OAB XIV EXAME 2 FASE

Direito Constitucional
Flvia Bahia

DIREITO CONSTITUCIONAL
SEGUNDA FASE
PROF. FLAVIA BAHIA
- AULA PRTICA 2-

DE
DEPSITO,
POSSESSRIAS...

1. PROCESSO X PROCEDIMENTO
O processo o meio utilizado para solucionar
os litgios. O Direito Processual Civil prev trs
espcies de processo: o de conhecimento (ou
de cognio), o de execuo e o processo
cautelar.
No Processo de conhecimento as partes levam
ao conhecimento do juiz, os fatos e
fundamentos jurdicos, para que ele possa
substituir por um ato seu a vontade de uma das
partes.
O Processo de execuo se d quando j se
possui um ttulo executivo judicial (que j tenha
transitado em julgado) ou extrajudicial (Art.
585, CPC). Execuo o meio pelo qual
algum levado a juzo para solver uma
obrigao que tenha sido imposta por lei ou por
uma deciso judicial.
O Processo
Cautelar
um
processo
preventivo, que visa evitar dano ou vcio
irreparvel ou de difcil reparao. O processo
cautelar
pode
apresentar-se
na
forma preparatria, quando instaurado antes da
propositura da ao principal, ou na
forma incidental, quando essa se encontra em
andamento. Ex: arresto, sequestro, busca e
apreenso, alimentos provisionais...
Enquanto o processo forma uma relao
processual
em
busca
da
pretenso
jurisdicional, o procedimento o modo e a
forma como os atos do processo se
movimentam. Procedimento, segundo alguns
autores, expresso sinnima a rito.
2. RITOS NO PROCESSO DE COGNIO
A) PROCEDIMENTO COMUM
RITO ORDINRIO
RITO SUMRIO mas simplificado e clere do
que o ordinrio (Art. 275, CPC e leis especiais)
Art. 271, CPC: Aplica-se a todas as causas o
procedimento comum, salvo disposio em
contrrio deste Cdigo ou de lei especial.
B) PROCEDIMENTO ESPECIAL
LIVRO IV, CPC - Ex: AO DE
CONSIGNAO EM PAGAMENTO, DA AO

DAS

AES

4. CONDIES DA AO
Legitimidade das Partes
Interesse de agir
Possibilidade Jurdica do pedido
I- PETIO INICIAL
(elementos gerais rito ordinrio)
Na forma do art. 282, do CPC, so requisitos
da petio inicial:
1. O juiz ou Tribunal a quem dirigida
(endereamento)
2. Os nomes, prenomes, estado civil, profisso,
domiclio e residncia do autor e ru
(qualificao das partes)
3. O fato e os fundamentos jurdicos do pedido
(causa de pedir)
4. O pedido com as suas especificaes
(pedido)
5. O valor da causa
6. As provas com que o Autor pretende
demonstrar a verdade dos fatos alegados
(requerimento de provas)
7. O requerimento para citao do ru (ou
notificao, dependendo da pea)
ANLISE DOS REQUISITOS DA PETIAO
INICIAL
1. O juiz ou Tribunal a quem dirigida
(endereamento)
Qual a justia competente? Especializada ou
Comum?
A competncia para julgamento de Tribunal
ou de juiz monocrtico?
Se no for competente a Justia Especializada,
a competncia ser da Justia Comum
(estadual ou federal)

www.cers.com.br

OAB XIV EXAME 2 FASE

Direito Constitucional
Flvia Bahia

Art. 109. Aos juzes

processar e julgar:

federais

compete

I - as causas em que a Unio, entidade

autrquica ou empresa pblica federal forem
partes...
A justia comum estadual residual!
A Justia Federal de 1 instncia dividida em
Sees Judicirias, de acordo com os Estados
da Federao e Distrito Federal, por exemplo:
Seo Judiciria do Paran, de Santa Catarina,
do Rio de Janeiro.
Assim dispe o artigo 110, da CF: Cada
Estado, bem como o Distrito Federal,
constituir uma seo judiciria que ter por
sede a respectiva Capital, e varas localizadas
segundo o estabelecido em lei.
A Justia estadual dividida em Comarcas e
Varas
Comarca diviso territorial, pode representar
a rea de um Municpio ou de vrios
Municpios.
Varas Diviso especializada das Comarcas.
Uma Comarca pode ter uma Vara nica ou ser
dividida em: Criminais, Fazenda Pblica,
Cveis...

