ley.
1.6.1.1.- CONCRECIN EN LAS VARIAS CLASES DE
PRETENSIONES DECLARATIVAS.-

Hay que preguntarnos, ahora, si lo que llevamos dicho de la afirmacin del

derecho subjetivo y de la imputacin de la obligacin es suficiente, en todos
los casos, para que la legitimacin quede explicada o si es preciso hacer
referencia a algo ms. Ese algo ms es la llamada necesidad de tutela
judicial que, a veces, suele presentarse como la necesidad de que concurra
un inters especfico y aadido.

En las pretensiones declarativas de condena, En general,

puede decirse que la afirmacin de la titularidad del derecho, que ha de
realizar el actor, supone que ste ha de afirmar unos hechos constitutivos
concretos que son el Supuesto fctico de la norma cuya aplicacin se pide,
implicando como consecuencia de la imputacin al demandado de la
violacin del derecho, lo que se har por medio de la afirmacin de los
hechos en los que ha consistido la violacin misma.
En estos casos, la necesidad del actor de tutela jurdica es manifiesta y ni
siquiera ser precisa una especificacin de la misma. Esto es lo evidente en
este tipo de pretensiones de condena. Si el actor afirma que l es el
vendedor del bien y que el comprador es la concreta persona a la que
demanda, la cual no le ha pagado el precio, est afirmando al mismo tiempo
su
legitimacin y su necesidad de tutela judicial en el proceso determinado.
Todo lo dems es la cuestin de fondo a resolver en la sentencia.
En las pretensiones meramente declarativas, el actor no podr afirmar que
su derecho subjetivo ha sido violado sino, en todo caso, que est siendo
desconocido o amenazado, y es por ello por lo que tradicionalmente el
inters se ha referido de modo especial a este tipo de pretensiones, en las
que es comn en la doctrina y en la jurisprudencia de todos los pases
sealar que, adems de la afirmacin del derecho subjetivo, el actor precisa
alegar la concurrencia de un inters especfico. Los problemas surgen
cuando se trata de concretar en qu debe consistir ese inters.

En nuestra opinin ese inters hay que referirlo a que el demandante

precisa de la declaracin judicial para evitar un dao jurdico, sea ste el
que fuere, y en este sentido creemos que debe interpretarse el Art. IV del
T.P. del C.P.C. cuando dice que el actor debe invocar inters y legitimidad
para obrar.
La legitimidad ha de referirse a la afirmacin de un derecho subjetivo y el
inters a que el proceso y la sentencia que al final del mismo se dicte es el
medio adecuado, cuando no necesario, para impedir que llegue a
producrsele un perjuicio en su esfera jurdica.

En las pretensiones constitutivas, esto es, en las dirigidas a

obtener uncambio sobre la situacin jurdica existente, deben distinguirse
dos supuestos.
Unas veces la pretensin se dirige a obtener un cambio que las partes
podran haber logrado en el ejercicio de la autonoma de su voluntad, de
modo que si se acude a un rgano jurisdiccional es porque una de las partes
en la relacin jurdico material se ha negado a propiciar esa modificacin. El
ejemplo ms claro de este supuesto es el de las pretensiones de
anulabilidad, y en ellas la legitimacin proceder de la afirmacin de un
derecho a promover el cambio y de un inters a obtenerlo basado en la
negativa del otro sujeto, al que habr de demandarse.
La legitimacin, pues, provendr de la afirmacin de un derecho y de que
ste no ha sido reconocido extrajudicialmente por el demandado.
Por el contrario, en las pretensiones constitutivas basadas en que el cambio
no puede lograrse por la autonoma de la voluntad de los particulares, sino
que la intervencin del rgano jurisdiccional es exigida por la ley, la
situacin es muy diferente. En estos casos, lo que suele ocurrir es que es la
ley la que expresamente determina quines son los legitimados para pedir
la modificacin de la situacin (que es lo que sucede, por ejemplo, en la
curatela, y as vanse del C.C. los Arts. 583, que dispone quin puede pedir
la interdiccin del incapaz, o del Art. 587, que establece quin puede pedir
la curatela del prdigo o del mal gestor, o del Art. 588, respecto de la
interdiccin del ebrio habitual y del toxicmano; o en la filiacin, los Arts.
367, 368, 369, 372, 373, 399, 406 y 407; o en la separacin de cuerpos, Art.
334), con lo que el inters est implcito en la afirmacin que debe hacerse
en la demanda por el actor de que l es uno de los legitimados por ley. En
estos casos no cabe hacer mencin de un derecho subjetivo violado, tanto
porque no existe ese supuesto derecho subjetivo, como porque no puede
haber violacin o desconocimiento del mismo.

