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AMBIENTAL
COLECCIN DOCTRINA
TRIBUTARIA Y ADUANERA
Contenido
Siglas
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Presentacin 15
Prlogo
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Introduccin 19
CAPTULO PRIMERO
IDEAS MARCO: LA TRIBUTACIN CON FINALIDAD NO FISCAL
(LA EXTRAFISCALIDAD)
1. Introduccin
2. Los tributos
3. Fines y efectos de los tributos
4. Fundamento constitucional y su interpretacin jurisprudencial
5. Marco legislativo de la extrafiscalidad
6. Doctrina tributaria sobre la extrafiscalidad
7. Justificacin de la utilizacin de los tributos con fines
y efectos ecolgicos
8. Fundamento constitucional de la proteccin al medio ambiente
en Mxico
9. Propuestas
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CAPTULO SEGUNDO
PRINCIPIOS RECTORES
1. Introduccin
2. La poltica ambiental en el mbito internacional
3. La poltica ambiental en el marco de la Unin Europea
4. La poltica ambiental en Mxico
5. El principio quien contamina paga
6. Fundamento jurdico del principio quien contamina paga
en la Unin Europea
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CAPTULO TERCERO
LAS CONTRIBUCIONES ESPECIALES: LA CONTRIBUCIN DE MEJORAS,
UN ESTUDIO COMPARADO ENTRE ESPAA Y MXICO
1. Introduccin
2. Delimitacin gramatical
3. Naturaleza jurdica de las contribuciones especiales
4. Discusin espaola segunda generacin
5. Nuestra consideracin sobre las contribuciones especiales
6. Diferencia entre el aumento de valor de los bienes
y el beneficio especial
7. Antecedentes histricos en Espaa
8. Evolucin legislativa en Espaa
9. Distincin entre la contribucin especial y el impuesto especial
10. Rgimen jurdico espaol de la contribucin especial:
fundamento constitucional
11. La Ley General Tributaria, artculo 26
12. Las contribuciones especiales en el mbito autonmico
13. Las contribuciones especiales en el mbito local
14. El concepto legal de la contribucin de mejoras
15. El hecho imponible de la contribucin especial
en la legislacin espaola
16. El objeto material de la contribucin de mejoras
17. La contribucin especial en Mxico
18. Propuestas
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CAPTULO CUARTO
CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
1. Las contribuciones especiales en torno al medio ambiente
2. La contribucin especial negativa: categora tributaria ambiental
ms prxima a la contribucin por gasto
3. Qu es la contribucin por gasto?
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Bibliografa 219
SIGLAS
BICE
BIMA
BMDC
CA
CCM
CISS NUE
CISS NCEE
Civitas REDF
CMLR
CT
DPT
GF
HPE
ICE
IEF
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PGP
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RED
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RESE
RFDM
RHAL
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RHM
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RVEA
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TF
14
PResentacin
La obra de la doctora Gabriela Ros Granados, que tengo el agrado de presentar, nos brinda nuevas reflexiones sobre el derecho tributario vinculado a
la tributacin ambiental, an incipiente en nuestro medio e inspirador para
impulsar lneas de investigacin acerca de la tributacin como instrumento
para el desarrollo y la proteccin ambiental.
Por eso consideramos de gran vala publicar esta obra dentro de la Coleccin
Doctrina Tributaria y Aduanera, diseada por la Sub Direccin de Investigacin
y Publicaciones del INDESTA, que tiene como propsito publicar doctrinas que
aporten conocimientos con tendencias innovadoras y que sean de aplicacin
en nuestro pas.
Estamos muy agradecidos con la doctora Gabriela Ros, por brindarnos la oportunidad de publicar su obra, que sin duda ser muy leda y generar muchas
ideas en nuestros lectores, partiendo de la doctrina, legislacin y jurisprudencia
mexicana y espaola sobre la tributacin ambiental, hacia posibilidades de reforma en Per. Extendemos nuestro agradecimiento al Instituto de Investigaciones Jurdicas de la prestigiosa Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
reconocido por sus contantes aportes en nuevas tendencias jurdicas latinas.
Esperamos con entusiasmo las nuevas investigaciones que generar la obra
que presentamos a la comunidad, con el objetivo de contribuir a llenar vacos
conceptuales y promover el debate con una finalidad docente en nuevos enfoques y variables cientficas del derecho tributario ambiental.
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SUNAT / INDESTA
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PRLOGO
PRlogo
La obra que tiene el lector en sus manos, representa una nueva doctrina relacionada con la finalidad extrafiscal de la tributacin, que tiene como objetivo
principal utilizar los instrumentos tributarios, mediante dos mtodos: creando
impuestos, contribuciones y tasas ambientales y/o mediante elementos ambientales, que consiste en incluir variables ambientales en tributos tradicionales
o en leyes especiales vinculados a unos objetivos ambientales.
En esa perspectiva los tributos con carcter predominantemente extrafiscal
pueden ser utilizados como mecanismos de estmulo o incentivo o como instrumentos de disuasin o limitacin. Los tributos pueden, sin dejar de servir su fin
primordial, no estar configurados como productores de ingresos.(*) Por tal motivo, la utilizacin del sistema tributario para la proteccin del medio ambiente
se enfrenta a los problemas de la extrafiscalidad, es decir, al empleo del tributo
para fines distintos del recaudatorio, cuestin que ha sido siempre debatida.(**)
En tal sentido, es meritorio destacar los aportes que hace la autora como producto de una investigacin que le permiti optar el grado de doctora en la
Universidad de Salamanca. Primero porque fue dirigida por el doctor Eusebio
Gonzlez Garca, uno de los mximos exponentes tributaristas que ha tenido
Espaa. Segundo, porque su investigacin parti de una idea fecundada por
el maestro italiano Aquile Donato Giannini, en su obra clsica Instituciones de
derecho tributario(***), sobre de la contribucin especial por gasto, y que, sirvi
de base a la autora para disear como aporte, dentro de dicha categora tributaria, un instrumento ms para el financiamiento y la proteccin del medio
(*) Casado Ollero, G., Los finos no fiscales, cit., pp. 111-112. Citado por Paton Garca, Gemma, Las
polticas fiscales y el Estado del bienestar. Crnica tributaria, ISSN 0210-2919, N 121, 2006 ,
pp. 97-112.
(**) Jimenez Hernandez, Jorge. El tributo como instrumento de proteccin ambiental, Editorial
Comares, Granada, 1998, p. 81.
(***) Giannini, Donato, Istituzioni di diritto tributario, Miln, Dott Giuffr editore, 1968, pp. 42 y ss.
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ambiente. En tal sentido, la autora nos precisa que la contribucin por gasto la
ubicamos dentro de los principios de prevencin y precaucin, consagrados en
la Unin Europea. En la contribucin por gasto, ubicada desde esta perspectiva,
se deben fijar medidas preventivas para proteger el medio ambiente de futuras
contingencias daosas. Esto implica que la contribucin por gasto tiene un carcter preventivo y ms favorable que las dems medidas de control ambiental,
que se aplica mayormente cuando ya se produjo el dao ambiental.
Sin duda, la lnea de investigacin seguida en la obra nos mostrar caminos
muy acertados para nuevas investigaciones sobre las diversas posibilidades que
la tributacin ambiental tiene hoy en da. Es decir, en la aplicacin de impuestos
y tasas ambientales, con el fin extrafiscal y constitucional en nuestro pas y en
pases latinos que a la fecha no se han animado en teir de verde sus sistemas
tributarios.
Ahora bien, a continuacin sealare brevemente los puntos ms trascendentes
de la obra que la doctora Gabriela Ros, nos ha complacido su publicacin.
En el captulo I, se desarrolla las ideas marco de la tributacin con finalidad no
fiscal (la extrafiscalidad). Referidos a los fines y efectos de los tributos, fundamento constitucional y su interpretacin jurisprudencial, marco legislativo de
la extrafiscalidad, doctrina tributaria sobre la extrafiscalidad, justificacin de la
utilizacin de los tributos con fines y efectos ecolgicos, fundamento constitucional de la proteccin al medio ambiente en Mxico.
En el captulo II, se parte de los principios rectores de la poltica ambiental en
el mbito internacional, como la poltica ambiental en el marco de la Unin Europea, la poltica ambiental en Mxico, el principio quien contamina paga y su
fundamento jurdico en la Unin Europea y en el derecho espaol, el principio
del desarrollo sostenible y su fundamento constitucional en Espaa, el principio
de la capacidad contributiva como capacidad de contaminar, el principio del
beneficio y el principio del coste provocado.
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En el captulo III, de la obra se trata sobre las contribuciones especiales: la contribucin de mejoras, un estudio comparado entre Espaa y Mxico. En ese
sentido la autora, parte de la delimitacin gramatical, la naturaleza jurdica de
las contribuciones especiales, la discusin espaola segunda generacin, la
consideracin de la autora sobre las contribuciones especiales, diferencia entre
el aumento de valor de los bienes y el beneficio especial, antecedentes histricos en Espaa, evolucin legislativa en Espaa, distincin entre la contribucin
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Coleccin
Doctrina Tributaria y
Aduanera
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INTRODUCCIN
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Giannini, Donato, Istituzioni di diritto tributario, Miln, Dott Giuffr editore, 1968, pp. 42 y ss.
(****)
Captulo I
ideas marco:
la tributacin
con finalidad no fiscal
(la extrafiscalidad
SUMARIO
1. Introduccin
2. Los tributos
3. Fines y efectos de los tributos
4. Fundamento constitucional y su interpretacin jurisprudencial
5. Marco legislativo de la extrafiscalidad
6. Doctrina tributaria sobre la extrafiscalidad
7. Justificacin de la utilizacin de los tributos con fines y efectos ecolgicos
8. Fundamento constitucional de la proteccin al medio ambiente en Mxico
9. Propuestas
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1. INTRODUCCIN
En las primeras pginas del presente libro se precisan una serie de nociones
que nos permitirn a lo largo de nuestra investigacin una mayor comprensin sobre el tema central de ste. En conexin con lo anterior, se desentraa
el significado del tributo, de sus efectos y fines. Posteriormente, entramos en el
estudio de la extrafiscalidad, a travs de la doctrina, jurisprudencia y sus bases
constitucionales y legales. Esta primera aproximacin ser el punto de partida
para nuestro estudio, debido a que no cabe duda de que en la actualidad los
sistemas tributarios de los Estados contienen alguna nota de extrafiscalidad.1 El
instrumento extrafiscal ha mostrado sus bondades en diversos sistemas tributarios y ahora adquiere actualidad, pues un pas como el nuestro en proceso de
desarrollo, puede impulsar la economa nacional y mejorar la distribucin de la
riqueza.
En este captulo se abordar el tema de la constitucionalidad de la tributacin extrafiscal en nuestro sistema tributario, porque creemos que el debate
1
Cabe hacer la aclaracin que algunos autores espaoles prefieren referirse a los tributos con
finalidad no fiscal que a la extrafiscalidad. Entre ellos podemos encontrar en la literatura espaola a Casado Ollero, y as se pone de manifiesto incluso en el ttulo de uno de sus artculos
que tratan este tema, Casado Ollero, Gabriel, Los fines no fiscales de los tributos, Comentarios a la Ley General Tributaria y lneas para su reforma. Homenaje a Sanz de Bujanda, Madrid,
IEF, 1991; y en la literatura mexicana a Garca Bueno, Marco Csar, El principio de capacidad
contributiva a la luz de las principales aportaciones doctrinales en Italia, Espaa y Mxico, Mxico, Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, coleccin de Estudios Jurdicos, 2002,
t. XVII, pp. 263-291; id., Principios tributarios constitucionalizados. El principio de capacidad
contributiva, en Alvarado Esquivel, Miguel (coord.), Manual de derecho tributario, Mxico, Porra, 2005, pp. 41-48. Este autor parece que ha cambiado de postura, pues en su primera
obra se refiere a los tributos con fines extrafiscales y en el segundo trabajo hace alusin a los
impuestos finalidad no fiscal. Sin embargo, desde nuestro criterio nos hemos inclinado por
el trmino extrafiscal, pues distinguimos lo que es la finalidad extrafiscal de los efectos extrafiscales de los tributos. En esta misma lnea de argumentacin, en Mxico tenemos a Gordoa
Lpez, Ana Laura, Los fines extrafiscales en el sistema tributario mexicano, Mxico, Porra, 2000.
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CAP. I
2. LOS TRIBUTOS
En principio, para comprender cules son los efectos o fines extrafiscales de los
tributos, resulta nuclear analizar el concepto de tributo3 en el sistema tributario
mexicano, para ello es necesario precisar que la legislacin mexicana no incluye
una definicin de contribucin, y mucho menos de tributo.4 Sin embargo, debemos partir del principio de identidad entre tributo y contribucin, adems de
que existe la opinin5 extendida de que la contribucin alude al tributo, que se
concibe como gnero, y sus especies son el impuesto, el derecho, la contribucin de mejoras y la aportacin de seguridad social. Desde este tamiz, es conveniente sustituir el trmino de contribucin utilizado por la legislacin mexicana,
por el de tributo, recogido en la doctrina y la jurisprudencia nacionales.6
Sobre esta tesitura, debemos indicar que el Cdigo Fiscal de la Federacin
en su artculo 1o. hace referencia a la contribucin, y en el 2o. establece una
clasificacin de las contribuciones, pero no ofrece un concepto legal. As que,
ante la inexistencia de un concepto legal de tributo, atenderemos a la doctrina
y a la jurisprudencia.
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Garza, Sergio Francisco de la, op. cit., nota 4, p. 320; Cueva, A. de la, op. cit., nota 3, p. 70; Quintana Valtierra, J. y Rojas Yez, J., Derecho tributario mexicano, Mxico, Trillas, 1999, pp. 42 y 43;
Rodrguez Lobato, Ral, Derecho fiscal, Mxico, Oxford University Press, 1998, p. 110; Jimnez
Gonzlez, A., Lecciones de derecho tributario, Mxico, 1998, pp. 59-61.
8 El pago en especie en Mxico ha generado una relativa controversia, en especfico el tiempo
fiscal o el tiempo oficial del Estado, que los concesionarios de la radio estn obligados a otorgar al Ejecutivo Federal.
9 En Espaa, el artculo 2o., fraccin 2, de la Ley General Tributaria establece: Los tributos,
cualquiera que sea su denominacin, se clasifican en tasas, contribuciones especiales e impuestos:
a) Tasas son los tributos cuyo hecho imponible consiste en la utilizacin privativa o el aprovechamiento especial del dominio pblico, la prestacin de servicios o la realizacin de actividades en rgimen de derecho pblico que se refieran, afecten o beneficien de modo particular al obligado tributario, cuando los servicios o actividades no sean de solicitud o recepcin
voluntaria para los obligados tributarios o no se presten o realicen por el sector privado.
