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Derecho internacional pblico.

UNIDAD I
Concepto:
El DIP se define como el conjunto de normas jurdicas que reglan las relaciones entre los
sujetos de la comunidad internacional.
Comunidad y derecho van siempre juntos, no existe el uno sin la otra y viceversa, una
comunidad lo es tanto y en cuanto tenga un derecho que la unifique. De forma, entonces, que
como primera aproximacin a nuestro estudio, es importante saber que el derecho de gentes no
emana de una comunidad nacional, sino de la formada por los Estados.
Pastor Ridruejo, se inclina por una definicin de DIP que se refiera a las fuentes formales de sus
normas. En consecuencia, al igual que una ley creada de acuerdo con el procedimiento que
establece la Constitucin Argentina, o sea emanada del Congreso de nuestro pas y promulgada
por el Poder Ejecutivo, certificar que las normas que ella contiene pertenecen al ordenamiento
jurdico argentino, del mismo modo que una norma emanada de un tratado o de una costumbre
internacional han de pertenecer indudablemente al derecho internacional.
Cabria decir que cualquier definicin que se ensaye debera, siempre, tener en cuenta, en primer
lugar el gnero prximo y luego la diferencia especifica. As, el gnero prximo es el derecho,
cualesquiera sean las concepciones que se alberguen sobre el objeto derecho.
Y la diferencia especfica con el derecho surge de varios elementos, aunque principalmente de
uno: que es el derecho de la comunidad internacional, a diferencia del derecho interno que lo es
de una comunidad nacional. De ah que sus normas sean creadas por procedimientos propios y
bendecidos por dicha comunidad internacional, o sea a travs de las fuentes propias de un orden
descentralizado.
Hay que tener en cuenta tambin que esa comunidad original de Estados que surgi en Westfalia
estaba constituida exclusivamente por Estados, pero que evolucion dndose instituciones (las
organizaciones internacionales, tambin sujetos) y admitiendo en forma limitada al individuo.
El derecho internacional suele tambin ser llamado en castellano derecho de gentes, por la
estrecha vinculacin que mantuvo, en su origen, con el jus gentium romano.
Sujetos.
Los sujetos ms importantes del DIP son los Estados soberanos, porque solo ellos tienen
capacidad plena en el derecho de gentes. Son tambin legiferantes, es decir, crean el derecho
internacional a travs de los tratados y la costumbre, y son al mismo tiempo agentes de ese
derecho, puesto que tienen la facultad de hacerlo cumplir.
Otros sujetos son, las organizaciones internacionales, y en ciertos casos los individuos. Las
organizaciones internacionales tienen capacidad limitada, entre otras cosas, por el objeto de su
creacin, determinado en su estatuto.

Respecto a su calidad de legiferantes, por su capacidad plena los Estados son creadores tambin
plenos del DIP, esto es, son los que tienen la posibilidad de crear con su conducta las normas
consuetudinarias y las normas que resultan de los tratados en cualquier campo del derecho de
gentes. Las organizaciones internacionales pueden tambin crear normas jurdicas internaciones
en tratados y costumbres, pero solo dentro de su limitada capacidad.
Objeto.
El campo del derecho internacional se ha ampliado enormemente desde su poca clsica, y muy
particularmente en el periodo que va desde la Segunda Guerra Mundial hasta nuestros das.
Luego de la paz de Westfalia, se limitaba en forma casi exclusiva a las relaciones interestatales,
aunque el individuo fuera objeto, desde antiguo, de sanciones internaciones como en el caso de
la piratera. Aparecieron luego las organizaciones internaciones desde mediados del siglo XIX.
El derecho de gentes se fue haciendo notablemente ms complejo y universal. El nmero de
Estados aument. Los organismos internacionales tambin proliferaron rpidamente a partir de
la fundacin de las Naciones Unidas.
Por ltimo, hubo dos factores que contribuyeron al gran ensanche del objeto del derecho de
gentes: uno es el acelerado desarrollo de la tecnologa, que abri nuevos espacios (como los
fondos marinos, o el espacio ultraterrestre) y posibilit la aparicin de actividades nuevas; el otro
es la gran preocupacin actual por la proteccin del ser humano y de su medio ambiente. As, se
han incorporado vastos mbitos nuevos a la normacin jurdica internacional: el de la proteccin
internacional de los derechos humanos, el de la reglamentacin de los fondos marinos allende
las jurisdicciones nacionales, el del derecho ambiental.
Caractersticas del derecho internacional.
El rasgo ms importante del DIP es su propia descentralizacin.
Segn Kelsen, se habla de un orden jurdico centralizado cuando las normas de este orden son
creadas y aplicadas por rganos especiales que funcionan de acuerdo con el principio de la
divisin del trabajo y especialmente cuando las sanciones son ejecutadas por dichos rganos.
Los rganos de creacin, interpretacin y aplicacin del derecho en un orden jurdico
centralizado son los de los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. A diferencia con los rdenes
jurdicos internos, el DIP carece de tales rganos centrales que creen sus normas, otros que las
interpreten oficialmente y las apliquen, otros que las hagan cumplir.

Las funciones legislativas: creacin de normas por los tratados y por la costumbre.

Las normas jurdicas internacionales se crean a travs de las fuentes propias del DIP, y
principalmente por la costumbre y por los tratados.
Costumbre y pacto son los modos de creacin tpicos del derecho primitivo, eminentemente
descentralizado. En ese sentido, puede decirse que el DIP es un derecho primitivo, sin que ello
quiera decir que es rudimentario o carente de elaboracin doctrinaria.
Luego de las dos grandes Guerras, hay una tendencia a la creacin de normas generales a travs
de tratados multilaterales, algunos de los cuales comprenden un gran nmero de Estados. Son

los llamados tratados normativos, que han proliferado notablemente, sobre todo como resultado
del intenso proceso de codificacin del DIP en el marco de las Naciones Unidas.
Estos tratados son, naturalmente, solo vlidos entre las partes contratantes, pero suelen
adquirir gran generalidad cuando un nmero importante de Estados se incorpora a ellos, hasta
cubrir a veces una gran mayora o la casi totalidad de los miembros de la comunidad
internacional. Esto ltimo sucesivo con algunas de las convenciones codificadoras como las de
Viena sobre el derecho diplomtico.
Tambin suele ocurrir un fenmeno muy particular al derecho internacional de nuestra poca:
pueden ser recogidos, en su totalidad o en algunas de sus normas, por la prctica de los Estados
y transformarse eventualmente en costumbre internacional de carcter universal.
La costumbre crea normas generales, a travs de la prctica uniforme observada durante un
cierto tiempo y consagrada por la llamada opinio iuris, esto es, la aceptacin generalizada de una
prctica internacional como una norma general obligatoria para toda la comunidad
internacional.

Las funciones ejecutivas y administrativas.

Tocante las funciones ejecutivas, obviamente se distingue el orden jurdico internacional de los
rdenes internos en carecer de un poder central ejecutivo o administrador. Sin embargo, se
prestan desde mitad del siglo pasado funciones administrativas a travs de los llamados
servicios pblicos internacionales creados convencionalmente. Por ejemplo, primeramente
comenzaron a prestarse esos servicios por las llamadas uniones administrativas como la Unin
Telegrfica Internacional, o la Unin Postal universal.
Hoy en da, hay gran cantidad de rganos de la familia de las Naciones Unidas que prestan casi
todos los servicios pblicos imaginables en un Estado, desde la proteccin de la salud pblica
(OMS) hasta los de estudios y previsin del clima.
En cuanto a las funciones ejecutivas propiamente dichas, la soberana de los sujetos- Estados,
las hacen difcil. Algunas funciones de tipo policial tienen el Consejo de Seguridad cuando acta
dentro del cap. 7 de la Carta, pero no alcanzan a configurar, no de lejos, un poder ejecutivo.

Funciones judiciales.

Por ltimo, si bien no hay ningn rgano jurisdiccional con competencia obligatoria universal,
existen a disposicin de los Estados medios de solucin pacifica de las controversias
internacionales, enumerados en el art. 33 de la Carta de la ONU.
Existe un pequeo ncleo de jurisdiccin obligatoria de la Corte internacional de Justicia,
rgano judicial principal de las Naciones Unidas, en relacin con aquellos Estados que aceptaros
previamente dicha jurisdiccin.
Tambin existe la jurisdiccin obligatoria de la CIJ respecto a los Estados que la aceptaron en
tratados bilaterales o multilaterales. Esta jurisdiccin puede referirse a las diferencias que
pudieran surgir de la interpretacin o aplicacin de esos mismos instrumentos o bien de
tratados de solucin de controversias internacionales.

Hay otros tribunales internacionales permanente, como la Corte de las Comunidades Europeas o
las Cortes europea e interamericana de Derechos Humanos, que tienen carcter regional y las
dos ltimas jurisdiccin relativa a la proteccin de los derechos humanos fundamentales.
Luego, los Estados pueden resolver sus disputas mediante el arbitraje, que es un mtodo ad hoc,
esto es, en relacin con cada controversia individual. El mtodo judicial, en cambio, es
permanente y tiene un procedimiento propio. Existe tambin una Corte Permanente de rbitros
en La Haya, que es fundamentalmente una lista de rbitros a disposicin de los Estados.
En suma, mientras el derecho interno tiene rganos centrales para las anteriores funciones, el
DI tiene rganos que no funcionan de acuerdo con el principio de la divisin del trabajo, rganos
descentralizados que son los Estados mismos.
Derecho de subordinacin y derecho de coordinacin.
Suele decirse tambin que otro rasgo fundamental del orden jurdico internacional es que es un
derecho de coordinacin, a diferencia del derecho interno, que lo es de subordinacin.
Internamente, se dice, el Estado como poder soberano es superior a sus sbditos, y establece el
ordenamiento de la conducta de estos ltimos. En cambio, detrs del derecho de gentes no hay
autoridad ni poder soberano alguno: los sujetos son ellos mismos soberanos y estn entre ellos
en un mismo plano.
Derecho internacional general y derecho internacional particular.
Se llama derecho internacional general al que conforman las normas jurdicas internacionales
que son vlidas para todos los sujetos de derecho internacional y es una denominacin que pude
aplicarse prcticamente solo al derecho consuetudinario, ya que es casi imposible que las
normas de un tratado valgan, como tales, para todos los Estados de la comunidad internacional.
La expresin derecho internacional particular, en cambio, se aplica al derecho vigente para una
comunidad particular, la comunidad creada por un tratado o por una costumbre regional,
especial o bilateral. Sus normas son vlidas solamente para ciertos Estados: carecen de validez
universal.
Kelsen determina, en relacin con el derecho general, que sus normas son potencialmente
obligatorias para todos los Estados si se cumplen las condiciones en las cuales aquellas pueden
ser obligatorias.
En cuanto al derecho particular, agrega Kelsen que si bien es cierto que sus normas obligan
directamente solo a un cierto nmero de sujetos del DIP, en cambio indirectamente son vlidas
para todos, porque tales normas pueden constituir una situacin jurdica que, como tal, deba
ser respetada por todos los dems Estados. Todo Estado tiene la obligacin jurdica de respetar
los derechos que los dems Estados hayan adquirido en virtud del derecho internacional.
Las obligaciones de los tratados reconocen su fundamento de validez en la norma
consuetudinaria pacta sunt servanda. Por tanto, concluye Kelsen, no existe, en el sentido
absoluto del trmino, un derecho internacional particular. el derecho internacional es. Como
todo derecho, un derecho general, aunque la mayor parte de sus normas tengan el carcter de
derecho particular en el sentido relativo del trmino.

Fundamentacin del DIP.


El derecho internacional positivo resulta con frecuencia de un ajuste o acomodacin de interese
estatales contrapuestos, y que el distinto nivel de poder de los Estados ha dejado huella en l, en
el sentido de que los intereses de los ms fuertes han prevalecido en muchas ocasiones sobre los
intereses de los dbiles. Es ste uno de los rasgos del DI clsico, que se pretende eliminar o, al
menos, atenuar en el DI contemporneo.
El DI de nuestros das se nutre de unos valores ticos humanizacin, socializacin,
democratizacin- que, aun mnimamente operativos, apenas si estaban presenten en la
normatividad anterior a la Segunda Guerra Mundial. La proteccin internacional de los derechos
humanos, el principio de la libre determinacin de los pueblos, las instituciones de ayuda para el
desarrollo, las nociones de ius cogens y de crimen internacional, dan fe, entre otras, de la
existencia de aquellos valores.
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Fundamentacin.

La sociedad internacional moderna tiene al Estado soberano como sujeto caracterstico y


protagonista decisivo. Ello ha supuesto que la sociedad internacional se configurase inicialmente
como sociedad de yuxtaposicin, si bien el desarrollo de la misma conduce al reconocimiento de
intereses comunes entre los Estados.
En nuestros das, la sociedad internacional est aun concebida de una manera general como
sociedad de yuxtaposicin, aunque presenta rasgos de sociedad basada en intereses comunes, e
incluso, parcialmente, de una organizacin diferenciada.
El derecho internacional apareci, as, como un ordenamiento esencialmente no
institucionalizado, descentralizado, lo que contrastaba con el carcter institucionalizado y
centralizado de los Derechos Estatales.
En cuanto a la fundamentacin podemos dividir de manera muy amplia y sinttica las teoras
sobre el fundamento de la fuerza obligatoria del DI en cuatro grandes apartados: voluntaristas,
normativistas, psicolgicas y sociolgicas e iusnaturalistas.
En cuanto a las doctrinas voluntaristas, apoyan el Derecho Internacional en la voluntad del
Estado. La premisa fundamental del voluntarismo es que las normas jurdicas son producto de
la voluntad humana. Las normas de derecho interno derivan de la voluntad de una entidad que
es superior porque ocupa la posicin suprema en la sociedad: el Estado
Por otro lado, en rasgo comn de las doctrinas normativistas consiste en hacer derivar la valides
de un determinado sistema de otras normas que jerrquicamente le son superiores y que se
remontan s su vez a una norma fundamental o grund- norm.
Es decir, las teoras normativistas buscan un fundamento al derecho internacional que est en
consonancia con la forma de pensar de los juristas, y emplean para ello un razonamiento
peculiar a la lgica jurdica: el de fundar la validez de una norma en una norma superior, y as
llegar a otra norma que da fundamento a la obligatoriedad de todo el derecho internacional,
llamada por eso mismo norma fundamental.

Las doctrinas sociolgicas y psicolgicas hacen descansar al derecho de Gentes,


respectivamente, en un hecho sociolgico o psicolgico.
Finalmente, las doctrinas iusnaturalistas fundamentan el DI en el Derecho Natural.
A efectos de nuestro estudio, y simplificando un tanto las ideas, creemos que las posturas
expuestas se pueden reconducir en dos grandes grupos de doctrinas: voluntarias y
antivoluntaristas. Las primeras fundamentan de modo exclusivo el DI en la voluntad de los
Estados, lo que significa que stos pueden hacerlo y deshacerlo con entera libertad. Las
segundas sitan la fuerza de obligar de nuestra disciplina en pautas y principios que estn por
encima de la voluntad de los Estados, lo que comporta un lmite cierto a la soberana de los
mismos. Pues bien, nuestra actitud es iusnaturalista en su dimensin antivoluntarista, bien
entendido que en este contexto compartimos la concepcin humanista, en el sentido de que los
fines humanos son la base del orden internacional.
Ordenamiento jurdico internacional.
Entre 1945 y 1990 las transformaciones ms significativas que a efectos de nuestra disciplina
haban experimentado las relaciones internacionales eran las siguientes: 1- las que se refieren a
la estructura propiamente dicha de la sociedad internacional; 2- la universalizacin de la
sociedad internacional y la llamada escisin Norte- Sur entre Estados desarrollados y Estados en
desarrollo; 3- la escisin ideolgico- poltica Este- Oeste, entre Estados de socialismo real y
Estados de democracias pluralistas y economas de mercado.

La estructura de la sociedad internacional.

Existen tres concepciones distintas de la sociedad internacional, segn se construya en funcin


de: a) la simple yuxtaposicin de Estados; b) el reconocimiento de intereses comunes entre ellos;
c) una organizacin diferenciada.
En el origen de la sociedad internacional moderna que, se sita a fines de la Edad Media y
principios de la Moderna con la aparicin de los primeros Estados nacionales, los Estados vivan
simplemente yuxtapuestos. La soberana y la igualdad de los Estados eran nociones bsicas, lo
que conduca a un relativismo jurdico sin lmites.
Pero el propio desarrollo de la sociedad de yuxtaposicin condujo desde principios del siglo
pasado al reconocimiento de intereses comunes entre los Estados, basados en la nocin de
interdependencia. Intereses, por ejemplo, relativos a algunos aspectos de la proteccin de la
persona humana (prohibicin de la esclavitud, trata de blancas) o a las comunicaciones, y cuya
satisfaccin en comn encuentra su base en tratados internacionales, preferentemente
multilaterales. Surge as progresivamente el Derecho Internacional de la Cooperacin o
Coordinacin. La cooperacin voluntaria y se apoyaba en la soberana de los Estados,
manifestada a travs de su consentimiento.
ste ltimo tipo de sociedad dio lugar a su vez, para la satisfaccin de los cada vez mayores
intereses comunes, al establecimiento de organizaciones diferenciadas. Efectivamente, la
cooperacin se institucionaliza a travs de organizaciones internacionales que surgen

paulatinamente a partir del ltimo siglo y medio. Aparecen as, en primer lugar, las comisiones
fluviales internacionales, y ya desde el ltimo tercio del siglo XIX, una serie de uniones
administrativas en atera de correo y telecomunicaciones. En este siglo, a partir de 1945, han
proliferado las organizaciones internacionales e incluso las de carcter poltico general y
aspiraciones de universalidad, como la Organizacin de Naciones Unidas.
Segn Reuter, la sociedad internacional sigue concebida de modo general como una sociedad de
yuxtaposicin de Estados, aunque presentas rasgos de sociedad basada en la satisfaccin de
intereses comunes y es tambin parcialmente organizada. Sociedad que tiene al Estado como
sujeto ms caracterstico y protagonista decisivo, aunque, por supuesto, no el nico.
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La universalizacin de la sociedad internacional.

