AS NULIDADES NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

AS NULIDADES NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Revista de Processo | vol. 30 | p. 38 | Abr / 1983
Doutrinas Essenciais de Processo Civil | vol. 3 | p. 911 | Out / 2011
DTR\1983\14
Humberto Theodoro Jnior
Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Professor da Faculdade de Direito Milton
Campos. Fundador da Revista Brasileira de Direito Processual. Membro do Instituto dos
Advogados de Minas Gerais.
rea do Direito: Processual
Sumrio:
1.Conceito de nulidade - 2.Espcies de vcios dos atos jurdicos - 3.Os defeitos dos atos jurdicos
processuais - 4.Atos inexistentes - 5.Defeitos do ato processual ligados capacidade do agente,
objeto e forma do ato - 6.Forma e nulidade em processo - 7.Atos absolutamente nulos - 8.Atos
relativamente nulos - 9.Sistema geral das nulidades processuais - 10.Princpio da instrumentalidade
das formas e dos atos processuais - 11."Pas de nullit sans grief" - 12.Nulidades sanveis e
nulidades insanveis - 13.Outros princpios informativos do sistema de nulidades do Cdigo de
Processo Civil - 14.Princpio da economia processual - 15.Princpio do interesse de agir - 16.Princpio
da lealdade processual (precluso ou convalidao) - 17.Princpio da causalidade - 18.Efeitos das
nulidades - 19.Nulidades absolutas e nulidades insanveis - 20.Casos de nulidade absoluta 21.Casos de nulidades relativas - 22.Convalidao das nulidades processuais - 23.Meios de
impugnao dos atos processuais nulos - 24.Nulidade de ato processual e nulidade do processo 25.A relevncia dos pressupostos processuais e das condies de ao - 26.A nulidade insanvel do
processo julgado com inobservncia de pressuposto processual ou condio da ao - 27.Sntese da
proposio - 28.Concluses - 29.Viso esquemtica do sistema de nulidades processuais
1. Conceito de nulidade
"A nulidade processual a privao de efeitos imputada aos atos do processo que padecem de
algum vcio em seus elementos essenciais e que, por isso, carecem de aptido para cumprir o fim a
que se achem destinados". 1
A lei traa um padro de procedimento ou conduta a ser observado em cada situao por ela
regulada, quando o sujeito queira atingir o efeito jurdico previsto no diploma legal. O ato praticado,
concretamente, tpico ou perfeito quando se amolda exatamente ao padro da lei; atpico ou
defeituoso, quando dele se afasta.
A atipicidade s vezes sancionada, outras vezes no, com a ineficcia.
Quando se d a ineficcia, como sano para o ato defeituoso, diz-se que a atipicidade relevante;
caso contrrio, temos a atipicidade irrelevante:
No campo do processo, a nulidade do ato se resolve, segundo Redenti, numa ineficcia processual,
cuja intensidade e espcie so variadas. 2
O problema das nulidades, na verdade, no privativo do direito processual; , isto sim, comum a
todos os ramos do direito, e tem gerado, em todos os quadrantes da cincia jurdica infindveis e
intrincadas controvrsias.
A teoria geral das nulidades, estabelecida a duras penas no direito civil, a respeito da validade dos
atos jurdicos, tem, em princpio, aplicao, tambm, ao direito processual civil, j que o processo
nada mais do que uma relao jurdica complexa e dinmica, formada pela concatenao de
sucessivos atos jurdicos, visando um fim ltimo: a soluo do litgio por ato estatal de jurisdio.
Assim, o ato jurdico processual, como os demais atos jurdicos, reclama, para sua eficcia,
capacidade do agente, objeto lcito e forma adequada (CC, art. 82).
E, por isso mesmo, as causas mais comuns de nulidade do ato processual so as mesmas dos
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demais atos jurdicos, ligando-se, de tal sorte, ocorrncia de incapacidade do agente, ilicitude do
objeto ou inobservncia de forma necessria. 3
2. Espcies de vcios dos atos jurdicos
Dos defeitos encontrados nos elementos formadores do ato jurdico, pode, conforme o caso, decorrer
a total privao de efeitos, ou a possibilidade de inutilizao do ato pelo interessado, tendo em vista
a maior ou menor gravidade do vcio, ou seja, do afastamento do ato do padro legal existente.
Na primeira hiptese, ocorre o ato nulo, que, no direito civil, tido, em princpio, como incapaz de
produzir qualquer efeito. A nulidade decorre de uma ofensa predeterminao legal, e configura
uma sano que, na ordem prtica, priva o ato irregular (ou atpico) de sua eficcia. Quod nullum est
nullum effectus producit.
Nesse tipo de nulidade, que alguns chamam de absoluta, o que inspira a sano legal sempre um
princpio de ordem pblica, ou um interesse pblico. 4
Na segunda hiptese, diversamente da primeira, no h ausncia de um dos elementos essenciais
do ato jurdico. A respeito desses atos, que se consideram anulveis, ou contaminados por nulidade
relativa, no se vislumbra o mesmo interesse pblico. Resguarda-se apenas a convenincia das
partes. O ato imperfeito, mas tem condies de produzir sua normal eficcia, se a parte
interessada no reclamar sua anulao.
O ato nulo no ratificvel e no se convalida diante do silncio das partes ou do decurso do tempo.
O ato anulvel ratificvel e se convalida plenamente se os interessados mantiverem-se inertes
durante o prazo previsto em lei para impugn-lo. 5
Existe, portanto, disponibilidade da anulabilidade, porque s a parte interessada pode promover sua
decretao; e indisponibilidade da nulidade, porque ao juiz cumpre pronunci-la at mesmo de ofcio
(CC, art. 146, pargrafo nico).
No plano do direito substancial, apresenta-se enfim como nulo o ato jurdico quando praticado por
agente absolutamente incapaz, quando for ilcito ou impossvel o seu objeto, quando no revestir a
forma prescrita em lei, ou quando a prpria lei taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito (CC,
art. 145).
, outrossim, anulvel, na ordem jurdica privada, o ato praticado por agente relativamente incapaz,
ou quando, na declarao de vontade, houve vcio de consentimento ou vcio social, como o erro, o
dolo, a coao, a simulao ou a fraude (CC, art. 147).
Ainda, no direito material, a par da nulidade e da anulabilidade, cogita-se, tambm, da inexistncia
do ato jurdico, considerando-se ato inexistente "aquele a que falta um pressuposto material de sua
constituio". 6 mais do que um ato nulo, porque neste, pelo menos de fato, esto presentes os
pressupostos do ato, enquanto naquele, nem mesmo de fato, se encontra o pressuposto material do
ato, como, por exemplo, se d no casamento entre pessoas do mesmo sexo, ou celebrado por quem
no tem autoridade para tanto.
3. Os defeitos dos atos jurdicos processuais
A teoria da ineficcia dos atos jurdicos do direito material privado pode ser transportada para o
direito processual, mas tem que sofrer uma sensvel adaptao conceitual, para atender natureza
especial do ato processual, que de direito pblico e, sobretudo, instrumental.
Assim, podemos visualizar, tambm no campo do processo: a) atos inexistentes; b) atos nulos; e c)
atos anulveis.
A igualdade de terminologia, contudo, no corresponder mesmeidade de efeitos.
No direito material, a nulidade (tambm dita nulidade absoluta) priva o ato de toda eficcia,
independentemente de desconstituio ou declarao judicial. O ato nulo no produz efeitos, pelo
menos em tese.
Em processo, lembra Lopes da Costa, enquanto o juiz no declara a nulidade, a relao processual
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existe e produz os efeitos de uma relao vlida, podendo ocorrer a sanao do vcio se se operar a
coisa julgada. 7 Tambm Amlcar de Castro observa que a nulidade processual opera diversamente
da nulidade substancial: "o defeito jurdico que vicia relao processual, ou ato do processo, seja
qual for, no impede a existncia atual da relao, ou do ato, de tal sorte que aquela, ou este,
subsistem enquanto no forem declarados nulos pelo juiz; e precisamente por isso, o vcio que os
invalida, em regra, pode ser sanado, e a relao ou o ato se aperfeioarem". Chega mesmo Amlcar
de Castro a afirmar que os atos processuais seriam apenas anulveis e nunca nulos propriamente
ditos. 8
Realmente, se os critrios para a classificao das nulidades fossem no processo os mesmos do
direito material, teramos que concordar com a concluso do saudoso e notvel processualista
mineiro.
Mas, dentro do processo e segundo seus princpios, no podemos nivelar todas as nulidades sob a
denominao genrica de anulabilidades, posto que a maneira de se configurarem e os efeitos que
geram so diversos, em face da gravidade do vcio e da repercusso dele sobre a relao
processual e a prestao jurisdicional.
Como se sabe, h nulidades que atingem simples atos do processo, enquanto outras inutilizam toda
a relao processual. As primeiras, sim, sofrem a sanatria geral da res iudicata, como queria Lopes
da Costa. Mas, as que afetam a relao processual na sua origem, estas no podem ser sanadas