1.6.2.- LA LEGITIMACIN EXTRAORDINARIA (SIN

AFIRMACIN DE
TITULARIDAD DEL DERECHO SUBJETIVO MATERIAL).La legitimacin ordinaria la explicamos desde la perspectiva del principio
de oportunidad, del que se deriva que aqulla slo puede reconocerse a
quien afirma su titularidad del derecho subjetivo y a quien se imputa la
titularidad de la obligacin. Sin embargo, existe toda una serie de supuestos
que pueden encuadrarse en la que se denomina legitimacin extraordinaria,
en los que se posibilita la interposicin de pretensiones sin realizar esas
afirmaciones. Se trata de supuestos en los que la posicin habilitante para
formular la pretensin, en condiciones de que sea examinada por el tribunal

en el fondo y pueda procederse a la actuacin del Derecho objetivo, no es la

afirmacin de la titularidad pasiva de la relacin jurdico material..

Estos casos abarcan una gama muy amplia y en el Derecho privado precisan
estar cubiertos por norma expresa de atribucin de la legitimacin, norma
que es siempre procesal, independientemente del lugar que ocupe en los
cuerpos legales de cada pas. En un sistema de derechos subjetivos
privados basados en la autonoma de la voluntad de los individuos, el
principio general del que hay que partir es el de que slo el titular del
derecho puede disponer del mismo y que, atendiendo que una manera de
disponer de l es deducirlo en un proceso, en esto slo podr dictarse una
sentencia sobre el fondo si las partes han afirmado su titularidad.
A esta conclusin se llegatambin en el Derecho peruano si se atiende a:

1.- El Art. VI del T.P. del C.C., cuando dice que para ejercitar o contestar una
accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral.

2.- El Art. I del T.P. del C.P.C., por cuanto el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva se reconoce a toda persona, pero slo para el ejercicio o defensa de
sus derechos e intereses.

3.- El Art. IV del T.P. del C.P.C., al exigir para promover un proceso, la
Ninvocacin de inters y legitimidad para obrar.

4.- El Art. 60 del C.P.C., que permite iniciar un proceso, sin necesidad de
acreditar derecho propio o inters directo en la materia discutida,
nicamente en los casos en que la ley lo permita.
Estamos, pues, ante una regla general y ante la posibilidad de excepciones.
La primera consiste en que la promocin eficaz de un proceso slo se
reconoce a quien afirme la titularidad del derecho subjetivo imputado, al
mismo tiempo, la titularidad de la obligacin. Las excepciones se refieren a
que cabe promover un proceso sin realizar esas afirmaciones slo en los
casos en que as lo permita la ley. Estas excepciones son los supuestos de
legitimacin extraordinaria, y la concesin de la misma por norma expresa
puede deberse a causas muy diversas: A.- Privadas.- Cuando se
protege intereses particulares frente a otros intereses particulares que es lo
que sucede en los casos desustitucin procesal .B.- Sociales.- Otras
veces el reconocimiento legal de la legitimacin atiende no a mejor proteger
derechos particulares, sino situaciones en las que se ven implicados grupos
ms o menos numerosos de personas,como es el supuesto de los intereses

difusos. C.- Pblicas.- Cuando una parcela del ordenamiento jurdico

civil se estima por el legislador que est influida por un inters pblico, se
acude a conceder legitimacin al Ministerio Pblico, bien de modo completo
bien en forma ms reducida. En este apartado debe incluirse tambin la
denominada accin popular.