Se entender que los servicios se prestan o las actividades se realizan en rgimen de derecho pblico cuando se lleven a cabo mediante cualquiera de las formas previstas en la
legislacin administrativa para la gestin del servicio pblico y su titularidad corresponda a
un ente pblico.
b) Contribuciones especiales son los tributos cuyo hecho imponible consiste en la obtencin
por el obligado tributario de un beneficio o de un aumento de valor de sus bienes como consecuencia de la realizacin de obras pblicas o del establecimiento o ampliacin de servicios
pblicos.
c) Impuestos son los tributos exigidos sin contraprestacin cuyo hecho imponible est constituido por negocios, actos o hechos que ponen de manifiesto la capacidad econmica del
contribuyente.
10 Giannini, Ramallo Massanet, Hensel, Tipke, Blumestein, Sanz de Bujanda, Snchez Serrano,
Ferreiro Lapatza, Berliri, Vicente-Arche Domingo, Dino Jarach, Corts Domnguez, Gonzlez
Garca, Falcn y Tella, Kruse, Prez de Ayala, Bayona de Perogordo y Mara Teresa Soler Roch
por mencionar algunos autores reconocidos en el contexto extranjero.
CAP. I
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CAP. I
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Arche Domingo11 al puntualizar que la norma constitucional establece no el deber genrico de pagar una determinada suma cuando se den las circunstancias
previstas en la ley (principio de legalidad tributaria), sino el ms especfico y
penetrante deber de contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos.12 Por
consiguiente, el instituto del tributo no puede ser jurdicamente entendido a
partir de la norma constitucional, ms que en relacin con los gastos pblicos,
lo cual se traduce en que nadie est obligado a contribuir sino para sostener
dichos gastos. Este nexo constitucional entre el tributo y el gasto pblico tiene
como corolario la calificacin del primero como medio para recaudar ingresos
pblicos y el destino del rendimiento de los tributos a la cobertura de los gastos
pblicos.
Como ha quedado establecido en el prrafo anterior, de acuerdo con el artculo 31, fraccin IV, de nuestro texto constitucional, el tributo es una obligacin
para los mexicanos, y aunque nuestra Constitucin no seala de forma expresa
que los extranjeros tambin estn obligados al pago del tributo, la legislacin
secundaria13 y la doctrina nacional14 han reconocido pacficamente esta obligacin. De conformidad con este precepto constitucional, el tributo debe cubrirse
en los tres niveles de gobierno, es decir, en la Federacin, las entidades federativas y los municipios, y esto ser de acuerdo con la residencia del contribuyente.
Adems, este mismo precepto sanciona que el destino del tributo es cubrir el
gasto pblico del Estado. Lo que se traduce en que la Constitucin se convierte
en garante para que los tributos no se destinen a un fin distinto del gasto pblico, como puede ser financiar los gastos personales de los servidores pblicos.
Esta obligacin constitucional debe estar establecida en ley,15 adems de ser
proporcional y equitativa. Estos cuatro principios deben predicarse en todos los
tributos, ya que sin ellos cualquier tributo puede declararse inconstitucional. En
11 Vicente-Arche Domingo, F., Apuntes sobre el instituto del tributo, con especial referencia al
derecho espaol, Civitas REDF, nm. 7, 1975, p. 451.
12 Opinin compartida con DAmati, en su trabajo intitulado Schema costituzionale dellattivit impositiva, DPT, 1964, vol. I, pp. 464 y ss.
13 Esto conforme al artculo 32 de la Ley de Nacionalidad y Naturalizacin.
14 Cfr. Gil Valdivia, Gerardo, Aspectos jurdicos del financiamiento pblico, Mxico, Porra-UNAM,
1989, p. 43; Rodrguez Lobato, Ral, op. cit., nota 7, p. 5; Porras y Lpez, Derecho fiscal, Mxico,
Textos Universitarios, 1972, p. 117; Fernndez Sagardi, Augusto, Comentarios y anotaciones al
Cdigo Fiscal de la Federacin, Mxico, SICCO, 2000, p. 3; Quintana Valtierra, J. y Rojas Yez, J.,
op. cit., nota 7, pp.161 y ss.; Cueva, A. de la, op. cit., nota 3, pp. 89-97; Chapoy Bonifaz, Dolores
Beatriz, Derecho financiero, Mxico, Mc GrawHill, 1997, p. 82.
15 Este principio puede ser exceptuado cuando se trate de impuestos al comercio exterior, debido a que la propia Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en el artculo 131,
faculta al Ejecutivo a aumentar, disminuir o suprimir las cuotas de las tarifas de exportacin
e importacin. Asimismo, dicho principio puede excluirse con el supuesto de suspensin de
garantas constitucionales, de acuerdo con el artculo 29 constitucional.
la actualidad, por interpretacin jurisprudencial,16 los principios de proporcionalidad y equidad se identifican con los de capacidad contributiva e igualdad,
aunque alguna parte de la doctrina identifica el de proporcionalidad con el de
progresividad.
Para la doctrina tributaria, el tributo es un ingreso pblico de derecho pblico, obtenido por un ente pblico, titular de un derecho de crdito frente al contribuyente obligado, como consecuencia de la aplicacin de la ley a un hecho
indicativo de capacidad econmica, que no constituye la sancin de un ilcito.
En cuanto instituto jurdico, el tributo se manifiesta no slo como una obligacin de contenido econmico, sino tambin como un conjunto de prestaciones
diversas.17
Para Matas Corts,18 el tributo tiene varios matices: primero, es la prestacin
pecuniaria debida a un ente pblico por la realizacin de una accin tpica indicativa de capacidad econmica; segundo, el fundamento jurdico que distingue
al tributo de cualquier otra institucin jurdica es la capacidad econmica, lo
cual significa simplemente que la comunidad piensa que los tributos son justos
cuando se adaptan a la capacidad econmica de los contribuyentes; tercero,
el tributo debe incluir una nota distintiva de carcter negativo, esto es, que no
derive de una accin antijurdica penada por el ordenamiento; cuarto, el problema del destino de los ingresos no debe formar parte del concepto del ingreso
tributario, y, quinto, seala que los fines de los tributos no deben figurar en el
concepto de los mismos. Segn este autor, en la ciencia jurdica, la concepcin
de los tributos no incluye su finalidad;19 es decir, la recaudacin de bienes dinerarios para financiar los gastos pblicos, pero para la hacienda pblica es fundamental enunciarla. El motivo para no considerarla como elemento es que la
finalidad segn los argumentos de la doctrina jurdica no es siempre fiscal,
porque en ocasiones la finalidad se presenta como extrafiscal, es decir, que el
objetivo fundamental no es el recaudatorio. Los tributos son instrumentos que
proporcionan al Estado bienes dinerarios o en especie, lo que le permite cubrir
sus necesidades presupuestarias.
El tributo o contribucin es la detraccin de riqueza de las economas particulares, coactivamente exigida por el Estado para subvenir sus necesidades, es
16 Pleno, Semanario Judicial de la Federacin, 199-204, nm. de registro 232197, sptima poca,
primera parte, p. 144, Jurisprudencia, materias: Constitucional, Administrativa.
17 Queralt, J. M. et al., Derecho tributario, Madrid, Aranzadi, 1997, p. 31.
18 Corts, Matas, op. cit., nota 3, p. 160.
19 As, Rosembuj seala que los tributos ambientales no pueden definirse por su finalidad.
Rosembuj, Tulio, Los tributos medio ambientales y las corporaciones locales, Conferencias
sobre impuestos ecolgicos en el mbito municipal, Ayuntamiento de Madrid, rea de Hacienda y Economa, octubre de 1996, p. 84.
CAP. I
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CAP. I
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20 Soler Roch, Mara Teresa, Incentivos a la inversin y justicia tributaria, Madrid, Cuadernos Civitas, 1983, p. 31. Esta autora sigue la lnea de Vicente-Arche.
21 Casado Ollero, Gabriel, op. cit., nota 1, p. 116.
22 Micheli, G. A., Profili critici in tema di potest di imposizione, RDFSF, I, vol. XXIII, 1964, p. 30.
... se entiende como fin (del latn finis), en su acepcin ms amplia y general, el
trmino o consumacin de una cosa, o el objetivo o motivo por el que se ejecuta
un acto, o lo que se procura, tiende a realizar, a conseguir o a lograr por medio
de una actividad, por consiguiente condicionada a una causal teleolgica; en
sntesis, el fin es todo aquello por cuya causa se hace algo con la intencin y los
medios del que obra.23
CAP. I
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CAP. I
que, en este caso, es el contribuyente. La aplicacin de cualquier figura tributaria en el presupuesto de gasto del contribuyente altera su plan presupuestario.
En el caso de los impuestos, se observa un efecto en el ingreso y un efecto de
sustitucin;27 as, los impuestos tienen como efecto inmediato el cambio en el
comportamiento de los contribuyentes. La existencia de estos efectos crea incentivos en el gobierno para provocar ciertos comportamientos de los contribuyentes. Desde esta concepcin, se ha llegado a hablar de la funcin incentivadora de
los instrumentos tributarios, y, nos atrevemos a decir que, esto es la expresin de
los efectos de los impuestos.28 En este sentido, Yebra Martul-Ortega29 afirma que:
Los efectos queridos del impuesto en sentido econmico han debido de ser realizados a travs del impuesto en sentido jurdico. De no darse compatibilidad
entre medio y fin, es entonces cuando en la bsqueda de ste se distorsiona el
medio jurdico en el intento de adaptarlo al fin econmico, y se produce, en consecuencia, ese difuminado de la naturaleza de las instituciones a que antes se
haca referencia.
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Valladolid, 1999, p. 69; Prez de Ayala, Jos Luis, La distincin entre los impuestos directos en
virtud de sus diversos efectos de percusin y sustitucin, RDFHP, nm. XXXIX-200, marzo-abril de 1989, pp. 285 y ss.; Villar Ezcurra, Martha y Albiana Garca-Quintana, Csar, Los
impuestos ecolgicos ante el ordenamiento constitucional espaol, CT, nm. 52, 1999, p. 57.
De acuerdo con Prez de Ayala, los efectos sustitucin son distintos tanto en los impuestos
directos como en los indirectos, en los primeros, afectan los precios relativos a la oferta y en
los segundos afectan los precios relativos para el demandante. Prez de Ayala, Jos Luis, op.
cit., nota 26, pp. 295 y ss.
La observancia de las consecuencias no fiscales de los tributos ha sido estudiada en la doctrina italiana, a mediados del siglo pasado: Pugliese, Mario, La finanza e i suoi compiti extrafiscali
negli stati moderni, Padua, Cedam, 1932; Griziotti, Benvenuto, Saggi sur rinnovamento dello
studio della scienza delle finanze e del diritto finanziario, Miln, Giuffr, 1953, pp. 381 y ss.
Yebra Martul-Ortega, P., Comentarios sobre un precepto olvidado: el artculo cuarto de la Ley
General Tributaria, HPE, nm. 32, 1975, p. 146.
Algunos ejemplos, los efectos pueden ser si se traslad el impuesto, la disminucin del ingreso gravado, o quiz la planeacin fiscal.
La literatura mexicana ya ha hecho alusin a este cambio de comportamiento de los contribuyentes mediante la imposicin extrafiscal, tal es el ejemplo de Margain Manautou,
Emilio, op. cit., nota 25, pp. 97 y ss.; Reyes Altamirano, R., Las posibles fuentes generadoras de
contribuciones para mantener el equilibrio ecolgico y proteger el ambiente, RHM, nm. 34,
abril de 1991, p. 84.
Checa Gonzlez,32 nada lejos de esta postura, indica que es obvio que la
aparicin de algunos efectos no fiscales, aun cuando no sean conscientemente
perseguidos, se producen con la simple implantacin de cualquier tributo. Por
su parte, Yebra Martul-Ortega33 manifiesta que:
CAP. I
Sabemos por la ciencia de la hacienda que todos o la mayor parte de los tributos, independientemente de obtener ingresos, tienen o producen unos efectos,
unas repercusiones, principalmente de carcter econmico. Son en realidad consecuencias no buscadas directamente por el legislador tributario, pero que van
implcitas o son consustnciales a los tributos. La utilizacin del tributo intervencionista tiene lugar, precisamente, cuando el legislador utiliza deliberadamente
el tributo para conseguir una determinada finalidad.
No debemos dejar de lado que, los efectos de los tributos, considerados como
consecuencias secundarias de los mismos, pueden ser la evasin34 o elusin del
pago de los tributos. A esto, la doctrina lo ha denominado tcticas fiscales de los
particulares,35 lo que significa la toma de decisiones ad hoc para evitar el pago
de contribuciones. La evasin fiscal, el no pago de los deberes de contribuir, en
Mxico se tipifica como delitos de defraudacin tributaria o de contrabando.
El objetivo o el fin de los tributos siempre va a ser recaudar dinero, es decir,
hacer una detraccin dineraria al contribuyente. El fin propio del impuesto es
la obtencin de recursos dinerarios para destinarlos al gasto pblico. El motivo
que tradicionalmente ha legitimado al legislador a establecer los impuestos ha
sido la estricta obtencin de recursos pblicos, en otras palabras, los mviles
recaudatorios son siempre los que han habilitado la adopcin por el legislador
del instrumento impositivo.
Ahora bien, los fines de los tributos deben venir expresados en la exposicin
de motivos o en el diario de debates de la ley del tributo respectivo,36 ya se
32 Checa Gonzlez, Clemente, Los impuestos con fines no fiscales: notas sobre las causas que
los justifican y sobre su admisibilidad constitucional, Civitas, REDF, nm. 40, octubre-noviembre de 1983, p. 6.
33 Yebra Martul-Ortega, P., op. cit., nota 29, p. 157.
34 La evasin fiscal se puede considerar como legal o ilegal; cuando nos referimos a la ilegal,
se est en la definicin de la defraudacin fiscal o del contrabando; en el caso de la evasin
legal no se tipica como una conducta ilcita y se le ha denominado remocin, lo que significa
que el contribuyente evita el pago de la contribucin cuando realmente se hace incosteable
y opta por no generar el hecho imponible, esto es, cambio de residencia, entre otros. Margain
Manautou, Emilio, op. cit., nota 25, p. 103.
35 Tern Contreras J. M, El papel del abogado en la planeacin fiscal, RED, 1983, p. 541.
36 Existen un sin nmero de ejemplos con la finalidad formal de las contribuciones en nuestro
sistema fiscal, un ejemplo ha sido el impuesto sobre la venta de gasolina que comenz a
tener vigencia a partir de 1974, y en los diarios de debates el 24 de octubre de 1974 se deca:
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material de las contribuciones, para poder identificar un tributo como recaudatorio o no fiscal.
