Entidades do Terceiro Setor: OS, OSCIP e Sistema S

Introduo: os 3 setores
A doutrina costuma dividir o estudo dos servios e da economia em 3
diferentes nveis:
1 Setor:
Corresponde prpria Administrao Pblica (Direta e Indireta).
2 Setor:
a Iniciativa Privada com Fins Lucrativos (aqui entram as concesses \
permisses de servios pblicos e Parceria Pblico-Privadas).
3 Setor:
a Iniciativa Privada sem Fins Lucrativos.
So as chamadas entidades paraestatais ou entidades do terceiro setor
(Sistema S, OS e OSCIP).
Caractersticas das entidades do terceiro setor:
As entidades do terceiro setor no fazem parte da administrao indireta e
nem direta. So entidades privadas, particulares, que atuam sem fins
lucrativos, ao lado do Estado, executando atividades de interesse do poder
pblico.
Elas precisam necessariamente assumir a forma de associao ou fundao,
em virtude da no finalidade lucrativa.
Normalmente, acabam recebendo vantagens e incentivos em virtude das
atividades que exercem. Por receberem dinheiro do poder pblico, acabam
se submetendo a algumas restries que se aplicam ao Estado.
O terceiro setor no pode prestar atividades exclusivas do Estado. Precisam
prestar atividade de INTERESSE COLETIVO, de utilidade pblica, no
exclusiva do Estado.
Essas entidades tem autonomia administrativa e financeira, e podem gerir
os recursos recebidos. O Estado as controla atravs do desempenho
estatutrio.
Estudaremos 4 tipos de entidades do terceiro setor:
- Sistema S (servio social autnomo)
- OS
- OSCIP
- Entidades de apoio
1) Servio social autnomo:
As entidades do servio social autnomo so criadas mediante autorizao
de lei (mas ainda assim so particulares), e atuam no auxlio, fomento e
capacitao de determinadas categorias profissionais.
o chamado Sistema S (SESC, SESI, SENAI).

Atuam sem finalidade lucrativa e, portanto, recebem dinheiro pblico,

cobrando tributos. Os servios sociais autnomos gozam de parafiscalidade,
ou seja, atuam do lado do fisco, cobrando tributos (o sistema S no CRIA
tributos, pois isso privativo do Estado, mas cobra contribuioes de
natureza tributria com carter coercitivo).
Os entes do Sistema S esto sujeitos ao controle do tribunal de contas.
Embora no tenham que licitar, precisam fazer procedimento simplificado
para contratao com particulares, respeitando-se a impessoalidade.
2) Organizaes Sociais (OS):
Regidas pela L9637.
As OS so criadas por particulares, sem necessidade de lei, sem fins
lucrativos, e atuam ao lado do poder pblico executando servios pblicos
no exclusivos do Estado (que o particular pode prestar sem necessidade de
delegao do Estado), como sade, educao e previdncia.
Constituio # Qualificao
Essas entidades so constitudas mediante inscrio no Registro Civil de
Pessoas Jurdicas, como as outras associaes da iniciativa privada. A
diferena a qualificao como terceiro setor que se d atravs de um ato
administrativo discricionrio (em que h valorao de convenincia e
oportunidade).
A competncia para qualificar uma entidade como OS do poder executivo,
atravs do ministro ou titular do rgo do seu objeto social ou do ministro
do MPOG. Portanto, preciso haver uma deciso governamental para
qualificar uma OS.
Efeitos do reconhecimento:
- Declarao de utilidade pblica
- Habilitao a celebrar contrato de gesto com poder pblico.
O artigo 1 da L9637 diz que preciso que a entidade seja restrita a
algumas reas:
Art. 1o O Poder Executivo poder qualificar como organizaes sociais pessoas jurdicas de
direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa
cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente,
cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos nesta Lei.

um perfil de pesquisa cientfica, sade, meio-ambiente ou cultura.