A.- INTERES PRIVADO: LA SUSTITUCIN PROCESAL.El supuesto ms conocido de legitimacin extraordinaria es el de la

sustitucin procesal, expresin que debe referirse a aquellos casos en que la
ley permite hacer valer en nombre propio derechos subjetivos que se
afirman de otro. A esta sustitucin se refiere el Art. 60 del C.P.C. que, aparte
de aludir a los casos en que la ley lo permita, cita de modo expreso el de la
ACCIN SUBROGATORIA dada su remisin al Art. 1219.4 del C.C.. Para
entender lo que es esta accin debemos partir de la existencia de dos
relaciones jurdico materiales: una, la que existe entre acreedor y deudor y
otra, la que se estima existente entre el deudor anterior y un deudor del
mismo. Normalmente, la primera de esas relaciones no se discutir ya, ni en
lo que se refiere a su existencia ni respecto de su exacto contenido, pues
generalmente el inicio de la accin subrogatoria implica que esa relacin
est ya definida. La segunda de esas relaciones podr dar origen bien a un
proceso declarativo bien a uno de ejecucin, segn concurran los
presupuestos de uno u otro; y ella ser el nico contenido del proceso a que
de lugar la accin subrogatoria, sin perjuicio de que el acreedor deba citar a
su deudor en el proceso que promueva.
En trminos estrictos, esta accin no existe autnomamente como tal; es
decir, el Art. 1219.4 del C.C. no configura una accin distinta de la que
corresponde al acreedor contra su deudor, sino que se limita a permitir que
el acreedor la ejercite en virtud de la legitimacin expresa que se le
concede, con lo que el acreedor en su demanda tendr que afirmar dos
cosas:
La Primera: Que concurre el supuesto del Art. 1219.4 del C.C. conforme al
cual est legitimado, es decir, que concurre la situacin que le legitima para
promover un proceso en nombre propio sobre relacin jurdico material
ajena.
La segunda:Que su deudor es acreedor de un tercero, con lo que est
haciendo la afirmacin de la titularidad de aqul respecto del derecho
subjetivo y est imputando a ste la obligacin.

As las cosas, cuando la ley concede la legitimacin por sustitucin hay que
distinguir entre lo que concede el Art. 1219.4 del C.C. que es un poder para
ejercitar acciones ajenas, y la relacin jurdico material entre el deudor y el
debitor debitoris, que es precisamente sobre la que acta el acreedor. Dicho

de otra manera, en la accin subrogatoria hay que distinguir entre el

derecho rocesal propio del acreedor y el derecho material del deudor; el
sustituto ejercita los dos, pero en el segundo est haciendo valer en nombre
propio derecho subjetivo que afirma corresponder a otro.

En conclusin, la accin subrogatoria no confiere al acreedor derecho

material alguno y s un derecho de naturaleza procesal. Las dos relaciones
jurdicas a que venimos refirindonos no se ven alteradas por la legitimacin
que se confiere al acreedor; a ste no se le da nada que materialmente no
tuviera antes, pues lo que se le reconoce es un derecho procesal. Por eso, el
acreedor realmente no puede pedir para s, sino que pide para su deudor,
para integrar el patrimonio de ste, con el fin de posibilitar en ultimo caso la
efectividad de su derecho subjetivo material.

B.- INTERES SOCIAL (LOS INTERESES DIFUSOS).Los intereses difusos se caracterizan porque corresponden a una serie de
personas que estn absolutamente indeterminadas, no existiendo entre
ellas vnculo jurdico alguno, de modo que la afectacin a todas ellas deriva
slo de razones de hecho contingentes, como ser posibles consumidores de
un mismo producto, vivir en el mismo lugar, ser destinatarios de una
campaa de publicidad, etc.. El inters difuso supone que no es posible
identificar a las personas fsicas implicadas y que no existe un ente, sea o
no persona jurdica, que pueda afirmar que agrupa a todas esas personas
fsicas.
El Art. 82 87 del C.P.C. regula la legitimacin en los casos de intereses
difusos, as como de las asociaciones o instituciones sin fines de lucro. El
problema de partida para la defensa de los intereses difusos es la
imposibilidadprctica (no terica) de que cada una de las personas
implicadas en el inters