pela coisa julgada, porque, na realidade, impedem at mesmo a formao da res iudicata, como bem
o demonstra Liebman. 9
H, realmente e sempre, necessidade de um pronunciamento judicial para se ter como nulo um ato
processual, mas h profunda diversidade de grau ou intensidade, tambm, entre os vcios
processuais, de sorte que alguns se sanam, at mesmo tacitamente, enquanto outros so insanveis
e podem ser reconhecidos at mesmo depois de encerrado o processo por sentena final e
definitiva.
Impe-se, vista disso, a distino entre aros nulos e anulveis, ou entre atos nulos absolutamente
e nulos relativamente, como querem alguns doutrinadores tambm na rea do direito processual
civil.
4. Atos inexistentes
Anota Lopes da Costa que "a figura da inexistncia, se discutvel no direito civil, indispensvel em
direito processual", posto que em casos como o da sentena proferida por quem no se acha
investido da funo jurisdicional, ou prolatada por autoridade judiciria, mas sem o pressuposto da
existncia de processo vlido, o ato jamais poder ser havido sequer como sentena, para qualquer
efeito de direito processual. 10
Para Micheli, h inexistncia, em tema de processo, quando o ato no tenha sequer os requisitos
mnimos para ser considerado como ato processual. 11
A inexistncia, de fato, visualiza um problema anterior a toda idia de validade do ato. Como destaca
Couture, no se refere eficcia, mas vida mesma do ato. O ato inexistente, na realidade, no
ato, mas simples fato, sem a mnima relevncia jurdica. Um quid incapaz de todo e qualquer efeito.
Por isso, conclui o processualista uruguaio, "o ato inexistente ( fato) no pode ser convalidado, nem
necessita ser invalidado". 12
H autores, como Liebman que nivelam a inexistncia com a nulidade ipso iure. 13 Enquanto, outros,
como Pontes de Miranda, procuram distinguir os dois defeitos ou vcios. 14 De qualquer maneira, a
questo puramente acadmica, j que do ponto de vista prtico os efeitos se equivalem, impedindo
a formao de res iudicata.
5. Defeitos do ato processual ligados capacidade do agente, objeto e forma do ato
Tal como no direito material, o agente para praticar o ato processual tem de ser capaz; mas, aqui,
alm da capacidade civil, reclama-se, como pressuposto de eficcia do ato ("pressuposto
processual"), a capacidade tcnica: legitimatio ad processum e ius postulandi, para os sujeitos da
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lide, e competncia para o juiz, que tambm um dos sujeitos da relao processual.
Em se tratando de defeito de pressupostos de validade da relao jurdica processual nulo o
processo instaurado por pessoa incapaz ou promovido por quem no detenha a habilitao
tcnico-profissional para postular em juzo, bem como o que for presidido e julgado por juiz
absolutamente incompetente.
Viciado, tambm, ser o processo utilizado como instrumento para alcanar fim ilcito, como nas
hipteses de processo "simulado" para encobrir fraudes e produzir efeitos vedados pela lei.
Mas, a questo dos vcios processuais atinge seu ponto mximo de relevncia na parte relacionada
com a forma, como veremos a seguir.
6. Forma e nulidade em processo
Lembrando Couture que o direito processual, em sentido lato, nada mais do que um conjunto de
formas (direito formal) criadas de antemo pelo ordenamento jurdico, mediante as quais se deve
promover o processo, a nulidade, nessa matria, consiste, especificamente, na prtica de um ato
processual com "afastamento desse conjunto de formas necessrias estabelecidas por lei". 15
E explica: "a irregularidade do ato processual, isto , o desajuste entre a forma determinada na lei e
a forma utilizada na vida, envolve na prtica uma questo de matizes, que vai desde o afastamento
gravssimo, abandono absoluto das formas necessrias, at o levssimo, apenas perceptvel". 16
medida que se afasta do padro necessrio, o ato vai sofrendo a sano da ineficcia. No primeiro
grau, ocorre a ineficcia mxima, que a inexistncia; em segundo grau, a nulidade absoluta; e em
terceiro grau, a nulidade relativa.
A exemplo de Couture, tambm Frederico Marques admite que em direito processual todas as
formas so relevantes, embora sua inobservncia, nas diversas situaes concretas, nem sempre
conduza ineficcia do ato processual. Para o mestre paulista, a nulidade do ato processual, na
espcie, ou decorre de cominao expressa da lei, ou resulta de, em se desobedecendo a forma da
lei, o ato no atingir os fins que lhe so prprios.
No primeiro caso (nulidade cominada), teramos a nulidade absoluta, sendo o ato insuscetvel de
sanar-se, em regra. No segundo caso, a nulidade seria apenas relativa, de sorte que seria tido por
eficaz sempre que a finalidade processual fosse alcanada, ainda quando a forma tivesse sido
descumprida.
Tal como a generalidade dos processualistas modernos, reconhece Frederico Marques a categoria
dos atos inexistentes, ao lado dos atos absolutamente nulos e dos relativamente nulos. 17
Em igual linha de pensamento, Liebman proclama a possibilidade de atos processuais inexistentes, e
divide as nulidades dos atos do processo em relativas e absolutas, tendo como relativas aquelas que
s possam ser declaradas a requerimento da parte prejudicada, e que por isso so sanveis por sua
inrcia (j que se referem a tutela de interesse privado da prpria parte); e como absolutas, as que
devam ser pronunciadas de ofcio pelo juiz, sendo, em regra insanveis, por dizerem respeito a
requisitos que a lei considera indispensveis ao bom andamento da funo jurisdicional. 18
Existem na doutrina outras classificaes que procuram subdividir a nulidade em graus, alm de
colocarem a anulabilidade em outra classe. Prefiro, todavia, a posio j exposta, por entender
suficiente a dicotomia "nulidade-anulabilidade" (isto , nulidade absoluta e nulidade relativa) para fins
tanto prticos como tericos.
7. Atos absolutamente nulos
Os atos processuais contaminados de nulidade absoluta tm a categoria de ato processual. No so
simples fato, como adverte Couture. Mas acham-se gravemente afetados em sua formao. O
desvio de forma sumamente grave, por isso quer a lei priv-lo de efeitos.
Uma vez comprovada a nulidade, o ato deve ser invalidado pela autoridade judicial, at mesmo de
ofcio, isto , sem provocao da parte interessada. que a lei, ao cominar-lhe nulidade, presumiu o
prejuzo jurdico na inobservncia da forma traada para sua prtica.
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Tem esse ato, contudo, "uma espcie de vida artificial at o dia de sua efetiva invalidao", j que,
no obstante o grave vcio de que portador, produz eficcia no processo enquanto no
desconstitudo. 19 Para Couture, "a nulidade absoluta no pode ser convalidada, mas precisa ser
invalidada". 20
A afirmao de ser aceita sem restries, se a nulidade for de fundo, isto , relacionada com os
pressupostos processuais ou condies da ao ( legitimatio ad processum ou ad causam,
incompetncia absoluta, etc.), realmente insuscetvel de convalidar. Em se tratando, contudo, de
simples defeito de forma, mesmo absoluta, admite relevao se dela no decorrer prejuzo
processual, e sofre a eficcia sanatria da res iudicata, se no alegada e no decretada antes da
exausto da possibilidade de impugnao recursal da sentena de mrito.
Em nosso direito, s h nulidade absoluta em matria de vcio de forma nos casos expressamente
previstos em lei. Fora das previses do Cdigo, o ato processual com desvio de forma no de ser
anulado ex officio pelo juiz, nem a requerimento da parte, se esta no demonstrar efetivo prejuzo
(CPC (LGL\1973\5), art. 244).
Em suma, a nulidade absoluta por defeito de forma, no direito processual brasileiro, tem duas
caractersticas fundamentais: a) a nulidade tem de ser expressamente cominada na lei; e b) o juiz
pode decret-la de ofcio, porque o prejuzo processual presumido. Havendo, contudo, prova
evidente da ausncia de prejuzo, o magistrado dever abster-se de decret-la, j que nenhuma
nulidade em questo de forma deve subsistir onde inexiste leso (CPC (LGL\1973\5), arts. 249,
1. e 2., e 250, pargrafo nico).
Adiante enumeraremos os casos de nulidade expressa segundo nosso Cdigo de Processo Civil
(LGL\1973\5).
8. Atos relativamente nulos
Os atos que a doutrina considera como relativamente anulveis, por desvio de forma, podem adquirir
eficcia, no obstante sua atipicidade frente ao padro legal.
O desvio de forma, na hiptese, no grave, e sim leve. Sua invalidao, por isso mesmo, s
possvel se a parte interessada provar prejuzo concreto.
Ditos atos so perfeitamente sanveis, quer por declarao expressa de vontade, quer por inrcia da
parte. O consentimento do interessado purifica o erro e opera a homologao ou convalidao do ato
defeituoso.
Na lio de Couture, "o ato relativamente nulo admite ser invalidado e pode ser convalidado".
categoria mais comum ou freqente das nulidades processuais.