Essas entidades celebram com o poder pblico um contrato de gesto. A
natureza jurdica desse contrato de convnio, pois h vontades
convergentes, e no fins lucrativos.
Por ter p contrato de gesto natureza de convnio, as OS podem ser
firmadas por prazo indeterminado.
As OS so mais prximas do Estado do que as OSCIPs. Podem receber bens
pblicos e at servidores pblicos.

Art. 12. s organizaes sociais podero ser destinados recursos oramentrios e bens
pblicos necessrios ao cumprimento do contrato de gesto.
Art. 13. Os bens mveis pblicos permitidos para uso podero ser permutados por outros
de igual ou maior valor, condicionado a que os novos bens integrem o patrimnio da Unio.
Pargrafo nico. A permuta de que trata este artigo depender de prvia avaliao do
bem e expressa autorizao do Poder Pblico.
Art. 14. facultado ao Poder Executivo a cesso especial de servidor para as
organizaes sociais, com nus para a origem.

Os artigos 12 e 13 dispem sobre o fomento dessas atividades de interesse

publico pelo Estado, atravs de alguns benefcios:
- Destinao de recursos oramentrios
- Bens pblicos mediante permuta ou permisso de uso.
- Cesso de servidor pblico com nus.
Em contraprestao, as organizaes sociais tambm so controladas pelo
Tribunal de Contas.
A OS precisa apresentar um relatrio peridico (ao menos anual) para que
possa ser fiscalizada pelo poder pblico.
Esse relatrio ser avaliado por uma comisso de avaliao que, verificando
irregularidades, poder requerer ao MP, AGU ou Procuradoria a decretao
de indisponibilidade dos bens da entidade ou o sequestro dos bens de
dirigentes ou terceiros.
Desqualificao das OS:
A desqualificao da OS se dar nas seguintes hipteses:
- Descumprimento dos requisitos legais do artigo 1 (Ex: a entidade muda
seu objeto social).
- Desrespeito s disposies contidas no contrato de gesto (art 16).
Essa desqualificao se dar em processo administrativo com contraditrio
e ampla defesa.
Diogo de Figueiredo diz que, embora a qualificao se d por ato
discricionrio, a desqualificao se d por ato vinculado. Alguns
doutrinadores criticam, mencionando violao ideia de paralelismo das
formas.
Podem tambm ser estipuladas sanes s OS, como a reverso de bens e
valores.
Embora, em tese, as OS deveriam fazer licitao, o art. 24, inc XXIV da
L8666 dispensa a licitao para estas entidades quando forem contratar
com terceiros.
L8666, Art. 24. dispensvel a licitao:
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais,
qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no
contrato de gesto.

(Sobre o tema, ver ADIN 1923)

3) Organizaes da Sociedade Civil de Interesses Pblicos (OSCIPs):

Regulamentada pela L9790 de 1999.
Tambm uma entidade privada sem fins lucrativos que atua ao lado do
Estado, executando servios pblicos de natureza no exclusiva.
Mas aqui o rol de servios pblicos no exclusivos ainda maior que nas
OS, conforme se observa da leitura do art. 3 da L9790.
A constituio da OSCIP tambm se d nos moldes do direito privado, e a
qualificao como terceiro setor se dar atravs de ATO ADMINISTRATIVO
VINCULADO. Preenchidos os requisitos, no pode a administrao recusar a
qualificao como OSCIP. Isso faz com que os requisitos para constituio
sejam mais severos (ver arts. 4 e 5 da lei).
O artigo 2 da lei tambm estabelece um rol de entidades que NO podem
se qualificar como OSCIP (Ex: entidades religiosas, entidades que j foram
qualificadas como OS, sindicatos, partidos polticos, entre outros).
A competncia para qualificao tambm diferente, pois se d atravs
de ato do Ministrio da Justia (artigos 5 e 6).
O artigo 5 dispe como ser realizado esse processo de qualificao.
Art. 5o Cumpridos os requisitos dos arts. 3o e 4o desta Lei, a pessoa jurdica de direito
privado sem fins lucrativos, interessada em obter a qualificao instituda por esta Lei,
dever formular requerimento escrito ao Ministrio da Justia, instrudo com cpias
autenticadas dos seguintes documentos:
I - estatuto registrado em cartrio;
II - ata de eleio de sua atual diretoria;
III - balano patrimonial e demonstrao do resultado do exerccio;
IV - declarao de iseno do imposto de renda;
V - inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes.