87 ARTCULO 82: Inters difuso es aqul cuya titularidad corresponde a un

conjunto
indeterminado de personas respecto de bienes de inestimable valor
patrimonial, tales
como la defensa del medio ambiente, de bienes o valores culturales o
histricos o del
consumidor.

se defiendan procesalmente de modo individual, y el problema de llegada es

la indeterminacin de esas personas. En efecto, la contaminacin producida
por una fbrica puede afectar a multitud de personas individuales, pero es

evidente que cada una de esas personas de modo individual difcilmente

podrn actuar procesalmente atendidas razones de proporcionalidad entre
la afectacin y el medio para reprimirla.
Aparece as la legitimacin de las asociaciones o instituciones sin fines de
lucro a las que se refiere el Art. 82, II del C.P.C.. En este artculo puede
distinguirse dos tipos de legitimacin; una es legal, y para ella el artculo
remite a lo dispuesto en otras leyes, y la otra es judicial, en el sentido de
que el Juez debe decidir, caso por caso, si la asociacin o institucin puede
asumir con eficacia la defensa del inters difuso. La trascendencia de estas
legitimaciones se advierte en que la sentencia que declare fundada la
demanda ser obligatoria para todos, incluso para quienes no han
participado en el proceso, como dice el Art. 82.III del C.P.C.

C.- INTERES PBLICO.En los pases del mundo occidental cuando una parcela del derecho
material se considera por el legislador pblica o, por lo menos, existe en ella
una cierta publicizacin, en el sentido de que se estima que entran en juego
intereses generales de la comunidad, se produce una repercusin en el
Derecho Procesal consistente en ampliar la legitimacin. Esa ampliacin
puede ser de dos rdenes muy distintos: El Ministerio Pblico y la Accin
Popular.

A.- MINISTERIO PBLICO.Si se tiene en cuenta, primero, que los intereses en juego en el proceso civil
son privados, predominando en ellos la autonoma de la voluntad, y de ah
el principio de oportunidad al que antes se hizo referencia; y, segundo, que
el Ministerio Pblico tiene por misin promover la accin de la justicia en
defensa de la legalidad con referencia, principalmente, al inters pblico
tutelado por la ley, se comprender que no es el proceso civil el campo
normal de adecuacin del Ministerio Pblico. Tanto es as que no cabe hacer
una exposicin general de la intervencin de este Ministerio en el proceso
civil, sino que es preciso aludir a casos concretos.
ElArt. 113 88 del C.P.C. no dice realmente cundo debe intervenir el
Ministerio Pblico, sino que se refiere a las diferentes maneras de su
actuacin.
La actuacin del Ministerio Pblico, conforme el C.P.C., no siempre tiene la
misma calidad o, si se prefiere, intensidad, sino que en unos casos, para los
que debe estarse a la norma correspondiente, se le atribuye la condicin de
parte bien con plenitud, lo que significa que incluso puede demandar, bien
de modo limitado, en cuanto la ley dispone que se le cite. En otros casos, su
actuacin queda circunscrita a una labor dictaminadora de expresin de una
opinin jurdica fundamentada.

En los casos en que la ley concede al Ministerio Pblico la condicin de parte

es cuando cabe hablar propiamente de publicizacin de una parcela del
derecho material. La ampliacin o la limitacin de la legitimacin del
Ministerio Pblico en estos casos responde a motivos polticos.

88 ARTCULO 113.- ATRIBUCIONES.- El Ministerio pblico ejerce las

siguientes
atribuciones: 1.- Como parte; 2.- Como tercero con inters, cuando la ley
dispone que
se le cite; y, 3.- como dictaminador.