Desde esta perspectiva, la utilizacin del instrumento extrafiscal en el derecho financiero37 se mira como un derecho promocional e incentivador, en cuanto tiene la caracterstica de la reparticin de recursos disponibles para influir
en las condiciones de vida de la sociedad; estimular, incentivar y promover los
comportamientos de los individuos y grupos sociales considerados econmicamente ventajosos (v. gr., exenciones, bonificaciones, subvenciones y transferencias). Segn Bobbio,38 esta funcin directamente distributiva o promocional
deriva de la relacin del derecho con la economa.
En este razonamiento, y dentro de la poltica ecolgica,39 que busca cambios
en el comportamiento del agente contaminante, se ha utilizado el instrumento tributario para generar comportamientos en favor de una conducta menos
nociva o menos contaminadora.40 Lo anterior, se puede advertir en la poltica
ambiental de la Unin Europea, en el proyecto del impuesto sobre las emisiones
de bixido de carbn y sobre la energa.41 Dicho impuesto tiene un efecto de
sustitucin,42 trata de sustituir el carbn por gas natural, y, en menor medida, el
petrleo, en la produccin de energa elctrica. As tiene un doble propsito: mejorar la eficiencia energtica y crear condiciones para facilitar el desplazamiento
de la demanda de energa hacia combustibles que producen menos cantidad de
anhdrido carbnico. Este impuesto es claramente ecolgico, y est destinado a
enfrentar el efecto invernadero sobre la tierra, utilizando la prevencin.
37 Rodrguez Bereijo, lvaro, Los lmites constitucionales del poder tributario en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, El sistema econmico de la Constitucin Espaola, Madrid,
Direccin General del Servicio Jurdico del Estado, XV Jornadas de Estudio, Centro de Publicaciones del Ministerio de Justicia, 1994, vol. II, p. 1292; Bobbio, Norberto, Contribucin a la
teora del derecho, trad. de A. Miguel Ruiz, Valencia, Fernando Torres Editor, 1980 pp. 367 y ss.;
Soler Roch, Mara Teresa, op. cit., nota 20, p. 21.
38 Bobbio, Norberto, op. cit., nota anterior. pp. 367 y ss.
39 En la teora econmica, tambin se han justificado los instrumentos econmicos de la poltica medioambiental por la necesidad de solucionar una serie de fallos de mercado, cuyo
origen era la inexistencia de derechos de propiedad privados claros sobre ciertos bienes o la
aparicin de externalidades negativas que el instrumento econmico, dotndolas de un valor en el mercado, las internalizaba. Cfr. Carbajo Vasco, Domingo, Instrumentos econmicos
para la proteccin del medio ambiente: tipologa, fiscalidad y parafiscalidad, RDFHP, nm.
236, abril-junio de 1995, p. 968.
40 Decimos menos nociva o contaminante porque puede existir un nivel ptimo de contaminacin. El nivel ptimo es aquel en el que no se altera la cadena ecolgica.
41 Rosembuj, Tulio, El tributo ambiental, Barcelona, Iuris Minor, PPU, 1994, p. 34.
42 ste se aplica en los impuestos sobre productos especficos sujetos al principio general de
que slo se grava un bien cuando el productor y/o el consumidor tengan la posibilidad de
evitar el impuesto optando por un substitutivo menos perjudicial para el medio ambiente,
de forma que el xito completo llevara a una recaudacin nula. Gmez-Acebo y Solar, R., Los
tributos medioambientales en los pases de la Unin Europea, CA, ao VI, nm. 1, 1995, p. 6.
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A partir de la formacin del Estado moderno de derecho, la funcin de las contribuciones ha sido la financiacin del gasto pblico. A lo largo de estas lneas
hemos visto que esta funcin viene acompaada por otra que es la funcin extrafiscal, misma que ha sido nutrida en el siglo XX. Una clsica funcin extra
fiscal del impuesto ha sido la redistribucin de la riqueza, a travs de la progresividad43 de los impuestos.
La utilizacin del sistema tributario para conseguir fines de poltica econmica ha adquirido carta de naturaleza en la literatura financiera y en las polticas pblicas de los Estados, de tal manera que es incuestionable esta funcin.44
Ahora, lo que resulta necesario saber es cmo se va a articular el sistema tributario, es decir, si nicamente la extrafiscalidad se observar en un tributo en sus
elementos esenciales, o bien, en el cmulo de contribuciones que deba pagar
un contribuyente; lo que significa, que la extrafiscalidad debe observarse en
todo el sistema tributario,45 porque ser a travs de esta articulacin la que podr influir en un cambio de conducta del contribuyente. En este punto, no se
debe olvidar la racionalidad del sistema tributario,46 es decir, la coherencia que
debe existir entre cada uno de los tributos o contribuciones, para no convertirse en confiscatorio, as como evitar la doble tributacin dentro de un sistema
tributario.
Respecto a la extrafiscalidad establecida en una contribucin, se observa en
cualquiera de sus elementos, esto es, en el sujeto pasivo, hecho imponible, y,
43 Un impuesto puede ser absoluto o relativamente progresivo; cuando nos referimos a un impuesto absolutamente progresivo es aquel que satisface el principio de igual sacrificio respecto a una funcin de utilidad creciente y cncava. La igualdad en la imposicin se refiere
a la igualdad de sacrificio, lo que significa que la contribucin de cada persona a los gastos
del gobierno sea tal que los inconvenientes que para ella deriven del pago de su parte no
sean mayores ni menores de los que experimenta cualquiera otra por el pago de la suya. En
trminos de Imedio Olmedo, L. J., Progresividad y redistribucin bajo el principio de igual
sacrificio, HPE, 144-I, 1998, pp. 81 y ss.
44 Vaquera Garca, A., Fiscalidad y medio ambiente, Valladolid, Lex Nova, 1999, p. 70.
45 En este punto es importante la apreciacin de Dalton: Un sistema tributario ha de ser juzgado en su conjunto, ya que los efectos que produzcan los impuestos pueden corregirse
y equilibrarse entre s. Dalton, Public Finance, Londres, 1954, p. 29. El sistema tributario no
debe entenderse como un conjunto de contribuciones, sino la existencia de una coherencia
lgica entre las diversas contribuciones que integran el sistema tributario, y que reflejen los
objetivos de poltica econmica, fiscal y extrafiscal. De acuerdo con esa misma concepcin
encontramos a Schmlders, El Sistema fiscal alemn, Rv. Sc. Fin., nm. 4, 1951, p. 599.
46 Esta idea parte del estudio realizado por Sanz de Bujanda sobre la racionalidad econmica del sistema tributario, su enfoque se basa en la naturaleza real u objetiva de los hechos
imponibles, es decir, la sustancia econmica de los objetos impositivos. Sanz de Bujanda,
Fernando, Hacienda y derecho, Madrid, Instituto de Estudios Polticos, 1962, vol. II.
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econmica nacional, as como la regulacin y fomento de las actividades que demandan inters general en el marco de libertades que otorga la Constitucin.50
A travs de la poltica fiscal51 se generan ingresos al Estado para el financiamiento de los servicios pblicos. Por otro lado, conduce los diversos instrumentos tributarios para lograr diversos objetivos de la poltica econmica, entre los
cuales se puede mencionar la generacin de ahorros de los contribuyentes52 y
la distribucin del ingreso, por mencionar algunos objetivos. Los instrumentos
tributarios usados en la poltica econmica bien pueden ser las contribuciones53
o los beneficios fiscales.54
50 Artculo 25, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Comentada y concordada,
19a. ed., Mxico, Porra-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, pp. 510 y ss.
51 La poltica fiscal se puede definir por su contenido, esto es el ingreso y gasto pblico. En distinguidas opiniones de los autores, siempre van existir estas dos caractersticas como comn
denominador. Fuentes Quintana indica a la poltica fiscal como un programa de los ingresos
y gastos pblicos, as como la relacin entre ellos a travs del presupuesto. Fuentes Quintana,
La nueva poltica fiscal, Trimestre Fiscal, ao 16, nm. 51, julio-septiembre de 1995, p. 174;
Valentn Arismendi indica que es el proceso de disposicin de los ingresos y gastos pblicos,
con el propsito de lograr el desarrollo de los grandes objetivos fijados con su ejecucin.
Arismendi, Valentn, La poltica fiscal y sus efectos en el desarrollo econmico, Trimestre Fiscal, ao 16, nm. 51, julio-septiembre de 1995, p. 213. Sobre el mismo tema, Sanz de Bujanda ha sealado: Que la poltica financiera slo es racional si pondera adecuadamente los
diversos aspectos polticos, jurdicos, econmicos o de otra ndole que el tributo ofrece,
y si se atiene a los principios rectores de cada uno de aqullos, combinando su aplicacin en
forma ptima para la colectividad Hay en suma, una racionalidad econmica, otra jurdica,
otra poltica en rigor, tantas como aspectos ofrezca el fenmeno impositivo del sistema
tributario. Sanz de Bujanda, Hacienda y derecho, cit., nota 46, p. 262.
52 Urquidi, Vctor L., Planeacin fiscal y financiera en la haciendas pblicas, Trimestre Fiscal, ao
16, nm. 51, julio-septiembre de 1995, p. 83; Arismendi, Valentn, op. cit., nota anterior, p.
215; Da Silva, G., Un modelo tributario para fines de anlisis econmico y de poltica fiscal,
Trimestre Fiscal, ao 16, nm. 51, julio-septiembre de 1995, p. 230; Organizacin de Estados
Americanos, Concepto y objeto de la poltica tributaria en la poltica fiscal, Trimestre Fiscal,
ao 16, nm. 51, julio-septiembre de 1995, pp. 365 y ss.
53 Esta funcin, en nuestra opinin est legitimada en la Constitucin mexicana, claro ejemplo
son los impuestos al comercio exterior, al regular esta actividad reservada para el Congreso
de la Unin, por el artculo 73, fraccin XXIX, prrafo primero. Ros Granados, Gabriela y Garca Castillo, Tonatiuh, Diferencias entre impuestos aduaneros de importacin y cuotas compensatorias del comercio exterior mexicano, en el mbito del derecho tributario. Reflexiones
sobre la constitucionalidad de las ltimas, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nueva
serie, ao XXXI, nm. 91, enero-abril de 1998, p. 173; Galera Rodrigo, S., Derecho aduanero
espaol y comunitario. La intervencin pblica sobre el comercio exterior de bienes, Madrid, Monografas Civitas, 1995, p. 31.
54 Las exenciones de finalidad extrafiscal son aquellas que tienen como objetivo motivar la inversin privada en ciertos sectores, generar cambios de comportamiento, tal es el caso de las
exenciones en materia ambiental. Un claro ejemplo es lo que manifiesta Garca Fras en materia
ambiental: Si tomamos como fin extrafiscal la proteccin del medio ambiente e introducimos
este fin en la tasa de matriculacin de vehculos, podr acudirse a dos medidas diferentes: elevar la cuota para los vehculos que no lleven catalizador o bonificar sta para aqullos que si lo
incorporen. Garca Fras, ngeles, Los fines extrafiscales en las tasas, Madrid, Civitas p. 182.
En Mxico, el fundamento constitucional de los tributos extrafiscales lo encontramos en los preceptos 25, 28 y 31, fraccin IV, aunque no est expresamente sancionado en este ltimo artculo. El ltimo precepto se refiere a los
principios de justicia tributaria a los que debe sujetarse la imposicin, es as
como por mandato constitucional los tributos deben observar los principios
de proporcionalidad, equidad, reserva de ley y destino del gasto pblico. Los
anteriores artculos refieren, como hemos comentado en lneas arriba, a la constitucin econmica, y con base en stos encontramos plena justificacin de la
tributacin extrafiscal.
Respecto a los principios de justicia tributaria, se debe aclarar que por interpretacin constitucional la Suprema Corte ha equiparado los vocablos de proporcionalidad y de equidad con los de capacidad contributiva e igualdad.55 Es
as como en jurisprudencia se ha sentado que:
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contribuyente, para respetar el principio de proporcionalidad antes mencionado. La equidad tributaria significa, en consecuencia, que los contribuyentes de
un mismo impuesto deben guardar una situacin de igualdad frente a la norma
jurdica que lo establece y regula.56
Del anterior criterio se deduce que la proporcionalidad te remite directamente al principio de capacidad contributiva, perspectiva que adems se reitera en diversas jurisprudencias en las que se indica que:
Debe existir congruencia entre el mismo y la capacidad contributiva de los causantes; entendida sta como la potencialidad real de contribuir al gasto pblico
que el legislador atribuye al sujeto pasivo del impuesto en el tributo de que se
trate, tomando en consideracin que todos los supuestos de las contribuciones
tienen una naturaleza econmica en la forma de una situacin o de un movimiento de riqueza y las consecuencias tributarias son medidas en funcin de
esa riqueza. La capacidad contributiva se vincula con la persona que tiene que
soportar la carga del tributo, o sea, aquella que finalmente, segn las diversas
caractersticas de cada contribucin, ve disminuido su patrimonio al pagar una
cantidad especfica por concepto de esos gravmenes, sea en su calidad de sujeto pasivo o como destinatario de los mismos. De ah que, para que un gravamen
sea proporcional, debe existir congruencia entre el impuesto creado por el Estado y la capacidad contributiva de los causantes, en la medida en que debe pagar
ms quien tenga una mayor capacidad contributiva y menos el que la tenga en
menor proporcin.57
Ahora bien, el tributo extrafiscal en ocasiones no tiene como finalidad principal la recaudatoria, por lo tanto, no necesariamente se advierte la capacidad
contributiva del contribuyente. En este contexto, resulta necesario encontrar el
respaldo constitucional de los tributos extrafiscales en los artculos referentes a
la rectora econmica del Estado. En esta lnea de investigacin, bajo la incorporacin del discurso social en el texto constitucional mexicano de 1917,58 se han
42
establecido los principios rectores de poltica social y econmica. Estos derechos sociales son tomados en consideracin para la planificacin de una poltica econmica y social. Son los cauces o lneas bsicas que inspiran las polticas a
desarrollar por los poderes pblicos del Estado. As, se le impone a los poderes
pblicos actuaciones precisas para que se cumpla con el designio constitucional, de fomentar, promover, proteger y garantizar el ejercicio de los derechos y
libertades pblicas implcitas en el mismo.
En sede doctrinal, algunos autores59 han manifestado que los tributos extrafiscales deben sujetarse al principio de capacidad contributiva, con lo cual
los tributos se deben configurar, primeramente, con la finalidad fiscal, para as
observar dicho principio, y seguidamente, la finalidad diversa a la recaudacin
de los ingresos.