subscreve), conforme procurao anexa, com

escritrio ..., nesta cidade, endereo que indica
para os fins do art. 39, I do CPC, com
fundamento nos termos do art. ..., vem impetrar
(MS, MI, HC, HD) ou ajuizar (AP, ACP)... em
face de...
NOME, pessoa jurdica de direito privado,
inscrita no CNPJ sob o n... com sede..., por
seu advogado infra-assinado (ou que esta
subscreve), conforme procurao anexa, com
escritrio ..., nesta cidade, endereo que indica
para os fins do art. 39, I do CPC, com
fundamento nos termos do art. ..., vem impetrar
(MS, MI, HC, HD) ou ajuizar (AP, ACP)... em
face de...
3. O fato e os fundamentos jurdicos do pedido
(causa de pedir)
A causa de pedir inclui os Fatos e os
Fundamentos Jurdicos do Pedido
4. O pedido com as suas especificaes
(pedido padro)
Em face do Exposto, requer a V.Exa:
a) A citao do ru (ou notificao
dependendo da ao) (art. 282, VII,
CPC - o requerimento para a citao do
ru);
b) A procedncia do pedido para... (art.
282, IV - o pedido, com as suas
especificaes);
c) A condenao do ru no nus da
sucumbncia (art. 20, CPC);
d) A produo de todos os meios de prova
em direito admitidos
(art. 282, VI - as
provas com que o autor pretende
demonstrar a verdade dos fatos alegados);
e) A juntada dos documentos em anexo
(art. 283, CPC - A petio inicial ser
instruda
com
os
documentos
indispensveis propositura da ao);

EXEMPLOS DE ENDEREAMENTO
EXM. SR. MINISTRO PRESIDENTE DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
EXM. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA ...VARA
FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO
ESTADO...
EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ... VARA
... DA COMARCA DE ... DO ESTADO...
2. Os nomes, prenomes, estado civil, profisso,
domiclio e residncia do autor e ru
(qualificao das partes)
- Acrescentamos tambm nacionalidade, RG e
CPF.
EXEMPLOS
NOME,
nacionalidade...,
estado
civil...,
profisso..., portador do RG n... e do CPF n
... , residente e domiciliado ..., nesta cidade,
por seu advogado infra-assinado (ou que esta

5. O valor da causa
- Art. 258. A toda causa ser atribudo
um valor certo, ainda que no tenha
contedo econmico imediato.
Na OAB 2010.3 GABARITO COMENTADO
SEGUNDA FASE CONSTITUCIONAL
Habeas Data - Valor da causa - R$ 1.000,00,
para efeitos procedimentais 0,5

www.cers.com.br

OAB XIV EXAME 2 FASE

Direito Constitucional
Flvia Bahia

Na OAB 2010.2 GABARITO COMENTADO

SEGUNDA FASE CONSTITUCIONAL
MS - Valor da causa: pode ser R$ 1.000,00
para efeitos fiscais - 0,5
Na Ao Popular, nas Aes Ordinrias e na
Ao Civil Pblica indicar normalmente o
valor do contrato, do dano...
II- PEDIDO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA
GRATUITA
Somente quando o enunciado da questo
indicar que h hipossuficincia!
Colocar antes dos Fatos. No precisa repetir
nos Pedidos.
Ex: Com base no art. 5, LXXIV da CRFB/88 e
na Lei 1060/50 requer a V.Exa. a concesso do
benefcio da assistncia judiciria gratuita,
tendo em vista que o Autor est desempregado
e sem condies de arcar com as custas
processuais sem prejuzo do sustento prprio e
de sua famlia.
TUTELAS DE URGNCIA
MEDIDA CUTELAR: FUMUS BONI IURIS E
PERICULUM IN MORA

1. Origem do instituto
Celso Ribeiro Bastos preleciona que a medida
no encontra precedentes, quer no direito
nacional, quer no direito estrangeiro.
Manoel Gonalves Ferreira Filho afirma que o
instituto nacional no encontra similitude com
o writ of injuction, pois este ltimo: Trata-se de
medida judicial que impe um nofazer, razo
pela qual no pode ser encarado como
inspirao do mandado de injuno, cujo
objetivo o exerccio de um direito, superandose a falta de norma regulamentadora.
Para Marcelo Figueiredo, a injuno teve
origem no direito ingls, passando, a seguir, ao
direito norte-americano.
Segundo Wander Paulo Marotta Moreira a
injuno do direito ptrio teria alguma similitude
com o direito Portugus, o qual contempla a
regra da inconstitucionalidade por omisso.
2. Histrico no Brasil