B.- ACCIN POPULAR.En virtud de la cual se confa legitimacin a todos los sujetos capaces para
impetrar el cumplimiento de la funcin jurisdiccional, es decir, para instar
que el Derecho objetivo sea actuado en el caso concreto. Lo especfico de
esta accin se descubre cuando se advierte que el Art. I del T.P. del C.P.C.
reconoce el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva de las personas
respecto de sus derechos e intereses, mientras que aqu el accionante de
modo popular no afirma derecho alguno como suyo. El accionante de modo
popular no puede afirmar ni afirma su titularidad sobre un derecho subjetivo
material, sino que ha de limitarse a afirmar que la ley le reconoce el
derecho a la actividad jurisdiccional con base nicamente en la defensa de
la legalidad. Est claro, pues, que la accin popular no implica conceder a
los ciudadanos un derecho material, sino slo un derecho procesal.
La accin popular slo puede concederse por la ley cuando entran en juego
intereses pblicos, y de ah que si en el proceso civil se debaten
normalmente intereses privados, su concesin sea difcil. Si alguna vez en
alguna materia de Derecho privado se llegara a conceder accin popular,
significara ello que ninguna persona podra afirmar que un derecho
subjetivo era suyo o, dicho de otra manera, esa materia no sera ya Derecho
privado y en ella no cabra relaciones jurdicas materiales entre dos sujetos,
que es lo que ocurre, por atender al caso ms evidente, en el Derecho
Penal, en el que no existen relaciones jurdico - materiales penales y,
consiguientemente, nadie puede afirmar que tiene derecho a que se
imponga una pena al autor de un delito. Cabe que todos tengan derecho a
instar la actividad jurisdiccional depersecucin del delito y del delincuente,
pero nadie tiene derecho material a que imponga una pena determinada.

EFECTOS DE LA NULIDAD PROCESAL

Segn Gozaini, en cuanto a los efectos de la nulidad procesal opina lo
siguiente:
Nulificar un simple acto del proceso no acarrea consecuencias futuras. El acto
deja de existir como tal, pierde validez y eficacia, pero no transfiere a otros su
nulidad.
Es una nulidad independiente que no incide en el acontecer procedimental.
Tampoco tiene efectos retroactivos, sin atender por ahora la responsabilidad
procesal de quien ha dado lugar al vicio, de modo tal que no conmueve el
estado de las actuaciones hasta all suscitadas.
Empero hay actos que por comunicabilidad de efectos conducen la nulidad
hacia los dems, sea hacia atrs o por los que se dieron con posterioridad al
vicio.
Por ejemplo, la nulidad del auto que decreta abierto el juicio a prueba anula los
pasos siguientes que se hubieran practicado, pero no los anteriores. En
cambio, si la nulidad fuera de la notificacin de la demanda caen los actos que
ocurrieron a posterior de ella retrotrayendo la causa a su estado inicial.(1)
Maurino en lo que se refiere a los efectos de la declaracin de nulidad expresa
lo siguiente:
La decisin sobre la nulidad de un acto procedimental importa una constatacin
declarativa. Por ende, el momento en que ocurre el vicio es el determinado del
efecto retroactivo de la nulidad de modo que el acto viciado se tiene por
ineficacia desde su origen mismo.
Las partes que retrotradas a la situacin o estado anterior al acto anulado.
La nulidad propia de un acto se proyecta sobre los actos posteriores o
consecuentes, que reconocen en aquel su antecedente, en virtud de la
transitividad que entre ellos existe.

