Captulo V Aborto

1. CONSIDERAES PRELIMINARES
O anteprojeto autoriza o aborto no caso de fetos nascidos com graves anomalias
fsicas ou mentais, ampliando a abrangncia do aborto piedoso ou eugnico.
2. BEM JURDICO TUTELADO
a vida do ser humano em formao se protege a sua formao embrionria, desde a
concepo at momentos antes do incio do parto. Quando o aborto praticado por
terceiro, protegido tambm a incolumidade da gestante.
3. SUJEITOS ATIVO E PASSIVO
Sujeito ativo no autoaborto e no aborto consentido a prpria gestante, tratando-se
portanto de crime de mo prpria.
No aborto provocado por terceiro o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa.
No caso de aborto provocado, o sujeito passivo ter dupla subjetividade, o feto e a
gestante.
No crime de aborto no se aplica a agravante genrica do art. 61, II, h [crime contra
gestante], pois j elenca o prprio tipo central.
4. TIPO OBJETIVO
A destruio da vida at o incio do parto constitui aborto, que pode ou no ser
criminoso. Aps iniciado o parto, a supresso da vida caracteriza homicdio, e se
ocorrem circunstncias especiais infanticdio, como figura privilegiada do homicdio.
Para se configurar o crime deve haver a expulso do feto e a interrupo da gestao,
somadas morte do feto, cumulativamente.
Pressupe que o feto esteja vivo. A morte do feto tem de ser resultado direto das
manobras abortivas.
5. ESPCIES DE ABORTO CRIMINOSO
Admite qualquer forma ou meio, desde que haja idoneidade, assim benzedeiras,
despachos e etc no so idneos para a provocao. S h crime quando o aborto
provocado.
O ncleo do tipo provocar; os elementos especializantes so em si mesma, sem o
consentimento da gestante, figuras como consentir complementam o crime prprio
ao lado do autoaborto.
O crime de aborto exige as seguintes condies jurdicas: dolo, gravidez, manobras
abortivas e a morte do feto, embrio ou vulo.
5.1 ABORTO PROVOCADO PELA GESTANTE OU COM SEU CONSENTIMENTO
o O art. 124 tipifica duas condutas, quais sejam quando ela mesma provoca o
autoabortamento, e a segunda quando consente que terceiro lho provoque, tratase nas duas modalidades de crime de mo prpria.
o Como qualquer crime de mo prpria admite a participao, quando o participe
se limitar a instigar, induzir ou auxiliara gestante tanto para realizar o
autoaborto quanto para consentir que terceiro lhe provoque.
o A mulher que consente que terceiro provoque o aborto, e auxilia com as
manobras de abortamento pratica um crime s, pois trata-se de crime de ao
mltipla.
Quem provoca o aborto, com o consentimento da gestante pratica o crime do art. 126.

O aborto consentido NO admite coautoria, apenas participao, consistente em

exceo teoria monstica da ao.
Quem provoca aborto sem consentimento da gestante pratica conduta tipificada no art.
124.

5.1.1

ABORTO CONSENTIDO E TEORIA MONSTICA DA AO

O art. 124 encerra dois crimes um para quem consente, que responder pelo exato
artigo, e outra para quem provoca art. 126.
No se aplica o art. Vinte e nove, qual seja o da teoria monstica da ao onde o crime
permanece uno e indivisvel e todos respondero por ele, partindo da teoria da
equivalncia das condies necessrias produo do resultado. Neste caso aplica-se a
teoria dualista da ao [autor-participe].

5.2 ABORTO PROVOCADO SEM O CONSENTIMENTO DA GESTANTE

O aborto sofrido, tipificado pelo art. 125, pode assumir a forma de sem consentimento
real, ou sem consentimento presumido [>14 anos].
A ausncia de consentimento constitui elementar negativa do tipo, a presena de
consentimento afasta a tipicidade da conduta.
Quem provoca esta conduta, no responde pelo constrangimento ilegal, uma vez que j
est embutido no tipo, que comina pena mais gravosa que os demais.
Basta que seja mediante dissimulao, simulao, ardil ou qualquer outro meio de
burlar a ateno ou vigilncia, onde a gestante desconhece que nela est sendo praticado
o aborto.