De acuerdo con la jurisprudencia mexicana, la Segunda Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin estableci la tesis de jurisprudencia conforme a
la cual:
CAP. I
De acuerdo con el artculo 31, fraccin IV, la carta magna, para la validez constitucional de un impuesto requiere la satisfaccin de tres requisitos fundamentales:
1o. que sea proporcional; 2o. que sea equitativo, y 3o. que se destine al pago de
los gastos pblicos. Si faltan dos o cada uno de estos requisitos, el impuesto ser
contrario a lo estatuido por la Constitucin, ya que sta no concedi una facultad
mnima de las acciones que a juicio del Estado fueran convenientes, sino una
facultad limitada por estos tres requisitos.60
Por otra parte, con ocasin de la entrada en vigor del impuesto al activo,
que suscit varios juicios de amparo cuestionando su constitucionalidad con
base en la vulneracin de los principios de equidad y proporcionalidad, se dio
la oportunidad de establecer la tesis de jurisprudencia sobre los fines extrafiscales, en la que se consider que las contribuciones extrafiscales eran constitucionales, bajo dos condiciones fundamentales: que dichos fines sean secundarios
o complementarios y respeten los principios de justicia tributaria. Lo anterior se
resume de la siguiente tesis de jurisprudencia P/J 20/91:
es el caso de la supresin de los impuestos al capital menor de $100.00, con la excepcin de
los negocios nocivos para el pueblo y la gravacin de los artculos de lujo. Ibdem, p. 20.
59 En Espaa, entre los que destacan: Alonso Gonzlez, L., La conformacin de los tributos
medioambientales acorde con el principio de capacidad econmica, Revista de Contabilidad
y Tributacin, nm. 202, 2000, pp. 3 y ss. En Mxico, Yez Franco, C., Algunas consideraciones sobre las perspectivas del sistema fiscal mexicano, RFDM, t. XL, nms. 172-174, juliodiciembre de 1990, p. 311; Navarrete, M. H., La naturaleza de la reforma fiscal, El Economista
Mexicano, vol. II, nm. 3, marzo-abril, 1962, p. 203.
60 Apndice al tomo LXXVI del Semanario Judicial de la Federacin, p. 794.
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As, es necesario citar otra tesis de jurisprudencia, respecto al mismo impuesto al activo:
Del contenido de los artculos 25, 28 y 31, fraccin IV, de la Constitucin y, especficamente, de los artculos 1o., 6o., 9o. y 10 de la Ley de Impuesto al Activo de
las empresas, de los dems preceptos que integran el sistema del tributo, se infiere que dicho objeto se encuentra ntimamente vinculado a que dichos activos
sean susceptibles de concurrir a la obtencin de utilidades, signo de la capacidad contributiva que el legislador necesariamente debe tomar en cuenta como
presupuesto esencial de toda contribucin y que, adems del fin estrictamente
fiscal de recaudar recursos para los servicios pblicos que exige la fraccin IV del
artculo 31 de la Constitucin, persigue la finalidad fiscal de contar con un medio
eficaz de control en el pago que por impuesto sobre la renta corresponda a los
sujetos pasivos, as como la finalidad extrafiscal de estimular la eficiencia de los
mismos en el desarrollo de sus actividades econmicas.62
44
61 Tesis P/J 20/91, Semanario Judicial de la Federacin, t. VII, junio de 1991, p. 18.
62 Tesis P/J 11/96, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, t. III, marzo de 1996, p. 5.
63 A este conjunto de normas consagradas en la Constitucin Poltica mexicana se le conoce
como la Constitucin econmica, la cual se ha definido como el conjunto de preceptos
constitucionales que configuran el marco en el que se va desenvolver la actividad econmi-
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de ah que el mismo se refiera a una hiptesis de no acusacin y no a una exencin, lo que justifica que si son el fabricante, productor o importador quienes realizan esa venta de primera mano con el pblico en general, se grave dicha enajenacin, en tanto que con esta operacin se introducen los bienes al mercado.
Sin embargo, cuando dicha venta la realiza un intermediario o detallista, resulta
evidente que no pagar el impuesto en virtud de que ste ya se cubri. Adems,
la diferencia de trato obedece a un fin extrafiscal consistente en reducir los costos administrativos de las pequeas tiendas y miscelneas que se convirtieron en
contribuyentes del impuesto especial sobre produccin y servicios y que se comercializan los productos de que se trata con el pblico en general, las cuales no
se encuentran en las mismas circunstancias que los fabricantes, productores, envasadores, distribuidores o importadores de esos bienes, quienes integran una
categora de contribuyentes con una mayor capacidad financiera y econmica.65
Impuesto especial sobre produccin y servicios. El gravamen que establece
para la enajenacin de bebidas alcohlicas obedece al mandato contenido en
el artculo 117, ltimo prrafo, de la Constitucin Federal. El establecimiento del
Impuesto Especial sobre Produccin y Servicios, tratndose de la enajenacin de
bebidas alcohlicas, al aumentar el costo de su consumo a travs de un gravamen que acta como sobreprecio, constituye un medio utilizado por el legislador
cuyo cumplimiento al mandato contenido en el artculo 117, ltimo prrafo, de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, consistente en combatir
el alcoholismo, adems de que se trata de una medida de proteccin que se justifica porque es legtimo que en este caso el propio Estado tome ciertas medidas
a favor de los integrantes de la comunidad, puesto que se considera que stos,
al decidir de forma perjudicial para su persona, no se encuentran en condiciones de disear autnomamente su plan de vida ni tener plena conciencia de sus
intereses o actuar consecuentemente a favor de ellos. Atento a lo anterior, se
concluye que el Impuesto Especial sobre Produccin y Servicios, tratndose de
enajenacin de bebidas alcohlicas, al imponer un gravamen que acta como
sobreprecio para desalentar su consumo, no slo tiene como consecuencia inmediata el aumento en el monto que debern desembolsar quienes adquieran
dichos bienes, sino que tambin hace evidente que stos efectan la compra con
absoluta conciencia del hecho, ya que al ejercer la opcin de consumir alcohol,
aun con el sobreprecio generado por el impuesto, estn tomando una decisin
autnoma e informada, pues su pago conlleva la determinacin de sobreponerse a las medidas establecidas por el Estado para desincentivar el consumo de
bienes que considera dainos.66
65 Pleno de la Corte, Tesis Jurisprudencial 64/2006.
66 Pleno de la Corte, Tesis jurisprudencial 57/2006.
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contempla en la Constitucin Espaola como instrumento al servicio de los objetivos principales de la poltica econmica: satisfaccin de necesidades colectivas, progreso social y econmico, ms equitativa distribucin de la renta a nivel
regional, personal y sectorial, y estabilidad econmica de precios y empleo; y
b) que la imposicin ha de desempear, en consecuencia, tambin un papel
relevante tanto en la modernizacin como en el desarrollo de los diferentes sectores econmicos, segn se desprende de una correcta interpretacin del texto
constitucional, aspecto ste que es considerado bsico para el mantenimiento
de los principios fundamentales del actual sistema econmico y poltico.71
Dentro de la doctrina cualificada, segn el estudio del Libro Blanco, de 1976,
sobre la reforma del sistema tributario espaol, son dos las caractersticas que
deben presidir la racionalidad de un sistema fiscal: de un lado, los tributos han
de constituir un medio de transmisin de los recursos del sector privado al pblico, en orden a financiar el gasto necesario para la realizacin de las actividades encomendadas al sector pblico en toda economa de mercado, y, de otro,
deben permitir su utilizacin instrumental al servicio de los fines de la poltica
econmica y social, y, particularmente, para eliminar las grandes diferencias en
la distribucin de la renta y la riqueza y asegurar un crecimiento de la economa
en condiciones de estabilidad interna y externa.
Con este nuevo derecho constitucional, la doctrina espaola asume nuevos
postulados. Lejeune72 indica que el tributo no se agota en una funcin recaudatoria, sino que, en cuanto institucin constitucional, tiene un papel que cumplir
al servicio del programa y los principios constitucionales. Aprovechemos el razonamiento de Lejeune para involucrarnos completamente en el fondo de este
estudio. En el Estado de derecho, es decir, el Estado que est limitado por la ley,
el Estado asume tambin una funcin social de redistribucin de la renta y de
la riqueza; sta es la esencia misma de la clusula del Estado social y democrtico de derecho proclamada en el artculo 1.1 de la Constitucin Espaola.73
Cabe plantearnos la siguiente pregunta: cmo lograr esta redistribucin? Al
ojear rpidamente una Constitucin poltica del mundo moderno es fcil dar
contestacin, pues se advierte que el impuesto es el vehculo idneo para lograr
dicha redistribucin. Lo que implica una ntima conexin entre los impuestos y
gastos pblicos. Por lo tanto, esta funcin no puede entenderse como un simple
calificativo retrico sin consecuencias jurdico-constitucionales, sino, al contrario, ha de considerarse como un autntico principio constitucional de inmediata
71 Calle Saiz, R., Poltica econmica: objetivos e instrumentos, PGP, nm. 3, 1979, p. 58.
72 Lejeune Valcrcel, E., Aproximacin al principio constitucional de igualdad tributaria, Seis
estudios sobre derecho constitucional e internacional tributario, Madrid, Edersa, 1980, p. 121.
73 Nosotros entendemos por Estado social de derecho un Estado asistencial centrado en la
prestacin de bienes y servicios pblicos.
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81 STC. 221/1992.
82 Prez de Ayala, Jos Luis, Las cargas pblicas, principios constitucionales para su distribucin, HPE, nm. 59, 1979, pp. 87 y ss.
83 Bollo Arocena M. C., La prohibicin de la confiscatoriedad como lmite a la tributacin, Principios tributarios constitucionales, Mxico-Espaa, TFF-Universidad de Salamanca, 1992, pp.
371 y ss.
84 Es decir, que se reconoce que en ningn caso, incluyendo los tributos extrafiscales, podr el
sistema tributario despojar a los individuos de los bienes necesarios para llevar una existencia digna.
85 Naveira de Casanova, Gustavo J., El principio de no confiscatoriedad. Estudio en Espaa y Argentina, Espaa, McGraw-Hill, 1997, p. 173.
Casado Ollero86 manifiesta que la pugna que exista entre la funcin fiscal y
la extrafiscal de los tributos es ahora una cuestin pacfica, y que dichas funciones constituyen dos fenmenos imprescindibles que se presentan como las dos
caras de una misma realidad impositiva. Sustentando nuestro criterio citamos
a Micheli,87 quien argumenta que en las finanzas modernas la valoracin extrafiscal determina ampliamente la decisin de los elementos que componen el
presupuesto de hecho y los sujetos pasivos de ste.
Como se observa, se ha ampliado el concepto del tributo. Se ha flexibilizado
y convertido en un instrumento que permite no slo la recaudacin de dinero,
sino tambin el desarrollo de fines sociales, econmicos y polticos.
Ha quedado claro que las contribuciones extrafiscales son constitucionales,
siempre y cuando el fin no sea eminentemente extrafiscal.
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89 Gonzlez Garca, Eusebio, La utilizacin de los instrumentos tributarios para fines de poltica
econmica, Derecho Tributario, Argentina, t. V, nm. 27, septiembre de 1992, p. 33; id., Concepto actual del tributo: anlisis de jurisprudencia, Pamplona, Aranzadi, 1996, pp. 25 y ss.
90 Soler Roch, Mara Teresa, op. cit., nota 20, p. 35.
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Non dubbio che ogni tributo opera nella vita economica e sociale, determinando una serie di azioni e reazioni, di modificazioni del modo di essere dei singoli, di variazioni nelle correnti di produzione e di consumo, che la scienza delle
finanze ha analizzato e descritto nel capitolo della diffusione delle imposte. E
poich il legislatore, nel disciplinare le imposte e le loro modalit, tiene conto necessariamente dei loro effetti immediati e remoti, lecito affermare che si passa
gradatamente dalle imposte in cui prevale il criterio puro dellimposizione ai provvedimenti ispirati prevalentemente da oportunit extra-ficali, tanto que appare
difficile in concreto indentificare il punto in cui si degrada dalluno allotro ordine
di fenomeni.
Por su parte, Micheli98 nos ha enseado que una ilusin jurdica y financiera
es considerar la existencia de los tributos que respondan exclusivamente a una
concepcin meramente tributaria, es decir, recaudatoria. Los datos anteriores
97 Vanoni, E., Opere Giuridiche, Miln, Dott A. Giuffr, 1962, vol. II, p. 481.
98 Micheli, Gian A., op. cit., nota 22, p. 28.
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99 Este autor, y con especial referencia su trabajo intitulado El sistema impositivo de las comunidades autnomas, es continuamente citado en la doctrina espaola a fines de la dcada de
los ochenta del presente siglo, ejemplo de ello son los trabajos de Clemente Checa Gonzlez,
Antonio Delgado, Hinojosa Torralvo, Martnez Lago, entre otros.
100 Casado Ollero Gabriel, op. cit., nota 86, pp. 81 y ss.
101 Rosembuj, Tulio, op. cit., nota 19, p. 83.
102 Del Vecchio, Introduzione alla Finanza, RDFSF, p. 232.
103 Moschetti, F., op. cit., nota 79, pp. 83 y ss.
104 Delgado, A., La sentencia del Tribunal Constitucional sobre la Ley de Reforma Agraria andaluza
y el impuesto sobre tierras infrautilizadas, Civitas REDF, nm. 61, enero-marzo de 1989, p. 88.
105 Entre sta, encontramos a Corts, Matas et al., Los impuestos de ordenamiento, HPE, nm.
71, 1981; Prez de Ayala, Jos Luis, Introduccin a una teora econmica del coste social
como fundamento de las responsabilidades jurdico-privadas y de las obligaciones tributarias, RDFHP, nm. 72, noviembre-diciembre de 1967; id., Artculo tercero y cuarto de la LGT,
desde una perspectiva doctrinal actualizada, CT, nm. 49, IEF, 1984; Gonzlez Garca, Eusebio,
La utilizacin de los instrumentos tributarios para fines de poltica econmica; id., Concepto
actual del tributo: anlisis de jurisprudencia, ambas, cit., nota 89; Yebra Martul-Ortega, Perfecto, op. cit., nota 29; Mateo Luis, Tributacin de los beneficios derivados del juego, RDFHP,
nm. 137, 1978; id., Anlisis y crtica de un impuesto de ordenamiento moral, Civitas REDF,
nm. 39, 1983; Vicente-Arche Domingo, F., op. cit., nota 11; Berliri, Principi di diritto tributario,
Miln, Giuffr, 1967, vol. 1.
106 Palao Taboada, Carlos, Apogeo y crisis del principio de capacidad contributiva, Estudios jurdicos, homenaje a Federico de Castro, Madrid, Tecnos, 1976, t. II.