Desde el punto de vista de su extensin geogrfica, la sociedad internacional ha ido


experimentando un aumento progresivo, hasta llegar a la situacin actual de universalidad.
Efectivamente, de la respublica christiana o christianitas medioeval que exista en la Edad Media
europea surgieron, a fines del siglo XV y a principios del XVI, los primeros Estados nacionales,
formndose la llamada sociedad europea de Estados, que se consolida en la Paz de Westfalia en
1648. Este sistema perdura durante todo el siglo XVIII, pero a fines del mismo y principios del
XIX se produce la primera descolonizacin con la independencia de las colonias Europas en
Amrica del Norte, del Centro y del Sur, dando lugar a lo que se ha denominado el sistema de
Estados de civilizacin cristiana. Pero hasta ese momento la sociedad internacional era
eminentemente eurocntrica.
Ya en este siglo, y tras la terminacin de la primera guerra mundial, se atena el eurocentrismo
con el protagonismo de potencias no europeas. Despus de la segunda guerra mundial, termina
la concepcin eurocntrica de la sociedad internacional con la situacin del bipolarismo entorno
de una potencia no europea- Estados Unidos- y otra en parte europea y en parte no la Unin
Sovitica.
Los nuevos estados impugnan ciertas normas del derecho internacional clsico que sirvieron de
base a distintas formas de colonialismo e imperialismo y que reputan contrarias a sus intereses.
As, entre otras, han cuestionado las normas sobre responsabilidad internacional, sucesin de
estados, etc. La impugnacin del derecho internacional clsico ha sido eficaz en algunos
supuestos y est dando lugar a la aparicin de un nuevo derecho internacional que tiene en
cuenta las exigencias de una sociedad internacional universalizada y de carcter ms
democrtico.
Pero no acaban aqu las consecuencias de la universalizacin de la sociedad internacional. Los
pases ricos, desarrollados e industrializados, que de modo general se encuentran en el norte del
planeta, y los pases pobre y subdesarrollados que se encuentran al sur, son protagonistas de la
gran escisin Norte- Sur de la comunidad internacional. Se trata de la divisin de la sociedad
internacional en pases desarrollados y pases en desarrollo. Separacin primordialmente
econmica, que genera desigualdades en mbitos polticos, sociales y culturales.
Los estados en desarrollo han tomado conciencia de esta situacin y en diversos foros
internacionales han hecho valer sus pretensiones hacia un orden internacional ms justo que se

ocupe de la suerte material y espiritual de los pueblos e individuos. Ha aparecido por ello dentro
del DI el importante capitulo del derecho del desarrollo, en cuya formacin ha sido factor
decisivo la accin de las organizaciones internacionales- y especialmente las Naciones Unidas- y
la presencia mayoritaria en ellas de los pases del Tercer Mundo.
Estamos ante una importante reivindicacin de los pases en desarrollo, que han tomado
conciencia de una serie de hechos como la reduccin de su participacin en el comercio
mundial, el rezagamiento de sus niveles de renta respecto de los pases industrializados, y el
carcter alarmante de los problemas de empleo. Desean en definitiva, los pases del Tercer
mundo, un nuevo orden econmico internacional, cuyas finalidades no serian mejorar el sistema
econmico existente, sino cambiar sus estructuras y mecanismos para alcanzar su objetivo
fundamental: el desarrollo. Y la consecucin de este objetivo implicara la puesta en prctica de
una serie de principios bsico, como el mayor control de los pases en desarrollo de sus propias
economas a travs de la soberana permanente sobre los recursos naturales, una mayor
participacin en el proceso de adopcin de decisiones que afecten a su situacin, la cooperacin
internacional para el desarrollo y un trato preferencial y no reciproco.
Pero el nuevo orden internacional que reivindica el Tercer mundo no agota el contenido del DI del
desarrollo, porque ste tiende no solo hacia el crecimiento material a travs de una
estructuracin ms justa de las relaciones econmicas internacionales, sino tambin hacia el
desarrollo social, progreso cultural e incluso desarrollo poltico. Y es que adems, dentro del DI
del desarrollo cabe hablar de un derecho subjetivo del desarrollo, del que seria titular en ltimo
anlisis la persona humana.
El DI del desarrollo se caracteriza por constituir un cuerpo normativo orientado, integrado y
contestado. Es orientado porque se define menos por el mbito en el que rige que por el objetivo
que persigue; es integrado, ya que a diferencia de la mayor parte de las disciplinas jurdicas, no
forma un conjunto homogneo, sistemtico y unificado, sino que se presenta a primera vista
como un mosaico de elementos dispares, es decir, de reglas que pertenecen a ordenamientos
jurdicos diferentes o a ramas del derecho consideradas distintas; es contestado puesto que,
deseado y buscado por los Estados del Tercer mundo, su realizacin choca frecuentemente con la
resistencia de los pases occidentales industrializados.
En suma, la universalizacin de la sociedad internacional y la consiguiente escisin norte- sur
han producido un importante impacto en el derecho internacional. Si de una parte han
provocado la impugnacin, y en ciertos casos sustitucin, de las normas de DI clsico contrarias
a los intereses de los nuevos Estados, de otro lado han asignado al DI una nueva funcin y un
nuevo contenido: promover el desarrollo integral y no solo econmico de los pases del Tercer
mundo. Funcin que sirve en ltimo anlisis a la causa de la paz mundial, porque las
desigualdades injustas son fuentes de funciones y controversias de los Estados.
Del derecho internacional clsico al derecho internacional contemporneo.
Los principales cambios de la sociedad internacional se producen a partir del ao 1945. Es con
posterioridad a ese ao cuando efectivamente toma impulso la sociedad internacional de
cooperacin, as como la institucionalizada, una y otra al comps de la progresiva
interdependencia de los Estados. Es pues en 1945, cuando comienza el profundo comienzo de
trasformacin del DI o, el transito del derecho internacional clsico al contemporneo.

Desde sus inicios hasta 1945 el DI responda a unos rasgos caractersticos acusados, que
sucintamente podemos reducir a los tres siguientes: liberal, descentralizado y oligocrtico.
El DI clsico era liberal porque sus normas se preocupaban fundamentalmente de distribuir las
competencias entre los Estados y de regular las relaciones entre ellos. El objeto primordial de
estas normas de coexistencia es la regulacin de las reciprocas condiciones diplomticas, y en
particular, de las concernientes al mutuo respeto de la soberana nacional.
El DI apenas si se preocupaba de la suerte de los individuos, fuera de casos muy extremos como
la esclavitud y otros, y se desentenda por completo de la suerte de los pueblos sujetos a
dominacin extranjera. Ms aun, algunas de sus manifestaciones sirvieron de vehculos a la
expansin colonial o el imperialismo.
El DI clsico era tambin descentralizado. A parte de que su manifestacin normativa ms
importante era la consuetudinaria, resultaba notorio la falta de instituciones con competencias
de orden poltico que moderasen de algn modo, y si quiera tangencialmente, el poder de los
Estados. Y los intereses comunes se satisfacan ms por la va de la cooperacin sobre bases de
tratados que por el cauce de la cooperacin institucionalizada.
Y en fin, el DI clsico era oligocrtico, esto es, concebido fundamentalmente por las grandes
potencias para satisfacer sus intereses, que se vean favorecidos por el propio carcter liberal y
descentralizado del ordenamiento jurdico.
En lo que se refiere a los tratados, hay que dejar constancia de la desigual capacidad
negociadora de las partes, lo que implicaba el mayor reflejo en ellos, incluso en los de carcter
multilateral, de los intereses de las grandes potencias, que en muchos casos ejercan una accin
de gobierno de la sociedad internacional.
La sociedad internacional que empez a configurarse tras 1945 postula, por el contrario, una
concepcin distinta del DI. Es la concepcin del DI contemporneo, que seria un ordenamiento
jurdico de carcter social, institucionalizado y democrtico. ste, tendra un acusado carcter
humanista y social. Se interesa as por lo pronto de la proteccin de los derechos fundamentales
del hombre, y no solo de la definicin de los mismos, sino tambin de los mecanismos procesales
para su defensa. Se preocupa tambin de la suerte de los pueblos poniendo las bases jurdicas
para su autodeterminacin y sentando principios y cauces para el desarrollo integral de los
pueblos e individuos.
Han aumentado las funciones del DI, este ya no es meramente competencial y relacional, sino
que tiende al desarrollo y a travs de l, a la paz, una paz positiva y dinmica que no solo
excluye la guerra, sino que elimina tambin las injusticias individuales y sociales que son
fuentes de discordia y tensiones entre los Estados.
El DI contemporneo tendra en segundo trmino un carcter institucionalizado. La existencia de
organizaciones internacionales limitan de algn modo el poder de los Estados y, suministran un
cauce eficaz a la cooperacin y el desarrollo. Hoy los tratados resultantes de conferencias
diplomticas multilaterales tienen mayor peso que en el pasado como fuente de derecho
internacional. Adems las resoluciones de las organizaciones internacionales influyen
manifiestamente en la evolucin del derecho internacional.

En fin, el DI contemporneo tendra el carcter de democrtico. Hoy, en la costumbre, tiene


enorme importancia el elemento espiritual u opinio iuris, que en las organizaciones y
conferencias internacionales es expresada por todos los Estados, y no solamente por los
poderosos y desarrollados, lo que favorece ciertamente las exigencias de socializacin y
democratizacin del DI, contrarrestando la influencia preponderante de las grandes potencias en
la formacin de las normas consuetudinarias.
UNIDAD II
Fuentes del derecho internacional.
Para la determinacin de las fuentes del DI positivo es forzosa una referencia al apartado 1 del
art. 38 del Estatuto del Tribunal internacional de Justicia:
El tribunal cuya funcin es decidir conforme al DI las controversias que le sean sometidas,
deber aplicar:
a- Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los estados litigantes.
b- La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho.
c- Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
d- Las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho sin
perjuicio de lo dispuesto en el art. 39.
Las fuentes realmente autnomas son solo dos: la costumbre y los tratados. La doctrina por
supuesto no es fuente autnoma, sino un autentico medio auxiliar de reducido valor en nuestros
das.
Con referencia a la costumbre internacional se dijo lo siguiente: En el desarrollo del derecho de
gentes, la costumbre es, desde el punto de vista histrico la primera de las fuentes; durante
largo tiempo ha constituido la fuente ms importante y abundante; se puede decir sin
exageracin que los principios fundamentales del orden internacional descansan sobre los usos
de los Estados; en nuestros das, una parte de esos preceptos contina siendo consuetudinaria y
ha escapado a toda redaccin realizada por un poder supremo; incluso la mayor parte de las
reglas que han sido dictadas en los tratados y en las convenciones o que han sido proclamadas
en las actas generales de las conferencias y los congresos existan con posterioridad a sta
promulgacin y estaban consagradas por el uso.
La costumbre resulta un medio inapropiado para el derecho internacional de la cooperacin o del
bienestar. ste ltimo exige la regulacin positiva de cuestiones econmicas, sociales, culturales
y administrativas, lo cual solo puede ser eficaz por la formulacin y promulgacin especifica, es
decir por va de los tratados.
En las ltimas dcadas ha habido un cambio en el centro de gravedad de las fuentes, que si
antes estaba la costumbre ahora ha pasado a los tratados.
Conviene sealar finalmente que, cuando en la disciplina se utiliza la expresin fuente del
derecho se alude no solo a las fuentes de las normas generales de conducta sino tambin a las

de situacin individuales u obligaciones particulares (tratados bilaterales, actos unilaterales). Y


es importante adelantar tambin que los Estados asumen obligaciones no solo en el plano del
DI, sino tambin en el terreno poltico. Se trata en este ltimo caso de los llamados acuerdos
polticos, declaraciones de intenciones, basado en la buena fe, solo generan obligaciones de
ndole prctica. Obviamente, los acuerdos polticos no constituyen fuentes del derecho
internacional.
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La costumbre internacional.

El Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia habla de la costumbre internacional como


prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho. Encontramos en dicha definicin
la distincin entre dos elementos fundamentales de la costumbre: el elemento material o uso
constante y uniforme, de una parte, y el elemento espiritual u opinio iuris, o conviccin de la
obligatoriedad jurdica de la prctica. Segn aquel tribunal el simple hecho de que los Estados
declaren su reconocimiento de ciertas reglas no es suficiente para que el Tribunal la considere
como integrantes del derecho internacional consuetudinario, y aplicables en tanto a casos de
controversias entre tales Estados.
Elemento material.
Por lo que respecta al elemento material de la costumbre, la prctica que tradicionalmente ha
entrado en juego es la del sujeto por excelencia del derecho internacional, es decir el Estado,
cuando acta a travs de sus rganos legislativos, ejecutivos o judiciales. En la actualidad hay
que tener en cuenta la prctica de otro sujeto del DI como las organizaciones internacionales.
Se establece que la prctica debe ser desde luego constante y uniforme. En este orden de ideas,
el Tribunal de la Haya ha precisado que no considera necesario que para que una regla sea
establecida consuetudinariamente, la prctica correspondiente deba ser rigurosamente conforme
a esa regla. Le parece suficiente, para deducir la existencia de reglas consuetudinarias, que los
Estados ajusten a ellas su conducta de una manera general y que ellas mismos traten los
comportamientos no conformes a la regla en cuestin como violaciones a stas y no como
manifestaciones del reconocimiento de una regla nueva. Es decir, el Tribunal no requiere una
prctica rigurosa y absolutamente uniforme, sino tan solo una prctica general.
En relacin con la generalidad de la prctica se plantea la cuestin de si la costumbre obliga a
todos los Estados de la sociedad internacional o si tan solo a aquellos que con su conducta
hayan contribuido a la formacin de la norma consuetudinaria.
De un modo general, y en un plano rigurosa y estrictamente jurdico, la tesis que resulta al
respecto de la jurisprudencia de la Haya es la siguiente: tratndose de costumbre generales,
obligan a todos los Estados, hayan o no contribuido a su formacin, mientras que no se
establezcan que stos la han rechazado de modo expreso en su periodo de gestacin. Por
ejemplo: cuando en el caso interhandel el Tribunal de la Haya aplica la regla del agotamiento de
los recursos internos- cuyo carcter consuetudinario reconoce expresamente- en las relaciones
entre EEUU y Suiza, no se pregunta ni le interesa en absoluto si alguno de los dos Estados ha
participado en su formacin; se contenta con la inexistencia de alegacin y prueba de que haya
sido rechazada por alguno de ellos en el periodo de formacin de la costumbre. Sin embargo, en
el caso de las pesqueras entre Reino Unido y Noruega, el Tribunal no vacila en declarar que aun

en el supuesto de que exista la regla de las diez millas relativas a las bahas, aparece inoponible
a Noruega en cuanto en que se ha opuesto siempre a su aplicacin en la costa noruega. Es sta
la doctrina del objetor persistente.
En relacin asimismo con la prctica o elemento material de la costumbre surge la cuestin de si
son posibles costumbres negativas, formadas a base de abstenciones y que obliguen por ello a
una abstencin.
Referido a ella se ha dejado abierta la posibilidad de reconocimiento de una costumbre de tal
carcter siempre que concurriera la conciencia del deber de abstenerse, esto es, el elemento
espiritual de la costumbre.
Elemento espiritual.
La jurisprudencia del Tribunal de la Haya no ha podido ser ms explicita en cuanto a la
existencia del elemento espiritual. La ha reconocido sobre todo en sus consecuencias negativas,
esto es, rehusndose a dar por vigente una costumbre si en la prctica de los Estados no aparece
aquella conviccin. (Opinio iuris).
El Tribunal dice:
Los actos considerados no solo deben representar una prctica constante, sino que adems
deben atestiguar por su naturaleza o la manera cmo se realizan la conviccin de que esta
prctica se ha convertido en obligatoria por la existencia de una regla de derecho. La necesidad
de semejante conviccin, es decir, la existencia de un elemento subjetivo, esta implcita en la
nocin misma de la opinio iuris sive necessitatis. Los Estados interesados deben, pues, tener el
sentimiento de que se conforman a lo que equivale a una obligacin jurdica. No la frecuencia ni
incluso el carcter habitual de los actos bastan. Existen numerosos actos internacional en el
campo del protocolo, por ejemplo, que se realizan casi invariablemente, pero que estn motivados
por simples consideraciones de cortesa, de oportunidad o de tradicin, y no por sentimiento de
una obligacin jurdica.
Es clara la existencia del elemento espiritual u opinio iuris en la norma consuetudinaria
internacional. Y entendemos precisamente que en el DI contemporneo ha aumentado la
importancia de tal elemento, al tiempo que han disminuido las exigencias en cuanto a la
antigedad de la prctica o elemento material.
Interaccin entre la costumbre y los tratados.
Otros aspecto importante del DI consuetudinario de nuestros das es la interaccin entre l y el
derecho convencional. Interaccin que se manifiesta a travs del proceso de la codificacin.
El Estatuto de la Comisin de derecho Internacional distingue entre desarrollo progresivo y
codificacin de DI. La expresin desarrollo progresivo se refiere a las convenciones sobre las
materias que aun no estn reguladas por el DI o respecto de las cuales ste no se ha
desarrollado suficientemente en la prctica de los Estados. La expresin codificacin de las
reglas internacionales significa una ms precisa formulacin y sistematizacin de las reglas
internacionales en aquellos campos en que ya existe una amplia prctica de los Estados,
precedentes y doctrina. Pues bien: sin perjuicio de la dificultad de establecer en cada caso

concreto las fronteras precisas entre uno y otro aspecto de la codificacin, es lo cierto que tanto
el uno como el otro ponen de relieve la interaccin entre el Derecho Convencional y el Derecho
Consuetudinario.
Los efectos de la codificacin sobre la costumbre son tres clases: declarativos, cristalizadores y
constitutivos o generadores.
En lo que respecta primeramente a la codificacin propiamente dicha o declarativa del Derecho
consuetudinario, es indudable que, de una parte, contribuye a la precisin del sentido de la
prctica o elemento material y que, de otra, puede ser prueba del elemento espiritual u opinio
iuris.
En segundo lugar, una disposicin de una convencin codificadora puede constituir el punto
final de la formacin de una norma consuetudinaria que hasta entonces no haba alcanzado
plena madurez, por lo que se habla correctamente de efectos cristalizadores de la Convencin.
En lo que concierne por fin a la codificacin innovadora o desarrollo progresivo del DI, es
indudable que puede constituir el punto de partida de una norma consuetudinaria.
El Tribunal de la Haya admite de un modo general que una regla convencional puede
transformase en consuetudinaria:
Ciertamente eta situacin entra en el campo de las posibilidades y se presenta de vez en
cuando; es incluso uno de los mtodos reconocidos por los que se pueden formar nuevas reglas
de DI consuetudinario. Pero no se puede considerar fcilmente que este resultado se haya
producido.
La primera condicin que exige el Tribunal de La Haya es que la regla convencional en cuestin
tenga carcter normativo. Por otra parte, y en lo que concierne a los otros elementos requeridos
para que una regla convencional pueda transformase en consuetudinaria, el Tribunal afirma
que:
Es posible que, incluso si no ha transcurrido un largo periodo, baste una participacin muy
amplia y representativa en la Convencin, a condicin, sin embargo, de que comprenda a los
Estados particularmente interesados.
Pero en todo caso es necesario, a juicio del Tribunal, que la prctica de los Estados,
comprendiendo en la misma a la de los Estados particularmente interesados, haya sido frecuente
y prcticamente uniforme en el sentido de la disposicin invocada, y se haya manifestado de
manera que establezcan un reconocimiento general por el hecho de que una regla de derecho o
una obligacin jurdica est en juego.
Finalmente, el Tribunal insiste en la necesidad de la opinio iuris o elemento espiritual de la
costumbre, en los trminos anteriormente vistos.
El hecho de que existan reglas convencionales y consuetudinarias con idntico contenido no
supone que estas ltimas queden suplantadas por las primeras hasta el punto de que aquellas
las consuetudinarias- no tengan existencia y virtualidad propias. El Tribunal subray al
respecto, ante la posicin en contra de los EEUU, que las reglas de derecho internacional

consuetudinario conservan una existencia y una aplicabilidad autnoma respecto a las de DI


convencional aun en el caso de que las dos categoras de derecho tengan un contendido idntico.
La costumbre particular.
Son dos las manifestaciones de la costumbre particular: la regional, que rige las relaciones entre
un nmero de Estados superior a dos, y la bilateral, que regula solo las relaciones entre dos
Estados.
Por lo que respecta, en primer trmino, a la costumbre regional basta con recoger el hecho
importante de que el Tribunal de La Haya se muestra dispuesto a aceptar su existencia.
Junto con las costumbres regionales hay que hablar de las costumbres bilaterales, formadas
entre dos Estados y obligatorias para ambos.
En los dos tipos de manifestaciones de la costumbre se establece la inversin de la carga de la
prueba, es decir, el Estado que alega frente a otro una costumbre particular viene obligado a
demostrar que su contraparte ha contribuido con sus actos al nacimiento de la regla
consuetudinaria.
-

Los tratados internacionales.