Os requisitos para a qualificao so mais detalhados pela lei, em virtude de

sua natureza vinculada.
Ao contrrio do que acontece nas OS, no se exige participao de agente
pblico no Conselho de Administrao.
As OSCIPs firmam com o poder pblico um TERMO DE PARCERIA. O
vnculo, portanto, no contratual. A diferena originria entre OS e OSCIP,
portanto, o vnculo.
Se celebra um contrato de gesto, a entidade vira OS.
Mas se ela celebra um termo de parceria, vira OSCIP.
No termo de parceria, no h previso de cesso de bens e servidores e
nem de dotao oramentria. S pode haver a possibilidade de destinao
de valores.
As OSCIP tambem precisa fazer um relatrio peridico para fiscalizao. Se
verificada qualquer irregularidade, ser remetido ao Tribunal de Contas.

Portanto, as OSCIPs tambm se sujeitam ao controle do tribunal de contas.

Para as OSCIPs, no h dispensa de licitao para a contratao com
terceiros. No entanto, pra celebrar o termo de parceria, no precisa licitar,
pois ele tambm tem natureza de convnio; s precisa licitar depois de se
tornar OSCIP (pelo termo de parceria), para contratar com particulares!
No entanto, se houver mais de uma entidade interessada em firmar o termo
de parceria, a sim preciso fazer um procedimento simplificado, pra que a
administrao possa escolher com quem ir firmar o termo de parceria,
respeitando a impessoalidade. o chamado concurso de projetos.
Mesmo no tendo fins lucrativos, se entende que o dirigente da OSCIP pode
receber remunerao salarial fixa se ele for empregado celetista do OSCIP, o
que no figura diviso de lucros (por isso precisa ser remunerao fixa, e s
se for empregado regido pela CLT). S sero remunerados dentro dos
valores de mercado e se tiverem atuao efetiva ou especfica dentro da
instituio.
Todos os entes do terceiro setor so entidades privadas, e portanto todos os
seus empregados so privados, regidos pela CLT. No obrigatria a
realizao de concurso pblico.
Desqualificao:
Atravs de processo administrativo ou judicial com contraditrio e ampla
defesa.
Por iniciativa da administrao pblica (autotutela), do Ministrio Pblico ou
do cidado.
4) Entidades de apoio:
Podem ser fundaes, associaes ou cooperativas, desde que privadas.
Elas normalmente atuam ao lado de hospitais e universidades pblicas,
auxiliando no exerccio das atividades dessas entidades, sem finalidades
lucrativas.
Ex: Fundao Euclides da Cunha na UFF.
O vnculo a celebrao de um convnio, que qualifica essas entidades
privadas como entidades de apoio.
Essas entidades tambm recebem dinheiro pblico, atravs da destinao
de valores, e at mesmo da cesso de bens e servidores, admitida pela
doutrina.
Tambm so controladas pelo Tribunal de Contas e, embora no precisem
fazer licitao, precisam realizar procedimento simplificado sempre que
quiserem celebrar um contrato, como forma de garantir a impessoalidade.
Sistema S

OS

OSCIP

Entidades de apoio

Vnculo

Criadas por Lei

Contrato de Gesto

Termo de Parceria

Convnio

Licitao

Procedimento
Simplificado

No (dispensa
expressa na L8666)

Sim

Procedimento
Simplificado

Dinheiro
Pblico

Atravs da
Dotao Oramentria Destinao de
parafiscalidade,
especfica, cesso de valores, sem
cobrana de tributos bens e servidores
especificidade, no
admite cesso de
servidores e bens

Destinao de
valores, e a doutrina
admite a cesso de
bens e servidores