107 Fichera, F., Rassegna di Giurisprudenza, DPT, vol. XLIV, parte II, 1973, passim.
108 Griziotti, op. cit., nota 28, p. 371.
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tiva del tributo con fin no fiscal; cajn de sastre en el que albergar una variedad
de detracciones patrimoniales coactivas reagrupadas sin otro criterio que el de
la finalidad (fiscal o recaudatoria) que no persiguen. Lejeune,116 no ajeno a este
criterio, seala que el tema se convierte en un laberinto jurdico, pues ms que
poder hablar de tributos, que, como tales y en su conjunto, son de carcter fiscal
o extrafiscal, de lo nico que en la mayora de los casos se puede hablar es de
normas concretas de carcter fiscal o extrafiscal.
A partir de estas observaciones, y con el propsito de dar un concepto de la
funcin extrafiscal del sistema tributario, puede colegirse que esta funcin la
entendemos como la promocin de ciertas conductas. De tal manera, insertados en este parmetro, los impuestos ecolgicos tienen la funcin de disuasin
y orientacin de ciertas conductas de los agentes contaminadores. El concepto
de la funcin extrafiscal del sistema tributario se resume en la funcin promocional o funcional del mismo.
Luis Mateo,117 para diferenciar los impuestos con fines fiscales de los extrafiscales, define a los segundos como los que no corresponden a la idea constitucional de contribucin al sostenimiento de los gastos pblicos de acuerdo con
la capacidad econmica. Como se puede apreciar, esta es una definicin que se
entiende en el sentido de ser una idea legalista, o sea, que es una idea objetiva
que se fundamenta en la ley suprema, y que a nosotros nos va a servir de parmetro ms adelante.
Por su parte, Gonzlez Garca118 distingue entre los fines necesarios o primordiales de los impuestos y los fines contingentes o accesorios, considerando los
primeros como los establecidos para la cobertura del gasto pblico, y los segundos, para fines propios de la poltica econmica y social. Este autor acierta en
sealar que existe un fin necesario, y por ser necesario siempre est presente, y
el fin accesorio significa que el legislador puede buscarlo o no. Tanto fines como
efectos siempre estn presentes al imponer un instrumento tributario, porque
tanto se recauda dinero como se influye en el comportamiento del contribuyente, aunque en ocasiones al legislador le interese ms lograr unos que otros.
Dentro de los fines no fiscales de los tributos, Griziotti119 enumera los fines de
proteccin (de economa, demografa, sociales), de redistribucin de la riqueza,
de la prevencin, de la represin y de la sancin.
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extrafiscal del instrumento tributario como fin principal; esto dio origen al cambio del concepto clsico del tributo, hacindose ms elstico. Por tanto, el fin
fiscal debe resultar por lo menos fin secundario o accesorio, sin que se reduzca
a ser un fin meramente aparente.
Dentro de esta corriente se encuentra Klaus Tipke,124 quien seala que el ordenamiento tributario alemn est concebido con una doble finalidad, ya que
no slo sirve a la obtencin de recursos, sino que, al mismo tiempo, persigue dirigir la economa y la redistribucin de las rentas y de los patrimonios. La Ordenanza Tributaria Alemana de la dcada de los setenta introduce un nuevo concepto de impuesto en su artculo 3.1, al sealar: La obtencin de los recursos
puede constituir un fin secundario. Dicho ordenamiento ha recibido merecidas
crticas de las que nos consideramos partcipes. En opinin de Gonzlez Garca,
este criterio desvirta la funcin esencial de los instrumentos financieros. Por
nuestra parte, consideramos que no podemos llevar a ultranza esta concepcin
del sistema financiero, que est ligada a las necesidades del Estado moderno,
porque, como se ha venido sosteniendo, de tal suerte entraramos en la definicin de un Estado arbitrario. Siguiendo a Simn Acosta,125 no podemos llevar a los extremos la ausencia del fin fiscal, porque nos conducira a decantar
materias ajenas a esta rama del derecho ms afines al derecho administrativo,
donde pueden estudiarse como tcnicas de intervencin de la actividad de los
particulares.
Lasarte lvarez126 es crtico de tal sistema, al indicar que la detraccin fiscal
es slo en funcin de la financiacin del ente pblico. Se observa que el fundamento de su criterio es rgido, porque lo reduce a la relacin de la proporcionalidad o progresividad con la capacidad contributiva y al principio de legalidad,
manifestando que dicho principio se ha vulnerado con el desplazamiento de la
funcin legislativa sustancial del parlamento a la administracin.
El antecedente del impuesto ecolgico se encuentra en los impuestos de ordenamiento, los cuales se establecen para alcanzar efectos en el mbito de la poltica econmica y social. Dichos impuestos han tenido mayor auge con el Estado
124 Tipke, Klaus, La Ordenanza Tributaria Alemana de 1977, Civitas REDF, nm. 14, abril-junio de
1977, pp. 357 y ss.
125 Simn Acosta, Eugenio, El derecho financiero y la ciencia jurdica, Bolonia, Publicaciones del
Real Colegio de Espaa, 1985, p. 146. En este mismo sentido, Yebra Martul-Ortega manifiesta
que en este caso es la prdida de la naturaleza del impuesto como instituto jurdico. Si esto
ocurre, lo ms probable es que ya no estemos ante un impuesto de acuerdo con el derecho
tributario, sino ante una prestacin coactiva monetaria de otra clase, op. cit., nota 29, p. 146.
126 Este planteamiento lo realiza Lasarte lvarez bajo la CE de la poca franquista, en la cual no
se adverta al sistema tributario como instrumento que coadyuvara a la consecucin de fines
sociales. Lasarte lvarez, Sobre los principios del ordenamiento tributario y la poltica fiscal
seguida en relacin con el desarrollo del sector industrial, RDFHP, nm. 78, 1968, p. 1287.
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Para darle cabida a esta funcin promocional, nuestro autor entiende la capacidad econmica como calificada de un deber de solidaridad, as lo explica:
Se questa non simplecemente la capacit economica, ma capacit economica
qualificata da un dovere di solidariet, cio da un dovere finalizzato e caratterizzato da un prevalente interesse collettivo, non si pu considerare la ricchiezza del
singolo separatamente dalle esigenze collettive. Si debe togliere dalla ricchezza di ognuno non solo quanto sembra sopportabile in relazione alla situazione
economica, ma anche tanto quanto sembra opportuno in relazione ai bisogni
pubblici.128
Termina manifestando que la capacidad econmica es una condicin necesaria, pero no suficiente.
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... el juicio ser positivo si la utilizacin del impuesto con propsitos extrafiscales
no rompe con la distribucin equitativa de la carga tributaria impuesta por el ordenamiento (la referencia es el sistema tributario en su conjunto), el juicio habr
de ser adverso si la invocacin de determinados objetivos de poltica econmica
trae aparejada la disolucin de la justicia tributaria.
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intentio legis del tributo no es crear una nueva fuente de ingresos pblicos con
fines estrictamente fiscales, sino disuadir a los sujetos del tributo, estimular a
aquellos para que realicen determinadas conductas.
Tambin pueden considerarse tributos extrafiscales en su estado ms puro,
los impuestos con finalidades incentivadoras, mediante la exoneracin total o
parcial de la carga impositiva a los sujetos pasivos de los tributos. Micheli130 indica que el tributo podr concurrir y actuar en una determinada poltica de incentivos, favoreciendo ciertos consumos, acelerando o retardando la formacin
del ahorro y previendo incentivos en favor de una actividad productiva. Dentro
de esta tcnica, la ley exime precisamente del pago del tributo a determinados
sujetos que hubiesen cumplido con ciertos requisitos, o bien, hubiesen actuado
de la forma deseada por el gobierno.
As, se advierte que existe un fracaso recaudatorio al no reflejarse en las arcas
del Estado. Sin embargo, para Checa Gonzlez,131 las exenciones o bonificaciones de los impuestos no representan ningn fracaso; explica que se otorgan
exenciones a determinados sectores o personas que, aun cuando posean capacidad contributiva, llevan a cabo actividades que redunden en beneficio del
inters general de la sociedad, en definitiva, con su conducta estn contribuyendo al sostenimiento de los gastos pblicos, si bien por va distinta de la tradicional. Para Casado Ollero, las lneas arriba expuestas representan las tcnicas
de aplicacin de la funcin no fiscal del tributo.
Yebra Martul-Ortega,132 al contrario de Checa Gonzlez, sostiene que la multiplicacin de exenciones, bonificaciones, reducciones, desgravaciones o modificaciones de las tarifas de determinados impuestos, al amparo de los principios
econmicos y sociales de la Constitucin Espaola y del artculo 4o. de la Ley
General Tributaria, lleva al abuso del legislador, lo que conlleva un rompimiento
de la capacidad contributiva y la justicia fiscal. De tal manera, seala que debe
ponerse de relieve la importancia del principio de capacidad contributiva, de
justicia fiscal, como exigencia, freno o lmite a la utilizacin de un tributo con
fines extrafiscales.
Por ltimo, existe un punto muy delicado que no quisiramos pasar por alto,
es el hecho de confundir un impuesto extrafiscal con la aplicacin de medidas
penalizadoras, o bien, considerarlo como un instrumento sancionador. Ya Micheli133 contemplaba al tributo como una manifestacin tpica de la potestad
130 Micheli, G. A., op. cit., nota 22, p. 28.
131 Checa Gonzlez, C., op. cit., nota 111, pp. 672 y ss. Este autor sigue el criterio de Manzini, I.,
Il principio della capacit contributiva nell ordinamento costituzionale italiano, Torino, Giappichelli, 1965, pp. 90 y ss.
132 Yebra Martul-Ortega, P., op. cit., nota 29, p. 156.
133 Micheli, G. A., op. cit., nota 22, p. 31.
CAP. I
pues ello sera tanto como volver a la poca en que el tributo era una institucin odiosa, con pretericin de su actual cometido: contribuir de modo directo
o indirecto a los gastos pblicos. Para lo cual deben establecerse las pertinentes
sanciones, pero nunca y en ningn caso emplear la va impositiva para este fin, y
deberan ser adscritas a la categora de multas sin previa infraccin. Por lo tanto,
dicho impuesto no respeta el principio de capacidad contributiva, ya que en ningn caso grava ndices reales y actuales de riqueza, sino la riqueza que se podra
obtener, la cual en el momento del devengo del mismo, es tan slo presunta y no
verificada, y lo que en realidad se pretende es penalizar ciertos comportamientos.
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137 AUTO TSJ, Catalua 11 noviembre 1993 (JT 1993, 1447); STSJ Galicia 28 enero 1994 (JT 1994,
67) y STSJ La Rioja 21 de mayo 1994 (JT 1994, 612).
138 El artculo vigente 130.R.2. del Tratado Constitutivo de la CE dispone que la poltica de la
Comunidad en el mbito del medio ambiente tendr como objetivo alcanzar un nivel de
proteccin elevado teniendo presente la diversidad de situaciones existentes en las distintas
regiones de la Comunidad. Se basar en los principios de cautela y de accin preventiva, en
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CAP. I
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CAP. I
El ambiente ha sido considerado por el derecho como un bien jurdico protegido, y dicha proteccin ha sido reconocida en las Constituciones modernas.
En nuestro marco constitucional existen dos tipos de normas que hacen referencia al ambiente, las primeras se refieren a la proteccin expresa del ambiente
y las segundas sern aquellas que regulan alguna materia relacionada con el
ambiente o tiene implicaciones con ste, entre las cuales se encuentran los artculos 25, 26, 27, 73, 115 y 133. Por otra parte, la proteccin jurdica de los recursos naturales se ha contemplado en el derecho administrativo, considerndolos
como bienes del dominio pblico del Estado, en los que ejerce la vigilancia y
administracin. En la antigua legislacin (Ley 6, ttulo 23, parte 3), estos bienes
los componan los puertos, radas, riberas, ros, caminos pblicos y generalmente toda porcin del territorio mexicano que no era susceptible de propiedad
particular.149 Respecto a la materia ecolgica, el artculo 27 de la Constitucin
mexicana dispone, en su tercer prrafo, que la nacin mexicana tiene la facultad
de establecer las medidas necesarias de preservacin y restauracin del equilibrio ecolgico.
La proteccin del medio ambiente por su significacin debe ser materia concurrente de la Federacin, de las entidades federativas y de los municipios.150
La materia de la proteccin del ambiente es una materia compartida, con la
concurrencia en algunos supuestos entre los distintos niveles de gobierno, por
consiguiente, la accin pblica de la proteccin al ambiente est encomendada
a la Federacin, las entidades federativas y los municipios.
La proteccin al medio ambiente en la Constitucin vigente est expresamente consagrada en los siguientes artculos:
Artculo 25. Bajo criterios de equidad social y productividad se apoyar e impulsar a las empresas de los sectores social y privado de la economa, sujetndolos
a las modalidades que dicte el inters pblico y al uso, en beneficio general, de
los recursos productivos, cuidando su conservacin y el medio ambiente.
Artculo 27. La nacin tendr en todo tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico, as como el de regular,
en beneficio social, el aprovechamiento de los beneficios naturales susceptibles
de apropiacin, con objeto de cuidar de su conservacin, lograr... el manteni-
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149 Dubln, Manuel, Curso de derecho fiscal, escrito en lecciones diarias, Mxico, Tipografa de El
Siglo XIX, 1898, p.10.
150 En otro intento de proteccin constitucional en Espaa, la Constitucin en el artculo 45.2 se
encomienda a los poderes pblicos sin distinguir entre los tres niveles de gobierno la
tarea de velar por la utilizacin de los recursos naturales. Con la promulgacin de la Constitucin Espaola de 1978, se aprob una nueva organizacin poltica del territorio espaol, de
tal suerte, que se dividi el Estado en comunidades autnomas y corporaciones locales.
miento de las condiciones de vida de la poblacin rural y urbana. En consecuencia, se dictarn las medidas necesarias para... preservar y restaurar el equilibrio
ecolgico..., ya para evitar la destruccin de los elementos naturales.
Artculo 73. El Congreso tiene la facultad: XVII. Para... expedir leyes sobre el uso
y aprovechamiento de las aguas de jurisdiccin federal... XXIX-G. Para expedir
leyes que establezcan la concurrencia del Gobierno Federal, de los gobiernos de
los Estados y los Municipios, en el mbito de sus respectivas competencias, en
materia de proteccin al ambiente y de preservacin y restauracin del equilibrio ecolgico.
CAP. I
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152 Astudillo Moya, Marcela, El federalismo y la coordinacin impositiva en Mxico, Mxico, PorraUNAM, coleccin Jess Silva Herzog, 1999, p. 92.
153 Domnguez Crespo, Csar Augusto y Ros Granados, Gabriela, Captulo sobre Mxico, en
Buuel Gonzlez, Miguel et al. (coords.), Modelo de Cdigo Tributario Ambiental para Amrica
Latina, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004, pp. 190 y 191.