Mandado de Injuno

A Constituio caracteristicamente o
estatuto do homem. sua marca de fbrica. O
inimigo mortal do homem a misria. O estado
de direito, consectrio da igualdade, no pode
conviver com estado de misria. Mais
miservel do que os miserveis a sociedade
que no acaba com a misria.

Art. 5 LXXI - conceder-se- mandado de

injuno sempre que a falta de norma
regulamentadora torne invivel o exerccio dos
direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania;

No lhe bastou, porm, defend-lo contra os

abusos originrios do Estado e de outras
procedncias. Introduziu o homem no Estado,
fazendo-o credor de direitos e servios,
cobrveis inclusive com o mandado de
injuno...

Para Marcelo Figueiredo, a injuno teve

origem no direito ingls, passando, a seguir, ao
direito norte-americano.

Trecho Discurso Ulysses Guimares

Promulgao da Constituio Federal de 1988,
em 5 de outubro.

Segundo Wander Paulo Marotta Moreira a

injuno do direito ptrio teria alguma similitude
com o direito Portugus, o qual contempla a
regra da inconstitucionalidade por omisso.

3. Conceito

TUTELA ANTECIPADA: VEROSSIMILHANA

DAS ALEGAES E FUNDADO RECEIO DE
DANO IRREPARVEL

Alexandre de Moraes: O Mandado de Injuno

consiste em uma ao constitucional de carter
civil, e de procedimento especial, que visa
suprir uma omisso do Poder Pblico, no
intuito de viabilizar o exerccio de um direito,

www.cers.com.br

OAB XIV EXAME 2 FASE

Direito Constitucional
Flvia Bahia

uma liberdade ou uma prerrogativa previsto na

Constituio Federal.
Jos Afonso da Silva: meio de invocar a
atividade jurisdicional para buscar a aplicao
concreta da norma constitucional atribuidora de
direitos falta de regulamentao que lhe d
eficcia e aplicabilidade genrica.

associao legalmente constituda e em

funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em
defesa de direitos lquidos e certos da
totalidade, ou de parte, dos seus membros ou
associados, na forma dos seus estatutos e
desde que pertinentes s suas finalidades,
dispensada, para tanto, autorizao especial.
SMULAS STF

- Remdio Constitucional que visa defender

direitos fundamentais dependentes de
regulamentao.
Segundo a doutrina majoritria, direitos
fundamentais so os de primeira, segunda ou
terceira dimenso.
4. Natureza jurdica
5. Base Legal: art. 5, LXXI, por analogia, Lei
12.016/16.
6. Modalidades
a) Mandado de injuno individual poder ser
impetrado por pessoa natural ou jurdica,
nacional ou estrangeira, cujo direito esteja
mngua de uma norma que o regulamente.

Smula 629
A IMPETRAO
DE
MANDADO
DE
SEGURANA COLETIVO POR ENTIDADE DE
CLASSE EM FAVOR DOS ASSOCIADOS
INDEPENDE DA AUTORIZAO DESTES.
Smula 630
A
ENTIDADE
DE
CLASSE
TEM
LEGITIMAO PARA O MANDADO DE
SEGURANA
AINDA
QUANDO
A
PRETENSO
VEICULADA
INTERESSE
APENAS A UMA PARTE DA RESPECTIVA
CATEGORIA.
Smula 512
No cabe condenao em honorrios de
advogado na ao de mandado de segurana.
7. Pressupostos do remdio

b) Mandado de injuno coletivo em que

pese no existir disposio constitucional
expressa sobre a modalidade coletiva da ao,
a jurisprudncia vem reconhecendo essa
possibilidade, sendo legitimados ativos para a
sua propositura os mesmos que podem
impetrar o mandado de segurana coletivo (art.
5, LXX, art. 21, da Lei 12.016/09)
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
admite legitimidade ativa ad causam aos
sindicatos para a instaurao, em favor de
seus membros ou associados, do mandado de
injuno coletivo (STF, MI 102, Rel. p/ o ac.
Min. Carlos Velloso, j. 12.2.98, DJ 25.10.02).