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So configuradas as nulidades relativas por excluso: os atos viciados, que no sejam por violao
de pressupostos processuais ou condies da ao, e para os quais no exista cominao expressa
de nulidade na lei, so atos processuais relativamente nulos.
9. Sistema geral das nulidades processuais
A nulidade sempre foi encarada juridicamente como uma sano, que em tempos antigos era
equiparada ou aliada at mesmo s multas que muitas vezes se impunham por infrao de formas
legais.
Embora hoje ainda prevalea a tese de que a nulidade uma sano, totalmente afastada est sua
equiparao a uma pena. Modernamente, o que Justifica a sano de nulidade a garantia de certos
efeitos que a lei deseja alcanar com o ato jurdico.
A forma traada pela lei o meio de garantir-se um fim. Da por que, em nossos dias, s se cogita de
nulidade processual, quando, por desvio de forma, o fim colimado no for atingido.
Cumpre prpria lei estatuir o regime das nulidades, para evitar que a sano da ineficcia venha,
por falta de um critrio seguro, a subverter-se a hierarquia dos valores e fins do ordenamento
jurdico.
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Anota Amaral Santos que houve notvel evoluo, desde o sistema primitivo do direito romano e
medieval em que a forma legal prevalecia sobre tudo, at a concepo de nossos dias, fundada na
idia de que os atos processuais so privados de autonomia e devem ser valorados segundo a meta
a que se proponham.
Explicando como se deve entender esta nova posio, afirma o professor da Universidade de So
Paulo, como invocao de renomados publicistas como Chiovenda, Carnelutti, Redenti, Goldschmidt,
Jaeger, Liebman e Furno, que "os atos processuais so meios de que se servem os sujeitos da
relao processual para atingir um fim, que o fim do processo, ou seja, a sua definio pela
atuao da vontade da lei ao caso concreto. Por outras palavras, os atos processuais nada mais
fazem do que configurar atividades que se destinam a um fim. Da concluir a doutrina que os atos
processuais no tm carter autnomo, mas essencialmente formal, instrumental, finalstico, no
sentido de que so meios, dotados de forma, com a finalidade de criar as condies necessrias ao
processo para que atinja o seu fim.
"E, como esse o seu carter, rege-os o princpio da instrumentalidade das formas, que Liebman
eleva categoria de um dos princpios fundamentais do processo, e conforme o qual, no julgar da
validade ou invalidade de um ato processual, se deve atender, mais que observncia das formas,
ao fato de haver ou no o ato atingido a sua finalidade".
Conclui Amaral Santos, ressaltando que "o que se deve verificar se o ato, pela forma que adotou,
atingiu a sua finalidade prxima, de autenticar e fazer certa uma atividade, e remota, mas que lhe
prpria, de meio para atingir a finalidade do processo. Quer dizer que o princpio da
instrumentalidade das formas dos atos processuais recomenda que, ao julgar da validade ou
invalidade de um ato processual, se atendam a dois elementos fundamentais: a finalidade que a lei
atribui ao ato e o prejuzo que a violao da forma traria ao processo". 22
Para Amaral Santos, nosso sistema processual de nulidades, comporta a classificao dos atos
defeituosos em nulos e anulveis, a exemplo dos atos jurdicos materiais.
Nosso Cdigo traou nos arts. 243 a 250 o sistema legal das nulidades processuais, cujos princpios
fundamentais correspondem aos conceitos traados e ressaltados pela moderna doutrina do
processo, como a seguir exporemos.
10. Princpio da instrumentalidade das formas e dos atos processuais
Como j afirmamos no tpico anterior o mais importante dos fundamentos da atual concepo do
processo, em matria de nulidades. Figura como critrio bsico do sistema de nulidades de nosso
Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5).
Por esse princpio se entende que, sendo a forma instrumento, meio, e no fim, o que se procura
apurar para definir-se uma nulidade a circunstncia de ter ou no sido atingido a finalidade do ato.
No direito processual, preleciona Calmon de Passos, "o interesse predominante o interesse final de
realizao dos fins de justia do processo"; que se consubstanciam na pacificao do litgio por meio
da realizao prtica do direito material.
O processo globalmente, e cada ato que o integra, particularmente, revestem-se de tipicidade
estatuda em funo de sua natureza instrumental.
O descumprimento da forma, isto , da tipicidade do ato processual, contudo, nem sempre afeta sua
finalidade instrumental.
Da a necessidade, recomendada por Calmon de Passos, de apurar-se a cada caso se o defeito
formal (atipicidade) relevante ou no-relevante.
Se o resultado do ato defeituoso ou atpico foi o mesmo que se esperava do ato perfeito ou tpico, a
atipicidade irrelevante. Se, ao contrario, o ato defeituoso no gerou o resultado almejado, ento a
atipicidade relevante.
Para se apreciar a tipicidade e relevncia, o que h de ser, outrossim, ponderado pelo magistrado
ser sempre o cotejo do ato concreto com os fins de justia do processo, ou seja, com o "seu fim de
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pacificao e seu fim de derivao do direito material", como destaca Calmon de Passos. 23
Se o ato, embora atpico, mostrou-se eficaz (atipicidade irrelevante), teremos mera irregularidade
formal. Se, porm, a atipicidade for relevante (tiver causado prejuzo), teremos a ineficcia, cabendo
ao juiz decretar a nulidade do ato.
Porque os atos processuais produzem efeitos imediatos, mesmo quando atpicos, a nulidade
sano que s se verifica depois da competente declarao judicial.
Couture, tratando do mesmo tema, fala em princpio de "transcendncia", ao explicar que "no h
nulidade de forma se a irregularidade no tem transcendncia sobre as garantias de defesa em
juzo". E explica, mais, que "no h nulidade sem prejuzo". "Sem um gravame, ningum pode
postular a invalidao de qualquer ato processual". 24
Essas regras se acham expressas em nosso direito positivo, nos arts. 244, 249, 1., e 250,
pargrafo nico, do CPC (LGL\1973\5).
11. "Pas de nullit sans grief"
O que preside, fundamentalmente, o sistema de nulidades formais , em suma, a ocorrncia de
prejuzo.
Mesmo quando a lei prescreve a forma de um ato processual com cominao expressa de nulidade
para sua inobservncia, como no caso de citao e intimao, no teria sentido, dentro do sistema
da instrumentalidade do ato, decretar-se a sua nulidade, se seu fim foi atingido mediante a produo
de defesa hbil pelo citado.
Da considerar a lei suprida a citao (nula ou inexistente) pelo comparecimento do ru ao processo
(CPC (LGL\1973\5), art. 214, 1.).
O ato processual nulo reclama, aps o reconhecimento de sua invalidade, a respectiva repetio.
Mas qualquer que seja a nulidade, "o ato no se repetir", nem reclamar suprimento de sua falta,
"quando no prejudicar a parte" (CPC (LGL\1973\5), art. 249, 1.).
Absurdo, por exemplo, seria mandar fazer a citao omitida, depois que o ru j compareceu
espontaneamente e j produziu sua resposta.
Enfim, sem dano no se concebe nulidade processual. Por inexistir nulidade sem conseqncias,
grave que seja a violao formal, "inexiste nulidade, quando inexiste prejuzo, ou quando o fim
atribudo ao ato foi alcanado com a realizao do ato atpico". 25
Qual seria o dano que justifica a nulidade do ato processual? Responde-nos Calmon de Passos,
afirmando que no processo todo o interesse das partes e do Estado cinge-se aplicao da lei ao
caso concreto, para fazer cessar o conflito existente. Logo, o prejuzo que justifica a nulidade o que
se relaciona com o interesse na consecuo do objetivo processual. Sempre que se perde ou se
diminui uma faculdade processual, h leso ou prejuzo para a parte, ficando demonstrado que tal
faculdade poderia gerar influncia no resultado final do processo.
Galeno Lacerda ensina que a existncia de prejuzo condio para a nulidade quando a norma
violada tutela interesse da parte, no sendo de aplicar-se a regra nos casos de interesse pblico,
como da incompetncia absoluta, etc.
Cita o mestre gacho, como exemplos de no incidncia da nulidade hipteses de invalidade da
citao do ru revel, de falta de citao de litisconsorte necessrio (como a mulher do ru, em ao
real imobiliria), e a falta de interveno do Ministrio Pblico. Mesmo diante de tais vcios, que so
gravssimos e correspondem a nulidades cominadas em texto expresso de lei, "os atos processuais
no sero anulados se no tiver havido prejuzo, respectivamente para o ru (se vencedor), para os
litisconsortes ou para a parte que deveria ter sido assistida pelo representante do Ministrio Pblico".
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12. Nulidades sanveis e nulidades insanveis