Concepto:
Suele definirse a los tratados como acuerdos de voluntades entre sujetos del DI, destinados a
crear, modificar o extinguir obligaciones internacionales. Protocolos son normalmente
instrumentos que sirven de corolarios a otros.
Convencin de Viena de 1969.
El campo del derecho de los tratados era eminentemente consuetudinario hasta la vigencia de la
Convencin de 1969, relativa a los tratados entre Estados, que codific ese sector normativo y
los desarroll progresivamente tambin en algunos aspectos. Fue complementada en 1986 con
otra Convencin sobre tratados concluidos entre Estados y organizaciones internacionales u
organizaciones internacionales entre s, que mutatis mutandi, sigue muy de cerca a la anterior.
La Convencin restringe el concepto de tratado a aquellos acuerdos internacionales hechos por
escrito y entre Estados.
Acuerdo internacional: el concurso de voluntades es la esencia misma del tratado, debe ocurrir
en el plano internacional y ser regido por el derecho de gentes. La validez y obligatoriedad de
cualquier acuerdo se relaciona con el marco jurdico en que se da, y en este caso ese marco es el
derecho internacional.
Celebrado por escrito: la Convencin no se ocupa de los acuerdos orales, a los que son embargo
no excluye. Los acuerdos orales pueden ser reconocidos por un juez internacional en ciertas
circunstancias.
Entre Estados: la Convencin solo se ocupa de los tratados entre Estados. Hay otros sujetos que
no tienen capacidad para hacer tratados. Por ejemplo, una compaa comercial, o un individuo.

Formas: ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos o


cualquiera sea su denominacin particular
La Convencin es muy flexible en cuanto a las formas que puede asumir un tratado; tanto lo son
los acuerdos llamados en buena y debida forma como los hechos en forma simplificada.
Clasificacin.

En cuanto al numero de partes contratantes, los tratados bilaterales son aquellos en que

participan dos sujetos y multilaterales los celebrados entre tres o ms.


Abiertos son aquellos a los que se puede acceder son haber tomado parte en su negociacin,
cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello implique la celebracin de

un nuevo contrato.
En buena y debida forma y en forma simplificada. El primero sigue la forma clsica, en un
proceso completo: se negocia y se adopta un texto nico, que luego se forma y eventualmente
se ratifica, segn la manera de expresin del consentimiento que se haya adoptado.
Los tratados en forma simplificada son generalmente bilaterales y se perfeccionan por un
cambio de notas: en la nota de una de las partes se hace la propuesta del texto y se dice que
si la otra lo acepta, ese texto ser un tratado entre ambos Estados. La respuesta expresa que
la propuesta hecha, que suele transcribirse ntegra y fielmente, es aceptada y que por ende el
texto es un tratado entre ambas partes.
Tratados contratos y tratados normativos: se diferencian en que los primeros expresan una
voluntad de una parte que es distinta y complementaria de la voluntad de la otra (una
parte quiere comprar y la otra quiere vender, por ejemplo) y los segundos traducen una
voluntad comn, que se expresa en normas generales, como en la Convencin de las
Naciones Unidas sobre derecho del mar, por ejemplo. Para Triepel solo los segundos, a los
que llama tratados leyes serian fuente del DI. Kelsen, en cambio, piensa que en ambos
existe una voluntad comn, solo que complementaria: un contrato de compraventa crea
una sola norma jurdica que impone conductas diferentes a cada parte, a una entregar la
cosa y percibir el precio; a la otra, recibir la cosa y entregar el precio.

Los tratados leyes no obligan a terceros Estanos no miembro. La calificacin de normativos


tampoco los convierte en los nicos que pueden crear normas, porque los tratados contrato
tambin crean normas, aunque sean normas individuales.
Bilaterales o
multilaterales.

Abiertos o
cerrados.

En buena y debida forma o


en forma simplificada.

Tratados contratos y
tratados normativos.

En cuanto al
nmero de partes
contratantes, si
intervienen dos
sujetos, se reputa
"bilateral", en
tanto que si
participan tres o
ms, se
consideran
"multilaterales".

Abiertos son
aquellos a los
que se puede
acceder son
haber tomado
parte en su
negociacin,
cerrados
aquellos que no
admiten nuevos
miembros sin
que ello
implique la
celebracin de
un nuevo
contrato.

El primero sigue la forma


clsica, en un proceso
completo: se negocia y se
adopta un texto nico, que
luego se forma y
eventualmente se ratifica.
Los tratados en forma
simplificada son
generalmente bilaterales y
se perfeccionan por un
cambio de notas: en la
nota de una de las partes
se hace la propuesta del
texto y se dice que si la
otra lo acepta, ese texto
ser un tratado entre
ambos Estados. La
respuesta expresa que la
propuesta hecha, que
suele transcribirse ntegra
y fielmente, es aceptada y
que por ende el texto es un
tratado entre ambas
partes.

Se diferencian en que
los primeros expresan
una voluntad de una
parte que es distinta y
complementaria de la
voluntad de la otra
(una parte quiere
comprar y la otra
quiere vender, por
ejemplo) y los
segundos traducen
una voluntad comn,
que se expresa en
normas generales,
como en la Convencin
de las Naciones Unidas
sobre derecho del mar,
por ejemplo.

Celebracin.
Las diversas etapas en la celebracin de un tratado son las siguientes:
-

Conformacin del texto: este es el primer trecho, las partes llegan a conformar un texto sobre
el que estn de acuerdo y autenticarlo. Para eso recorren el siguiente camino:
Negociacin: se conducen normalmente a travs de los representantes de las partes,
debidamente acreditados, que formulan propuestas, contrapropuestas y realizan los pasos
necesarios con vistas a arribar a un acuerdo. Esto puede hacerse en conversaciones
directas o a travs de una conferencia internacional.

Adopcin del texto: cuando todas las partes han manifestado su opinin de que un cierto
texto reflejo lo negociado y que, por ende, ya no habr de ser objeto de cambio alguno, se
dice que ese texto ha sido adoptado.

Autenticacin del texto: una vez que se cumpli con la etapa anterior, y el texto ha sido
adoptado, su autenticacin se verificar normalmente ya sea mediante la firma, la firma ad
referndum, ola rubrica de los representantes, ya sea puesta en el texto del tratado, o bien
en el acta final de la conferencia en que figure el texto.
La autenticacin, en suma, es la prueba formal de la adopcin de un texto.

Manifestacin del consentimiento en obligarse: una vez cumplidos estos pasos, las partes
deben manifestar su consentimiento en vincularse por ese texto que aun no los obliga a nada.
La firma: normalmente, ese instrumento se abre a la firma de los Estados participantes
por un periodo determinado.

Algunas veces, la mera firma del texto es suficiente para obligar a los Estados
participantes. Eso sucede cuando en el tratado mismo se ha estipulado expresamente que
la firma tendr ese efecto.
Es muy importante recordar que los Estados firmantes de un tratado tienen una obligacin
fundamental, aunque ste no haya todava entrada en vigencia: la de abstenerse de actos en
virtud de los cuales se frustre el objeto y el fin del tratado.

La ratificacin: normalmente, no alcanzar la firma; ser necesaria una instancia


posterior, representada por un instrumento de ratificacin.
La ratificacin parare surgir ms bien de la divisin de poderes imperante en una
democracia; siendo el Ejecutivo normalmente el encargado de conducir las relaciones
internacionales, a l le toca el manejo de las negociaciones. Sin embargo, llegado el
momento de concluir un tratado el Parlamento ha adquirido tambin normalmente la
atribucin de aprobarlo para autorizar al ejecutivo a emitir el instrumento de ratificacin.
En todo caso, los pasos concretos de la ratificacin dependern de la Constitucin de cada
pas.

La adhesin: Si un Estado no particip en la negociacin puede acceder a un tratado por


la adhesin posterior, cuando as se dispusiere en el tratado, o constare de otro modo que
los Estados negociadores lo han convenido as, o cuando se hubiere llegado a ese mismo
consenso posteriormente al tratado. Esto sucede en los llamados tratados abiertos.

El proceso constitucional argentino.

En nuestro pas, el Ejecutivo conduce las negociaciones de un tratado y tiene facultades para
firmarlo. Luego de la firma, y a menos que se trate de un acuerdo ejecutivo, el tratado se enva al
Congreso para su aprobacin. Este es considerado y eventualmente aprobado en cada Cmara, y
pasa de nuevo al PE para que ste lo ratifique. La aprobacin es un acto legislativo, la ratificacin
un acto ejecutivo.
El tratado no adquiere vigencia interna por el solo hecho de ser aprobado: solo la adquiere luego
de su ratificacin por el Ejecutivo y el canje de los instrumentos de ratificacin o el depsito de
dicho instrumento en el pas que acta como depositario, o con el Secretario General de las
Naciones Unidas si se trata de una convencin realizada bajo sus auspicios, o en todo caso con
quien indique en el texto mismo del tratado.
Reservas.
Se entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquiera sea su enunciado o
denominacin, hecho por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del
tratado en su aplicacin a ese Estado.
Es importante en esta definicin subrayar:
1) El carcter de declaracin unilateral de una reserva presentada, indicativo de la posicin
particular de un cierto Estado de entre los negociadores del tratado o de un Estado que
adhiere posteriormente, y

2) Que esta declaracin tiene por objeto modificar el alcance de alguna de sus disposiciones
con respecto al Estado reservante.
La Convencin de Viena trata de las reservas, siendo muy flexible en esta materia. En cuanto a
la objecin a la reserva dispone que basta que un solo Estado contratante acepta la reserva para
que el reservante forme parte en el tratado con respecto al aceptante. Por otra parte, si otro
Estado quiere que el tratado no tenga vigencia entre l mismo y el reservante, debe indicarlo as
expresamente, no basta su silencio. O sea, que si objeta la reserva presentada por otro Estado,
debe adems manifestar su intencin contraria a que el tratado rija entre l y el reservante.
En suma, la presentacin de una reserva aceptada por algn o algunos de los Estados Miembros
del tratado, crea diferentes subsistemas dentro del tratado:
-

Entre el reservante y los que aceptan la reserva, rige el tratado con la modificacin que la

reserva introduce.
Entre el reservante y los que no aceptan la reserva, no rige el tratado si los que no la aceptan

manifiestan expresamente su intencin de que no rija el tratado entre ellos.


El tratado rige en su forma original entre todos los otros Estados.
Entre un Estado que haya hecho objecin a la reserva, pero no se ha opuesto a la entrada en
vigor del tratado entre l y el autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera sta no se
aplican entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.

Entrada en vigor.
Los tratados entran en vigor de la forma y de la fecha que en ellos se indique, o bien como
acuerden los estados negociadores, y a falte de tales indicaciones o acuerdos, cuando haya
constancia del consentimiento expresado por todos los estados negociadores en obligarse por el
tratado.
Observancia y aplicacin.
El artculo 26 dice que:
todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
Esta es la regla pacta sunt servanda. En realidad, es la expresin de una norma
consetudinaria existente ya anteriormente, que otorga validez a todo el derecho de los tratados,
incluyendo a esta Convencin de viena, como vimos antes. Agrega que debe ser cumplido por las
partes de buena fe.
La buena fe en el derecho de gente se presume; todas las obligaciones internacionales deben
cumplirse de buena fe y ella inspira varias instituciones, como el estoppel.
Irretroactividad.
En el artculo 28 se consagra la irretroactividad de un tratado respecto a actos o hechos que
hubieren tenido lugar antes de su fecha de entrada en vigor o de situaciones que hubieran
dejado de existir para ese entonces. Excepto, naturalmente, que una intencin diferente se
desprenda del tratado o de alguna otra manera.
-

Aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia.

Clausula expresa: un tratado multilateral puede ser seguido en el tiempo por otro tratado sobre
la misma materia. En tal caso, si uno de ellos establece que est subordinado a otro anterior o
posterior, se estar a lo dicho en ese tratado.
Todas las partes en el tratado anterior son partes en el tratado posterior, el primer tratado queda
terminado en dos casos:
1) Si de desprende del segundo o consta de otro modo la intencin de las partes de que la
materia se rija por el segundo.
2) Si sus disposiciones son incompatibles con los del primero en su totalidad.
Aplicacin parcial del primer tratado: pero puede suceder que las disposiciones de ambos no
sean totalmente incompatibles. En tal caso, las disposiciones del primer tratado se aplicaran en
la medida en que no sean incompatible con las del segundo.
-

Coincidencia parcial de las partes:

Existe otra posibilidad: solamente algunas de las partes en un tratado lo son tambin en el otro;
habr entonces relaciones entre los Estados que sean partes en ambos y entre un Estado que
sea parte en ambos y otros y otros que no lo sean.
Entre los Estados que sean partes en ambos sucede lo mismo que en los supuestos
anteriormente considerados. Entre un Estado en que sea parte en ambos tratados y otro que lo
sea en alguno de ellos, rige el tratado en que ambos sean partes.
En resumen, la regla es que el tratado posterior tienen supremaca sobre el anterior entre las
partes de ambos, en la medida en que sean incompatibles, pero hay una excepcin, la del art.
30.2: cuando en el tratado posterior se establezca que esta subordinado al tratado anterior o
utilice con el mismo fin la formula de decir que no ser incompatible con el otro tratado.
Interpretacin.
En relacin con los mtodos interpretativos de tratados en general, la comisin de derecho
internacional, al considerar el proyecto de derecho de los tratados, revis la doctrina referente a
su interpretacin y concluy en que existan tres criterios interpretativos.
-

El objetivo o textual que dirige lo principal de su atencin al texto del instrumento, aunque
no desecha, en caso de duda, la investigacin de la voluntad real de las partes o del papel que

juega el objeto y fin del tratado.


El subjetivo, que acude frecuentemente a la exploracin de las intenciones de los

contratantes.
El teleolgico, segn el cual los objetivos y los fines que persigue un tratado son las guas de
la interpretacin.

Parecera que en relacin con los tratados bilaterales, debera buscarse principalmente la
intencin de las partes, determinante como fue de la redaccin del texto.
Pero en cuanto a los tratados multilaterales y de carcter normativo, que se parecen mucho a las
leyes del derecho interno, no solo formalmente sino tambin en su propsito de reglar conductas
futuras con normas generales, la intencin de las partes al redactar el tratado se desvanece algo.

Las reglas principales del artculo 31:

El subtitulo que lleva el art. 31 es el de regla general de interpretacin. Son en realidad varias
reglas, pero todas ellas se refirieren a elementos que podran ser llamados autnticos y que son
provistos por las partes mismas.
Un tratado deber interpretarse de buena fe, conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.
-

La buena fe.

La buena fe es primordial en el derecho de gentes. En realidad se presupone y casi es


innecesaria mencionarla expresamente.
-

Predominio del texto. Contexto.

Hay un predominio obvio del texto, que debe interpretarse en primer lugar dentro del marco del
texto mismo que incluye el prembulo y los anexos del tratado y en su contexto. Forma parte del
contexto:
1) Los acuerdos a que se refiera el tratado y que hayan sido concertados entre las partes con
motivo de la celebracin del tratado y;
2) Todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de celebracin del tratado y
aceptado por los dems como instrumento referente al tratado.

Reglas complementarias.

En predominio de texto con su contexto tiene sus lmites: cuando luego de ejercitado los mtodos
anteriores, el sentido permanece oscuro o ambiguo, o bien conduce a un resultado
manifiestamente absurdo o irrazonable, hay que acudir a otros medios de interpretacin.
El tribunal dispuso que se deba recurrir a los trabajos preparatorios de este acto para
informarse sobre la verdadera intencin de las partes.
Son trabajos preparatorios, por ejemplo, las actas que recogen las negociaciones; propuestas y
contrapropuestas de los Estados previa adopcin del texto, principalmente en los tratados
multilaterales.

Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas.

Por ltimo, suele suceder que existan textos autnticos y oficiales de un mismo texto en diversos
idiomas, todos los cuales dan igualmente fe. Tambin sucede, a veces, que discrepen los textos
en algunos puntos en las diferentes versiones. En tal caso, y si no hay un texto que prevalezca
sobre los otros por disposicin expresa del tratado, o acuerdo de las partes fuera del tratado, y si
la discrepancia de sentido no puede resolverse aplicando las reglas del art. 31 y 32, se adoptar
el sentido que mejor concilio esos textos habiendo cuenta del objeto y del fin del tratado.
Nulidad de los tratados.
La nulidad de un tratado puede surgir de diversas causas.

Falta de capacidad del rgano del Estado.

Es el caso en que el rgano que decidi el consentimiento del Estado en cuestin acta con
violacin de una norma de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar
tratados. El hecho no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a
menos que la violacin sea manifiesta, y que afecte una norma de importancia fundamental
de su derecho interno, que ser normalmente su constitucin.

Vicio del consentimiento: error, dolo, coaccin.

Error. (Art. 48).


El admitido cuando se refiere a un hecho o situacin, o sea que se excluye el error de derecho.
Ese hecho o situacin debe reunir dos condiciones: 1) haber sido tenido por supuesto por el
Estado que lo alega en el momento de la celebracin del tratado; 2) haber constituido una base
esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado.
El inciso 2 excluye de la posibilidad de interponer el propios error cuando el Estado contribuy a
su produccin con su conducta, o cuando las circunstancias fueran de tal ndole que hubiera
quedado advertido de la posibilidad de error.
Dolo. (Art. 49).
Consiste en una conducta fraudulenta de otro Estado negociador que ha inducido al que lo
alega a celebrar un cierto tratado.
La corrupcin del representante de un Estado es una causal independiente de nulidad, no
obstante que podra ser un caso particular de la conducta fraudulenta que constituye dolo segn
el art. anterior.
Coaccin.
La coaccin ejercida tanto sobre el representante de un Estado, como sobre el Estado mismo son
causales de nulidad. La coaccin requiere de ciertos requisitos: primero, debe tratarse de actos o
amenazas contra la persona misma del representante o de su familia.
Por otro lado, es una consecuencia inevitable de la prohibicin del uso o amenaza de la fuerza
que impera a partir del tratado Kellog Briand y particularmente desde la sancin de la Carta de
las Naciones Unidas, que prohbe el uso o amenaza de la fuerza por los Estados en sus
relaciones internacionales.