Ubicado el acto anulado en el centro de la cuestin, cabe analizar que efectos

producir sobre los actos anteriores o antecedentes los posteriores o
consecuentes, y los independientes.
a) Efectos sobre los actos anteriores o antecedentes. La declaracin de
nulidad de un acto procesal no afecta a los actos anteriores. El fundamento
de lo expresado radica en razones de economa procesal y celeridad, as
como en la aplicacin del principio de interpretacin estricta de las
nulidades del proceso civil.
b) Efectos sobre los actos posteriores dependientes o consecuenciales.
Tambin se habla de actos sucesivos, o consecutivos, o consecuentes.
El trmino consecuente o consecutivo no debe interpretarse literalmente
en el sentido de aplicacin a los actos inmediatos al declarado nulo,
producido sin interrupcin o intervalo, sino en el sentido de actos que
sean consecuencia del anulado.
Por consiguiente, la declaracin de nulidad del acto se extiende a los
que proponemos que se denominen actos consecuenciales o sea a los
actos posteriores dependientes del acto nulificado.
En suma, la extensin de la nulidad no deber sobrepasar el lmite de
garantizar la defensa en juicio. Alcanzara a los actos cumplidos que no
pueden considerarse subsistentes o eficaces independientemente de la
actividad invlida, ya por que la determinan o por que son consecuencia
de la actuacin nula.
c) Efectos sobre los actos posteriores independientes. Lo efectos del acto
anulado no se proyectan a los actos posteriores independientes.
d) Efectos sobre los actos divisibles. La nulidad de una parte del acto no
afectara las dems partes que sean independientes de aquella.
Cuando el vicio impida un determinado efecto el acto podr sin embargo
producir los dems efectos para los cuales es idneo (Maurino)
La resolucin que declara la nulidad procesal ordena la renovacin del acto o
actos procesales afectados y las medidas efectivas para tal fin, imponiendo el
pago de las costas y costos al responsable. A pedido del agraviado la sentencia
puede ordenar el resarcimiento por quien corresponda de los daos causados
por la nulidad procesal (Art.177 del C.P.C)
Es de destacar que la declaracin de nulidad de un acto procesal no alcanza a
los anteriores ni a los posteriores que sean independientes de aquel (Art.173,
primer prrafo del C.P.C)
Adems la invalidacin de una parte del acto procesal no afecta a las otras que
resulten independientes de ella, ni impide la produccin de efectos para los
cuales el acto es idneo, salvo disposicin expresa en contrario (Art. 173
segundo prrafo del C.P.C)

NULIDAD DE COSA JUZGADA FRAUDULENTA

1. GENERALIDADES:
La pretensin autnoma de nulidad (nulidad de cosa juzgada fraudulenta) se
trata en este caso de ir contra la cosa juzgada; un proceso cualquiera
sustanciado finiquitado que, en algn pasaje de su historia incurre en vicios
invalidantes advertidos despus de dictada la sentencia.(GOZAINI tomo I )
Las nulidades del pronunciamiento radican tanto en errores in iudicando,
como en errores in procedendo sin descartar los que han malformado la
voluntad interna de las partes o del mismo juzgador (revocacin de la cosa
juzgada por defectos volitivos, o por fraude o colisin con terceros, etc.).
El objeto de revisin en esta va no ocupa todos estos espacios sino aquellos
que demuestran vicios sustanciales que obtienen una sentencia consecuencia
del fraude o estafa procesal (GOZAINI 1992 tomo I).
Segn EDUARDO COUTURE seala que la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta constituye la sancin dirigida a invalidar el acto procesal; sentencia
o acuerdo homologado jurdicamente que da termino al litigio (conciliacin y
transmisin) que ha adquirido la calidad de cosa juzgada, debido a que el
proceso en que dicho acto se realizo ha sido con fraude o colusin. (Eduardo
Couture, libro de derecho procesal civil, p. 61)
MAURINO, anota sobre la accin de la nulidad lo siguiente:
a) En primer lugar, es una accin que se concreta, exterioriza e instrumenta
en una demanda principal introductiva de instancia.
b) No debe confundirse esta accin con la demanda de nulidad de los
actos jurdicos privados, pues esta tiene su esfera de actividad fuera del
proceso.
c) Tampoco es dable asimilar al instituto en estudio, medios extraordinarios
de cancelacin de la cosa juzgada, como el recurso de revisin,
rescisin, etc., al menos tal como estn legislados estos en algunos
cdigos de procedimientos. Con ello no negamos la necesidad que
tendr, quien en el futuro trate de cristalizar legislativamente esta accin,
de abrevar en las fuentes de los recursos citados.
d) A nuestro entender no entra dentro del mbito invalidatorio de la accin
de nulidad independiente la cosa juzgada viciada por irregularidades
formales sea en su presupuesto-sentencia o en los tramites que la
precedieron.
e) Finalmente el estado es aquel de que goza la ultima sentencia es decir
la que ha atravesado todas las alternativas procesales y consumido