No h coincidncia entre nulidade absoluta e nulidade insanvel, ou entre nulidade cominada
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nulidade insanvel.
sob outro aspecto que, dentro do princpio de instrumentalidade das formas, as nulidades se
apresentam como sanveis ou insanveis.
Esse carter apurado aps o ato judicial de reconhecimento do vcio do ato processual. Quem
melhor apreciou a questo foi Calmon de Passos, ao ensinar que "se o juiz ao reconhecer a nulidade
pode evitar o efeito do vcio sobre todo o processo, ensejando oportunidade de renovar o ato,
aperfeio-lo ou realiz-lo, se ainda no foi de qualquer modo praticado, o caso de nulidade
sanvel.
Quando, porm, a nulidade for daquelas que repercutem sobre a validade da relao processual,
conduzindo extino do processo sem julgamento de mrito (casos do art. 267 do CPC
(LGL\1973\5)), a hiptese ser, ento, de nulidade insanvel. 27
Galeno Lacerda explica que o interesse tutelado pela norma legal violada que justifica a
classificao das nulidades em sanveis e insanveis: "Se o preceito desrespeitado tiver como
inspirao o interesse pblico, o vcio do ato se apresenta insanvel", como se d com o processo
simulado, a oposio de defesa ou exceo fora do prazo, a incompetncia absoluta, inobservncia
de pressupostos processuais etc. "Sanveis, ao contrrio, sero as infraes a regras ditadas,
preferencialmente, no interesse das partes", pouco importando seja a nulidade cominada ou no na
lei. So exemplos: a inpcia de petio inicial, a falta de citao, etc. 28
13. Outros princpios informativos do sistema de nulidades do Cdigo de Processo Civil
Alm do princpio fundamental, que o da instrumentalidade das formas e dos atos processuais,
nosso Cdigo adotou outros, em matria de nulidades, como o princpio da economia processual, o
princpio do interesse de agir, o princpio da lealdade processual (ou da convalidao) e o princpio
da causalidade.
Examinaremos, separadamente, cada um deles.
14. Princpio da economia processual
O processo deve ser econmico, tanto para as partes como para o juzo. Tem-se, por isso, de obter
"o mximo de resultado na atuao da lei com o mnimo emprego possvel de atividades
processuais". 29
Por imposio desse princpio, dispe o art. 249 do CPC (LGL\1973\5) que, ao pronunciar nulidade,
o juiz declarar que atos so atingidos e ordenar as providncias necessrias, a fim de que sejam
repetidos ou ratificados os viciados. Mas, o 1. do mesmo artigo adverte que no haver repetio
nem suprimento de falta de ato, "quando no prejudicar a parte".
A regra - lembra Amaral Santos - "aplica-se a qualquer espcie de forma, mesmo forma prescrita
com a cominao de nulidade. Quer dizer que mesmo neste ltimo caso, em que o juiz dever
declarar de ofcio a nulidade, a lei lhe impe verificar primeiro se possvel suprir-se a falta ou
repetir-se o ato". 30
, ainda, aplicao do princpio de economia processual, a norma do art. 250, que, no erro de forma,
manda anularem-se apenas os atos que no possam ser aproveitados, renovando-se os que forem
necessrios para a observncia das prescries legais. E o pargrafo nico do mesmo dispositivo,
com a mesma preocupao, e com reafirmao da regra do 1. do art. 249, ordena o
aproveitamento de todos os atos nulos de que no tenha decorrido prejuzo defesa.
Tambm no art. 113, 2,, que manda aproveitar os atos no decisrios do juiz incompetente, o que
prevalece uma regra de economia processual.
15. Princpio do interesse de agir
Salvo nas nulidades cominadas de forma expressa ( nulidades absolutas), que so de ordem pblica
e, por isso, devem ser pronunciadas de ofcio pelo juiz (se no houver evidncia de falta de prejuzo),
todas as demais nulidades (isto , as no-cominadas e relativas) "somente podero ser apreciadas e
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decididas se argidas por quem tenha interesse na sua declarao. Ne procedat iudex ex officio".
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AS NULIDADES NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Em nosso CPC (LGL\1973\5), dito princpio acha-se implcito nos arts. 243, 245, 249, 1., e 250,
pargrafo nico.
16. Princpio da lealdade processual (precluso ou convalidao)
Cumpre parte interessada evitar que a relao processual se desenvolva contendo ato nulo em seu
bojo. Por isso, o art. 245 do CPC (LGL\1973\5) impe-lhe o nus de alegar a nulidade na primeira
oportunidade em que lhe couber falar nos autos, apos o ato defeituoso, sob pena de precluso.
Se a nulidade relativa, a hiptese do art. 245 gera sua convalidao, pois vencida a oportunidade
de alegar-se o defeito do ato, pois a parte no mais poder argi-la e ao Juiz defeso ser
pronunci-la de ofcio.
"O direito processual - na observao de Couture - est dominado por certas exigncias de
segurana e de efetividade nos atos, superiores s de outros ramos da ordem jurdica. Frente
necessidade de obter atos processuais vlidos no nulos, se acha a necessidade de obter atos
processuais firmes, sobre os quais possa consolidar-se o direito". 32
Se a parte deixa passar in albis a oportunidade que a lei lhe destina para impugnar o ato
relativamente nulo, "deve-se logicamente presumir que a nulidade, embora exista, no a prejudica
gravemente e que renuncia aos meios de impugnao. E perecidos os prazos respectivos, opera-se
a precluso de sua etapa processual e os atos, embora nulos, ficam convalidado;". 33
.A regra examinada de aplicao geral as nulidades de forma, mas no se aplica as nulidades
absolutas, isto , quelas que a lei impe ao juiz declarar nulas de oficio, porque, sendo de ordem
pblica, no se sujeitam precluso (art. 245, pargrafo nico). Assim, questes de nulidade a
respeito de condies da ao e pressupostos processuais, devem ser tratadas e solucionadas, de
ofcio, em qualquer fase do processo, qualquer que seja o grau de jurisdio (art. 267, 3.). No
precluem, portanto, a incompetncia absoluta, a ilegitimidade de parte, a impossibilidade jurdica do
pedido, a falta de citao de litisconsorte necessrio, etc.
A precluso da nulidade relativa, por outro lado, no ocorrer se a parte interessada demonstrar que
no alegou a nulidade na oportunidade legal por "legtimo impedimento" (exemplo: retirada dos autos
do cartrio pela parte contrria, durante todo o curso do prazo til art. 245, pargrafo nico). A
alegao, todavia, ter de ser feita logo que se supere o impedimento, no sendo lcito parte
guard-la para alegaes em falas posteriores, depois que o feito tiver alcanado outras etapas de
seu curso, que pressuponham a superao do ato viciado.
17. Princpio da causalidade
H sempre um nexo de causalidade, ou uma interligao de causa e efeito entre os diversos atos
que se entrelaam para desenvolver a relao processual. A declarao de nulidade de um deles,
porm, s atinge os que lhe forem posteriores e cuja validade dependa do primeiro ou que sejam
conseqncias deste (CPC (LGL\1973\5), art. 248).
Mesmo no caso de atos processuais complexos, como a audincia, por exemplo, cujas partes
possam ser destacadas com independncia, no se inutiliza o todo se a nulidade for apenas de uma
parte (art. 248, segunda parte). Utile per inutile non vitiatur.
Do princpio da causalidade, decorre a imposio do art. 249 do CPC (LGL\1973\5), segundo a qual
o juiz deve explicitar os atos que so abrangidos, em cada caso, pela nulidade decretada.
O art. 113, 2., do mesmo Cdigo, tambm contm norma derivada do princpio da causalidade