Violacin de una norma del ius cogens.

La convencin introdujo el concento de normas imperativas del derecho internacional. Normas


imperativas son aquellas que, por proteger intereses esenciales de la Comunidad internacional,
no admiten su derogacin por pactos en contrarios y configuran por esa circunstancia un orden
pblico internacional.
-

Obligaciones erga omnes.

La CIJ dispuso: debe hacerse una distincin entre las obligaciones de los Estados para con la
comunidad internacional en su conjunto y las que nacen respecto de otros Estados en el marco
de la proteccin diplomtica. Por su naturaleza misma, las primeras conciernen a todos los
Estados. Dada la importancia de los derechos que estn en juego, puede considerarse que todos
los Estados tienen un interes jurdico en que esos derechos sean protegidos; las obligaciones de
que se tratan son obligaciones erga omnes.
En el derecho internacional contemporneo esas obligaciones dimanan, por ejemplo, de la
proscripcin de los actos de agresin y de genocidio.
-

Obligaciones imperativas.

Aunque no todas las obligaciones erga omnes sean imperativa o del ius cogens, la inversa es
cierta. En su art. 53, la Convencin admite la existencia de normas imperativas del derecho
internacional general, y la define como aquellas acertadas y reconocidas como tales por la
comunidad internacional en su conjunto, que no admiten acuerdos en contrario y que no
pueden ser modificadas por una norma del DIG que tenga el mismo carcter.
-

Efectos de la nulidad.

El efecto principal de la nulidad de un tratado es invalidar sus disposiciones ab initio. Todo


Estado parte puede exigir el restablecimiento, en sus relaciones con el Estado que incurri en
una causal de nulidad, de la situacin que hubiera existido si no se hubiera realizado actos
como consecuencia del tratado.
El Estado autor no puede pedir la referida anulacin de los actos consecuentes al tratado si la
causal es dolo o coaccin. Si la causal invocada es la oposicin a una norma imperativa de
derecho internacional vigente al tiempo de su celebracin, las partes tienen la obligacin de
eliminar, en cuanto sea posible, la consecuencia de actos hechos conforme al tratado y de
ajustar a la norma imperativa sus relaciones.
La alegacin de nulidad generalmente se opone a todo el tratado, aunque pueda oponerse a una
clausula o clausulas determinadas con alcance limitado, si se dan tres condiciones:
1- Las clausulas objetadas son separables del resto del tratado.
2- Si tales clausulas no han constituido para la otra parte o partes una base esencial de su
consentimiento para obligarse por el tratado.
3- Si la continuacin del cumplimiento del tratado en esas condiciones no es injusta.
La nulidad es subsanable en ciertos casos. El art. 45 la admite cuando la impugnacin es por
causa de violacin interna de importancia fundamental relativa a la competencia para celebrar
tratados, dolo, error y corrupcin de los representantes del Estado.
Los tratados y los terceros Estados.
La regla general esta contendida en el art. 34:
Un tratado no crea derechos ni obligaciones para un tercer Estado sin su consentimiento.
Se entiende por parte un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con respecto al
cual el tratado esta en vigor.

Se entiende por tercer Estado un Estado que no es parte en el tratado.


-

En cuanto a las obligaciones:

Tocante las obligaciones, en lo relativo a su creacin para un tercer Estado se establece que solo
se originar si ste acepta expresamente por escrito esa obligacin. Es una carga cuya
aceptacin no puede presumirse. Una vez establecida, se transforma en un vinculo del mismo
carcter que el tratado, por lo cual su revocacin o modificacin solo podr tener lugar mediante
un nuevo acuerdo de todas las partes en el convenio y el tercer Estado.
-

Derechos.

En cuanto a los derechos creados por una disposicin de un tratado en favor de un tercer Estado
(o de un grupo de Estados, o de todos los Estados, como podra suceder con respecto al libre
paso por una va de agua internacional, por ejemplo), aunque tambin se requiere del
asentimiento del Estado o Estados de que se trate, existe una presuncin de que el tercero o
terceros aceptan el derecho concedido mientras no haya indicacin en contrario. En cuanto a su
revocacin o modificacin, las partes estarn en condiciones de hacerlo, a menos que conste que
fue su intencin que esa concesin no fuera modificada ni revocada sin el consentimiento del
tercero.
Enmienda y modificacin de los tratados.
Una enmienda significa el cambio en alguna, o algunas disposiciones en relacin con todos los
Estados miembros del tratado; modificacin es el cambio que afecta a alguna de las partes que lo
acordaron entre ellas.
Una enmienda a un tratado puede asimilarse a un tratado nuevo, y por tanto se requerir
acuerdo entre las partes y les sern aplicables todas las disposiciones de la Convencin en
cuanto a su celebracin y entrada en vigor, salvo por supuesto que el tratado mismo disponga
otra cosa.
Toda propuesta en este sentido debe ser notificada a las partes del tratado. Si alguna de las
partes no acepta la enmienda, se formaran dos subsistemas dentro del sistema de tratados:
-

El tratado enmendado solo regir entre los Estados que han aceptado la enmienda.
Los dems Estados se regirn por el tratado original. Eso quiere decir que entre las partes
que no han aceptado la enmienda, como as entre quienes la aceptaron y quienes no la
aceptaron, regir el tratado original.

Una modificacin sucede cuando dos o ms Estados miembros de un tratado multilateral


quieren alterar algunas de sus clausulas en sus relaciones entre s. Tal podra ser el caso de un
tratado de integracin regional, dentro del cual algunas partes prefirieran cambiar algunas
disposiciones para adaptarlas mejor a las condiciones de alguna regin o un Estado especfico de
desarrollo econmico, etc. Podrn hacerlo, naturalmente, si tal posibilidad esta prevista en el
tratado y aunque no este prevista, si no existe una prohibicin en el texto del instrumento. La
modificacin que se propone no puede afectar el disfrute de los derechos y el cumplimiento de
las obligaciones de las dems partes ni ser incompatible con el objeto y fin del tratado.

Terminacin de los tratados.


Los tratados deben continuar en vigor hasta su terminacin por alguna de las clausulas
previstas en la Convencin de Viena.
1. Por voluntad expresa y tacita de alguna de las partes.
En primer lugar, se termina un tratado de acuerdo con lo trminos especficos en el mismo
tratado, o en cualquier momento por la voluntad comn de todas las partes.
2. Denuncia o retiro.
Si nada se dice en el texto del tratado sobre la posibilidad de denuncia, cabe siempre la
posibilidad de encontrar que ha habido una clausula tcita en ese sentido. Para ello debe
demostrarse que fue intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o retiro o que
ello puede inferirse de la naturaleza del tratado.
3. Cambio fundamental de circunstancias.
Es aceptado en doctrina que puede pedirse la revisin o extincin de un tratado en virtud de una
supuesta clausula implcita rebus sic statibus.
No podr alegarse en relacin con un tratado que establezca una frontera o cuando el cambio
resulte de la relacin, por parte de quien la invoca de una obligacin del tratado o de otra
obligacin internacional hacia cualquier otra parte en el tratado.
4. La violacin del tratado.
Se ocupa de esta hiptesis el art. 60 y comienza en su inciso 1 con los tratados bilaterales: si
una de las partes comete una violacin grave del tratado, la otra puede pedir la terminacin o la
suspensin de su aplicacin total o parcialmente.
En los multilaterales hay que distinguir segn que la terminacin sea pedida por todas las
partes, por la parte especialmente perjudicada por la violacin, o por una cualquiera de las
partes. En el primer caso, si hay acuerdo unnime, las partes pueden suspender el tratado total
o parcialmente, o darlo por terminado. En el segundo caso, puede alegar la causal para
suspender total o parcialmente entre ella y el Estado autor de la violacin. En el tercero caso, la
parte en cuestin puede pedir lo mismo que en el anterior, pero solo si es tratado es de tal ndole
que una violacin grave de sus disposiciones por una de las partes modifica radicalmente la
posicin de cada parte con respecto al cumplimiento de sus obligaciones.
Se debe entender por violacin grave: un rechazo no admitido por la Convencin o la violacin de
una disposicin esencial para la consecucin del objeto o del fin del tratado.
5. Suspensin de un tratado.
Un tratado puede ser suspendido en su aplicacin; en tal caso las partes estn exenta del
cumplimiento de las obligaciones que emanan de l durante el periodo en que dicha suspensin
tiene efecto.

Las causas de suspensin, como las de terminacin, estn especificadas taxativamente en la


Convencin.
Un tratado se suspende por voluntad de las partes. Si se trata de Estados miembros de un
tratado multilateral, la suspensin del tratado entre algunos de ellos esta sujeta a condiciones:
una seria que la suspensin este prevista en el propio tratado, o si no lo est, que la suspensin
no afecte el goce de los derechos o el cumplimiento de las obligaciones de los otros Estados que
no participan de la suspensin.
Las consecuencias de la suspensin son las del art. 72: simplemente las partes afectadas
estarn exentas de cumplirlo durante el periodo de suspensin en sus relaciones reciprocas y el
resto de sus relaciones en el tratado no se ver afectada.
6. Solucin pacifica de controversias relativas a la terminacin o suspensin de un tratado,
as como su nulidad.
La convencin de Viena dispone que las partes tienen a su disposicin todos los medios de
solucin de controversias y tienen tambin la eleccin del medio.
Para las diferencias relativas al jus cogens, est disponible un procedimiento de conciliacin que
es obligatorio, desde que se establece a pedido de una cualquiera de ellas y que se regla en el
Anexo de la Convencin.
En lo relativo a diferencias que versen sobre la existencia o no de una norma del jus cogens, ya
vimos que cualquiera de las partes puede acudir a la jurisdiccin obligatoria de la CIJ, a menos
que de comn acuerdo prefieran someterla a arbitraje, transcurridos doce meses desde la fecha
de trabada la controversia sin que hubieran logrado resolverla.
7. Depsito, registro y publicacin.
Tradicionalmente, el depositario de los instrumentos de ratificacin, aceptacin o adhesin de un
tratado multilateral era el gobierno del Estado que hubiera actuado como sede de la conferencia
internacional en la que el instrumento hubiera sido negociado.
Sin embargo fue imponindose la prctica de designar a la organizacin o a su funcionario
administrativo ms importante como depositario. La Convencin de Viena no hizo ms que
recoger esa prctica y su art.76 establece que el depositario puede ser uno o ms Estados, una
organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de dicha organizacin. En
los tratados que se celebran bajo los auspicios de Naciones Unidas, es normalmente el Secretario
General quien acta como depositario.

Los principios generales del derecho.

La tercera fuente principal enunciada en el art. 38 son los principios generales del derecho
aceptados por las naciones civilizadas.
Los principios generales del derecho mencionado en el inciso 1, del art. 38 son de derecho
interno. Se trata de normas jurdicas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de los
ordenamientos jurdicos internos de las naciones civilizadas. No es necesario que un principio

determinado pertenezca a todos aquellos ordenamientos, pero si lo es que tenga vigencia en la


generalidad de ellos.
Lo importante es que tengan vigencia en los rdenes internos: no son principios de derecho
internacional, sino principios generales del derecho.
Los principios generales propios del derecho internacional no son sino normas muy generales de
la costumbre internacional, como la soberana y la igualdad jurdica de los Estados, la
prohibicin del uso o de la amenaza de la fuerza en las relaciones internacionales, etc.
Puede haber alguno de tales principios que no sean aplicables al derecho de gentes debido a las
especiales caractersticas que ste tiene y, a la inversa, principios generales del derecho de gentes
que no son aplicables internamente, como aquellos atinentes a la soberana estatal.
En cuanto a la expresin de naciones civilizadas se entiende por ella a todo Estado que maneja
sus relaciones internacionales de acuerdo al derecho de gentes.

Transferibles al orden internacional.

Por otra parte, para ser fuente del derecho de gentes, estos principios de derecho interno deben
ser transferibles al orden internacional. Esto es, deben ser compatibles con los caracteres
fundamentales del orden internacional y para ello han de considerarse caso por caso, teniendo
en cuenta la diferencia de estructura entre el derecho interno y el internacional.

Autonoma de los principios generales del derecho.

Los principios generales del derecho se pueden aplicar en forma supletoria. Algo similar ocurre
con las normas emanadas de los tratados, aunque stos reconozcan como su fuente de validez a
la costumbre: como hemos visto, pacta sunt servanda no es sino una norma consuetudinaria.
Estos principios generales no parecen ser fuentes formales del derecho de gentes, en tanto no se
ajustan a la definicin de que partimos, o sea en tanto no constituyan un procedimiento de
creacin de normas. Se asemejan ms bien a una reserva de conceptos jurdicos ya hechos,
aplicables en ciertos casos y por ende ms cercanos a la categora de fuentes materiales, por ser
elementos exteriores al derecho de gentes, aunque naturalmente no al derecho mismo.

Aplicacin supletoria. Las llamadas lagunas del derecho.

Su aplicacin por la CIJ debe ser supletoria, esto es, cuando no haya una norma convencional o
consuetudinaria aplicable al caso sub judice.
A nuestro parecer, esta fuente tiene que ver con la facultad que en algunos rdenes jurdicos se
otorga al juez para que no se vea constreido al non liquet cuando la controversia caiga dentro
de lo que sele llamarse una laguna del derecho.
Las fuentes auxiliares.
El art. 38 del Estatuto de la CIJ considera que la jurisprudencia y la doctrina son fuentes
auxiliares del DI privado. Eso quiere decir que no se trataran de fuentes autnomas - esto es,
productoras de normas jurisprudenciales- sino de fuentes a las que el Tribunal puede recurrir
para mejor discernir los perfiles de normas provistas por las fuentes principales.

1. La jurisprudencia.
El papel de la jurisprudencia seria el de verificar el contenido y el alcance de la norma
consuetudinaria que la CIJ ha sido llamada a aplicar, cuando ella no ha sida formulada con
precisin por la prctica reiterada de los Estados.
Esta es la funcin precisa de la jurisprudencia en un sistema de derecho legislado: determinar
las especies que se incluyen o excluyen del marco genrico de la ley. As, donde la ley establece
que la obligacin de una persona de reparar un dao se extiende a los causados por las personas
que se encuentran bajo su dependencia, la jurisprudencia incluye la especie del dao causado
por un empleado en ejercicio de sus funciones, del que hace responsable al patrn y excluye la
especie del dao causado por el empleado que no se encuentra en ejercicio de sus funciones.
Donde la ley establece el delito de lesiones, la jurisprudencia excluye de la penalidad la especie
de las lesiones deportiva, etc.
El art. 59 del Estatuto de la CIJ dice: la decisin de la corte no es obligatoria sino para las partes
en litigio y respecto de caso que ha sido decidido.
Ello significa que la doctrina del precedente obligatorio no tiene vigencia en el derecho de gentes.
Tambin significa que la jurisprudencia no crea normas generales de aplicacin obligatoria a
otros casos, sino solo una norma individual que regla los derechos de las partes en el caso
particular.
2. La doctrina.
El art. 38 se refiere a las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones. En realidad, la doctrina comprende las opiniones o datos proporcionados, no
solamente por los autores, sino tambin por las sociedades cientficas, como el institut de Droit
international, que presenta la ventaja de admitir comparaciones ms amplias de las practicas
nacionales y un debate cientfico menos subjetivos.
Es fcil advertir que la CIJ raramente o nunca cita la doctrina como fundamento de sus propias
opiniones. Tampoco los tribunales arbitrales las citan. En todo caso, la doctrina segn el art. 38
tiene la misma funcin que la jurisprudencia, aunque su influencia sobre las decisiones de los
tribunales internacionales sea menor que la de aquella.
Otras fuentes.
1- Equidad.
El inciso 2 del art. 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex equo et bono si las
partes as lo convinieren. Esto es, la solucin de la controversia por la pura equidad, sin tener en
cuenta las normas del derecho internacional eventualmente aplicables. Esto equivale a decir que
la equidad seria una fuente de normas individuales de aplicacin al caso.
2- Los actos unilaterales.
Hay que distinguir entre los actos unilaterales de los Estados y los de los organismos
internacionales.

Actos unilaterales de los Estados.

Entre estos actos de los Estados hay que separar aquellos que se refieren a un tratado o a una
costumbre internacionales de aquellos que son autnomos.
Los primeros no interesan aqu, porque no crean obligaciones ni derecho ni norma alguna: es el
tratado o la costumbre en cumplimiento de los cuales surgi el acto unilateral el que da
nacimiento a cualquier derecho u obligacin.
Los actos autnomos.
Son la notificacin, el reconocimiento, la protesta, la renuncia y la promesa unilateral. Todos
ellos producen efectos jurdicos por s mismos.

La notificacin: pone al Estado notificado en la imposibilidad de negar su conocimiento del

hecho o de la situacin que fue notificada.


El reconocimiento tiene basta aplicacin en el derecho de gentes por la naturaleza
descentralizada de la comunidad internacional: a falta de una autoridad central que d fe
de ciertos hechos o situaciones el reconocimiento por parte de los Estados puede crear

para ellos la imposibilidad de negar `posteriormente lo reconocido.


La protesta, por el contrario, implica el no reconocimiento por parte de un Estado de un
derecho de otro Estado, y significa una reserva del propio. Es oportuna en ciertos casos,
cuando una cierta conducta de un Estado exige una reaccin del otro, cuyo silencio en

tales circunstancias podra interpretarse como una aquiescencia.


La renuncia no necesita mayor explicacin, significa que un Estado declina ejercer cierto

derecho o ventaja.
Por ltimo, la promesa unilateral es un acto por el cual un Estado se compromete adoptar
cierta conducta con relacin a otro Estado u otros Estados. Para producir efectos jurdicos,
la voluntad de obligarse pro parte del Estado debe ser inequvoca. Los actos unilaterales de
los Estados se fundamentan en la buena fe.

Las declaraciones no necesitan forma alguna de contraprestacin por parte de los otros Estados,
ni de aceptacin, replica o reaccin alguna de stos, lo que seria incompatible con la naturaleza
estrictamente unilateral del acto en cuestin. Menester es destacar del prrafo transcripto debe
proclamar de modo inequvoco la intencin de comprometerse por parte del Estado que la emite.
-

Actos unilaterales de organismos internacionales.