todos los recursos, si los hubo no admitiendo mas revisin por tales
medios.
Segn el articulo 178, primer prrafo del CPC, numeral que regula la
nulidad de cosa juzgada fraudulenta hasta dentro de seis meses de
ejecutada o de haber adquirido la calidad de la cosa juzgada, si no fuera
ejecutable puede demandarse, a travs de un proceso de conocimiento la
nulidad de una sentencia o la del acuerdo de las partes homologado por el
juez que pone fin al proceso alegando que el proceso que se origina a sido
seguido con fraude o conclusin, afectando el derecho a un debido proceso
cometido por una o por ambas partes o por el juez o por este y aquellos.
2. Legitimacin en el proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta.
De conformidad con lo dispuesto en el art.178 segundo prrafo del
CPC ; puede demandar la nulidad de cosa juzgada fraudulenta la
parte o el tercero ajeno al proceso que se considere directamente
agraviado por la sentencia, de acuerdo a los principios exigidos en
el titulo VI(nulidad de los actos procesales) de la seccin tercera
(actividad procesal) del citado cdigo, vale decir, los principios de
legalidad, transcendencia , convalidacin , subsanacin e integracin
principios aplicables a la nulidad procesal y que fueron examinados en
los puntos anteriores.
3. Medidas cautelares en el proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta
En el proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta solo se pueden
conceder medidas cautelares inscribibles (art.178 tercer prrafo del
CPC)
Entre las medidas cautelares inscribibles que el CPC contempla
tenemos el embargo en forma de inscripcin y la anotacin de demanda
de los registros pblicos, reguladas en los artculos 656 y 673
respectivamente del referido cdigo numerales que citamos a
continuacin.
Artculo 656.- Embargo en forma de inscripcin.- tratndose de
bienes registrados, la medida puede ejecutarse inscribindose el monto
de la afectacin, siempre que esta resulte compatible con el titulo de
propiedad ya inscrito. Este embargo no impide la enajenacin del bien,
pero el sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito. La
certificacin registral de la inscripcin se agrega al expediente.
Articulo 673.-anotacion de demanda en los registros pblicos.cuando la pretensin discutida en el proceso principal esta referida a
derechos inscritos, la medida cautelar puede consistir en la anotacin de
la demanda en el registro respectivo. Para su ejecucin, el juez remitir
partes al registrador los que incluirn copia integra de la demanda de la
resolucin que la admite y de la cautelar. El registrador cumplir la orden

por su propio texto, siempre que la medida resulte compatible con el

derecho ya inscrito.
La certificacin registral de la inscripcin se agrega al expediente. La
anotacin de la demanda no impide la transferencia quien a obtenido
esta medida.
4. Efectos de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta
En relacin a los efectos de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta, el
CPC establece lo siguiente:
Si la decisin (materia de nulidad de cosa juzgada fraudulenta)
fuese anulada, se repondr las cosas al estado que corresponda
(art.178 penultimo prrafo del CPC).
la nulidad (de cosa juzgada fraudulenta) no afecta a terceros de
buena fe y a titulo oneroso (art.178penultimo prrafo del CPC)
si la demanda (de nulidad de cosa juzgada fraudulenta) no fuera
amparada, el demandante pagara las costas y costos doblados y
una multa no menor de veinte unidades de referencia procesal
(art.178 ultimo prrafo del CPC).
REQUISITOS:
Para que proceda la nulidad de la cosa juzgada fraudulenta debe concurrir los
siguientes requisitos:
1) una sentencia definitiva
2) una sentencia emitida en un proceso seguido con dolo, fraude,
colusin o afectando el derecho de un debido proceso.
3) Con dicha sentencia se haya causado un perjuicio efectivo.
4) Que exista una adecuada relacin causal en las consecuencias
daosas y la sentencia cuestionada.
5) Que quien demanda la nulidad se la persona perjudicada y que
no haya propiciado o consentido el acto procesal fraudulento.
6) Que la demanda sea interpuesta dentro del plazo previsto por ley.
El plazo para interponer la demanda de la cosa juzgada
fraudulenta es de seis meses de ejecutada o de haber adquirido
la calidad de cosa juzgada sino fuera ejecutable.(Eduardo
Couture, libro de derecho procesal civil,p.62)

1) .(Gozaini,1992, Tomo I Volumen 2, p. 250)

2) (Eduardo couture, libro de derecho procesal civil, p. 61)
3) Eduardo couture, libro de derecho procesal civil, REQUISITOS

p.62