(alm do princpio da economia processual), quando dispe que a nulidade do processo por
incompetncia absoluta s alcana os atos decisrios. Os autos, aps o reconhecimento da
nulidade, sero remetidos ao juiz competente, que aproveitar todos os demais atos processados no
juzo incompetente.
18. Efeitos das nulidades
Em dois planos devem ser analisados os efeitos da nulidade em tema de direito processual: o do
processo em curso e o do processo findo.
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O do processo findo examinaremos mais adiante. No plano do processo em curso, temos que
verificar se a nulidade ou no insanvel. No primeiro caso, o efeito imediato do reconhecimento do
vcio, ser a necessidade de suprimir a nulidade mediante e renovao do ato ou realizao dele na
devida forma legal.
No segundo caso, cumpre distinguir se a nulidade de ato do autor ou do ru. Se a nulidade
insanvel atribuda ao autor, o processo dever, em regra, extinguir-se sem julgamento de mrito.
Tal, porm, no ocorrer se, pelo princpio da causalidade, o ato no afetar a validade da relao
processual, podendo ser tratado isoladamente, sem reflexos sobre o processo.
Se o ato nulo for do ru, o processo nunca se extinguir, mas o feito ter prosseguimento como se o
ato no tivesse sido praticado.
19. Nulidades absolutas e nulidades insanveis
Nulidade absoluta , em direito processual civil, a que pode ser reconhecida de ofcio. No se
confunde com a insanvel, porque insanvel apenas aquela para a qual no se tem mais remdio,
provocando a inutilizao do ato e, s vezes, at mesmo do processo.
Assim, a contestao apresentada por quem no parte do processo, ou fora do prazo legal, ato
absolutamente nulo e insanvel, mas que no produz a extino do processo. A lide ser apenas
julgada como se no existisse tal contestao.
Outras vezes, o juiz conhece de nulidade absoluta, como a da falta de citao ou vcio da citao, e,
de ofcio, manda repetir o ato, a fim de que o processo possa ter curso regular e eficaz.
De modo geral, lembra Frederico Marques, de observar-se que todo ato processual nulo , em
princpio, sanvel ou sujeito a repetio. "Ato nulo de efeitos irremediveis s ser aquele que atingir
a relao processual, tornando inadmissvel a sentena de mrito". 34
O importante, pois, realar que as nulidades absolutas sempre podem ser declaradas de ofcio,
muito embora possam, em vrios casos, ser emendadas ou superadas pela renovao do ato, sem
atingir a eficcia da relao processual em seu conjunto.
20. Casos de nulidade absoluta
Frederico Marques fez minucioso levantamento e encontrou, no Cdigo de Processo Civil
(LGL\1973\5), os seguintes casos de nulidade absoluta, expressamente cominadas:
a) atos decisrios de juiz absolutamente incompetente (art. 113, 2.);
b) intimao pela imprensa, quando dela no constar "os nomes das partes e de seus advogados,
suficientes para sua identificao" (art. 236, 1.);
c) citao e intimao, "quando feitas sem a observncia das prescries legais" (art. 247);
d) compromisso arbitral sem os requisitos mencionados nos ns. I a IV do art. 1.074;
e) laudo arbitral em que se verifique qualquer das irregularidades ou falhas arroladas no art. 1.100, I
a VIII;
f) atos no ratificados que praticar o advogado sem mandato (art. 37, pargrafo nico);
g) atos de advogado praticados por pessoa no inscrita na Ordem dos Advogados do Brasil (Lei
4.215, art. 76);
h) contestao ou petio inicial que no indicar o endereo do advogado para receber intimaes
(art. 39, pargrafo nico);
i) sentena lanada em processo nulo, ou a que for proferida por juiz peitado, impedido ou
absolutamente incompetente (art. 485, I e II).
So, outrossim, casos de nulidade de todo o processo, que por isso, conduzem sua extino sem
julgamento de mrito:
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a) falta de autorizao do marido ou da outorga uxria, nos casos previstos em lei (art. 11);
b) incapacidade processual ou irregularidade da representao da parte, no sanadas no prazo
assinado pelo juiz (art. 13, I);
c) falta de intimao do rgo do Ministrio Pblico, quando sua interveno no processo for por lei
considerada obrigatria (art. 84);
d) falta de citao dos litisconsortes necessrios (art. 47, pargrafo nico);
e) falta de contratao de novo advogado, pelo autor, em 20 dias, quando seu representante houver
falecido (art. 265, 2.);
f) todos os casos de extino do processo, sem julgamento do mrito, previstos no art. 267 do CPC
(LGL\1973\5).
Alm dos casos em que a lei taxativamente comina a nulidade ou a extino do processo, h outros
em que considera os atos totalmente ineficazes, o que equivale cominao de nulidade. So eles:
a) o ato processual praticado, sem justa causa, depois de decorrido o respectivo prazo (art. 183,
caput); b) o ato processual praticado durante a suspenso do processo, a no ser que o juiz o tenha
autorizado excepcionalmente para evitar dano irreparvel (art. 266); c) os atos escritos nos autos por
advogado que no os restituiu no prazo legal, bem como a juntada de alegaes e documentos que
ento ele apresentar (art. 195).
21. Casos de nulidades relativas
As nulidades relativas, tambm apelidadas anulabilidades, so deduzidas por excluso: sempre que
o ato processual inobservar a forma traada na lei, sem contudo violar preceito que contenha
expressa previso de nulidade, nem chegar a atingir os pressupostos de validade da relao
processual, o caso ser de simples anulabilidade. E o ato no ser anulado seno a requerimento da
parte prejudicada.
Com relao a esse tipo de nulidade, so ainda requisitos de sua decretao: a) o prejuzo efetivo da
parte; b) a alegao, pelo prejudicado, na primeira fala nos autos, que se seguir ao ato viciado, sob
pena de precluso; c) que o ato no tenha sido provocado pela prpria parte interessada na
declarao de ineficcia.
Exemplificativamente, se a parte forneceu endereo errado e por isso sua testemunha no foi
intimada a depor, no pode alegar cerceamento de defesa e nulidade do julgamento, porque foi ela
mesma que deu causa falha.
Se, por outro lado, o juiz indeferiu, indevidamente, o rol de testemunhas da parte, e esta participou
da audincia sem alegar o cerceamento de defesa naquela oportunidade, no poder suscitar a
argio de nulidade no recurso posterior contra a sentena. O ato viciado convalidou-se perante
seu silncio na primeira fala nos autos (audincia).
Se, finalmente, o juiz indeferiu a prova pericial, mas a parte provou o fato que seria objeto da percia,
com documentos ou testemunha, lugar tambm no h para a nulidade, por falta de prejuzo
processual.
22. Convalidao das nulidades processuais
Do princpio da instrumentalidade das formas e dos atos do processo, decorre a irrelevncia dos
vcios do ato processual, mesmo em caso de nulidade absoluta, se o ato atingir o fim a que se
achava destinado no processo. 35
A ausncia de prejuzo faz sempre produzir a convalidao do ato processual.
No caso de nulidade cominada pela lei, o que ocorre a presuno de prejuzo quando no se
observa a forma traada pela lei. Por isso, a parte interessada pode aleg-la, ou o juiz, de ofcio,
pode decret-la, sem cogitar da prova do prejuzo efetivo.
Mas, se existir prova da ausncia de prejuzo, porque estiver patenteado nos autos que o Pgina
ato, no
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AS NULIDADES NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