La resolucin de un organismo internacional puede interpretarse como una manifestacin de la


voluntad de dicho organismo. Hay resoluciones obligatorias, o decisiones, y otras que no lo son
sino que tienen el carcter de meras recomendaciones.
Las decisiones que son obligatorias generalmente pertenecen al orden interno de la organizacin,
y se dirigen hacia sus propios rganos o funcionarios, o bien en algunos casos ataen a los
Estados miembros, ya que los tratados constitutivos de organizaciones internacionales pueden
preverse que ciertas resoluciones sean obligatorias para los Estados miembros, o que lo sean si
se cumplen determinadas condiciones.
Los Estados puede, dentro de un plazo, comunicar a la organizacin que no se consideran
ligados por el reglamento de que se trate, y ste no les ser aplicable. Las resoluciones de otros

rganos, como principalmente de la asamblea general, pueden tambin ser obligatorias para los
Estados miembros si se trata, por ejemplo, de resoluciones relativa al presupuesto, o a ciertos
nombramientos como de jueces, presidentes de la Asamblea General, o cualquier otro.
Por lo dems, la enorme mayora de resoluciones de organismos internacionales tienen un
carcter recomendatorio, conlleva a una autoridad moral y una cierta compulsin de ese orden o
de tipo poltico, pero no son jurdicamente obligatorias.
En suma, puede decirse que las resoluciones de las organizaciones internacionales y
particularmente de la Asamblea General de las Naciones Unidas no son una fuente
independiente del DI. Puede contribuir a la formacin de nuevas reglas al dar prueba de que un
consenso natural se est formando y pueden declarar el derecho existente al definirlo e
interpretarlo.
UNIDAD III
El Estado.
Los sujetos del derecho internacional.
Los estados:
En el derecho de gentes, los sujetos o personas ms importantes son los estados. Estos tienen
personalidad originaria, son al tiempo que sujetos, legiferantes porque crean las normas jurdica
y de su voluntad derivan las otras personas o sujetos en el plano internacional. Y sobre todo
pueden tener personalidad plena, esto es, pueden tener capacidad ilimitada para ejercer
derechos y asumir obligaciones cuando son soberanos, mientras que todos los otros sujetos
reconocen importantes limitaciones en su capacidad de hecho y derecho. Conviene recordar a
este respecto, la opinin consultiva de la CI e 49 que declaro que:
los sujetos de derechos, en un sistema jurdico, no son necesariamente idnticos en cuanto a su
naturaleza o extensin de sus derechos.
Al lado de los estados soberanos, existen que han cedido parcial o totalmente sus competencias a
un estado soberano; en el primer caso tendrn una personalidad internacional limitada a las
competencias que en efecto ejerzan y en el segundo carecern totalmente de personalidad
internacional.
En cambio, la comunidad internacional no ha sido personalizada: no existe en el derecho de
gentes sujeto que represente a dicha comunidad, ni siquiera las Naciones Unida de filiacin tan
universal como es.
El estado.
Los estados condiciones del estado.
Preferimos llamar a la poblacin, al territorio y al gobierno, condiciones mejor que elementos,
porque esta ltima palabra da la impresin de que un estado estuviera compuesto de esas tres
cosas, que son tan heterogneas. Ms bien, una entidad debe reunir aquellas condiciones para
poder ser un estado en derecho internacional.

Concepto:
En el asunto deutsche continental gas gassellschaft, el estado se defina por el tribunal arbitral
germano-polaco as: un estado no existe sino a condicin de poseer un territorio, una poblacin
que habite dicho territorio y un poder pblico que se ejerza sobre la poblacin y el territorio.
Asimismo, el artculo 1 de la convencin de Montevideo de 1936 sobre derechos y deberes de los
estados establece que un estado, como persona del derecho internacional, debe tener una
poblacin permanente, un territorio definido y un gobierno, as como la capacidad para entrar
en relaciones con otros estados.
Elementos constitutivos:
Para que el estado tenga personalidad plena debe agregarse un cuarto elemento: la soberana.
a) La poblacin:
No hay un nmero fijo debajo del cual o sobrepasado que fuere un grupo humano no pueda
aspirar a ser un estado.
La poblacin de un estado se compone de nacionales y de extranjeros que habitan en forma
permanente en su territorio. Sobre los primeros, el estado tiene una supremaca personal, que
se origina en el vnculo de la nacionalidad y que le permite ejercer en cierta medida sus poderes
aunque estas personas no se encuentren en su territorio. Sobre los segundos ejerce una
supremaca territorial, por el simple hecho de que se encuentran habitual o accidentalmente
dentro del mbito en que ejerce su soberana territorial, aunque no tengan su nacionalidad.
Estado y nacin:
Un grupo humano puede organizarse de diferentes maneras; si lo hace en forma de estado podr
adquirir personalidad internacional y esta es una cuestin jurdica. Dentro de un estado o a
travs de varios estados, un grupo de personas puede asumir la condicin de una nacin si se
dan ciertas circunstancias y esta es una cuestin poltica.
Segn una teora llamada objetiva, habr una nacin si existe una comunidad de territorio, de
lengua, de raza y de religin, esto es, elementos objetivos de unin. Segn una posicin
subjetiva, en cambio, el cemento nacional es un cierto clima espiritual que hace ese grupo una
familia, como lo quera Renan. Para Mancini, representante de una corriente mixta, la
comunidad de territorio, de origen, de costumbres y de idiomas engendra una comunidad de
vida y de conciencia social.
El estado-nacin es una aspiracin de las nacionalidades: cada nacin debe constituirse en
estado. Esto no se demostr posible en la prctica, pero constituyo una bandera con gran poder
de convocatoria, particularmente en el siglo XIX y primer mitad del siglo XX, y una fuerza
considerable en lo poltico, en medida importante, presidio el arreglo territorial emergente de los
tratados de paz que pusieron fin a la guerra de 1914-19.
b) El territorio
El territorio de un estado, desde el punto de vista jurdico, puede definirse como el mbito
dentro de cual aquel ejerce una competencia que es general y exclusiva.

Dicha competencia es general puesto que un estado intenta satisfacer todas las necesidades de
su poblacin y por eso ha sido calificado de civitas perfectae. Otras formas de asociacin
humana tratan de satisfacer ciertas necesidades especficas del grupo, mientras que el estado
tiene vocacin de totalidad a ese respecto.
Se trata tambin de una competencia exclusiva porque excluye la competencia de todo otro
estado o sujeto internacional en su territorio excepto en casos que se vern oportunamente,
como cuando existe alguna forma de extraterritorialidad o la intervencin de otro estado en ese
territorio esta permitida por el derecho de gentes.
La contrapartida para el estado de esa exclusividad de competencias estaba en el deber de
proteger en ese territorio el derecho de otros estados, en particular en la persona de sus
sbditos. Tampoco hay reglas fijas en cuanto a la extensin del territorio o a su perfecta
delimitacin; la extensin puede ser mnima o enorme y permanecer incierta en algunos lugares.
Hay casos en que porciones de territorio han estado en disputa, sin que eso afectara la calidad
de Estados de los reclamantes.
c) El gobierno.
El derecho internacional exige que haya un gobierno efectivo que ejerza las potestades del estado
en su territorio y sobre esa poblacin.
La forma de gobierno que esa poblacin tenga no es relevante para el derecho de gentes: solo
interesa que el gobierno sea efectivo, esto es, que los poderes estatales se ejerzan en general de
manera efectiva.
d) La soberana.
Para ser persona plena del derecho de gentes, el estado necesita atributo de la soberana.
Los estados particulares de una federacin carecen de personalidad internacional excepto en la
medida en que la constitucin les otorgue alguna capacidad en el plano exterior. Las provincias
argentinas, por ejemplo, carecen de personalidad internacional plena. Hay otros sistemas
federales en que los estados particulares carecen totalmente de capacidad internacional.
La soberana en el plano internacional, encuentra sus lmites naturales en la igualdad soberana
de los estados y en el propio derecho internacional, que impone a estos obligaciones. En rigor, la
soberana debe ser tomada en el derecho de gentes en un sentido relativo, como una soberana
limitada, por contradictorios que ambos trminos parezcan. De otro modo, no admitir una
coexistencia entre iguales, puesto que concebida en trminos absolutos la soberana solamente
podra ser patrimonio de un nico estado.
la soberana en las relaciones entre estado significa su independencia.
Como consecuencia, el estado no esta sometido a ninguna autoridad superior y de ello se
deducen dos importantes conceptos:
1) En su relacin con el derecho internacional, las limitaciones a la soberana estatal no se
presumen, como lo dijo la CPJI en el asunto lotus;

2) En su relacin con otros estados, tiene la facultad de restringir su propia soberana, ya


que sea a travs de tratados, ya que sea por actos unilaterales, como tambin lo afirmo la
CPJI en el asunto del vapor Wimbledon.
Soberana territorial.
La soberana en relacin con el territorio se llama soberana territorial y es un poder que, en ese
mbito, el estado ejerce sobre las personas. Dentro de su territorio, el estado ejerce una
competencia territorial mayor. Fuera de su territorio, puede ejercer competencias menores, no
territoriales o externas, basadas en ttulos especficos.
En cuanto a la competencia mayor, esta se caracteriza por la plenitud de su contenido y por la
exclusividad de su ejercicio.
Formas de estado.
Formas de organizacin de los estados.
En muchos casos los estados adoptan una forma simple o unitaria: un estado, una persona. Hay
formas compuestas, en cambio, cuando dos o ms estados se presentan ante la comunidad
internacional como una sola persona, como sucede con los estados federales y con las llamadas
uniones reales.
a) El estado federal.
Un estado federal es una sola persona frente al derecho de gentes, ya que sus estados miembros
han aceptado la constitucin que consagra su unidad.
Esta distribucin interna de competencias es indiferente al derecho internacional, siendo que la
representacin ad externos es una y nica.
b) La confederacin.
Una

confederacin

agrupa

estados

que

mantienen

su

personalidad

internacional

completamente; hay entonces varias personas internacionales. Generalmente, el rgano central


de una confederacin es una dieta, esto es, una corporacin ante la cual los estados miembros
se representan por enviados de carcter diplomtico.
El poder central es muy reducido; se limita a funciones comunes y parciales, tanto de defensa
como de representacin exterior.

Nacimiento del estado.


Reconocimiento de estados.
Cuando surge la vida internacional un estado nuevo, este busca su admisin en la familia
internacional. Se produce as la cuestin de su reconocimiento.
La creacin de un nuevo estado se produce cuando tienen lugar ciertos hechos: una
comunidad, establecida en cierto territorio y con un gobierno efectivo e independiente, aspira a

ser reconocida como estado miembro de la comunidad internacional. Los dems estados debern
comprobar si efectivamente tales hechos tienen existencia real.
La necesidad del reconocimiento de un estado por los dems es consecuencia de la
descentralizacin del derecho y de la comunidad internacional. En un orden centralizado, los
hechos a los que el derecho asigna consecuencias jurdicas pueden ser comprobados por rganos
especiales; en la comunidad internacional, en cambio, y por la falta de una autoridad que
imprima el sello de su comprobacin a aquellos hechos, el derecho de gentes se vale de sus
rganos tradicionales, los Estados.
un acto libre por el cual uno o mas estados comprueban la existencia sobre un territorio
determinado de una sociedad humana polticamente organizada, independiente de cualquier otro
estado existente capaz de observar las prescripciones del derecho internacional y manifiestan
consiguientemente su voluntad de considerarlo como un miembro de la comunidad internacional.
Modalidades.
Clases de nacionalidad.
La nacionalidad puede ser originaria o adquirida:
Originaria: cuando se relaciona con el nacimiento de una persona y es independiente de su
voluntad.
Adquirida: cuando alguien que ya tiene una nacionalidad, adquiere o toma otra nueva, perdiendo
la anterior o conservndola en caso de ser posible la doble nacionalidad.
a) La nacionalidad de origen: el ius soli y el ius sanguinis.
La nacionalidad de origen se adquiere por nacimiento, ya sea de acuerdo al ius sanguinis,
cualquiera sea el pas en que nazca, o al ius soli, que hace predominar al estado en cuyo
territorio naci la persona, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres. Estas normas no se
aplican de modo exclusivo, pueden aparecer combinadas.
b) La naturalizacin.
Una persona puede adquirir una nueva nacionalidad usando el procedimiento de la
naturalizacin, para ello se requiere una manifestacin de voluntad por parte de esa persona y
una concesin voluntaria del estado que la otorga. La ley establece ciertos requisitos para
concederla, cuyo objeto es asegurar la existencia de una cierta vinculacin de la persona con el
pas como la residencia durante determinado tiempo, el conocimiento del idioma nacional o
cierta edad mnima que asegure la madurez de la decisin, o bien que compruebe ser un
elemento deseable.
Normalmente tambin se exige que preste juramento de fidelidad a las instituciones y a las leyes
locales .
Reconocimiento de gobiernos.
La cuestin del reconocimiento de gobiernos se presenta cuando un gobierno del estado sucede
a otro de una manera no prevista en su constitucin. En cambio, cuando la sucesin tiene lugar

de manera regular, los dems estados continan normalmente sus relaciones con el nuevo
gobierno.
No se plantea aqu el interrogante acerca de si el acto de reconocer al gobierno tiene una
naturaleza constitutiva o declarativa, ya que la personalidad del estado continua invariable con
los cambios de gobierno. Si las nuevas autoridades de un estado no son reconocidas por otro
miembro de la comunidad internacional, no implica ello en general que ponga en duda la
existencia de un gobierno en el pas en cuestin, porque de ser as tendra que admitir que a ese
estado le esta faltando un elemento esencial para su condicin de tal y se planteara entonces la
cuestin de retirar el reconocimiento de estado que en algn momento anterior le haba sido
concedido.
Asimismo, quien reconoce debe tener confianza en que el nuevo gobierno esta dispuesto a
cumplir con las anteriores obligaciones contradas por el estado y tiene capacidad para ello, as
como para respetar el derecho de gentes.
Naturalmente que el quid del asunto estara en que las nuevas autoridades efectivamente ejerzan
las competencias del estado en todo el territorio nacional, o en su mayor parte y que esta
situacin ofrezca razonables expectativas de estabilidad.
Doctrina.
a) El reconocimiento segn Jefferson y Wilson:
Jefferson haba aconsejado, en su momento, reconocer a los gobiernos que no emanaran de la
voluntad popular solo si reciban una legitimacin subsecuente.
b) Doctrina de tobar.
En amrica latina existieron diferentes practicas y doctrinas en cuanto al reconocimiento de
gobiernos de facto. La llamada doctrina tobar.
Propugnaba el no reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes libremente
elegidos por el pueblo reorganizaran constitucionalmente al pas.
c) Doctrina estrada.
En las antpodas de esta posicin se encuentra la doctrina estrada.
Estrada afirmo que su pas mantendra o no sus representantes diplomticos donde presentaran
situaciones de gobierno de facto y consecuentemente aceptara o no, segn fuera el caso, la
continuacin de los agentes de esos gobiernos acreditados en Mxico, sin que ello significara en
modo alguno no juzgar la legitimidad de las autoridades en cuestin ni el derecho de los pases
extranjeros para darse los gobiernos que quisieren.
4. derecho y deberes fundamentales de los estados.
El principio de no intervencin.
Si los estados que conforman la CI son soberanos e iguales, ello quiere decir que en sus
relaciones reciprocas ninguno puede ejercer autoridad sobre otro. Eso se traduce en el derecho

internacional general en el principio de no intervencin de un estado en los asuntos internos o


externos de otro, corolario de la igualdad soberana.
Sucesin de estados.
Definicin.
La transmisin de derechos y obligaciones en que consiste la sucesin de estados en derecho
internacional ocurre siempre que se produce un cambio de soberana sobre un territorio. Es por
eso que las dos convenciones de las naciones unidas sobre sucesin de estados adoptaron la
siguiente definicin en su articulo 2,1(a):
se entiende por sucesin de estados la sustitucin de un estado por otro en la responsabilidad
de las relaciones internaciones de un territorio.

5. nacionalidad.
Alcances.
Nacionalidad de buques, aeronaves y naves espaciales.
Como el estado ejerce su jurisdiccin sobre los buques que enarbolan su bandera, as como
sobre las aeronaves y naves espaciales de su matricula, es menester tambin asignarles una
nacionalidad, o si se prefiere, una adscripcin nacional.
Respecto a los buques, el estado tiene la libertad para determinar las condiciones bajo las cuales
ha de otorgar su pabelln. Esto llevo al otorgamiento de los llamados pabellones de
complacencia, o sea de la nacionalidad otorgada con facilidad a cambio de una tarifa y a la
existencia en los mares de gran cantidad de buques cuya nica relacin con los estados cuyo
pabelln enarbolan es su anotacin en un registro.
La nacionalidad en el derecho argentino.
La ley 23.059 restituyo a su plena vigencia la antigua ley 346, que el decreto 3213/84
reglamenta.
a) Argentinos nativos.
El articulo 1 de la ley 346 opta por un sistema mixto entre el ius soli y el ius sanguinis.
De acuerdo con el ius soli, son argentinos los que nazcan en el territorio de la republica, sea cual
fuere la nacionalidad de sus padres, lo mismo que en buques de guerra argentinos, o en buques
mercantes de pabelln argentinos que se encuentren fuera de la jurisdiccin nacional de otro
pas.
b) Argentinos por naturalizacin.
La nacionalidad argentina por naturalizacin se concede normalmente al extranjero mayor de 18
aos que, habiendo residido en la republica por un mnimo de dos aos, manifieste ante un juez
federal de seccin de su voluntad de adquirirla.

El periodo mnimo de dos aos puede ser reducido en ciertos casos, por ejemplo, si el aspirante
ha desempeado con honradez empleos en la administracin publica nacional, provincial o
municipal, o servido en las fuerzas armadas argentinas o haber asistido a una accin de guerra
en defensa de la nacin.
Son impedimentos para adquirir la nacionalidad por naturalizacin el no tener ocupacin o
medios de subsistencia honestos, estar procesado en el pas o en el extranjero por delitos
previstos en la legislacin penal argentina.
no podr negarse la ciudadana por razones polticas, ideolgicas, gremiales, religiosas o
raciales.
Por lo dems, se han concluido convenios de doble nacionalidad con Espaa y con Italia, cuyo
efecto es que los nacionales de cada una de las partes podrn adquirir la nacionalidad de la otra
pero mantendrn su anterior nacionalidad con suspensin del ejercicio de los derechos
inherentes a esta.
Nacionalidad de las personas.
Nacionalidad de las personas morales.
Es menester asignar a las personas morales una nacionalidad para que el estado pueda ejercer a
su respecto la supremaca personal fuera del territorio nacional y sobre todo la proteccin
diplomtica.
Una sociedad, a diferencia de las personas fsicas cuya nacionalidad puede deberse al accidente
de su nacimiento en uno u otro lugar, o de determinados padres, es constituida bajo las leyes de
un cierto estado por un numero de personas fsicas.
Extradicin.
La extradicin es un procedimiento por medio del cual un estado entrega determinada persona a
otro estado, que la requiere para someterla a su jurisdiccin penal a causa de un delito de
carcter comn por el cual se le ha iniciado proceso formal o se le ha impuesto condena
definitiva.
Es necesario que el estado requirente impute a la persona reclamada de un delito, ya sea como
autor, cmplice o encubridor.
La imputacin debe reunir las siguientes condiciones.

Debe tener por causa un hecho para que el estado requirente y para el estado requerido

sea considerado delito.