5.3 ABORTO PROVOCADO COM CONSENTIMENTO DA GESTANTE

Quem provocar aborto com consentimento da gestante no ser coautor do crime

capitulado no art. 124, mas responder pelo delito previsto no art. 126. Pois, o desvalor
da conduta de quem consente maior que o da gestante, onde a gestante age por
convenincia, enquanto o terceiro atua por comisso.
Crimes de concurso necessrio.

6. TIPO SUBJETIVO: ADEQUAO TPICA

Dolo, podendo ser ele dolo direto ou dolo eventual.
Matar mulher que sabe estar grvida, configura o crime de aborto em concurso formal
com homicdio.
7. CONSUMAO E TENTATIVA
Morte do feto ou embrio, pouco importando se dentro ou fora do ventre materno.
Pressupe feto vivo, gravidez em curso, o emprego de meios abortivos por si s
insuficiente para caracterizar o crime, exigindo-se exame de corpo de delito. No caso de
o feto j estar morto ou a mulher no estar grvida na prtica das manobras abortivas,
configura-se impropriedade do objeto, ou no caso de rezas impropriedade absoluta do
meio.
Admite tentativa.
Impunibilidade da tentativa do autoaborto, pois o ordenamento jurdico no pune a
autoleso, mas para fins do nosso CP est mais para desistncia voluntria ou

arrependimento eficaz. Para Bit se o autoaborto tiver corolrio de eventuais leses,

continua sendo impunvel.
8. FIGURAS MAJORADAS DE ABORTO

O art. 127 prev duas causas de aumento, que impropriamente recebem o nome de
qualificadoras.
Leso corporal de natureza grave, a pena elevada em um tero; morte da gestante, a
pena duplicada. aplicam-se ao aborto praticado por terceiro.
Se em decorrncia do aborto, a vtima sofre apenas leses corporais leves, o agente
responde somente pelo crime de aborto
Se o dolo do agente abranger o resultado leso corporal grave ou morteda gestante, se
excluir a aplicao do art. 127, que prev espcie sui generis do preterdolo, nesse caso
o agente responder pelos dois crimes em concurso formal.

9. EXCLUDENTES ESPECIAIS DA ILICITUDE: ABORTO NECESSRIO E ABORTO

HUMANITRIO
Aborto necessrio quando no h outro modo de salvar a gestante; aborto humanitrio
se resulta de estupro.
9.1 ABORTO NECESSRIO OU TERAPUTICO
No se faz presente quando o fato praticado para preservar a sade da gestante ou para
evitar desonra pessoal ou familiar, deve haver iminente perigo vida da gestante.
Quando o perigo for iminente, na falta de mdico, outra pessoa poder realizar a
interveno, sendo dispensvel a concordncia da gestante ou de seu representante
legal.
Aborto necessrio pode ser praticado mesmo contra a vontade da gestante, respondendo
quem realizar pelo estado de necessidade do art. 24, agir no estrito cumprimento do
dever legal.
9.2 ABORTO HUMANITRIO OU TICO

Resultante de crime de estupro deve haver o prvio consentimento da gestante ou de seu

representante legal.
A prova do crime de estupro pode ser dada por todos os meios de prova, sendo
desnecessria autorizao judicial, sentena condenatria e demais.
Se for inverdica a afirmao, a gestante poder responder criminalmente, neste caso a
boa f do mdico caracterizar-se- erro de tipo, excluindo o dolo e afastando a
tipicidade.

9.3 ABORTO NECESSRIO OU HUMANITRIO PRATICADOS POR ENFERMEIRA

No caso de aborto necessrio, no havendo outro meio de salvar a gestante, nem mdico
nem enfermeira responder por crime algum. A previso do art. 128 excludente
especial , I desnecessrio, pois configura estado de necessidade. Neste caso, a
enfermeira responder pelo art. 24 do CP estado de necessidade [excludente genrica]
pois o art. 128, I trata somente de mdico.

Na hiptese de aborto proveniente de estupro a enfermeira responde pelo delito, pois a

lei faz meno apenas ao mdico, expressa referncia qualidade, mas importante
analisar a inexigibilidade de outra conduta, que poder excluir a culpabilidade.
Se a enfermeira for participe do mdico, no tem como punir, pela teoria da
acessoriedade limitada.