obstante nulo, atingiu sua finalidade, ento no caber a decretao de nulidade.

Assim, numa ao real imobiliria, em que o autor deveria ter promovido a citao do ru e de sua
mulher, mas s o fez com relao ao marido, a nulidade (que absoluta) ser irrelevante se a ao
tiver sido contestada pelos dois cnjuges.
O fim do ato citatrio era ensejar o direito de defesa aos demandados. Se eles contestaram a ao,
pouco importa saber se a citao foi ou no vlida.
, nesse sentido, que se deve interpretar o disposto no 1. do art. 249 do CPC (LGL\1973\5), onde
se l que "o ato (nulo) no se repetir nem se lhe suprir a falta quando no prejudicar a parte".
Por isso mesmo, se o processo chegar a ponto de ser julgado, no mrito, e o julgador verificar que,
no obstante a presena da nulidade, a soluo da lide ir favorecer a parte a quem aproveita a
nulidade, razo no haver para sua decretao, ou para repetio intil do ato viciado (art. 249,
2.).
De tal sorte, se nula a citao do ru revel, mas a soluo da lide vai ser de rejeio do pedido do
autor, seria um contra-senso anular o processo para mandar renovar o ato citatrio. Se o revel vai
ganhar a causa, o que cumpre ao juiz proferir a sentena de mrito, compondo definitivamente a
lide, pois esta a misso maior do processo e deve prevalecer sobre qualquer outra medida
simplesmente formal, quando o destinatrio da regra processual violada no esteja sofrendo prejuzo
pela irregularidade procedimental.
Lembra, todavia, Frederico Marques, que as regras do art. 249, 1. e 2., s no sero aplicadas
para convalidar o ato absolutamente nulo, quando a hiptese for de ordem pblica, como a da
incompetncia absoluta.
que em tal situao o interesse tutelado pela regra processual violada no das partes, mas do
Estado, que representa o interesse pblico na relao processual.
claro que s se poder falar em ausncia de prejuzo para a parte quando seja exclusivamente
dela o interesse tutelado pela forma processual.
Por exemplo, a interveno do Ministrio Pblico em causa em que se discutam direitos de incapaz
determinada pela lei no claro propsito de melhor assistir seus interesses em jogo. Se, no obstante
a ausncia do Ministrio Pblico, o incapaz ganha a causa, no h lugar para se falar em nulidade
do julgamento.
A convalidao do ato nulo, portanto, na estrutura de nosso CPC (LGL\1973\5), ocorre: a) por
precluso, se a nulidade relativa; b) pela coisa julgada, qualquer que seja a nulidade, salvo se for a
nulidade ipso iure da prpria relao processual; c) pela ausncia de prejuzo processual para aquela
parte a quem a nulidade aproveitaria.
Equipara-se, outrossim, convalidao, a repetio do ato defeituoso, por ordem judicial.
Como se pode concluir, a no ser a nulidade absoluta que atinja o prprio processo (nulidade da
relao processual, por fato ligado aos pressupostos processuais e condies da ao), todas as
demais so, em princpio, passveis de convalidao ou saneamento, quer pela ausncia de prejuzo,
quer pela conduta da parte prejudicada que consente no ato irregular, deixando-o consolidado, seja
por declarao expressa, seja de forma tcita pela precluso. 36
23. Meios de impugnao dos atos processuais nulos
Nenhuma nulidade opera automaticamente em matria processual. Sem a decretao judicial, o ato,
mesmo nulo, continua produzindo efeito sobre a relao processual.
No curso do processo, isto , antes de aperfeioar-se a coisa julgada, os meios de provocar a
decretao de nulidade so: a) incidente instaurado pela parte, em fala nos autos, ou em petio
enderea da ao juiz, desde que no tenha ocorrido a precluso; b) os recursos comuns e no cautelar
(agravo, apelao etc.); e no cautelar c) a contestao, no processo de conhecimento, e os
embargos, no processo de execuo; d) a decretao ex officio, se a nulidade for absoluta.
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Em todos esses casos, so pressupostos que condicionam a declarao de nulidade: a) a existncia

de um vcio em algum dos elementos do ato processual; b) a demonstrao de interesse jurdico na
invalidao do ato, e de que a nulidade no imputvel a quem pede sua declarao; c) a falta de
convalidao do ato viciado. 37
Se o processo j se encerrou, com soluo da lide, a argio de nulidade h de ser objeto de outro
processo, j que inexistir a relao processual primitiva para justificar o novo ato jurisdicional
declaratrio.
Esse novo processo poder ser: a) a ao rescisria, se a sentena a anular tiver enquadramento
numa das hipteses do art. 485 do CPC (LGL\1973\5); b) qualquer outro processo, se a sentena for
inexistente ou nulo ipso iure, porque, ento, inocorrer a coisa julgada material. 38
24. Nulidade de ato processual e nulidade do processo
A questo mais importante, no campo das nulidades processuais, , sem dvida, a que diz respeito
validade e eficcia do processo j findo, chancelado por sentena do rgo jurisdicional.
O fim precpuo do processo a outorga de certeza jurdica a uma relao litigiosa, a composio
definitiva da lide, mediante definio e imposio da vontade concreta da lei res in iudicio deducta.
A atividade processual complexa. Reclama a instituio de uma relao jurdica dinmica entre as
partes e o Estado, a qual se desenvolve atravs de um encadeamento de sucessivos atos dos
sujeitos processuais, desde a propositura da ao, at o encerramento final do feito, mediante a
prestao jurisdicional, que se torna imutvel e indiscutvel, por fora da res iudicata.
A aspirao maior do processo de conhecimento, portanto, a coisa julgada, com que o sistema
jurdico espera eliminar, de vez, a incerteza e os inconvenientes gerados, no convvio social, pela
lide.
O processo relao jurdica e os mltiplos atos que o compem so atos jurdicos. Tanto o
processo (visto como um todo), como os atos que propiciam sua formao e desenvolvimento rumo
a prestao jurisdicional, tm de se aperfeioar em condies aptas a gerar a esperada eficcia
jurdica.
Falhando os requisitos de validade, o ato no penetra no mundo jurdico, ou penetra
defeituosamente, podendo ser atacado e desconstitudo por quem deva suportar suas
conseqncias.
importante, em matria de nulidade no direito processual, distinguir as nulidades dos simples atos
processuais das nulidades do processo como relao jurdica, porquanto as primeiras, em regra, so
superadas pela supervenincia da res iudicata, enquanto as ltimas impedem justamente a formao
da coisa julgada.
A sentena anulvel, aps a res iudicata, pode ser atacada pela ao rescisria, prevista no art. 485
do CPC (LGL\1973\5). A sentena nula ipso iure ou inexistente no objeto da ao rescisria,
justamente porque a ao do art. 485 pressupe a coisa julgada, que, por seu turno reclama o
pressuposto de um processo vlido.
No so, realmente, as complexas teorias sobre as classificaes e efeitos das nulidades dos atos
processuais que iro, por si s, solucionar o problema magno da eficcia do prprio processo. O que
realmente decisivo a detectao das condies e requisitos da validade e idoneidade do
processo para atingir o clmax da res iudicata, porque se se alcanar tal desiderato pouco importa
saber se um ou outro ato-parcela do procedimento foi omitido ou praticado irregularmente.
Em regra, as nulidades dos atos processuais - ensina Liebman - "podem suprir-se ou sanar-se no
decorrer do processo". E, "ainda que no supridas ou sanadas, normalmente no podem mais ser
argidas depois que a sentena passou em julgado. A coisa julgada funciona como sanatria geral
dos vcios do processo".
"H, contudo - adverte o notvel processualista - vcios maiores, vcios essenciais, que sobrevivem
coisa julgada e afetam a sua prpria existncia. Neste caso a sentena, embora se tenha tornado
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formalmente definitiva, coisa v, mera aparncia e carece de efeitos no mundo jurdico" 39