Debe ser un delito de carcter comn, no poltico.
La accin penal debe subsistir.

Asilo.
El asilo territorial se apoya jurdicamente en la supremaca territorial

de los estados y la

extradicin configura una excepcin voluntaria a esa supremaca para hacer posible la
solidaridad internacional en la lucha contra el crimen.

Los delitos polticos suelen exceptuarse de la regla de la extradicin ya que perseguido carece de
peligrosidad para los dems estados, y por lo dems, los tribunales del estado que los reclama
puede ser sospechados por parcialidad en juzgamiento del delincuente poltico.
El asilo poltico.
Debido a la supremaca territorial que ejerce un estado sobre todas las personas que se
encuentran en su territorio, sean sbditos propios o ajenos, los estados extranjeros constituyen
un asilo provisional para todo individuo que, siendo perseguido en su pas de origen, cruce sus
fronteras.
El asilo no es un derecho que un extranjero pueda reclamar. Es un estado territorial una vez
requerido quien puede o no otorgarlo a quien esta eludiendo la accin de la justicia en su pas. O
sea, es un derecho del estado requerido el concederlo, y como vimos mas arriba, algunos lo
otorgan a los perseguidos polticos.
Asilo diplomtico.
La creacin de misiones permanentes hizo posible el asilo diplomtico, debido a su
extraterritorialidad. Al principio, solo se conceda el asilo a los delincuentes comunes, pues los
delincuentes polticos eran considerado un peligro para los regmenes imperantes en ese
entonces.
Luego, y en la medida en que se iba imponiendo la extradicin como un recurso de cooperacin
judicial internacional, el amparo de los delincuentes comunes fue desapareciendo en la practica.
Consiguientemente, tambin el asilo diplomtico fue desapareciendo en Europa como institucin
del derecho internacional.
Hicieron que se fuera gastando una costumbre regional en el sentido de que exista en principio
la obligacin de respetar el asilo diplomtico otorgado y de conceder salvoconductos a los
perseguidos polticos que tomaban refugio en embajadas, normalmente de otros pases
latinoamericanos, bajo una suerte de reciprocidad.
Los extranjeros.
Situacin jurdica.
a) Definicin. Derechos civiles y polticos.
Extranjeros son todos aquellos que no poseen la nacionalidad del pas en que se encuentran, ya
sea viviendo o ya sea de paso. A su respecto, es el estado en que se encuentran, en ejercicio de
su supremaca territorial, el que fija el rgimen al que estarn sujetos mientras continen bajo
su jurisdiccin. Esta potestad del estado encuentra tambin ciertos limites en el derecho
internacional, tanto particular como en general a travs de la costumbre.
b) Admisin.
La entrada, permanencia, transito y expulsin de los extranjeros son competencia exclusiva del
estado territorial.

la admisin de inmigrantes con carcter permanente suele ser mas rigurosa que la de turistas, y
su reglamentacin puede estar destinada a impedir el ingreso de personal social o polticamente
peligrosas, como inhabilitados o ilegales, extranjeros expulsados con anterioridad, delincuentes,
agitadores o mendigos.
En la argentina la CN impone al gobierno federal la obligacin de fomentar la inmigracin
europea y prohbe restringir, limitar o gravar con impuestos la entrada de extranjeros que traigan
por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias introducir y ensear las artes y las ciencias. El
rgimen de admisin, permanencia y expulsin de extranjeros esta regulado por el decreto ley
4805 de 1963 y la ley 18.653 de 1970.
c) Expulsin.
Ya dijimos que la expulsin de extranjeros es tambin resorte del derecho interno del estado.
generalmente se expulsa al extranjero cuya presencia es perjudicial para la seguridad o el orden
publico.
La direccin nacional de migraciones autoriza a expulsar al extranjero cuyo ingreso o
permanencia se considere ilegal por haber entrado al pas sin haberse sometido al control
sanitario o por un lugar no habilitado o que permanezca en el pas vencido el plazo autorizado.

Si es condenado por un delito doloso por un tribunal argentino.


Si realiza actividades que afecten la paz social, la seguridad nacional o el orden publico
Si el extranjero ha ocultado a las autoridades de admisin una condena por delito doloso.

Segn la convencin interamericana de 1928 sobre condicin de los extranjeros, en su articulo 6


las personas que fueren expulsadas deben ser acogidos por sus pases de origen.
d) Derecho y deberes de los extranjeros.
En general, se acuerdan a los extranjeros en el orden civil los mismo derechos que los nacionales
en las relaciones de familia, en los contratos, en las sucesiones etc. Con ciertas restricciones en
ciertos pases tambin los derechos relativos a la libertad de transito y de circulacin de
pensamiento, de culto, de idioma y de educacin.
6.Otros sujetos internacionales.
Santa sede.
La ciudad del vaticano.
Un caso algo particular de personalidad internacional es el de la ciudad del vaticano. Como
consecuencia del proceso de unidad italiana, los estado pontificios fueron en 1870 incorporados
al novel reino de Italia. El papado quedo entonces sin territorio ni por ende calidad estatal, y el
papa fue considerado por Italia como un soberano en suelo italiano.
El ordenamiento jurdico de la ciudad del vaticano se integra con su ley fundamental y otras
normas internas. El papa tiene la plenitud de los poderes ejecutivos, legislativos y judicial. Existe
tambin otra ley, llamada de las fuentes del derecho que establece cual es el derecho vigente en

el vaticano y la prelacin de sus normas. En primer termino, el cdigo cannico y las


constituciones apostlicas.
Algunos cuerpos normativos vigentes entonces en Italia se declaran tambin vigentes para la
ciudad del vaticano.
La santa sede, por su parte, renuncio a si tradicional derecho de asilo.
Por lo dems, el articulo 24 establece la neutralidad de la santa sede a perpetuidad y esta
proclam su propsito de permanecer ajena todos los conflictos internacionales y a las
conferencias que se mantuvieren para solucionarlos.
La soberana orden militar de malta.
Es una orden religiosa vinculada con la iglesia catlica y tambin un sujeto del derecho de
gentes, de capacidad muy restringida. Con sede en roma, goza del derecho de legacin activo y
pasivo, concierta tratados internacionales, amen de ser miembro de una organizacin
intergubernamentales con sede en lieja, belgica. Sabido es que mantiene una embajada en
nuestro pas.
Sujetos ligados a la beligerancia.
Sujetos del derecho humanitario.
Hay sujetos cuya existencia se relaciona con la situacin de beligerancia que ciertos grupos
conducen contra estados y que, aunque puedan parecer a primera vista materia exclusiva del
derecho interno, afectan intereses o valores de la comunidad internacional o de estados en
particular, y son por ende materia del derecho de gentes.
La comunidad beligerante.
Aunque tambin se trate de un conflicto no internacional, es el de la comunidad beligerante.
Cuando un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su propio estado, se produce una
situacin de insurgencia que es materia del derecho interno del estado en cuestin. El grupo
insurgente carece de personalidad internacional.
Obviamente puede afectar ciertos valores de la comunidad internacional y los insurgentes
adquirir la personalidad internacional por sus obligaciones frente la derecho humanitario, que es
le caso anterior.
Los movimientos de liberacin internacional.
Con las lucha por la independencia de los pases y pueblos coloniales surgieron los movimientos
de liberacin nacional. A travs de numerosas resoluciones de la asamblea general se fueron
reconociendo a los partidos en armas de las colonias que luchaban contra sus metrpolis para
obtener la independencia la calidad de sujetos del derecho internacional.
El movimiento de liberacin nacional es considerado, entonces, un sujeto del derecho de gentes y
su conflicto contra la metrpolis no es, por ende, interno sino internacional.
Individuo.

Tambin veremos posteriormente cual es la situacin del individuo como persona internacional,
que es por cierto materia de discusin doctrinaria. Baste por ahora decir que es difcil negarle
por

ahora

personalidad

pasiva,

tanto

en

derecho

convencional

como

en

derecho

consuetudinaria, y que a travs de tratados tienen cierta participacin activa en el plano


internacional en el campo de los derechos humanos.

UNIDAD IV
Espacios jurisdiccionales de los Estados. Sucesin de Estados.
A. mbito de las competencias del Estado.
1. El territorio del Estado.
Territorio.
a) Diversas teoras:
La naturaleza de la relacin jurdica entre el Estado y su territorio ha sido materia de distintas
teoras.
-

Teora del territorio-sujeto: esta teora considera al territorio como un componente, como
el cuerpo del Estado- persona, o un elemento de la naturaleza del Estado. El territorio
es el Estado mismo, contemplado dentro de sus lmites.
Para esta teora no existe la cuestin de los derechos del Estado sobre su territorio, desde

que se confunden ambos como perteneciendo a la misma entidad.


La del territorio- objeto, en cambo, disocia al Estado de su territorio, sobre el que le
atribuye una especie de derecho real de dominio. Para esa concepcin, el territorio era un
concepto dominante: las personas eran sbditos del Estado porque se encontraban en su

territorio.
La del territorio- mbito: modernamente. Se concibe al territorio como un mbito: para
Kelsen, seria el mbito de validez del orden jurdico del Estado.

Esta primera posicin kelseniana no explica, por qu algunas normas del ordenamiento jurdico
estatal tienen validez extra territorial. Por eso, restringi posteriormente el alcance antedicho al
espacio dentro del cual en principio un solo Estado, el Estado al que pertenece el territorio, est
facultado para ejercer su poder jurdico y, especialmente, para llevar a cabo actos coercitivos; es
un espacio del que estn excluidos todos los dems estados.
Tampoco parece satisfactoria esta limitacin del territorio al mbito de aplicacin por el Estado
de actos coercitivos, ya que los hay que son ejecutados por los Estados allende sus fronteras con
la bendicin del derecho de gentes.
Parece ms aceptable la definicin que da el rbitro Huber al referirse a la soberana territorial:
La soberana, en las relaciones entre Estados, significa la independencia. La independencia en
relacin con una parte del globo es el derecho de ejercer, a exclusin de todo otro Estado, las
funciones estatales

O sea, la de un mbito donde el Estado ejerce la plenitud de sus funciones, que son exclusivas y
generales.
El sentido jurdico de territorio esta dado por la facultad de ejercer en forma plena y exclusiva las
funciones estatales dentro de ese espacio determinado: es ese ejercicio lo que lo convierte en
territorio de un Estado en sentido jurdico.
La soberana territorial.
La soberana en relacin con el territorio se llama soberana territorial y es un poder que, en ese
mbito, el Estado ejerce sobre las personas. Dentro de su territorio, el Estado ejerce una
competencia territorial mayor. Fuera de su territorio, puede ejercer competencias menores, no
territoriales o externas, basadas en ttulos especficos.
En cuanto a la competencia mayor, sta se caracteriza por la plenitud de su contenido y por la
exclusividad de su ejercicio.
-

Plenitud:

El Estado es dueo de reglamentar y de administrar las instituciones y actividades humanas


ms diversas. La competencia estatal se aplica por va de legislacin, de reglamentacin, de
jurisdiccin o de administracin.
Hay limitaciones a esta plenitud, impuestas por la coexistencia internacional de los Estados.
Estos han aceptado comprometer competencias soberanas, ya sea abstenindose de llevar
adelante ciertas polticas en su territorio, o aceptando otras impuestas desde afuera, o bien
prohibiendo o reglamentando ciertas actividades tambin por imposicin exterior. (Como sucede
con los extranjeros en el territorio nacional que no deben ser tratados por debajo de ciertos
estndares internacionales).
Asimismo, se est llegando a la imposicin a los Estados de obligaciones respecto a recursos
naturales dentro de su territorio, como en la convencin sobre la proteccin de la diversidad
biolgica del 1992.
-

Exclusividad.

Cada Estado ejerce a travs de sus propios rganos, los poderes de legislacin, administracin,
jurisdiccin y coercin en su territorio. La igualdad soberana de los Estados prohbe a los dems
inmiscuirse, en principio, con el ejercicio interno de tales poderes, incluyendo el de prohibir el
acceso al territorio de ciertos extranjeros o de expulsar a los extranjeros indeseables.
La limitacin primordial que impone el derecho internacional al Estado es la de excluir salvo
existencia de una regla permisiva en contrario- todo ejercicio de su poder sobre otro Estado.
En consecuencia, el titular puede oponerse a cualquier actividad de otro Estado en su territorio.
En particular, todo acto de fuerza de un Estado en el territorio de otro Estado es ilegitimo si se
realiza sin su consentimiento.
Limitaciones a la exclusividad.

Las limitaciones a la exclusividad de la soberana territorial se consagran principalmente en las


normas sobre inmunidades de jurisdiccin en territorio nacional de Jefes de Estado y de
diplomticos extranjeros as como de buques y aeronaves de guerra de la misma condicin.
Dichas normas imponen a los Estados territoriales un deber de abstencin respecto a los actos
ejercidos por las personas referidas (Jefes de Estados, diplomticos) o en los mbitos
mencionados (buques y aeronaves de guerra). Hay excepciones o limitaciones a la soberana
sobre ciertos territorios establecidas por tratado, como el Tratado de Lmites entre la Argentina y
Chile de 1881, que neutraliza el estrecho de Magallanes.
Por la va convencional, un Estado puede tambin contraer la obligacin jurdica de autorizar a
otro Estado el ejercicio de ciertos actos de soberana en su territorio. Tales serian los
arrendamientos, en que un Estado cede a otro parte de su territorio por un periodo de tiempo,
reservndose una soberana meramente residual.
Tambin hay limitaciones a la soberana territorial en las relaciones de los Estados con las
organizaciones internacionales, imitaciones que se establecen a veces en el tratado constitutivo
de tales organizaciones o bien resultan del convenci de sede que se celebra entre la
organizacin y el Estado husped. En el primer caso rigen para todos los Estados miembros, en
el segundo entre el Estado territorial y la organizacin y en ambos casos se imponen para que la
organizacin pueda cumplir con los fines del Estatuto.
b) Espacios que comprende.
El territorio de un Estado comprende:

El territorio terrestre, incluyendo el suelo y el subsuelo.


Las aguas interiores y el mar territorial, as como su lecho y subsuelo.
El espacio areo sobre la tierra, aguas interiores y mar territorial.
B. Territorio terrestre.

Qu significa que un Estado adquiere un territorio? Significa que incorpora al suyo propio otra
parcela territorial por alguno de los medios que el derecho de gentes autoriza.
En las formas de adquisicin siempre se ven actos de efectiva aprehensin: en la conquista, o en
la ocupacin, as como en la cesin cuando el cedente tiene la facultad de disponer efectivamente
del territorio. Lo mismo sucede en la acrecin, que ocurre cuando hay un soberano capaz de
extender su soberana a cualquier punto que caiga en la esfera de su actividad.
En efecto, la esencia de la adquisicin, requiere por un lado el animus domini y por el otro un
efectivo ejercicio de las competencias estatales, el corpus del derecho romano. Pero ni aun el
derecho internacional puede prescindir de otra nocin: la del titulo, que asegura que no sea
necesario un ejercicio efectivo de la soberana todo el tiempo y en toda la extensin del territorio.
El titulo, o sea, el derecho a ejercer la soberana territorial, garantiza que no se pierda la
soberana por el mero hecho de su no ejercicio temporal sobre parte del territorio.
Principio del uti possidetis iuri.
El uti possidetis iuri del latn como poseas, de acuerdo al derecho, poseers. Es un principio
de derecho en virtud del cual los beligerantes conservan provisionalmente el territorio posedo al

final de un conflicto, interinamente, hasta que se disponga otra cosa para un tratado entre las
partes.
Contemporneamente, el principio ha sido utilizado para establecer las fronteras de nuevos
Estados surgidos tras un proceso de independencia (descolonizacin), como por ejemplo, el caso
de los pases latinoamericanos, con el objeto de asegurar que las fronteras mantuvieran los
lmites de los viejos territorios coloniales de los cuales se emergieron.
Asimismo, fue el principio rector del proceso de descolonizacin en frica.
Los ros internacionales.
Segn la clsica definicin del art. 108 del Acta del Congreso de Viena de 1815, un rio
internacional es el que atraviesa o divide los territorios de dos o ms Estados.
En el primer caso, o sea cuando atraviesa sucesivamente el territorio de ms de un Estado, se
llama de curso sucesivo. En el segundo, cuando separa los territorios de dos Estados, se llama
rio de frontera o contiguo. El rio Paran es un ejemplo de ambos casos: es de curso sucesivo
porque atraviesa el territorio de Brasil antes de adquirir el carcter de frontera entre Paraguay y
Brasil, luego entre Paraguay y Argentina, para perder su calidad de fronterizo cuando penetra en
territorio argentino.

Los lagos sern internacionales cuando sus riberas pertenezcan a ms de un Estado, como
sucede en el caso del Lago Lehmann, entre Suiza y Francia. Se incluye dentro del concepto de
curso de agua internacional a los canales y toda otra va de agua artificialmente creada, que
unan dos o ms ros o afluentes situados en diferentes Estados.
La independencia de los ribereos determina que la soberana de cada uno de ellos respecto al
recurso agua que fluye en su propio territorio sea necesariamente limitada en la medida en que
los derechos de los otros se interponen.
Formacin y fuentes del derecho del espacio ultraterrestre.
Iniciadas, las actividades espaciales de los estados el da 4 de octubre de 1957, un ao despus
sostena que el principio de libertad del espacio descansa ya ahora sobre una practica
slidamente establecida y una aceptacin mundial.
Declaracin sobre los principios que deben regir las actividades de los estados en la exploracin
y utilizacin de los espacios ultraterrestres, se proclama la libertad de exploracin y utilizacin
por todos los estados, en condiciones de igualdad y de conformidad con el derecho internacional.
La definicin del espacio ultraterrestre y el problema de la orbita geo estacionaria.
Hoy rige una norma general e indiscutida que proclama la soberana del estado subyacente sobre
el espacio areo que se levanta por encima de su territorio, y ha dado que en el espacio
ultraterrestre rige el principio de libertad, se ha entendido, efectivamente, que es necesario
delimitar con precisin ambos espacios. Se ha sostenido en este orden de ideas que la
determinacin del limite inferior del espacio ultraterrestre depender de las fronteras superior

del espacio areo. El techo de este ultimo sera el suelo del espacio ultraterrestre, o, lo que es lo
mismo, el espacio ultraterrestre empezara ya donde acabase el espacio areo sobre que el estado
ejerce soberana.
El rgimen jurdico general del espacio ultraterrestre.
El articulo 1 del tratado general del espacio ultraterrestre proclama que este, al igual que la luna
yt los cuerpos celestes, pertenecen a toda la humanidad.
La exploracin y la utilizacin del espacio terrestre deber hacerse en provecho y en inters de
todos los pases, sea cual fuere su grado de desarrollo econmico y cientfico

Y en

consonancia con esta idea, el articulo 3 del tratado obliga a los estados a realizar aquellas
actividades de conformidad con el derecho internacional, incluida la carta de las naciones
unidas, en inters del mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales y del fomento de
la cooperacin y la comprensin internacionales.
La consideracin del espacio ultraterrestre como patrimonio comn de la humanidad es el que
se refiere a la exclusin de la soberana de los estados. Efectivamente el espacio exterior no
podr ser objeto de apropiacin nacional por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin ni de
ningn otra manera.
La libertad de acceso, exploracin y utilizacin por todos los estados que enuncian el prrafo dos
del articulo 1 del tratado en los siguientes trminos:
el espacio ultraterrestre estar abierto para su exploracin y utilizacin a todos los estados sin
discriminacin alguna en condiciones de igualdad y conformidad con el derecho internacional, y
habr libertad de acceso a todas las regiones de los cuerpos celestes.
El principio de patrimonio comn consiste en la desmilitarizacin del espacio. As, el prrafo uno
del articulo 4 del tratado dispone que los estados se comprometen a no colocar en orbita
alrededor de la tierra ningn objeto portador de armas nucleares ni de ningn otro tipo de arma de
destruccin en masa, a no instalar tales armas en los cuerpos celestes y a no colocar tales armas
en el espacio ultraterrestres en ninguna otra forma.