9.4 ABORTO ANENCEFLICO: RESPEITO DIGNIDADE HUMANA DA

GESTANTE
Aborto crime contra a vida. Tutela-se a vida em potencial. No caso do anencfalo, no
existe vida possvel. O feto anencfalo biologicamente vivo, por ser formado por clulas
vivas, e juridicamente morto, no gozando de proteo estatal. [...] O anencfalo jamais se
tornar uma pessoa. Em sntese, no se cuida de vida em potencial, mas de morte segura.
Anencefalia incompatvel com a vida, afirmou o relator da ao, ministro Marco Aurlio
Mello. Seria crime impossvel.
10. AO PENAL E SANO PENAL
No autoaborto a pena de deteno, de 1 a 3 anos; no aborto praticado por terceiro, sem
consentimento a pena de recluso de 3 a 10 anos; no aborto consensual a pena de 1 a
4 anos de recluso. Nas figuras qualificadas a pena ser majorada em 1/3 se sobrevier
leso corporal grave e duplicada se resultar morte da gestante.
A ao penal pblica condicionada, autoridades agem ex officio.

VI. LESO CORPORAL

1. CONSIDERAES PRELIMINARES

Consiste em qualquer dano realizado algum, sem animus necandi, tanto do

ponto psicolgico como do ponto fsico.

2. BEM JURDICO TUTELADO

a integridade corporal e a sade de pessoa humana, incolumidade do
individuo [segurana]. de natureza individual, interesse particular prepondera.
Doutrina diverge sobre ser um bem indisponvel e portanto o interessado ser o
Estado.
Objeto material: pessoa humana viva.
3. SUJEITOS ATIVOS E PASSIVOS
Qualquer pessoa, pois se trata de crime comum. Sujeito passivo pode tambm ser
qualquer pessoa, desde que viva, com exceo das figuras qualificadas.
4. AUTOLESO IMPUNVEL
Autoleso impunvel: princpio da alteridade.
A autoleso no tipifica a leso corporal, poder constituir elementar quando se tratar de
estelionato, quando o agente se auto lesiona para obter vantagem, bem como se o
autolesado fizer tal leso com o fim de ficar inabilitado para o servio militar,
responder pelo art. 184 do CPM.
Se um impunvel vir a cometer uma autoleso, quem conduziu responder pelo crime na
condio de autor mediato.

Se dois indivduos brigam e tal acaba se autolesionando em razo das pancadas, o

agressor de outro lado responder por leso, por ser este ser causa relativamente
independente quem se lesionou no responder.

5. TIPO OBJETIVO: ADEQUAO TIPICA

Consiste em ofender, lesar, ferir a integridade corporal de outrem, a alterao
anatmica ou funcional, interna ou externa do corpo humano.
Ofensa sade integra a alterao de funes fisiolgicas do organismo ou sua
perturbao psquica. Dano anatmico ou funcional integridade fsica ou sade
de terceiro. A simples perturbao de nimo ou aflio no suficiente. Pode-se
ofender a sade ou integridade de outrem por meio de efeitos morais.
Bit apresenta a leso corporal com bem relativamente disponvel, pois tem como
pressupostos no afrontar interesses maiores e no ofender os bons costumes, de tal
maneira que furar uma orelha permitido. Desta forma, quando se tratar de leso
corporal leve ou culposa a ao penal passa a ser condicionada.
6. LESA CORPORAL E PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

[...] imperativa uma efetiva proporcionalidade entre a gravidade da conduta que

se pretende punir e a drasticidade da interveno penal.
Conduta que no apresente ofensa relevante ao bem jurdico atpica materialmente
(ex. um belisco ou uma pequena arranhadura)
Tipicidade formal [adequao do fato norma ] x Tipicidade material [ a conduta
que provoca uma leso ou ameaa de leso intolervel ao bem jurdico protegido]
Insignificncia no se confunde com infrao de menor potencial ofensivo, pois j
sofreram a valorao do legislador, podendo ou no caracterizar a insignificncia
devem ser sopesadas pelo grau de sua intensidade e pela extenso da leso
produzida.

