Diario Familia y Sucesiones Nro 72 27.05.

2016

Derechos del nio: Algunos aciertos, enormes falencias

Por Juan Alvarez Garca

En 1989, ms precisamente el 20 de noviembre, el mundo concret una de las mayores victorias en

trminos jurdicos y sociales cuando la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob la Convencin
sobre los Derechos del Nio. En dicho texto se destaca el principio rector del nuevo paradigma: el inters
superior del nio (art. 3 punto 1 de la Convencin), piedra fundacional de toda la estructura jurdica
moderna en torno a los derechos de nios, nias y adolescentes.
El quiebre que produjo la Convencin fue tal que provoc una fisura en el modo de ver al nio, un cambio
radical en cuanto al abordaje de sus relaciones interfamiliares y respecto al estado. Antes del texto
aprobado en Naciones Unidas el paradigma imperante era el que conceba al nio como un objeto de
tutela. En los primeros aos de vida esa tutela corresponda directamente a los padres e indirecta pero
subsidiariamente del Estado y as a lo largo de toda la vida del menor hasta la adultez. Era as que el
menor no slo no poda ejercer derecho alguno por s, sino que la titularidad de sus derechos era una
suerte de molde vaco esperando ser llenado con el ejercicio de tales derechos por parte de los padres o del
Estado. La minoridad, por tal, converta al nio en un objeto de tutela permanente, algo as como una cosa,
una valiosa cosa que deba cuidarse y protegerse con recelo pues, en definitiva, representaba el futuro de la
sociedad y por ende de todas sus estructuras. Este viejo paradigma fue superado, afortunadamente, por uno
nuevo, mejorado y adecuado a una realidad que se haba tornado innegable para aquella poca: los nios
TIENEN derechos, y siendo as la renovada cosmovisin entiende a los nios como sujetos de derechos
con capacidad per se, de acuerdo a sus grados de madurez, para ejercerlos de manera activa, autnoma e
independiente de sus padres y de los operadores del estado. Dentro del universo de derechos que en esta era
se le reconocen a los nios como sujetos de derechos se encuentran, en posicin privilegiada, el derecho a
ser odo en cualquier pleito o controversia que afecte sus intereses, el derecho a ser patrocinados por
letrados especializados en todo pleito judicial que los involucre y el derecho a una proteccin jurdica
prioritaria por sobre el Estado e incluso por sobre sus propios padres. Es as que hoy existe un
reconocimiento pragmtico, integral y sistemtico respecto de los derechos del nio.
Ahora bien, de un reconocimiento expreso y sustancial a letra muerta en textos vacos hay una delgada
lnea. Un espacio que slo encierra la actividad del Estado, de sus tres poderes y de todos sus rganos
puestos al servicio de darle vida y curso a las leyes o no. Al respecto har un muy breve detalle de lo que el
estado argentino ha hecho en materia de derechos del nio desde la Convencin hasta hoy con el fin de
poder analizar, con alguna propiedad intertextual, si hoy tenemos un sistema legal de proteccin integral de
nios, nias y adolescentes o letra muerta. Propongo, entonces, un viaje por nuestra cronologa
legislativa desde 1989 a la fecha, abordando Nacin, provincia de Buenos Aires y Ciudad Autnoma de
Buenos Aires (CABA).
1990-La Convencin sobre los Derechos del Nio fue aprobada por el Congreso Nacional mediante ley
23.849, sancionada el 27 de septiembre de 1990 y promulgada de hecho en octubre de ese mismo ao.
1994-Actualmente la Convencin integra nuestro bloque de constitucionalidad ya que se encuentra
consagrada en la Constitucin Nacional dentro del art. 75 inc. 22 desde la reforma constitucional de 1994.
1996-Dos aos despus de que la reforma constitucional le acordara creacin y reconocimiento, Ciudad
Autnoma de Buenos Aires (CABA), en el art. 39 de su Constitucin reconoce a los nios como sujetos
activos de derechos y les garantiza proteccin integral a sus derechos.
1998-CABA, el 3 de diciembre de 1998, sanciona la ley 114 de Proteccin Integral de los Derechos de
Nios, Nias y Adolescentes de CABA. En sus art. 2 consagra el inters superior del nio y en el art. 11
establece el patrocinio letrado especializado y gratuito. Es, en definitiva, un reflejo ms o menos fiel de la
Convencin del 89.

2005-El 28 de septiembre de 2005 el Congreso Nacional sanciona la ley 26.061 de Proteccin Integral de
los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes. Esta, quizs, es la labor legislativa ms rica y abundante en
trminos jurdicos, ya que su articulado es extenso pero no exagerado, es preciso pero no escueto y es
sistemtico pero no redundante. El art. 3 detalla el concepto de inters superior del nio que tal vez sea el
mejor logrado en trminos de sencillez y practicidad; el art. 5 punto 2 establece la proteccin jurdica
prioritaria; el art. 27 inc. c consagra el patrocinio letrado especializado asignado y pagado por el estado;
el art. 42 plantea un sistema de proteccin integral en tres niveles (nacional, federal y provincial) y los arts.
43, 45 y 47 respectivamente estipulan la creacin de la Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y
Familia, el Consejo Federal de Niez, Adolescencia y Familia y la figura del Defensor de los Derechos de
las Nias, Nios y Adolescentes. Slo uno de estos tres organismos funciona eficazmente hoy.
2013-La provincia de Buenos Aires sanciona la ley 14.568 cuyos arts. 1 y 2 crean la figura del abogado del
nio en cumplimiento con toda la legislacin anterior pertinente. El art. 5 asegura al nio la gratuidad del
patrocinio especializado. A la fecha es la nica provincia del pas que lo consagr y logr articularlo en su
ordenamiento jurdico.
2014-Ley 26.994, que promulgada el 7 de octubre creando el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin. En su art. 26 reconoce que los menores de edad pueden ejercer sus derechos por s mismos de
acuerdo a su edad y su grado de madurez, y en su art. 639 establece como principio rector de la
responsabilidad parental al inters superior del nio
En fin, mucho se ha avanzado y mucho se ha hecho, pero lo que no se ha hecho es de una importancia tal
que pareciera opacar lo conseguido. Casi llegando a la mitad del ao 2016 el Consejo Federal de Niez,
Adolescencia y Familia que creara la ley 26.061 es apenas un beb dando sus primeros pasos y no ha sido
designado an el Defensor de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes. La gran mayora de las
provincias e incluso la misma Ciudad Autnoma de Buenos Aires no han articulado el patrocinio letrado
especializado y hacen agua tambin en la adopcin de polticas pblicas tendientes a asegurar la proteccin
integral de los derechos del nio en los organismos locales.
El nuevo y superador paradigma que toma a los nios como sujetos de derechos nos plantea a todos los
actores jurdicos, sociales y polticos el enorme desafo de estar siempre a la vanguardia del reconocimiento
y efectiva tutela de los derechos del nio para poder cumplir con las exigencias de un sistema integral de
proteccin y asistencia. Debemos ser la luz que gua e ilumina el camino hacia un modelo jurdico que
pueda ser tomado como ejemplo por otras legislaciones de Amrica o el resto del mundo, y no ser, nunca
ser, un intrincado laberinto jurdico compuesto de parches legislativos que fueron tapando falencias
estructurales, errores y desatinos polticos. Hoy nuestro ordenamiento jurdico est ms cerca de ser esto
ltimo. No niego que se han ganado batallas y hay conquistas irrefutables, pero como en otros varios
aspectos damos un paso adelante y dos hacia atrs.