Impossibilidade de exerccio do direito

fundamental previsto na Constituio
+
Inexistncia
da
Lei
(lei
ordinria,
complementar...)
8. Polo passivo
Pessoa, rgo, autoridade omissa.
"Mandado de injuno. Ilegitimidade passiva do
Presidente do Senado Federal se a iniciativa
da lei da alada privativa do Presidente da
Repblica (CF, arts. 37, VIII, e 61, pargrafo 1,
II, c)." (STF, MI 153-AgR, Rel. Min. Paulo
Brossard, j. 14.3.90, DJ 30.3.90).

Lei 12.016/09
9. Tutela de Urgncia?
Art. 21. O mandado de segurana coletivo
pode ser impetrado por partido poltico com
representao no Congresso Nacional, na
defesa de seus interesses legtimos relativos a
seus integrantes ou finalidade partidria, ou
por organizao sindical, entidade de classe ou

10.Competncia
A competncia para julgamento do MI ser
fixada de acordo com a autoridade omissa.

www.cers.com.br

OAB XIV EXAME 2 FASE

Direito Constitucional
Flvia Bahia

Ex: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal

Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
q) o mandado de injuno, quando a
elaborao da norma regulamentadora for
atribuio do Presidente da Repblica, do
Congresso Nacional, da Cmara dos
Deputados, do Senado Federal, das Mesas de
uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de
Contas da Unio, de um dos Tribunais
Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal
Federal;

servio em atividades que possam ser

prejudiciais sade dos servidores pblicos, a
aposentadoria especial no poderia ser
concedida. (...)
Nessa linha de entendimento, Joana deveria
continuar em atividade at que completasse o
tempo necessrio para a aposentadoria por
tempo de servio. Inconformada, Joana
procurou escritrio de advocacia, objetivando
ingressar com ao para obter sua
aposentadoria especial.
Em face dessa situao hipottica, na
qualidade de advogado(a) contratado(a) por
Joana, redija a petio inicial da ao cabvel
para a defesa dos interesses de sua cliente,
atentando, necessariamente, para os seguintes
aspectos:
a) competncia do rgo julgador;
b) legitimidade ativa e passiva;
c) argumentos de mrito;
d) requisitos formais da pea judicial proposta.

E no plano dos Estados? Tribunal de Justia

G - Governador
P - Prefeito de capital
S - Secretrio de Estado
Mesa de Assembleia Legislativa
11. Diferenas entre MI e ADO
12. Jurisprudncia do STF
13. Caso concreto (OAB 2007.2)
Joana Augusta laborou, durante vinte e seis
anos, como enfermeira do quadro do hospital
universitrio ligado a determinada universidade
federal, mantendo, no desempenho de suas
tarefas, em grande parte de sua carga horria
de trabalho, contato com agentes nocivos
causadores de molstias humanas bem como
com materiais e objetos contaminados. (...)

ELABORAO E
IDENTIFICAO DA PEA

(...)Em conversa com um colega, Joana obteve

a informao de que, em razo das atividades
que ela desempenhava, poderia requerer
aposentadoria especial, com base no 4. do
art. 40 da Constituio Federal de 1988. A
enfermeira,
ento,
requereu
administrativamente
sua
aposentadoria
especial, invocando como fundamento de seu
direito o referido dispositivo constitucional. (...)
() No dia 30 de novembro de 2008, Joana
recebeu notificao de que seu pedido havia
sido indeferido, tendo a administrao pblica
justificado o indeferimento com base na
ausncia de lei que regulamente a contagem
diferenciada do tempo de servio dos
servidores pblicos para fins de aposentadoria
especial, ou seja, sem uma lei que estabelea
os critrios para a contagem do tempo de

www.cers.com.br

OAB XIV EXAME 2 FASE

Direito Constitucional
Flvia Bahia

5 PASSOS
PASSO 1 RESUMO DO CASO
PASSO 2 LEGITIMIDADE ATIVA
PASSO 3 LEGITIMIDADE PASSIVA
PASSO 4 ESCOLHA DA AO
PASSO 5 RGO COMPETENTE

www.cers.com.br