7. TIPO SUBJETIVO: ADEQUAO TIPICA

Dolo direto ou eventual

Animus laedendi (e no animus necandi): O dolo deve abranger os fins proposto,
meios escolhidos e efeitos.
Distino entre leso corporal e tentativa de homicdio cruenta justamente
o elemento subjetivo; neste h dolo de matar; naquele to somente de lesar
o corpo ou a sade. Se a inteno somente de lesar a vtima morre o
homicdio preterdoloso ofensa punida a ttulo de dolo e resultado morte
a ttulo de culpa.
Dolo de dano.
No exige elemento subjetivo especial do tipo apenas animus laedendi.

8. CONSUMAO E TENTATIVA
Consumao: no momento em que produzido o dano integridade fsica ou sade de
outrem. A pluralidade de leses inflingidas num nico processo de atividade no altera a
unidade do crime, que continua nico.
Tentativa: possvel por ser crime material, exceto nas formas culposas e preterdolosas.
9. CLASSIFICAO DOUTRINRIA

Crime comum; crime material e de dano; instantneo.

10. LESO CORPORAL LEVE OU SIMPLES

Formulada por excluso, o caput leso tipificada em seu tipo penal fundamental.
11. LESO CORPORAL PRETERDOLOSA
Leses corporais seguidas de morte, ou homicdio preterdoloso ( 3.)
12. LESO CORPORAL GRAVE
Leses corporais graves ( 1.)
12.1 INCAPACIDADE PARA AS OCUPAES HABITUAIS, POR MAIS DE 30 DIAS:
Relaciona-se com o aspecto funcional, tratando de efetiva impossibilidade de
realizao de sua atividade ocupacional. indiferente que no seja economicamente
aprecivel, isso faz com que crianas e bebes possam ser sujeitos passivos. No pode,
logicamente, ser ilcita, como o marginal ferido que no puder voltar a praticar seus
delitos por trinta dias, mas pode ser imoral, como uma prostituta que no consegue
voltar a se prostituir. Deve ser atestado via exame de corpo de delito, podendo ser
suprido tambm por prova testemunhal.
12.2 PERIGO DE VIDA: No se trata da mera possibilidade, mas da probabilidade, quer
como consequncia da prpria leso ou processo patolgico que esta originou,
devendo os peritos diagnosticar. Necessrio que a leso realmente tenha se verificado.
Por fim, a probabilidade de morte da vtima no deve ser objeto de dolo, caso
contrrio deveria responder por tentativa de homicdio, e no por leso corporal grave
com risco de vida.
12.3 DEBILIDADE PERMANENTE DE MEMBRO, SENTIDO OU FUNO:
Debilidade a reduo da capacidade funcional da vtima, permanente por sua vez de
durao imprevisvel, mas no necessariamente perpetua, j que passvel de tratamento
reeducativo ou ortopdico.
12.4 ACELERAO DE PARTO: Expulso precoce do produto da concepo.
indispensvel que o feto esteja vivo, nasa com vida e continue a viver, se morrer, no tero
ou fora dele, configurar-se- aborto, cominado com leso qualificada gravssima.
necessrio que o agente tenha conhecimento sobre a gravidez da vtima, o desconhecimento
desclassifica o crime para leses corporais leves, incorrendo o agente em erro de tipo. Todas
as qualificadoras so de natureza objetiva no tipo penal, ou seja, se comunicam aos
demais.
13. LESO CORPORAL GRAVISSMA
O CP [2] no utiliza a expresso, sendo consagradas pela doutrina e jurisprudncia. Os
efeitos da leso, em regra, so irreparveis.
13.1 INCAPACIDADE PERMANENTE PARA O TRABALHO: No se confunde com
incapacidade para as ocupaes habituais da vtima, nesta a incapacidade permanente e
para as ocupaes em geral, no apenas as especficas, ou seja, podendo a vtima exercer
outro encargo seno aquele, a infrao penal ser desclassificada para leso corporal grave.
A incapacidade aqui somente para o trabalho, laboral, profissional, lucrativa. No se exige
que seja perptua, bastando um prognostico de incapacidade irreversvel.