Em casos como o do processo julgado sem a presena do ru, e sem a sua regular citao, d-se,
no dizer de Liebman, a nulidade ipso iure, equiparvel inexistncia, "tal que impede sentena
passar em julgado" (Lobo, Segundas Linhas, I, nota 578). E por isso que "em todo tempo se pode
opor contra ela, que nenhuma", tal se pode tambm nos embargos execuo". 40
No difcil aceitar a nenhuma necessidade que se tem da rescisria para obter-se o
reconhecimento da nulidade pleno iure de um julgado. 41 , ainda, Liebman quem ensina que "todo e
qualquer processo adequado para constatar e declarar que um julgado meramente aparente na
realidade inexistente e de nenhum efeito. A nulidade pode ser alega da em defesa contra quem
pretende tirar da sentena um efeito qualquer; assim como pode ser pleiteada em processo principal,
meramente declaratrio. Porque no se trata de reformar ou anular uma deciso defeituosa, funo
esta reservada privativamente a uma instncia superior (por meio de recurso ou ao rescisria); e
sim de reconhecer simplesmente como de nenhum efeito um ato juridicamente inexistente". 42
So citados como exemplos de sentenas nulas ipso iure a do processo em que houve revelia e o
ru no foi regularmente citado; a que no se pronunciou em presena de todos os litisconsortes
necessrios; a proferida por rgo incompetente, no plano constitucional etc. 43
A vexata quaestio, no entanto, reside na determinao terica da explicao de quais seriam,
genericamente, os vcios que s ficam em torno dos atos-parcela, e quais os que atingem a prpria
relao processual, contaminando-a e tornando invivel a ocorrncia da coisa julgada.
A meu ver, a explicao deve ser buscada no exame daqueles requisitos que a prpria ordem
jurdica impe para legitimar a atuao da jurisdio, isto , os pressupostos processuais e as
condies da ao: se o defeito se limita a um requisito do ato-parcela, a nulidade ser apenas do
ato; mas, se o ato viciado era condio de formao e desenvolvimento vlido do processo ou
condio para obter-se a sentena de mrito, seu vcio macula toda a relao processual e inutiliza
in totum o esforo das partes e do juiz para atingir a meta da coisa julgada.
Na estrutura do nosso direito processual civil, pressupostos processuais e condies da ao so
exigncias lgico-jurdicas a serem satisfeitas a fim de que a jurisdio se manifeste com perfeio e
legitimidade em torno de uma lide.
"Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte a requerer, nos casos e formas
legais", diz o art. 2. do CPC (LGL\1973\5). E o art. 3. acrescenta que "para propor ou contestar
ao necessrio ter interesse e legitimidade".
Os "casos e forma legais" correspondem aos pressupostos processuais, e o "interesse e
legitimidade" representam as condies da ao. Porque uns e outros so indispensveis para
autorizar a composio da lide em juzo, manda o art. 267, IV e VI, que o processo seja extinto, sem
julgamento do mrito, "quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de
desenvolvimento vlido e regular do processo", e "quando no concorrer qualquer das condies da
ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual".
25. A relevncia dos pressupostos processuais e das condies de ao
"Os defeitos pertinentes relao processual e no particularmente a determinado ato do
procedimento, defeitos, portanto, relacionados com os pressupostos de constituio e
desenvolvimento do processo, so defeitos que - no magistrio de Calmon de Passos - alcanam o
processo como um todo, se no removidos ou saneados". 44
Quanto aos defeitos relativos s condies da ao, ensina o mesmo mestre, so defeitos
insuscetveis de sanao. 45 Basta lembrar o caso de uma lide composta perante quem no parte
da relao jurdica material controvertida: que efeito pode ter tal sentena perante o verdadeiro
interessado, isto , o verdadeiro sujeito da lide?
"Processo nulo - escreve Frederico Marques - o que desatende aos pressupostos de constituio
vlida e desenvolvimento regular da relao processual". 46
A nulidade do ato sempre repercute, de uma forma ou de outra, sobre o processo, porque este nada
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mais do que um encadeamento dos diversos atos dos sujeitos da relao processual. Mas essa
influncia dos atos defeituosos nem sempre chega a afetar a eficcia do processo, porquanto se no
se atingir um pressuposto de validade da relao processual, a nulidade do ato ficar superada, seja
pelo saneamento, seja pela precluso, inclusive da res iudicata.
Os vcios profundos, aqueles que atingem os pressupostos processuais e as condies da ao,
esses, todavia, no se sujeitam precluso, nem deixam de macular o processo s pela errnea
conduta do juiz que decide a lide, sem atentar para a inexistncia de condies jurdicas para a
sentena de mrito.
Aqui o plano da ordem pblica. Supera o dos interesses particulares, indo afetar a legitimidade do
exerccio da prpria jurisdio.
Para o processo, que uma relao jurdica de direito pblico, tais requisitos so elementos
essenciais, que correspondem, em importncia e funo, capacidade do agente e licitude do
objeto nos atos jurdicos do direito material. Assim como no pode valer, nem produzir eficcia
alguma, o ato jurdico civil praticado pelo absolutamente incapaz, ou aquele que tenha como objeto
uma ilicitude (ou um ato vedado pela lei), tambm no dar-se efeito jurdico a um processo
instaurado por parte que no tenha legitimatio ad pracessum ou ad causam, o que se julgado por
quem no seja detentor da competncia definida na Constituio Federal (LGL\1988\3), etc.
26. A nulidade insanvel do processo julgado com inobservncia de pressuposto processual
ou condio da ao
Convm reconhecer que a posio que ora estamos adotando, de entender que ares iudicata no se
pode aperfeioar no bojo de uma relao processual absolutamente nula, por ausncia de
pressuposto processual ou carncia de ao, no tem sido objeto de afirmao ou estudo
sistematizado pelos processualistas. A grande maioria reconhece a presena de nulidade absoluta
do processo, mas se silencia sobre a conseqncia dessa nulidade aps o julgamento de mrito,
lembrando apenas um ou outro caso de evidente impossibilidade de eficcia do julgado, como da
falta de citao do revel e o do processo julgado por quem no tem a investidura jurisdicional.
A censura que talvez se possa fazer ao nosso entendimento generalizador o de que abre uma
perspectiva muito ampla de ataque eficcia da coisa julgada, pois essa deixar sempre de existir
quando se descobrir alguma violao a qualquer pressuposto processual ou qualquer condio da
ao.
A meu ver, porm, temos de guardar uma postura lgica diante do problema. Se tais requisitos so
legalmente elevados condio do exerccio vlido da jurisdio, tanto que a lei obriga, em sua falta,
a extino do processo sem julgamento de mrito (CPC (LGL\1973\5), art. 267, IV e VI), a violao
desses mesmos requisitos representa, de fato, sentena de mrito proferida por quem no dispe, in
concreto, de jurisdio.
Foi justamente pela inviabilidade de conceber a convalidao de uma comprovada ausncia de
pressuposto de validade da relao processual, que o CPC (LGL\1973\5) retirou as questes
pertinentes s condies da ao e aos pressupostos processuais do alcance do seu sistema de
precluses, ordenando que a ausncia de semelhantes requisitos fosse conhecida e declarada, de
ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no julgado o mrito (CPC (LGL\1973\5),
art. 267, 3.).
Ora, a coisa julgada , na verdade, a ltima precluso do processo, ou seja, a precluso maior e final
do processo. E, assim, tambm no pode atingir o vcio fundamental do processo, porque, na
realidade, tal vcio estaria impedindo mesmo a formao da res iudicata.
Poder-se-ia dizer que o dispositivo invocado s previu o conhecimento dos pressupostos at o
julgamento de mrito. Mas, se tal diz a lei no para afirmar que o processo absolutamente nulo se
convalidaria s por que o juiz, ilegalmente, proferiu a sentena de mrito, quando o que lhe competia
era extingui-lo, sem prestar a tutela jurisdicional. O que diz o art. 267, 3., simplesmente que h
um limite ao reconhecimento da ausncia de pressupostos processuais, dentro da relao
processual, e que esse limite a sentena de mrito, simplesmente porque com ela o processo se
extingue e se exaure a jurisdio (CPC (LGL\1973\5), art. 463). E claro que, extinta a funo
jurisdicional, no pode mais o magistrado conhecer ou decretar a inexistncia de pressupostos
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processo. Isto, contudo, no inibe a Justia de examinar a validade de sua sentena em outros
processos que se venham a instaurar a respeito da mesma lide.
O que se impe, para adoo da tese que estamos defendendo, o maior rigor possvel na
conceituao e delimitao das figuras que realmente devem ser tratadas como pressupostos
processuais, para evitar que entre eles se incluam, indevidamente, situaes que a lei e a doutrina
consideram como simples impedimentos, 47 nem tampouco meras irregularidades formais, como as
hipteses de petio inicial inepta ou de inobservncia de rito adequado. Na verdade, no podem ser
considerados como pressupostos de validade do processo, para o fim que pretendemos, aqueles
atos a que a lei, nos casos de vcios, admita convalidao, precluso, ou d um tratamento de
simples anulabilidade, como se passa com a petio inicial e os impedimentos processuais.
Enfim, haveremos de ter como pressupostos processuais unicamente os requisitos sem os quais, de
fato, a relao processual no tem condies de aperfeioar-se ou desenvolver-se validamente.
Ficam, assim, de fora exigncias do plano das formas, posto que estas, embora importantes, so
sempre sanveis. Mas, quando o vcio da relao processual for insanvel (como as questes de
capacidade e legitimidade), nem mesmo a res iudicata material poder funcionar como sanatria,
pela simples razo de que no se pode conceber a coisa julgada sem o lastro de uma relao
processual vlida. Seria o supremo absurdo assentar a res iudicata sobre o nada jurdico que o
processo absolutamente nulo.
27. Sntese da proposio
Nosso entendimento, que colocamos, no como uma posio definitivamente assumida, mas como
uma proposio submetida meditao e melhor julgamento dos doutos, pode ser assim sintetizado:
a) a nulidade dos atos processuais, quando no atinge pressupostos processuais ou condies da
ao, sempre sanada pela precluso e totalmente superada pela res iudicata; b) a nulidade ipso
iure do processo, inutilizando a relao jurdica processual, impede a formao da coisa julgada
material, e permite, em qualquer tempo, a reabertura de processo regular sobre a mesma lide j
anteriormente julgada, mas de forma ineficaz.
28. Concluses
O processo fundamentalmente forma de encontrar a soluo do litgio, soluo essa que h de ser
aquela ditada pelo direito material.
A misso do processo a de atuar como mtodo para formulao ou atuao prtica da vontade da
lei (direito substancial) diante das situaes litigiosas. 48
Na expresso vigorosa da mais atualizada cincia processual, cabe ao processo "servir ao direito", 49
no podendo ser desvirtuado, como ao tempo do praxismo, em barreiras ou obstculos pronta e
completa aplicao do direito material.
As formas processuais so criadas pela lei como garantia da defesa dos direitos na situao de
conflito. As nulidades, por defeito de forma, como exceo que realmente so, s devem ser
reconhecidas quando, evidenciado que a defesa da parte sofreu concreta leso.
Prodigalizar nulidades, mormente, por simples questes formais, importa subverter a tarefa
gigantesca confiada ao processo, que a da pacificao da lide, atravs da aplicao da lei res in
iudicio deducta.
Da o acerto da posio doutrinria atual que lembra sempre que o processo existe primacialmente
para alcanar, o mais clere possvel, um provimento de mrito, e s excepcionalmente, e em ltimo
caso, que se admite a extino de uma relao processual por questes derivadas de vcio formal.
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Dentro desse enfoque, como j escrevemos na apresentao de nosso Processo de Conhecimento,