CAP. I
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9. PROPUESTAS
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CAP. I
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Captulo iI
principios rectores
SUMARIO
1. Introduccin
2. La poltica ambiental en el mbito internacional
3. La poltica ambiental en el marco de la Unin Europea
4. La poltica ambiental en Mxico
5. El principio quien contamina paga
6. Fundamento jurdico del principio quien contamina paga
en la Unin Europea
7. Fundamento jurdico del principio quien contamina paga
en el derecho espaol
8. Principio del desarrollo sostenible
9. Fundamento constitucional en Espaa del principio
del desarrollo sostenible
10. Principio de la capacidad contributiva como capacidad
de contaminar
11. El principio del beneficio
12. Principio del coste provocado
13. Propuestas
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1. INTRODUCCIN
La visin del derecho como promotor de conductas es la que se aplica en materia ambiental. En este caso no se busca la represin de la conducta, sino la
prevencin de la misma. Para prever un comportamiento humano es necesario estimularlo a travs de premios. En materia ambiental, la fiscalidad actuar
como incentivador de conductas, para que el agente contaminador cambie
comportamientos en favor del entorno ambiental.
La fiscalidad ambiental tiene a su favor ser un instrumento que proporciona
recursos a la administracin pblica, con la finalidad de llevar a cabo el mandato
constitucional de prevencin, conservacin y proteccin del medio ambiente.
De tal suerte, que la financiacin se convierte en gasto pblico ambiental.
En el presente captulo daremos justa revista a los principios jurdicos ambientales y tributarios, que informan y legitiman la aplicacin de la contribucin
por gasto en razn al deterioro del medio ambiente. Esta reflexin se enriquece,
porque, al lado de los tradicionales principios de justicia tributaria, aparecen
principios de confeccin relativamente novedosa: los principios de justicia
ambiental. Sin duda, podemos afirmar que estamos ante la presencia de un
acontecimiento de riqueza doctrinal debido al intercambio de argumentos
tributarios y ambientales. Dichos principios tienden a aspirar a tener una convivencia pacfica en aras de una mejor proteccin a nuestro medio ambiente.
En esta riqueza doctrinal, la interdisciplina del estudio del medio ambiente
hace que la materia tributaria se vea enriquecida con nuevos planteamientos
que de alguna manera cambian y modifican la tradicional concepcin de esta
rama, pues el derecho tributario es usado como instrumento para la proteccin
del bien ambiental.
La construccin de los principios de justicia ambientalista han sido inscritos
en la poltica ecolgica a travs de documentos internacionales y nacionales, de
los cuales haremos referencia ms adelante. Es en el campo de esta poltica donde se desarrollan estos principios, por consiguiente, la examinaremos a grandes
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CAP. II
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Aceves vila, Carla D., Bases fundamentales de derecho ambiental mexicano, Mxico, Porra,
2003, pp. 48-58.
debe recobrar vigencia y actualidad en el derecho tributario. Sobre este principio creemos conveniente hacer una nueva lectura dentro de la ciencia jurdica,
mediante trabajos acuciosos por parte de la doctrina del derecho tributario,
pues stas permitirn la aplicacin ms efectiva de los tributos redistributivos,
tales como los derechos y las contribuciones de mejoras.
En cuanto al principio de capacidad contributiva, dentro de la visin fiscal
ambiental, se puede observar como la capacidad de contaminar. As, verbigracia, una empresa transnacional tendr mayor capacidad de contaminar que una
pequea empresa establecida en un recndito municipio; sin embargo, esta
premisa puede tener relativa vigencia, pues la mayor capacidad econmica
puede implicar mejores instalaciones, tecnologas limpias y buena estructura.
En consecuencia, desde esta perspectiva, adquiere una dimensin relativa. El
repaso de estos principios se hace por mor de objetividad y con la finalidad de
ubicarlos dentro de su contexto real en el derecho tributario.
Llegados a este punto, podemos resumir que el presente captulo realiza un
pasaje a travs de la poltica ambiental internacional y europea, para introducirnos en el mbito de los principios de justicia ecolgica. Posteriormente, profundizamos en algunos principios tributarios.
CAP. II
As, encontramos a diversos autores: Cabrera Acevedo, Lucio, El derecho de proteccin al ambiente en Mxico, Mxico, UNAM, 1981, p. 97; Kiss, Alexandre y Shelton, Dinah, International
Environmental Law, New Cork, Transnational Publishers, 1991, p. 10; Garca Lpez, Tania,
Quien contamina paga, principio regulador del derecho ambiental, Mxico, Porra-Anhuac,
Facultad de Derecho, 2001, p. 2; Quintana Valtierra, Jess, Derecho ambiental mexicano, Mxico, Porra, 2000, p. 45.
Kiss Alessandre y Shelton Dinah manifiestan que los instrumentos internacionales han ido
incrementado el reconocimiento de un valor intrnseco en los componentes del medio ambiente. As, la Convencin de Berna sobre la Conservacin de la Vida Silvestre Europea y Habitantes Naturales es particularmente significativa en este punto:
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CAP. II
La poltica ambiental en materia internacional se ha ido integrando por programas o instrumentos importantes que han establecido las directrices a seguir
en esta materia, sin embargo, no todos estos instrumentos han tenido fuerza
obligatoria.4 As, se puede localizar lo que se ha dado en denominar derecho
suave (soft law) y derecho fuerte (hard law),5 el primero, se ubica dentro del
derecho carente de fuerza coercitiva, como las resoluciones de organismos internacionales, y en materia ambiental el soft law juega un papel importante.
El derecho fuerte es aquel que vincula a los Estados de manera obligatoria y
establece responsabilidades; ha sido producto de tratados internacionales, y es
el que regula las relaciones entre los Estados.
En el mbito de los tratados internacionales se han suscrito importantes documentos bilaterales y multilaterales. Uno de stos fue el que inici el debate
mundial sobre el medio ambiente, constituido en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano (Estocolmo, 5-16 de junio de 1972). La mayora de los autores6 indica que la economa ecolgica encuentra su punto de
arranque en esta Conferencia. Sin embargo, en opinin de Lpez Ramn,7 la
conciencia ambiental inicia bajo el amparo del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (Nueva York, 1966).
Se observar ms adelante que, en todo caso, la proteccin ambiental se ha
visto desde una perspectiva antropocntrica, esto es, siempre y cuando se dae
la salud y bienestar del hombre, lo cual resulta criticable, porque el bien ambiental
debe revestir inters per se, al tener un valor intrnseco y propio. Es necesario ese
reconocimiento por parte del ser humano, a travs de sus normas jurdicas.
Otro documento importante que deriv de la Comisin Brundtland (World
Commission on Environment and Development), precedida por la poltica norue
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Recognizing that wild flora and fauna constitute a natural heritage of aesthetic, scientific,
cultural, recreational, and economic, an intrinsic value that needs to be preserved and handed on to future generations. Preamble, para. 3, Convention on the Conservation of European Wildlife and Natural Habitats (Bern, September 19, 1979), E,T,S, 104; UKTS 56 Cmd 8738
(hereinafter Bern Convention). Kiss, Alexandre y Shelton, Dinah, op. cit., nota 155, p. 10.
En apoyo a nuestra opinin, Kiss, Alexandre y Shelton, Dinah, ibdem, p. 17.
Kiss, Alexandre, Los principios generales del derecho del medio ambiente, Valladolid, Espaa,
1975, p. 24.
Martn Mateo, Ramn, Tratado de derecho ambiental, Madrid, Trivium, 1991, vol. 1, p. 107; Carbajo Vasco, Imposicin ecolgica en Espaa. El caso de la fiscalidad de las aguas, Impuestos,
nm. 21, 1993, p. 265; este reconocimiento lo hace tambin Lpez Ramn, Fernando, Derechos fundamentales, subjetivos y colectivos al medio ambiente, Civitas REDF, Madrid, nm. 95,
julio-septiembre, p. 348; Figueroa Neri, Aime, Tributos ambientales en Mxico. Una revisin
de su evolucin y problemas, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nm. 114, septiembrediciembre de 2005, p. 992; id., Fiscalidad y medio ambiente en Mxico, Mxico, Porra, 2000, p. 1.
En este documento se vincula la proteccin del medio ambiente con los derechos humanos,
segn el artculo 12.2.b: derecho de toda persona al disfrute; Lpez Ramn, Fernando, op.
cit., nota 159, p. 348.
ga por Gro Harlem Brundtland, fue el informe publicado en 1987 conocido como
Our Common Future, este informe populariz el trmino desarrollo sostenible,8
y abogaba por un desarrollo que satisficiera las necesidades de la generacin
actual sin comprometer las necesidades de las generaciones futuras.9
La poltica internacional en materia ambiental se ha visto enriquecida por
varios instrumentos,10 alrededor de los finales de la dcada de los sesenta,11 entre los que cabe destacar la Convencin de Washington sobre el Tratado Internacional en Especies de Fauna Silvestre y Flora en Peligro, de 1973; Convencin
de Pars de 1974 para la Prevencin de la Contaminacin Marina; Convencin de
Barcelona sobre el Mar Mediterrneo, de 1976; Convencin sobre la Naturaleza
en Sudfrica, en 1976; Convencin de Gnova sobre la Prohibicin Militar o de
otro Uso Hostil de las Tcnicas de Modificacin del Medio Ambiente, de 1977;
Convencin Regional de Kuwait, de 1978; Convencin de Bonn en 1979 sobre la
Conservacin de las Especies Migratorias de Animales Silvestres; Carta Mundial
de la Naturaleza, 1982; Convencin del Derecho del Mar, 1982; Convencin de
Cartagena de Indias para la Regin del Caribe; Tratado sobre la Conservacin
de la Naturaleza y Recursos Naturales de 1985; Declaracin de La Haya sobre
Medio Ambiente, en la cual se manifiesta el derecho a vivir dignamente en un
medio ambiente global viable; Resolucin 43/53, 6 de diciembre de 1988, de la
Asamblea General de la ONU, en materia de proteccin del clima global para la
presente y futuras generaciones de la humanidad; Asamblea General de la ONU,
Resolucin 45/94, 1990, en la que se establece la legitimacin de los individuos
para vivir en un medio ambiente adecuado para su salud y bienestar (all individuals are entitled); Declaracin de Brasilia, de Latinoamrica y el Caribe, del 31
de marzo,12 reconoce que los problemas ambientales derivan principalmente
de la industrializacin. La Comisin de Derechos Humanos de la ONU, Resolucin 1990/41, en donde se afirma la relacin entre la preservacin del medio
ambiente y la promocin de los derechos humanos.
CAP. II
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Otra conferencia a nivel internacional sobre materia ambiental es la conocida Cumbre de Ro, celebrada en Brasil en 1992. Los temas centrales fueron
el calentamiento de la Tierra, el cambio climtico y, en general la problemtica
ambiental.13 En la Cumbre de Ro14 se aprobaron dos tratados de carcter internacional, jurdicamente vinculantes:
CAP. II
a) Tratado sobre biodiversidad. En ste se comprometen los Estados firmantes a mantener la variedad biolgica de las especies animales o vegetales.
b) Tratado sobre el cambio climtico. Se prev una disminucin progresiva
de las emisiones que provocan el denominado efecto invernadero.
En la Cumbre de Kioto de 199715 sobre el cambio climtico se aprobaron por
primera vez compromisos vinculantes y concretos de los pases industrializados
para proceder a la reduccin de emisiones de gases con efecto invernadero. En
este marco se detallaron los mecanismos de intercambio de licencias de emisiones. De tal suerte, que la III Conferencia de las Partes del Convenio de Naciones
Unidas sobre el Cambio Climtico, celebrada, como ya se mencion, en Kioto,
aprob un protocolo16 por el cual se establecen las nuevas obligaciones y compromisos para la reduccin de los gases de efecto invernadero a partir de 2000.
Dentro de estos programas y conferencias cabe advertir que la poltica ambiental, en general, contempla las palabras prevencin, correccin, mantenimiento y restauracin del medio ambiente. Interesa destacar que en todos los
documentos antes mencionados se hace un reconocimiento explcito de la proteccin al bien ambiental, a travs de la declaracin de un derecho fundamental
vinculado a la salud y al bienestar los seres humanos. Es necesario plantearnos
cul ha sido el alcance de estas declaraciones en el mbito internacional. En principio, se puede opinar que son declaraciones carentes de fuerza obligatoria;17 sin
embargo, podemos afirmar que son principios que pueden adquirir esa fuerza a
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13 El calentamiento de la Tierra es una de las mayores amenazas que ciernen sobre nuestro
planeta. Ms de 1500 denuncias se han pronunciado sobre las catastrficas consecuencias
del cambio climtico, que se promedia en un aumento de 3 4 grados de temperaturas para
el prximo siglo. Consecuencia de ello ser el deshielo de los glaciales, magnas inundaciones,
as como la elevacin de las aguas de mar en un metro. Esto provocar la desaparicin de
pases enteros y de extensas zonas litorales en las que se concentra el 70% de la poblacin
mundial. El peligro ya fue advertido en la cumbre de Ro de 1992, sin embargo, los acuerdos
no han sido cumplidos.
14 Loperena Rota, D., Balance de la Conferencia de Ro de Janeiro sobre medio ambiente y desarrollo, Revista Valenciana de Administracin Pblica, nm. 35, enero-abril de 1993, p. 250.
15 Informacin de Medio Ambiente, Madrid, nm. 57, diciembre de 1997.
16 La firma del Protocolo se llev a cabo el 29 de abril de 1998. CEOE-Europa (Bruselas), mayo de
1998, p. 32.
17 En opinin de Lpez Ramn, Fernando, op. cit., nota 159, p. 348.
CAP. II
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por varias razones. En primer lugar, porque la degradacin del medio o los efectos nocivos
o insalubres son, a veces, irreversibles, y, en segundo lugar, porque es mucho ms barato
prevenir que restaurar o regenerar los recursos o espacios degradados. La accin preventiva
abarca diversas funciones: a) la conciencia social; b) integracin de la accin preventiva en la
ordenacin del territorio, y c) la sumisin de las actividades a licencia previa. Choy, A., Competencias y funciones del municipio en materia de medio ambiente, Autonomies RCDP, nm.
15, diciembre de 1992, pp. 83 y ss.
El primer programa se adopt para 1973. El segundo programa se estableci para el periodo
de 1977-1981. En estos periodos se constri a reducir o intentar reducir la contaminacin.