El tratado del Rio de la Plata y su frente martimo.


Con el Uruguay rige actualmente el Tratado del Rio de la Plata de 1973 que regula, adems de la
navegacin, todo lo relativo al rgimen jurdico del rio, las jurisdicciones y lmites entre los
Estados Partes, la lnea de su lmite exterior, la divisin de jurisdicciones martimas argentino y
uruguayo, as como una zona comn de pesca.
a) Navegacin.

La situacin, hasta la celebracin del Tratado, era la libertad de navegacin para los buques de
bandera de ambos pases. Consecuentemente con ello, la libertad de navegacin es reconocida
por ambas partes y a perpetuidad y se asegura la continuacin de las existentes facilidades para
el acceso mutuo a puertos de la otra.
Los buques de terceras banderas pertenecientes a Estados de la Cuenca del Plata, ya se trate de
buques pblicos o privados, podrn navegar libremente en las aguas de uso comn del rio;
tocante los de otras banderas, solo gozaran de esa libertad los buques mercantes y no los de
guerra, aunque se mantienen los derechos otorgados por los tratados en vigor.
La libertad de navegacin comprende la que se efecta por la parte navegable del rio, la entrada
en los puertos y las operaciones que son normales tocante a los pasajeros y a las mercaderas.
b) Otros aspectos del Tratado en cuanto al rio.
Obras nuevas: El tratado establece un rgimen de consultas respecto a las construcciones de
nuevos canales, la modificacin o alteracin significativa de los existentes, o de obras nuevas que
una de las partes quiera construir en el rio. Las consultas se harn a travs de la Comisin
administradora, la que en primera instancia determinara si el proyecto puede producir dao
sensible al rgimen del rio o a la navegacin de la otra parte. En caso de que as fuere y no se
llegase a un acuerdo en la comisin, se notificara a la otra el proyecto de que se trate a travs de
la misma Comisin. Si finalmente no hubiere acuerdo entre las partes, se aplicara el
procedimiento de solucin de controversias de la Parte cuarta.
Lecho y subsuelo: se divide el lecho y subsuelo siguiendo una lnea marcada por puntos
indicados en su latitud y longitud por el artculo 41. Aunque no se dice as, esa lnea se divide
aproximadamente por mitades el lecho del rio. Cada Estado podr explorar los recursos del lecho
y el subsuelo en su parte, solo que si se tratara de un yacimiento o depsito extendido a uno y
otro lado de la lnea, deber ser explotado de forma tal que la distribucin de los volmenes del
recurso que se extraigan sea proporcional al volumen del yacimiento o depsito que se encuentre
respectivamente a cada lado de dicha lnea.
Islas: las islas ya existentes o las que se formen pertenecen a una o a otra parte segn donde se
encuentren con respecto a la lnea de divisin del lecho.
Contaminacin, pesca, investigacin cientfica.
Hay en el Tratado disposiciones sobre la contaminacin y pesca. Tocante la contaminacin,
resalta el art. 51, por el que cada parte ser responsable a la otra por los daos inferidos como
resultado de la contaminacin causada por sus propias actividades o pro las de personas fsicas
o jurdicas domiciliadas en su territorio.
En cuanto a la pesca, las partes tienen derecho exclusivo en sus franjas territoriales y libertad
de pesca en la zona indivisa. Si la intensidad de la pesca lo hace necesario, las partes acordaran
los volmenes de captura mximos, a distribuir por igual entre ambas.
Todo el rio esta abierto a la investigacin cientfica de cada parte, con el solo requisito del aviso
previo a la otra e informacin sobre el carcter de la investigacin y eventualmente de hacerle
conocer los resultados obtenidos.

Comisin administradora.
Se establece una Comisin binacional para coordinar la accin de las partes en todo los aspectos
del rgimen del rio, lo establece el artculo 66. Muy especialmente, actuara como una primera
instancia en la consideracin de controversias entre las partes en relacin con el rio y su
rgimen. Si la cuestin no se resuelve en esa sede en 120 das, la comisin la pasar a los
gobiernos para el establecimiento de negociaciones directas.
El frente martimo.
El lmite lateral.
La lnea de base recta que cierra el rio de la plata es la recta imaginaria que va de la punta del
esta a punta rasa, en cabo san Antonio.
Los recursos vivos.
Tocante los recursos vivos del mar, se establece una zona de pesca comn ms all de las doce
millas medidas desde las correspondientes lneas de la base costeras, de la siguiente manera:
con centro en cada uno de los puntos extremos del lmite exterior del rio, se trazan arcos de
circunferencia de 200 millas marinas de radio. El rea comprendida entre ambos arcos es la
zona comn, donde los volmenes permitidos de captura por especies debern dividirse entre las
partes en forma equitativa y proporcional a la riqueza que aporta cada una de las partes.
Dentro de su cupo, las partes pueden conceder permisos de pesca a terceras banderas.
La contaminacin.
Se fija una zona dentro de la cual se prohbe el vertimiento de hidrocarburos provenientes del
lavado de tanques, achique de sentinas y de lastre y, en general, cualquier otra accin que pueda
tener efectos contaminantes.
La investigacin cientfica.
Regla la investigacin cientfica en la zona de interes comn en forma similar a la que se prctica
dentro del rio. Puede, sin embargo, denegarse el permiso correspondiente en circunstancias
excepcionales y solamente por periodos limitados.
La comisin tcnica mixta.
El frente martimo tiene su propia comisin para coordinar la accin de las partes. Muy
particularmente, la accin de esta comisin se dirige a todo lo relativo a los recursos vivos del
mar: fijacin de volmenes de captura permitidos por especie, promocin de estudios dirigidos a
mejor conservar y preservar dichos recursos, as como su racional explotacin, etc. su sede es la
ciudad de Montevideo.
Solucin de controversias.
Un muy importante rasgo de este tratado que las controversias que se susciten entre las partes
respecto de su interpretacin o aplicacin que puedan ser sometidas por cualquiera de ellas a la
corte internacional de justicia. Esta norma incluye las controversias relativas al rio, que fueron

llevadas para su eventual conciliacin al seno de la comisin administradora y que no fueron


resueltas. Al cabo de ciento veinte das el asunto no fuera resuelto, pasa a los gobiernos. Si
estos, a su vez, tampoco llegan a un acuerdo dentro de los ciento ochenta das de la notificacin
que la comisin les hizo entonces queda abierto el camino d la CIJ.
Las Islas Malvinas
Antecedentes histricos y jurdicos.
Desde principios del siglo XVI y durante la mayor parte del mismo, slo navegantes al servicio de
Espaa transitaron las rutas martimas a lo largo de la costa sudamericana, avanzando hacia el
sur en busca del paso interocenico. En este avance se produjo el descubrimiento de las Islas
Malvinas por integrantes de la expedicin de Magallanes en el ao 1520. A partir de ese
momento fueron registradas en la cartografa europea con diversos nombres y quedaron dentro
de los espacios bajo control efectivo de las autoridades espaolas.
Las Islas Malvinas y toda la regin austral de Amrica, con sus costas, mares e islas, qued
indiscutiblemente preservada bajo la soberana espaola a travs de los diversos tratados
suscriptos en este perodo, como el Tratado "Americano" de 1670, entre Espaa e Inglaterra.
La Paz de Utrecht, firmada en 1713, asegur la integridad de las posesiones de Espaa en
Amrica del Sur y confirm su exclusividad de navegacin en el Atlntico Sur. Inglaterra acept
dichas clusulas como signataria de los acuerdos de Utrecht y de tratados posteriores del siglo
XVIII que lo ratificaban.
En 1749, Espaa se enter de un proyecto britnico para establecerse en las Islas Malvinas y
protest firmemente ante el gobierno del Reino Unido, que, en consecuencia, desisti de llevarlo a
cabo.
En 1766 marinos ingleses levantaron un fuerte en un lugar que llamaron "Port Egmont", en una
isla situada al oeste de la Gran Malvina. Pese al secreto con que el gobierno del Reino Unido llev
esto a cabo, Espaa tuvo conocimiento de ello y protest insistentemente, exponiendo sus
derechos.
Como no obtuvo una respuesta aceptable, expuls por la fuerza a sus ocupantes.
En 1790, con la firma del tratado de San Lorenzo de El Escorial, Gran Bretaa se comprometi a
no formar ningn establecimiento en las costas tanto orientales como occidentales de Amrica
Meridional ni en las islas adyacentes ya ocupadas por Espaa, cual era el caso de las Malvinas.
Los primeros gobiernos patrios de las Provincias Unidas tuvieron en cuenta en diversos actos
administrativos a las Malvinas, a las que consideraron parte integrante de su territorio,
heredado de Espaa por sucesin de Estados segn el uti possidetis juris de 1810.
En 1820, el Estado argentino tom posesin de las Islas Malvinas en nombre de las Provincias
Unidas del Ro de la Plata.. La noticia fue publicada en medios de los Estados Unidos y del Reino
Unido, sin que recibiera comentario oficial alguno en esos pases.

Durante la dcada de 1820 los gobiernos argentinos realizaron diversos actos demostrativos de
su soberana sobre las Islas Malvinas, incluyendo la designacin de gobernadores, la legislacin
sobre recursos pesqueros y el otorgamiento de concesiones territoriales.
El 10 de junio de 1829 el gobierno argentino promulg un decreto creando la Comandancia
Poltica y Militar de las Malvinas.
A fines de 1831 un buque de guerra de los Estados Unidos arras Puerto Soledad. Cuando el
orden en Puerto Soledad haba sido restaurado, se present una corbeta de la Marina Real
britnica que, apoyada por otro buque de guerra que se encontraba en las cercanas, amenaz
con el uso de fuerza superior y exigi la rendicin y entrega de la plaza. Tras la expulsin de las
autoridades argentinas, el comandante de la nave britnica dej a uno de los pobladores de
Puerto Soledad a cargo del pabelln y zarp de regreso a su base. En 1834 el gobierno ingls
asignara a un oficial de la Armada para que permaneciera en las islas y recin en 1841 tomara
la decisin de "colonizar" las Malvinas, nombrando un "gobernador".
El 22 de enero, el Ministro de Relaciones Exteriores present una protesta ante el funcionario
britnico, que fue renovada y ampliada en reiteradas oportunidades por el representante
argentino en Londres. Las presentaciones argentinas tropezaron con respuestas negativas de
parte del gobierno del Reino Unido. Argentina propuso llevar el tema a un arbitraje internacional,
lo cual tambin fue rechazado sin dar razones por el Reino Unido.

Durante la primera mitad del siglo XX, los sucesivos gobiernos argentinos fueron generalizando
la prctica de presentar protestas ante el Reino Unido y realizar las presentaciones y reservas
ante los organismos multilaterales correspondientes, cada vez que tenan conocimiento de actos
unilaterales britnicos por los que se desconoca la soberana argentina. En 1908, Gran Bretaa
anex dichos territorios (las Islas Georgias del Sur, Orcadas del Sur, Shetland del Sur y
Sandwich del Sur, as como el territorio antrtico denominado por los britnicos Tierra de
Graham) como "dependencias de la colonia" de las Islas Malvinas. En distintas oportunidades, la
Argentina extendi sus protestas a tales territorios. Con la entrada en vigor del Tratado Antrtico
en 1960, la controversia de soberana sobre las Orcadas del Sur, las Shetland del Sur y la parte
pertinente del territorio antrtico qued cubierta bajo el artculo cuarto de dicho tratado. Los
otros territorios, es decir las Georgias del Sur y las Sandwich del Sur, continan hasta el
presente conformando junto a las Malvinas el espacio geogrfico de la disputa de soberana con
el Reino Unido conocida como la "Cuestin de las Islas Malvinas".

Perodo 1966-1982

Tras la accin argentina iniciada en 1964 en el marco de las Naciones Unidas, el gobierno
nacional invit formalmente al del Reino Unido a iniciar las negociaciones recomendadas por la
comunidad internacional para la solucin de la disputa de soberana.

Como resultado de esas conversaciones, los ministros coincidieron en proseguir sin demora las
negociaciones recomendadas en la citada resolucin por la va diplomtica o por aquellos medios
que puedan acordarse a fin de encontrar una solucin pacfica al problema e impedir que la
cuestin llegue a afectar las excelentes relaciones que vinculan a la Argentina y al Reino Unido.
. Desde esta etapa inicial del proceso negociador, la Argentina reclam la restitucin de la
soberana de los territorios bajo controversia, comprometindose a respetar los intereses y el
modo de vida de los habitantes de las islas, segn el mandato de la Resolucin 2065 (XX).
Por primera vez el Reino Unido manifestaba su disposicin a acordar una "transferencia de
soberana".
La Repblica Argentina desarroll una intensa accin diplomtica en el mbito multilateral, que
llev a la aprobacin de la Resolucin 3160 (XXVIII) de la Asamblea General de las Naciones
Unidas en diciembre de 1973, con una muy amplia mayora de votos a favor y sin votos en
contra, la cual reconoca "los continuos esfuerzos realizados por el gobierno argentino" y
declaraba "la necesidad de que se aceleren las negociaciones previstas en la Resolucin 2065
(XX) [...] para arribar a una solucin pacfica de la disputa de soberana existente" entre ambos
gobiernos sobre las Islas Malvinas.
A partir de la firme actitud argentina y la visin ampliamente mayoritaria de la comunidad
internacional, ambos gobiernos ensayaron en los aos sucesivos algunas alternativas para
reencauzar la negociacin. As ocurri con la propuesta britnica de junio de 1974 tendiente a
establecer un condominio anglo-argentino en las Islas Malvinas como paso previo a una solucin
final a la disputa de soberana. Esta idea fue recibida con inters por el gobierno argentino, que
seguidamente present una propuesta de administracin conjunta, la cual tomaba los
principales elementos de la formulacin britnica y la completaba con otros que no haban sido
contemplados en aqulla. Aunque inicialmente se consider que ambas propuestas se acercaban
lo suficiente como para continuar las negociaciones, stas no prosperaron.
Paralelamente, la Repblica Argentina sigui tratando de persuadir al Reino Unido de que se
aviniera a negociar para encontrar una solucin definitiva a la disputa de soberana. Una idea
que surgi en el curso de 1975 fue la posibilidad de un condominio o administracin conjunta
idea que, si bien circul en medios oficiales britnicos y fue vista con inters por el gobierno
argentino, no prosper en la mesa de negociaciones.
La Argentina concurri a las ruedas que siguieron con iniciativas concretas, como una
actualizacin del esquema de administracin conjunta, una lista de referencia para discutir las
salvaguardias y garantas que el gobierno nacional estaba dispuesto a otorgar a los isleos, y
una propuesta para acordar un rgimen que permitiera a los argentinos la adquisicin de bienes
en las islas. Todas ellas tropezaron con impedimentos levantados por la parte britnica, que slo
manifest inters por negociar un acuerdo de cooperacin que facilitara la explotacin de los
recursos naturales en el rea bajo disputa.
A principios de 1982 el gobierno argentino propuso una nueva orientacin, basada en la
conformacin de una comisin permanente de negociacin que se reunira mensualmente
durante un ao con el objeto de resolver la disputa de soberana. Ante las seales
contradictorias del gobierno britnico, el gobierno argentino decidi emitir a principios de marzo

un comunicado haciendo pblico el carcter de las negociaciones y exhortando al Reino Unido a


aceptar la ltima propuesta argentina. En ese estado de cosas se produjeron los hechos que
llevaron al conflicto armado, sin que volvieran a reanudarse las negociaciones bilaterales sobre
soberana, situacin que se mantiene hasta el presente debido a la negativa britnica.

Perodo 1982-1989

El conflicto de 1982 no alter la naturaleza de la controversia de soberana entre la Argentina y


el Reino Unido por las Islas Malvinas, Georgias del Sur, Sandwich del Sur y los espacios
martimos circundantes, que continu pendiente de negociacin y solucin. As, durante el
perodo de sesiones de la Asamblea General, se solicitaba a la Argentina y el Reino Unido que
reanudasen las negociaciones a fin de encontrar a la mayor brevedad una solucin pacfica a la
disputa de soberana, y reafirmaba la necesidad de que los dos gobiernos tuviesen en cuenta los
intereses de los habitantes de las Islas Malvinas.
A pesar de este criterio homogneo sostenido por la comunidad internacional a travs de las
Resoluciones de la Asamblea General y del Comit Especial en el perodo posterior al conflicto, el
Reino Unido contina negndose a reanudar las negociaciones sobre soberana con la Repblica
Argentina que quedaron interrumpidas en febrero de 1982. As como antes del conflicto el tema
estuvo sobre la mesa de negociaciones, en un primer momento posterior a la contienda la actitud
britnica fue la de sostener que la disputa de soberana haba cesado. Ms tarde, el discurso
britnico cambi y ahora, desconociendo el carcter bilateral de la disputa de soberana e
invocando la autodeterminacin inaplicable al caso y reiteradamente rechazada por las
Naciones Unidas en esta cuestin- se niega a negociar la solucin de la controversia,
supeditndola a la decisin de sus nacionales en las islas.
Los intereses de los habitantes y no sus deseos son los que deben ser tenidos en cuenta, segn
lo indicado por las Naciones Unidas en los distintos documentos relativos a la Cuestin de las
Islas Malvinas. Ello es as porque la Organizacin entendi que una poblacin transplantada por
la Potencia colonial, como es la actual de las Islas Malvinas, no es un pueblo con derecho a la
libre determinacin ya que no se diferencia del pueblo de la metrpoli. El carcter britnico de
esa poblacin ha sido reconocido por el Reino Unido, y, desde 1983, sus integrantes tienen
status de ciudadanos britnicos, de acuerdo con la Ley de Nacionalidad Britnica en vigor a
partir de ese ao. Si en el caso de las Malvinas se admitiera la autodeterminacin de los actuales
habitantes, cuyo carcter y nacionalidad son britnicos, se estara admitiendo que un grupo de
personas de la propia Potencia colonial decidiese el destino de un territorio que es reclamado por
otro Estado al que esa Potencia despoj por un acto de fuerza hace casi doscientos aos.