duas verdades devem presidir o estudo e a elaborao das normas de direito processual: a) no se
pode ignorar, e mesmo deve-se valorizar cada vez mais, a autonomia do direito processual, para
aperfeioar-lhe os mtodos e torn-lo mais eficiente na consecuo de seus objetivos; mas, b) tudo
que se aprimorar na fixao de normas e, princpios do direito processual h de ser feito sob o signo
de torn-la instrumento cada vez mais til realizao do direito material, como o mais valioso
meio
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de que se vale a soberania estatal para garantir a paz social.

29. Viso esquemtica do sistema de nulidades processuais
No h uma classificao sistemtica nica das nulidades em direito processual civil, mas sim
diversos planos de visualizao do problema dos vcios dos atos jurdicos processuais. Esses
defeitos podem ser reunidos, pelo menos, em trs grupos distintos, todos eles sujeitos a um sistema
geral de princpios informativos peculiares ao processo civil, a saber:

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1. Lino Palcio, Manual de Derecho Procesal Civil, 1977, vol. I, n. 150, p. 358.
2. Diritto Processuale Civile, 1947, vol. I, n. 61, p. 163.
3. Redenti, ob. cit., n. 62, p. 165.
4. Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito Civil, 1980, vol. I, n. 109, p. 542.
5. Caio Mrio da Silva Pereira, ob. cit., n. 110, pp. 552-553.
6. Caio Mrio da Silva Pereira, ob. cit., n. 112, p. 559.
7. Manual Elementar de Direito Processual Civil, 3. ed., atualizada e anotada por Slvio de

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Figueiredo Teixeira, p. 145.

8. Comentrios ao Cd. Proc. Civ., 1974, vol. VIII, n. 209, p. 147.
9. Estudos sobre o Processo Civil Brasileiro, 1947, pp. 182-183; no mesmo sentido: Slvio de
Figueiredo Teixeira, nota in Manual Elementar de Dir. Processual Civil, de Lopes da Costa, p. 285.
10. Ob. cit., p. 145.
11. Derecho Procesal Civil, 1970, vol. I, p. 320.
12. Fundamentos del Derecho Procesal Civil, 3. ed., 1974, n. 234, p. 377.
13. Ob. cit., p. 186.
14. Tratado da Ao Rescisria, 1976, pp. 67-68, 74, 100, 103 e 114-115.
15. Ob. cit., n. 231, p. 374.
16. Ob. cit., n. 233, p. 376.
17. Manual de Direito Processual Civil, 1. ed., vol. II, n. 407, p. 119.
18. Manuale di Diritto Processuale Civile, 1968, vol. I, n. 116, p, 215.
19. Couture, ob. cit., n. 235, p. 378.
20. Ob. e loc. cits.
21. Ob. cits., n. 236, p. 379.
22. Verbete "Nulidades Processuais" in Enciclopdia Saraiva de Direito, vol. 55, pp. 165-166.
23. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5), 3. ed., vol. III, n. 273.3, p. 544.
24. Ob. cit., 251, p. 390.
25. Calmon de Passos, ob cit., n. 273.6, p. 546.
26. Despacho Saneador, 1953, p. 131. No mesmo sentido Janyr Dall'Agnol, "Nulidade do Processo
Civil por Falta de Interveno do MP", in Rev. Ajuris, vol. 24, pp. 196-213. Sob o nome de "princpio
da proteo", ensina Couture que "a nulidade s pode operar quando por causa dela ficam indefesos
os interesses do litigante ou de certos terceiros a quem alcana a sentena. Sem esse ataque ao
direito, a nulidade no tem por que reclamar-se e sua declarao carece de sentido". A
conseqncia do princpio que: "a) no existe impugnao de nulidade, em qualquer de suas
formas, se no h um interesse lesado que reclame proteo. A anulao por anulao no vale"; "b)
no poder amparar-se na nulidade a parte que praticou o ato sabendo do vcio que o podia
invalidar" (ob. cit., n. 256, p. 396).
27. Calmon de Passos, ob. cit., n. 273.8, p. 547.
28. Ob. cit., p. 126.
29. Amaral Santos, ob. cit., p. 169.
30. Ob. e loc. cits.
31. Amaral Santos, ob. cit., p. 170.
32. Ob. cit., n. 252, p. 391.

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33. Couture, ob. cit., n. 253, pp. 392-393.

34. Ob. cit., n. 410, p. 123. Slvio de Figueiredo Teixeira faz excelente resumo esquemtico das
nulidades e seus efeitos no processo civil brasileiro, em nota s pp. 149-150, do Manual cit. de Lopes
da Costa.
35. Frederico Marques, ob. cit., p. 122.
36. Couture, ob. cit., n. 252, p. 391.
37. Lino Palcio, ob. cit., I, p. 360.
38. Slvio de Figueiredo Teixeira, ob. cit., p. 221.
39. Estudos cit., p. 182.
40. Ob. cit., p. 183.
41. Jos Alberto dos Reis, Cd. Proc. Civ. Anotado, 1952, vol. V, pp. 123-124; Silva Pacheco, Direito
Processual Civil, 1976, vol. II, n. 1.657, pp. 428-429.
42. Ob. cit., p. 186.
43. Cfr. Humberto Theodoro Jnior, Processo de Conhecimento, 2. ed., vol. II, n. 623; Slvio
Figueiredo Teixeira, ob. e loc. cit.; Pontes de Miranda, ob. e loc. cits.
44. Ob. cit., n. 274.1, pp. 548-549.
45. Calmon de Passos, ob. cit., n. 274.2, p. 549.
46. Ob cit., n. 405, p. 117.
47. Frederico Marques, ob. cit., n. 416, p. 130.
48. Cfr. Allorio, Problemas de Derecho Procesal, ed. 53, vol. II, p. 181.
49. Cfr. Carnelutti, Instituciones del Proceso Civil, ed. 1973, vol. I, p. 22; Fritz Baur, "Transformaes
do Processo Civil em nosso Tempo", in Rev. Bras. de Dir. Proc., 7/58.
50. Andrioli, Lezioni di Diritto Processuale Civile, 1973, vol. I, n. 5, pp. 19-20.

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