El tercer programa se establece 1982. El cuarto programa data de 1985 y se hace hincapi en
la integracin de la poltica ambiental con otras polticas, como son la econmica, agrcola,
industrial y social. El quinto programa se present en 1992, ste se establece con el total
carcter de la prevencin. La propuesta se categoriza en cuatro instrumentos: legislativos,
de mercado, horizontales de apoyo y mecanismos de asistencia financiera. Lo destacable de
estos programas es que siempre se preocupaban por terminar los trabajos empezados en los
anteriores programas. Para una panormica general de los programas de accin ambiente
vase Sierra Ludwig, V., La poltica ambiental comunitaria: una carrera de obstculos, ICE,
nm. 711, noviembre de 1992, pp. 174 y ss. En resumen, todos los programas se encaminan a
orientar el progreso econmico hacia la mejora y calidad de vida; Martn Mateo, Ramn, La
calidad de vida como valor jurdico, Estudios de la Constitucin Espaola. Homenaje al profesor
Eduardo Garca de Enterra, Madrid, Civitas, 1991, p. 1440.
Sierra Ludwig, V., Quien contamina paga, BICE, nm. 2, 19 al 25 de junio de 1989, p. 2487.
Para quien la poltica ambiental en la Unin Europea, y particularmente en Espaa, es desoladora.
Para Sierra Ludwig, los objetivos claves se establecen hasta el AUE, ya que sta contiene tres
principios fundamentales: la prevencin, la subsidiariedad, y el principio quien contamina
paga. Sierra Ludwig, op. cit., nota 177, p. 171. En la mencionada conferencia se realiz una
llamada de alerta sobre la necesidad de promover un desarrollo equilibrado. Soler Manuel,
M. A., Manual de gestin del medio ambiente, Barcelona, Ariel, 1997, p. 15; Bianchi, P. y Cordini,
G., op. cit., nota 175, p. 4.
Aprobado en abril de 1986.
El artculo 130 R del AUE seala:
1. La accin de la Comunidad, por lo que respecta al medio ambiente, tendr por objeto:
- Conservar, proteger y mejorar la calidad del medio ambiente;
- Contribuir a la proteccin de la salud de las personas;
- Garantizar una utilizacin prudente y racional de los recursos naturales.
2. La accin de la Comunidad, en lo que respecta al medio ambiente, se basar en los principios de accin preventiva, de correccin, preferentemente en la fuente misma, de los ataques al medio ambiente y de quien contamina paga. Las exigencias de la proteccin del
medio ambiente sern un componente de las dems polticas de la Comunidad.
Accin preventiva.
Accin de correccin en la fuente29 misma de los ataques al medio ambiente.
Accin quien contamina paga.
Como se puede apreciar, claramente, se distingue la accin preventiva del
principio quien contamina paga, pero esto no significa que este ltimo no funcione dentro de la actuacin preventiva. La accin posteriormente fue sustituida por poltica tras la firma del Tratado de la Unin Europea (TUE), el cual se
basa formalmente en la prevencin y en la correccin.30
El principio preventivo bsicamente se refiere a los riesgos ambientales, y
cuando hay posibilidad de su existencia, es necesario adoptar medidas aunque
el dao no se haya producido.
Por otra parte, cabe hacer mencin que dentro de la produccin jurdica del
derecho comunitario, encontramos la definicin de la contaminacin acumulativa y la contaminacin en cadena, las cuales estudiaremos ms adelante.
La poltica ambiental de la Unin Europea tambin se ha ido conformando
con una infinidad de directivas enfocadas a la proteccin del medio ambiente, de
las cuales, sin nimo de ser exhaustivos, mencionaremos tan slo alguna de ellas.
3. En la elaboracin de su accin en relacin del medio ambiente, la Comunidad tendr en
cuenta:
- Los datos cientficos y tcnicos disponibles.
- Las condiciones del medio ambiente en las diversas regiones de la Comunidad.
- Las ventajas y las cargas que puedan resultar de la accin o de la falta de accin.
- El desarrollo econmico y social de la Comunidad en su conjunto y el desarrollo equilibrado de sus regiones.
4. La Comunidad actuar en los asuntos de medio ambiente en la medida en que los objetivos contemplados en el apartado 1 puedan conseguirse en mejores condiciones en el plano
comunitario que en el de los Estados miembros considerados aisladamente. Sin perjuicio de
determinadas medidas de carcter comunitario, los Estados miembros asumirn la financiacin y ejecucin de las dems medidas.
5. En el marco de sus respectivas competencias, la Comunidad y los Estados miembros cooperarn con los terceros pases y las organizaciones internacionales competentes. Las modalidades de la cooperacin de la Comunidad podrn ser objeto de acuerdos entre sta y las
terceras partes interesadas, que sern negociados y concluidos con arreglo al artculo 228.
El prrafo precedente se entender sin perjuicio de la competencia de los Estados miembros
para negociar en las instituciones internacionales y para concluir acuerdos internacionales.
29 La correccin en la fuente tiene su lectura tributaria en el planteamiento de poder de las
regiones y municipios para ejercer, en la proximidad del problema, los remedios que entienden necesarios (residuos, turismo, agua). Rosembuj, Tulio, La convergencia entre el derecho
ambiental y el derecho tributario, Quincena Fiscal, nm. 13, julio de 1997, p. 12.
30 Con una visin bastante desalentadora Sierra Ludwig indica, que en general, las acciones preventivas han estado desbancadas cuantitativamente por instrumentaciones y regulaciones
correctivas. La principal aportacin centrada en las evaluaciones de impacto ambiental, junto a una discusin interna muy intensa, ha desembocado en numerosos incumplimientos, en
sus diferentes fases, por los Estados miembros. Sierra Ludwig, op. cit., nota 177, p. 171.
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De las lneas anteriores se observa la configuracin de disposiciones de derecho originario y derivado en orden de la creacin de un derecho comunitario
ambiental.35
35 Picon Riquez, J. (coord.), Derecho ambiental de la Unin Europea, Madrid, Mc Graw-Hill, 1996.
36 Carbonell, Miguel, Comentario al artculo 4o. de la Constitucin, en Carbonell, Miguel
(coord.), Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Comentada y concordada, Mxico, Porra-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2000, t. I, pp. 70 y ss.
37 Figueroa Neri, Aime, Fiscalidad y medio ambiente en Mxico, Mxico, Porra, 2000, p. 64.
38 Numeral segundo, de la fraccin ltima, del artculo 73 constitucional.
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39 El mal ambiental es una externalidad negativa en el campo de la ciencia econmica, concepto que no es nuevo. El economista Alfred Marshall dio el primer toque de atencin a este
tema, pero slo se alcanz el desarrollo sistemtico en la obra de Pigou Marshall, A., Principles
of Economics, Londres, Macmillan, 1890 (trad. castellana en Madrid, Aguilar); Pigou, A. C., The
Economics of Welfare, Londres, Macmillan, 1920 (trad. castellana en Madrid, Aguilar, 1946).
Pigou estudia las externalidades negativas producidas por los agentes contaminadores y no
contempladas en su economa. De esta manera la internalizacin consider a dichas externalidades a travs de impuestos correctores. Tambin existe otra forma de internalizar los costes
sociales en la ciencia econmica, que se sustenta bsicamente en la negociacin, tal es el
caso del pequeo nmero de participantes, en el que unos pocos agentes decisorios intervienen en la generacin de una externalidad y unos pocos se ven afectados por ella. Las partes afectadas dejadas a s mismas negociarn un conjunto voluntario de pagos para inducir
a aquellos que generan daos sociales a ajustar su comportamiento. Este planteamiento fue
expuesto por Coase en The Problem of Social Cost, Journal of Law and Economics, octubre
de 1960; Baumol, W. y Oates, W., La teora de la poltica econmica del medio ambiente, trad.
de A. Martnez Pujana, Barcelona, Bosch, 1982, pp. 10 y ss. Dentro de la doctrina espaola
ms reciente: Toledo Judenes, J., El principio quien contamina paga y el canon de vertidos,
Revista de Administracin Pblica, nm. 112, enero-abril de 1987, p. 290; lvarez Rendueles,
Valoracin actual de la imposicin sobre el consumo, Madrid, IEF, 1971, p. 173. Cabe hacer mencin, en la doctrina tributaria espaola, Prez de Ayala ha estudiado los costes sociales desde
la metodologa jurdica, as indica que existe un nuevo principio o fundamento del impuesto:
el llamado principio de imposicin basado en la existencia de los costes sociales de las actividades econmicas. El coste social es la prdida de bienestar econmico de la comunidad,
la funcin de las obligaciones tributarias se desarrolla como un mecanismo de indemnizacin y penalizacin. Prez de Ayala, Jos Luis, Introduccin a una teora econmica del coste social como fundamento de las responsabilidades jurdico-privadas y de las obligaciones
tributarias, Revista de Derecho Financiero y Hacienda Pblica, nm. 72, noviembre-diciembre
de 1967, pp. 105 y ss. Nosotros no estamos de acuerdo con la visin indemnizadora de las
obligaciones tributarias, sobre todo porque en materia ambiental, el uso de las obligaciones
tributarias se ve motivado por el presunto cambio de conductas de los agentes contaminadores y la financiacin de polticas ambientales. Adems, en muchas ocasiones es imposible
atenuar los daos el bien ambiental. Es cuestionable la obligacin tributaria surgida ex post
del mismo dao ambiental. Por otro lado, dentro la metodologa jurdica tambin figura la
obra de Granelli, A. E., Limposizione dei plusvalori immobiliari, Padova, Cedam, Casa Editrice,
Dott, 1981, pp. 32 y ss.
40 Los lodos txicos que inundaron unos 40 kilmetros del cauce del ro Guadiamar se desprendieron de una riada txica provocada por la rotura de la balsa de la mina de Aznalcllar,
propiedad de la empresa sueca Boliden Apirsa.
Hasta ahora se han retirado 3.400 millones de metros cbicos de lodos, lo que significa
unas 2.100 hectreas de superficie. Segn clculos de la Junta, estas tareas tendrn un coste
de unos 25.000 millones de pesetas. Vase El pas, viernes 11 de septiembre de 1998.
Este ejemplo nos sirve de muestra para observar lo costoso e irreversible que puede ser
un dao ambiental, aunque si bien es cierto, en el particular no se aplicara ningn tributo,
sino las leyes penalizadoras de carcter penal, civil y administrativo. La aplicacin de la ley en
este caso sera bajo el principio de correccin, es decir, ex post de los acontecimientos.
41 La prevencin del dao ambiental juega un papel importante en el derecho. Jaquenod Zsogon, S., Aspectos jurdicos de la cuestin ambiental, ICE, nm. 711, noviembre de 1992, pp.
107 y ss.
42 Aqu hemos hecho nuestro el argumento tan explcito y oportuno de Lampreave, J. L., La
hacienda pblica y el medio ambiente, Madrid, CEOTMA, series monografas 4, 1981, p. 317.
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43 Trenzado Ruz, M., Tcnicas e instrumentos jurdicos tradicionales y nuevos, en derecho y medio
ambiente, Madrid, CEOTMA, series monografas 4, 1981, p. 74.
44 Rodrguez Ramos, S., La contaminacin ambiental. Nuevos planteamientos tcnicos y jurdicos,
Madrid, 1978, pp. 514 y ss. Las cursivas son nuestras.
45 Mateo Martn, Ramn, op. cit., nota 159, p. 239. Las cursivas son nuestras.
46 Herrera Molina y Serrano Antn, Aspectos constitucionales y comunitarios de la tributacin
ambiental (especial referencia al impuesto sobre dixido de carbono y sobre la energa),
Civitas REDF, nm. 83, julio-septiembre de 1994, p. 461.
47 Rosembuj, Tulio, op. cit., nota 19, p. 81.
Adems del carcter preventivo que debe determinar la accin del principio
en estudio, debemos considerar que tambin debe gozar del fomento como
caracterstica.
De acuerdo con el carcter preventivo arriba apuntado, este principio no
deja al buen criterio de los administrados la ejecucin de actividades que
degraden al medio ambiente.48 Este principio no significa, como vulgarmente se ha apuntado, una licencia para contaminar,49 sino que, al contrario, al
actuar de acuerdo con la prevencin, actividades o vertidos que degraden
el medio ambiente de forma irreversible deben ser prohibidos por la administracin. La actividad que genera el contaminante es modificada para su
eliminacin.50
En la variada doctrina tributaria que estudia este principio existe la opinin
de que no se trata de un principio, sino de un pseudoprincipio. Algunos autores51 han llegado a criticar agudamente dicho principio, y sealan que se le
ha otorgado demasiado pronto el ttulo de principio tributario. Por otro lado,
tambin se ha sostenido que este principio ampla, cada vez ms, su mbito
de actuacin con el propsito de asegurar la internalizacin de los costes no
pagados, inducidos por la degradacin ambiental. En esta definicin, dicho
principio, no slo sirve para la imputacin del agente contaminador del coste
no pagado,52 sino a la distribucin de los costes sociales entre todos los que
48 Lo que el principio implica es algo bien distinto: el vertido es autorizado en virtud de que el
balance de ventajas y desventajas arroja un saldo positivo a favor de la actividad contaminadora, provoca unos costos externos que la ley debe tratar de internalizar, incorporndoles
a las funciones de produccin o consumo del sujeto contaminador. Toledo Judenes, J., op.
cit., nota 192, p. 299. En resumen: lo que la administracin permite es el nivel ptimo de la
contaminacin, porque sencillamente el hombre no puede de dejar de contaminar, pero si
puede disminuir y cambiar conductas generadoras de polucin.
49 Forte seala que este principio es necesario pero no suficiente. As, dicho principio tiene dos
caras, que quien daa el ambiente debe pagar, y pagar impuestos y precios habilita el derecho a contaminar, en Forte, I diritti della natura, Roma, 1991.
50 Commoner indica que existe una explicacin sencilla para cada una de las escasas reducciones importantes de las emisiones: en cada caso, la degradacin del ambiente fue prevenida
simplemente deteniendo la produccin o el uso del contaminante. En su libro intitulado En
paz con el planeta, Barcelona, Drakontos, 1992, p. 45. El espritu del principio contaminador
pagador fue precisamente la reduccin, la transformacin y la sustitucin de los bienes; Barde Barde, Jean P. y Gerelli, E., Economie et politique de lenvironnement, Pars, Presses Universitaires de France, 1977, p. 138.
51 Martnez Lago sostiene esta postura en La proteccin fiscal del medio ambiente en el derecho comparado con especial referencia a los municipios, Conferencias sobre tributos ecolgicos en el mbito municipal, cit., nota 19, p. 61; Bayona de Perogordo, J. J. y Soler Roch, Mara
Teresa, Gasto pblico y medio ambiente, CISS NUE, nm. 134, 1996, p. 25.
52 Se ha dicho que este principio se refiere a la imputacin de los costes no pagados: According to this principle, all who burden or harm the environment are required to carry the cost
of avoiding, eliminating and compensating for theses burdens or injuries. The responsible
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disfrutan de los recursos naturales. Como se puede apreciar, este principio presenta doble lectura: la positiva y la negativa. Nos atrevemos afirmar que este
principio presenta ventajas cuando se le enfoca, de una forma integradora, con
los principios de justicia ambiental y con los tributarios. A guisa de ejemplo,
este principio podra actuar en coordinacin con el de capacidad contributiva,53
pues puede fijar el criterio colectivo del deber de cada uno de absorber su parte
en los costes sociales, un ndice de capacidad econmica, apto para definir la
aptitud de contribuir al sostenimiento del gasto pblico.