Perodo 1989-2011
La poltica iniciada en 1989 (a partir de la Declaracin Conjunta) de reconstruccin de las
relaciones bilaterales entre la Repblica Argentina y el Reino Unido, fue precedida por un
entendimiento sobre las condiciones en las que ambos pases consideraran la disputa de

soberana sobre las Islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur y los espacios
martimos circundantes.
A este fin se acord, a partir de las Declaraciones Conjuntas de Madrid de 1989 y 1990, una
frmula de reserva o salvaguarda de soberana sobre las Islas Malvinas, Georgias del Sur y
Sandwich del Sur y los espacios martimos circundantes, que permiti a las Partes adoptar
entendimientos provisorios plasmados en sucesivas declaraciones conjuntas y canjes de notas
sobre cuestiones prcticas relacionadas con el Atlntico Sur, reservando aqullas sus respectivas
posiciones con respecto a los derechos de soberana sobre dichos territorios. La utilizacin de la
mencionada frmula implica que ambas Partes reconocen la existencia de una disputa de
soberana sobre la Cuestin de las Islas Malvinas. Asimismo, los entendimientos provisorios
adoptados sobre aspectos prcticos de la disputa tienen por objeto contribuir a crear las
condiciones favorables a la reanudacin de las negociaciones sobre soberana.
Sin embargo, la cuestin de soberana, tema central de la disputa, no ha podido an ser
abordada debido a la renuencia del Reino Unido a incluir el tema en las negociaciones y a pesar
de los mltiples llamamientos de la comunidad internacional en favor de una solucin definitiva.
La Constitucin Nacional contiene, desde la reforma de 1994, la Disposicin Transitoria Primera
que expresa: La Nacin Argentina ratifica su legtima e imprescriptible soberana sobre las Islas
Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur y los espacios martimos e insulares
correspondientes, por ser parte integrante del territorio nacional. La recuperacin de dichos
territorios y el ejercicio pleno de la soberana, respetando el modo de vida de sus habitantes y
conforme a los principios del Derecho Internacional, constituyen un objetivo permanente e
irrenunciable del pueblo argentino.
El Gobierno argentino reafirma el respeto por el modo de vida de los isleos garantizado en la
Constitucin Nacional y el compromiso argentino con la consideracin de sus intereses, de
conformidad con las resoluciones de las Naciones Unidas.
Sin perjuicio de ello, la Repblica Argentina rechaza y protesta los actos unilaterales britnicos
en el rea disputada, los cuales resultan contrarios a lo establecido por la Resolucin 31/49 de
la Asamblea General de las Naciones Unidas, que insta a las Partes a abstenerse de introducir
modificaciones unilaterales en la situacin mientras que las islas atraviesan por el proceso de
descolonizacin y adems, se hallan al margen de los entendimientos provisorios bajo frmula de
soberana.
El Reino Unido contina desoyendo el mandato internacional que insta a ambas partes a
reanudar las negociaciones para resolver la disputa de soberana y persiste en el desarrollo de
actividades unilaterales en la zona disputada que incluyen exploracin y explotacin de recursos
naturales renovables y no renovables y la realizacin de ejercicios militares, incluso el
lanzamiento de misiles desde las Islas Malvinas.
Unidad V
El derecho del mar.
Codificacin.

Sobre un proyecto de a Comisin de derecho internacional, la Asamblea General convoc la


Primera Conferencia sobre el derecho del Mar, que se reuni en Ginebra en 1958. Se aprobaron
cuatro Convenciones concernientes: al mar territorial y la zona contigua; a alta mar; a la
plataforma continental y a la pesca y la conservacin de recursos econmicos, as como un
protocolo facultativo sobre el arreglo pacifico de controversias. Los diversos tratados entraron en
vigor a lo largo de la dcada de los 60.
La Asamblea General creo en 1968 un Comit especial, para los usos pacficos de los fondos
marinos y ocenicos ms all de las jurisdicciones nacionales, dependiente de su Primera
Comisin. Un ao ms tarde se cre un Comit Permanente denominado comit de los fondos
marinos, para estudiar la elaboracin de principios y de normas jurdicas, as como los medios
de promover la explotacin y la utilizacin de los recursos de esa zona. El resultado se plasmo en
la resolucin 2749 considerada la Carta de los fondos marinos y en la decisin de convocar a la
nueva conferencia sobre el derecho del mar.
a) Espacios sometidos a la soberana o control de los Estados.
1. Aguas interiores.
Son aguas interiores aquellas situadas en el mbito del territorio terrestre, al interior de la lnea
de base del mar territorial.
Si se trata de lneas de base rectas, en los casos en que stas pueden trazarse, las aguas
marinas que quedan entre las dichas lneas y la costa estn sometidas tambin al rgimen de
aguas interiores.
Dentro de ellas esta comprendidas las aguas portuarias, de los ros ms ac de la lnea que
cierra su desembocadura entre los puntos de bajamar de sus orillas. En cuanto a las bahas,
solamente poseen aguas interiores las que pertenecen a un solo Estado y las llamadas bahas
histricas.
La Convencin reconoce al Estado ribereo derechos exclusivos en sus aguas interiores
martimas y no contiene ninguna regla general que lmite su jurisdiccin en estas aguas.
Se dispone que un Estado no pueda cerrar sus puertos sino por razones extremas y de carcter
pblico. Los buques privados extranjeros que naveguen en aguas interiores de un Estado estn
sometidos a la soberana territorial de ese Estado. La visita de buques de guerra extranjeros
deber ser notificada por va diplomtica al Estado ribereo y permitida por la autoridad
competente.
2. El mar territorial.
El mar territorial esta formado por una franja de aguas adyacente al territorio y situada ms all
de las aguas interiores del Estado.
La Convencin sobre derecho del Mar fija la extensin del mar territorial en 21 millas marinas,
medidas desde las lneas de base.
-

Lneas de base normales y rectas.

Se dispone que la lnea de base normal para medir la anchura del mar territorial es la lnea de
bajamar a lo largo de la costa. En el caso de Estados poseedores de costas con ciertas
particularidades la lnea de bajamar es desplazada por el sistema de las lneas de base recta.
El Estado costero tiene la facultad de determinar las lneas de base combinando diversos
mtodos (lneas de base normal, lneas de base recta) segn las circunstancias especiales.
-

Delimitacin.

Para la delimitacin del mar territorial entre Estados con costas enfrentadas o adyacentes la
Convencin consagra una regla expresada en tres posibles acuerdos. Primero ha de estarse al
acuerdo entre las partes y a falta de acuerdo se recurre al mtodo de la equidistancia, a menos
que circunstancias especiales impongan otra solucin.
-

Rgimen jurdico.

La soberana del Estado ribereo es plena en el mar territorial y se extiende al espacio areo
suprayacente y al lecho y subsuelo de esas aguas.
El Estado ribereo tiene competencias legislativas y jurisdiccionales y puede, por ende,
reglamentar la navegacin como tambin la actividad pesquera.
-

El derecho de paso inocente.

La anteriormente descripta soberana del Estado ribereo sobre su mar territorial esta limitada
por el derecho de paso inocente de que gozan los buques extranjeros.
El paso debe ser continuo y rpido y solo podr detenerse por incidentes ordinarios de la
navegacin o por razones de fuerza mayor, dificultad grave, o para prestar ayuda a personas,
navos o aeronaves en peligro.
Gozan del derecho de paso inocente todos los buques extranjeros, comprendidos los buques de
guerra y los submarinos a los cuales se les exige que naveguen emergidos y portando pabelln.
El paso de un buque extranjero tienen carcter de inocente cuando no afecta la paz, el buen
orden, o la seguridad del Estado ribereo.
-

Derechos y obligaciones del Estado ribereo respecto al paso inocente. Reglamentacin.

El Estado ribereo podr suspender el paso inocente de buques extranjeros por razones de
seguridad. Asimismo, podr exigir a los buques extranjeros que utilicen las vas martimas y los
dispositivos de separacin de trfico, dispuestos para seguridad de la navegacin.
No podr, en cambio, establecer gravmenes a los buques extranjeros por el solo paso por su
mar territorial salvo retribucin de servicios prestados- ni realizar ningn tipo de
discriminacin entre ellos.
Derecho de persecucin.
Tiene el llamado derecho de persecucin, esto es, la facultad de continuar la persecucin de un
buque extranjero, iniciada en sus aguas territoriales, ms all de su lmite exterior, cuando haya

tenido razones fundadas para creer que el buque haba cometido una infraccin a sus leyes o
reglamentos, a condicin de no haberla interrumpido.
3. Zona contigua.
Adyacente al mar territorial hay una extensin de zona contigua, que empieza en el lmite
exterior del mar territorial, y donde el Estado ribereo tiene ciertas facultades exclusivas pero
limitadas y de carcter funcional.
La Convencin la fija en 24 millas marinas a partir de las lneas de base utilizadas para medir la
anchura del mar territorial. O sea, de 12 millas a partir del lmite exterior de dicho mar.
Se reconoce al Estado ribereo competencia para prevenir y sancionar las infracciones de sus
leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin y sanitarios, cometidos en su territorio o
mar territorial.
La actual Convencin del Derecho del Mar establece que esta zona se encuentra comprendida
dentro de la zona economa exclusiva.
4. Los estrechos internacionales.
Segn juna definicin geogrfica el estrecho es el paso angosto entre costas que pone en
comunicacin dos mares.
Desde el punto de vista jurdico se apunta a la circunstancia de que, el estrecho, pone en
comunicacin dos partes de alta mar, como as mismo a que es utilizado con fines de navegacin
internacional.
Para que un estrecho sea sometido a la regulacin internacional debe reunir ciertas condiciones:

El estrecho debe estar destinado a la navegacin internacional, es decir, abierto a buques

de todos los Estados.


Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un solo Estado o de dos o

ms.
No debe existir ninguna franja de alta mar para la libre navegacin.

El paso de transito: este instituto se define como la libertad de navegacin y sobrevuelo


exclusivamente para los fines del transito rpido e ininterrumpido.
Los buques y aeronaves en transito estn obligados a avanzar sin demora por el estrecho y a
abstenerse de toda amenaza o uso de fuerza contra la soberana, la integridad territorial o la
independencia poltica de los Estados ribereos.
5. Las aguas archipelgicas.
La Convencin define al Estado archipelgico como el constituido totalmente por uno o varios
archipilagos y que podr incluir otras islas. Por archipilago se entiende un grupo de islas,
incluidas las partes de las islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que
estn tan estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos naturales
formen una entidad geogrfica, econmica y poltica intrnseca o que histricamente hayan sido
consideradas como tal.

Rgimen jurdico.

Las aguas encerradas por las lneas de base recta y que quedan comprendidas entre las aguas
interiores y las territoriales son consideradas aguas archipelgicas. El Estado posee soberana
sobre ellas, la cual se extiende al especio areo situado sobre estas aguas, as como al lecho y
subsuelo, sujeta a limitaciones, como ciertos derechos preexistentes de otros Estados o el paso
inocente de terceras banderas a travs de las aguas archipelgicas.
6. Zona econmica exclusiva.
Es el rea situada ms all del mar territorial y adyacente a ste, sujeta al rgimen jurdico
especfico establecido. En la zona econmica exclusiva el estado ribereo tiene: derechos de
soberana para los fines de exploracin y explotacin, conservacin y administracin de los
recursos naturales; jurisdiccin; proteccin y preservacin del medio marino, entre otros
derechos.
En la zona econmica exclusiva todos los Estados, gozan de las libertades de navegacin y
sobrevuelo y tendido de cables y tuberas submarinos, y de otros usos el mar legitimados
respecto a dichas libertades.
-

Extensin.

La zona en cuestin podr extenderse hasta las 200 millas marinas contadas desde las lneas de
base utilizadas para medir la anchura del mar territorial.
-

Derechos del Estado ribereo.

El Estado ribereo ejerce derechos de soberana y jurisdiccin. Los primeros se refieren a la


exploracin y explotacin de los recursos naturales en el lecho y el subsuelo del mar y aguas
suprayacentes, tanto de los vivos como de los no vivos, y con respecto a actividades de
exploracin y explotacin econmicas de la zona, tales como la produccin de energa derivada
del agua, de las corrientes y de los vientos.
La segunda se ejerce respecto al establecimiento y utilizacin de islas artificiales, la investigacin
cientfica marina, la preservacin y conservacin del medio marino y otros derechos y deberes
previstos en la Convencin.
Se especifican tambin otros derechos: el de constituir islas artificiales, instalaciones y
estructura sobre la plataforma continental, reglamentar su construccin, operacin y utilizacin
y establecer zonas de seguridad a su alrededor, entre otros.
-

Obligaciones del Estado ribereo.

El Estado ribereo no podr impedir el tendido o conservacin de cables o tuberas submarinas


por terceros Estados en su plataforma, pero podr establecer condiciones para su entrada. En el
supuesto de explotacin de recursos minerales en la parte de la plataforma continental situada
ms all de las 200 millas, un porcentaje del producto de esta explotacin debe ser cedido por el
Estado ribereo a la Autoridad de los Fondos Marinos, para ser distribuido entre los Estados
partes de la Convencin.

Los espacios comunes internacionales en el derecho del mar.


A) Alta mar.
El principio general de la libertad en alta mar se compone de un nmero de libertades
especficas contendidas en el at. 87 inciso 1 de la Convencin de Jamaica. Esta enumeracin no
es taxativa y comprende:

La
La
La
La
La
La

libertad
libertad
libertad
libertad
libertad
libertad

de
de
de
de
de
de

navegacin.
sobrevuelo.
tender cables y tuberas submarinos.
pesca.
construir islas artificiales.
investigacin cientfica.

1- La libertad de navegacin.
Se dispone que todos los Estados sean costero o sin litoral tienen derecho a que los buques que
enarbolan su pabelln naveguen en alta mar. Cada Estado fija, de acuerdo a su ordenamiento
jurdico interno, las condiciones necesarias para atribuir su nacionalidad a los buques.
La Convencin consagra que los buques deben navegar bajo el pabelln de un solo Estado. Los
buques de guerra y los pertenecientes a un Estado o explotados por l, destinados a un servicio
no comercial gozan de inmunidad de jurisdiccin frente a otro Estado. En virtud de la ausencia
de soberana territorial en alta mar, ningn Estado puede ejercer actos de jurisdiccin sobre
buques extranjeros.
2- La libertad de tender calves y tuberas submarinos.
La libertad de instalacin de cables y tuberas submarinos se desprende de la naturaleza misma
del alta mar como espacio no sometido a la soberana de ningn Estado. Pero esta facultad no
implica su ejercicio absoluto e indiscriminado. Siendo abierto a todos los Estados por igual,
cuando un Estado construye o ubica estas instalaciones debe tener en cuenta la existencia de
cables o tuberas submarinas ya instaladas por otros Estados para no deteriorarlos u obstruir su
reparacin y debe mantener el bien estado de sus propios cables y tuberas.
3- La libertad de construir islas artificiales, instalaciones, estructuras.
El Estado ribereo tiene jurisdiccin exclusiva sobre estas instalaciones, que de ningn modo
adquieren la condicin jurdica de islas. Es necesaria la previa notificacin para construirlas y es
obligatorio advertir de su presencia a los efectos de la seguridad de la navegacin, la proteccin
de la pesca y el medio marino.
4- La libertad de pesca.
La libertad de pesca de los Estados en alta mar se encuentra limitada por las restricciones
establecidas en la propia Convencin y por otros tratados internacionales. La reglamentacin en
cuanto a la pesca intenta esencialmente proteger y conservar los recursos, principalmente por
delegacin a los Estados del deber de adoptar medidas en relacin con sus nacionales- teniendo

en cuenta la jurisdiccin que ejercen sobre los buques del pabelln que garanticen la
proteccin de los recursos vivos.
5- La libertad de investigacin.
La investigacin cientfica en alta mar se encuentra abierta a todos los Estados (costeros o sin
litoral), como asimismo a las organizaciones internacionales competentes, pero no sin
condiciones: la libertad se sujeta al cumplimiento de ciertas obligaciones.
-

El alta mar debe utilizarse con fines pacficos, y por ende est vedada cualquier tipo de

actividad militar.
Las instalaciones y materiales necesarios para la investigacin no deben impedir la

navegacin internacional, no cualquier otra actividad permitida en alta mar.


Las investigaciones no deben afectar el medio marino, si pena de que los Estados u
organizaciones internaciones que la desarrollen incurran en responsabilidad

internacional.
Los Estados u organismos darn a conocer los resultados de sus investigaciones para
cooperar con otros Estados en la prevencin y control de daos al medio marino.

B) Los fondos marinos y ocenicos.


Mediante la Convencin del Mar se ha establecido que los fondos marinos y sus recursos son
patrimonio comn de la Humanidad y que las actividades que en ella se realicen tendrn
exclusivamente fines pacficos y sern en beneficio de toda la Humanidad.
Sistema de exploracin y explotacin.
Los regmenes de exploracin y explotacin son organizados por la Autoridad y se dividen en dos
sistemas diferentes, segn que la exploracin sea realizada directamente por la Empresa o en
asociacin con la Autoridad, los Estados partes, las empresas estatales o empresas privadas con
patrocinio estatal.
Todas las actividades desarrolladas en la Zona, as como la prevencin de su monopolizacin se
realizaran de acuerdo con el plan de trabajo aprobado por el Consejo previo examen de la
Comisin Jurdica y Tcnica.
La Empresa, por s sola o junto con un Estado o un consorcio, ser la encargada de extraer los
minerales en la parte reservada. La Empresa tendr a su disposicin la tecnologa que el
solicitante utilice en la Zona, y que le deber transferir si la Empresa determina que no puede
obtener en el mercado la misma tecnologa en condiciones comerciales equitativas y razonables.
-

La Autoridad.

La Autoridad deber organizar y controlar las actividades realizadas en la Zona y la


administracin de sus recursos. Est compuesta por tres rganos: La Asamblea, el Consejo y la
Secretara. La Empresa forma parte de la Autoridad.
-

La Asamblea.

Son miembros de la Asamblea todos los Estados partes, es el rgano supremo de la Autoridad y
ante ella responde los dems rganos. Esta encargada de programar la poltica a seguir por la
Autoridad.
-

El Consejo.

El Consejo es el rgano ejecutivo de la Autoridad y establece la poltica concreta que ha de seguir


aquella en relacin con toda cuestin de su competencia.
-

La Empresa.

Es el rgano a travs del cual la Autoridad desarrolla sus actividades industriales y comerciales.
Debe actuar de conformidad con la poltica general de la Asamblea y realizar sus actividades de
transporte, tratamiento y comercializacin de minerales de la Zona a travs de una Junta
directiva y un Director General que ser el representante legal de la Asamblea.
-

La Secretara.

Est formada por el Secretario General y el personal necesario. Tienen calidad de funcionarios
internacionales que no reciben instrucciones de ningn gobierno ni ninguna otra fuente ajena a
la Autoridad.