Luego parece seguro que desde esta perspectiva, el principio contaminador-pagador es un principio distribuidor de los costes sociales entre los agentes
contaminadores, pero puede caer en excesos, porque puede distribuir la carga
fiscal sobre toda la industria, por lo tanto, gravar a industrias que nada tuvieron
que ver con la manipulacin de sustancias peligrosas o residuos.
Dentro de esta lectura, De Miguel Garca54 indica que los puntos fundamentales de este principio son tres:
La consideracin de los bienes ambientales como bienes econmicos.
Unos elementos constitutivos: quin debe pagar, qu debe ser pagado y
cules son los instrumentos para hacer posible el pago.
Excepciones casos en los que est justificada la inaplicacin total o parcial de este principio.
Para perfilar el enfoque preventivo y precautorio que debe tener el principio
contaminador-pagador, cabe apuntar que los principios imperativos de precaucin y prevencin55 intentan saber cules son las consecuencias de nuestros
actos sobre los equilibrios y recursos naturales. La obligacin de proceder a un
estudio de incidencias sobre el medio ambiente de toda inversin pblica o
privada, en infraestructuras o en la industria, es una aplicacin de dichos principios. Entonces, estos principios legitiman la articulacin de la contribucin por
gasto en razn del deterioro del medio ambiente, al lado de los controles de
impacto ambiental.
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parties are thereby given an incentive to reduce the pollution or to develop products and
technologies less harmful to the environment, which enables a more rational use of the environment and, in particular, of natural resources. Grabitz, E. y Zacker, C., Scope for Aaction by
the EC member States for the Improvement of Environmental Protection under EEC Law: The
example of Environmental Taxes and Subsidies, CMLR, nm. 26, 1989, p. 423.
53 Rosembuj, Tulio, op. cit., nota 182, p. 12.
54 Garca Miguel, P. de, El principio quien contamina paga, BIMA, nm. 5, enero-marzo de
1978, p. 119.
55 Ost, F., Naturaleza y derecho. Para un debate ecolgico en profundidad, trad. De J. A. Irazabal y
C. J. Churrua, Madrid, Ediciones Mensajero, 1996, p. 276.
Por otra parte, este principio, a su vez, se sustenta en la equidad,56 la cual radica en que no pagan quienes no contribuyan a producir el deterioro o no se
beneficiaron con l, a contrario sensu, significa que quien causa el deterioro paga
los gastos requeridos para prevenir o corregir ese deterioro. Como se puede observar, es un principio selectivo, pues recae exclusivamente en el agente contaminador. Para Cano, dicho principio descansa en dos teoras: en la teora de
la compensacin y en la teora del valor. La primera se refiere a que paga quien
hace necesaria una accin gubernamental depuradora y en la medida del costo
de sta. La segunda, se sustenta en que paga quien se beneficia de contaminar y
en la medida de las utilidades que as se obtiene. A partir de esta teora se puede
fijar la tributacin ambiental ad valorem o por unidad de producto fabricado.
Una de las ventajas de este principio es su flexibilidad, pues se puede adaptar a otros principios e incluso integrarlos, tal es el caso de su convivencia con
el principio del desarrollo sostenible, especficamente la responsabilidad con
las generaciones futuras. Aqu, el principio contaminador-pagador funciona
como mecanismo compensatorio57 para indemnizar a las futuras vctimas de
los riesgos objetivamente creados y para reparar por compensacin el consumo o los vertidos que ponen en peligro los indispensables equilibrios para la
reproduccin del patrimonio que nos ha sido transmitido. De modo que resulta
racional que aceptemos una forma de contribucin financiera necesaria para
rehabilitar unos recursos exageradamente disminuidos o alterados.
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como uno de sus objetivos que el sistema fiscal sirva de incentivo para conservar el medio ambiente, y desde esta perspectiva se centra el citado principio.
Algunos autores consideran que dicho principio es el rector de esta poltica.60
Antes de estudiar la actual conformacin del citado principio, veamos cmo
se fue configurando hasta ser como ahora se concibe en el marco de la Unin
Europea. Este principio fue formulado por primera vez por la OCDE en 1972.61
Posteriormente fue integrado en la CEE, en 1973, en el Primer Programa de Accin del Medio Ambiente. De este modo, la definicin que proporcionaba la
OCDE62 a la CEE indicaba:
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Posteriormente, gracias al IV Programa de Accin Ambiental, se ampla la responsabilidad de los agentes contaminadores.71 Esto es, que los responsables de
las emisiones al medio ambiente se hagan cargo de los costes que representa
el dao y, adems, su limpieza. As, se establece la exigencia de que todo aquel
ocupado en actividades contaminantes se vea normalmente obligado a correr
con los gastos del control de la contaminacin.
Resumiendo, podemos decir que gracias a las preocupaciones ecolgicas en
la UE, la fiscalidad europea tiende a convertirse en una fiscalidad ecolgica, mediante este principio y el de prevencin del dao ambiental.
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En el derecho espaol,72 la tutela constitucional del bien ambiental73 ha permitido considerar a este ltimo como un recurso escaso, limitado, y cuya utilizacin
debe ser racional. Antes de esta conciencia ecolgica del poder pblico y de la
sociedad en general, el bien ambiental se consideraba un recurso no pagado,74
inagotable e ilimitado, pero gracias a este cambio de concepcin el bien ambiental ha adquirido relevancia en el terreno jurdico, de tal suerte que se debe
fundar en la verdad de los costes. El bien ambiental adquiere un coste: el coste
ambiental.
A primera vista, de la lectura literal de la Constitucin Espaola se desprende
que no se establece el principio contaminador pagador como principio informa71 Sieera Ludwig, V., op. cit. nota 178, p. 2490.
72 En la dcada de los setenta, la poltica ambiental espaola era catica, pues era una poltica
subsidiaria de otras, y se aplicaba despus del deterioro ambiental. Esta poltica pona nfasis en la correccin y no en la de prevencin. Sin embargo, esta perspectiva cambia cuando
el Estado espaol se adhiere a la CEE. En Alemania tambin se presenta este fenmeno, al
principio tambin era una poltica sin planificacin, sin embargo el cambio que motiv el
rumbo de esta poltica se debi a la sensibilizacin ecolgica de la sociedad y la creciente importancia del movimiento verde. Aguilar Fernndez, S. y Dez, S., op. cit., nota 220, pp. 51 y ss.
Sin temor a errar creemos que la poltica ambiental de cualquier pas pasa de ser correctiva a
preventiva. En Mxico todava no se logra dicho proceso, aunque ya contamos con una Ley
General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente, publicada en el Diario Oficial de
la Federacin el da 28 de enero de 1988.
73 Hay quienes piensan que el artculo 45 Constitucional encierra trminos ambiguos que dan
lugar a equvocos, tales como: adecuado o racional. En esta lnea de pensamiento, Sierra Ludwig, V., op. cit., nota 178, p. 2492.
74 Kapp, sostuvo que: los costes sociales no son contabilizados entre los gastos empresariales,
antes al contrario, son trasladados, y en consecuencia soportados por terceras personas o por
la comunidad entera. Este autor propag la idea economy of unpaid cost. Kapp, W., Los costes
sociales de la empresa privada, trad. de S. Udina Abello y T. Lamarca, Barcelona, Ediciones Oikos-Tau, 1966, p. 13.
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dor del sistema tributario espaol. Algunos autores,75 al estudiar algn tributo
ambiental, en concreto el impuesto sobre instalaciones que incidan en el medio
ambiente de la comunidad de las Islas Baleares,76 sealan que el principio contaminador pagador se observa en el gasto pblico, porque el citado impuesto
responde a dicho principio, ya que se crea para compensar a travs del gasto
pblico, el coste social que justifica el impuesto. Es decir, mediante el gasto
pblico se cubre el coste social derivado de las actividades contaminadoras, as
se internaliza dicho coste. Para Sierra Ludwig,77 el fundamento constitucional
de este principio se puede encontrar en el prrafo tercero del artculo 45 de la
Constitucin Espaola, al hacer referencia a las sanciones penales o administrativas, as como la obligacin de reparar el dao causado, para quienes violen lo
dispuesto en el apartado anterior. Bajo este mismo criterio se manifiesta Pajuelo Macas,78 porque dicho principio acta como indemnizacin que se exige a
los causantes de la contaminacin, pues sus costes sociales han originado la
necesidad pblica del saneamiento y su consiguiente coste. Aparte de que los
mismos usuarios del agua resultan beneficiados por las obras, al derivarse de
ellas un beneficio social, el de saneamiento.
Por otro lado, se ha dicho79 que ste, antes de ser un principio jurdico de justicia distributiva, es un principio econmico de asignacin de costes. La eficacia
prima en el tiempo sobre la equidad. Es un criterio de oportunidad.
Toledo Judenes80 indica que este principio no rige con carcter general en
el derecho espaol. Seala que en materia ambiental, la legislacin espaola ha
contemplado una serie de subvenciones y beneficios tributarios, lo que significa que la lucha contra la contaminacin ambiental se hace a travs de ayudas
tributarias y mediante la imposicin. Sin embargo, el derecho espaol ya introdujo la figura del canon en su legislacin, as se puede apreciar en la Ley de
Aguas; en la Ley catalana 6/1981, del 4 de junio; en la Ley madrilea del 20 de
diciembre de 1984; en la Ley balear 12/1991, del 20 de diciembre.
75 Ramrez, J. M. y Segura J., El impuesto sobre instalaciones que incidan en el medio ambiente
de la comunidad de las Islas Baleares, RESE, nm, 21, 1995, p. 121.
76 Entre los especialistas, el carcter ambiental de este impuesto ha sido criticado, pues se indica
que realmente no es un impuesto ambiental, sino que se ha disfrazado con esta caracterstica
para una mejor aceptacin entre los contribuyentes de la comunidad balear. Ibdem, pp. 121 y ss.
77 Sierra Ludwig, V., op. cit., nota 178, p. 2492.
78 Pajuelo Macas, Los tributos contra la contaminacin como posibles tributos propios, RHAL,
vol. XIII, mayo-agosto de 1983, p. 385.
79 Miguel Garca, P. de, op. cit., nota 207, p. 121.
80 Toledo Judenes, J., op. cit., nota 192, p. 308. En este sentido sigue el argumento de Baumol y
Oates, al sealar que las subvenciones pueden ser atractivas para las empresas contaminadoras, pues la empresa puede comenzar con un mayor nivel de contaminacin con el objeto de
colocarse en situacin de obtener mayores subvenciones o ayudas. Baumol, W. y Oates, W.,
op. cit., nota 192, pp. 207 y ss.
Este principio ha entrado en la vida del derecho espaol a travs de la transposicin de la legislacin ambiental comunitaria al derecho interno. Un ejemplo son los ya mencionados cnones.81 A travs de reglamentos, leyes y reales
decretos se busca la adaptacin de las directivas del Consejo de la Unin Europea. A guisa de ejemplo tenemos la Ley de Aguas del 2 de agosto de 1985, que
comprende en sus artculos 56 a 62 los vertidos, que permiten el desarrollo y
adaptacin de las directivas comunitarias sobre vertidos de sustancias nocivas
al medio acutico; el Reglamento de la Ley Bsica 20/1986, de residuos txicos y
peligrosos, aprobado por el Real Decreto 1988, del 20 de julio, que completa la
adaptacin de la Directiva 78/319/CEE de residuos txicos y peligrosos; el Reglamento sobre Administracin Pblica del Agua y de la Planificacin Hidrolgica,
aprobado por el Real Decreto 827/1988, del 29 de julio; el Reglamento que se
refiere a la ejecucin del Real Decreto Legislativo 1.302/1986, del 28 de junio,
sobre evaluacin de impacto ambiental, aprobado por el Real Decreto 1.131/88,
del 30 de septiembre y que adapta la Directiva 85/337/CEE del 27 de junio.82
Regresando a la Ley 6/1981 de Catalua, del 4 de junio, sta establece de forma
expresa la vinculacin del mencionado principio con la cuanta de la tarifa de aprovisionamiento de agua o del canon especfico de saneamiento y depuracin. El artculo 15.1 y 4 indica que la cuanta deber responder siempre al principio de quien
ms contamina debe satisfacer ms incremento o canon. Sin embargo, a pesar de
su expresa idoneidad con dicho principio, no podemos establecer con claridad
su fundamento constitucional. Pues, como ya habamos puesto de manifiesto, no
existe una declaracin expresa de dicho principio en la CE como criterio de reparticin de la carga tributaria; pese a esto, mediante interpretacin, se ha podido encajar el principio en la carta magna en aras de fundamentar su constitucionalidad.
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Brundtland, producto de la Word Commission on Environment and Development: Our Common Future (Nueva York) llevada a cabo entre 1984-1987. Este
principio es el verdadero eje de la Cumbre de Ro de 1992.
Loperena Rota84 indica que el concepto de desarrollo sostenible se ha incorporado con carcter irreversible al lenguaje poltico-econmico. Este concepto
se establece en la mencionada Cumbre de Ro, en el sentido de que la actividad
econmica de nuestra especie debe limitarse a aquello que pueda mantenerse
indefinidamente de modo que las generaciones futuras puedan encontrar un
mundo perfectamente habitable; la actividad contaminante ha de limitarse a lo
que la naturaleza pueda reciclar, abstenerse de consumir recursos no renovables.
En principio, el concepto del desarrollo sostenible tiene una orientacin econmica ambiental,85 en otras palabras se puede resumir en un ecodesarrollo. El
desarrollo sostenible se refiere a un crecimiento econmico viable y de acuerdo
con el medio ambiente.86 Este concepto contempla la solidaridad intergeneracional, es decir, que se acte de forma consciente y responsable en torno al
medio ambiente, en beneficio de las generaciones presentes y futuras.
Snchez Fernndez de Gatta,87 por su parte, seala que la nocin de desarrollo sostenible trata de conciliar la vital demanda del desarrollo econmico con
la otra demanda, no menos vital, de salvar al planeta. Borrell Fontelles88 seala
que el desarrollo sostenible debe entenderse en su triple dimensin: ecolgica,
econmica y social.
El concepto de desarrollo sostenible encierra el tema de equidad
intergeneracional,89 es decir, la responsabilidad que tenemos con las generaciones futuras. Al examinar este punto, cabe indicar que no sabemos con certeza si
existirn las generaciones futuras. Pero es razonable suponer que nuestros sucesores tendrn las mismas necesidades fundamentales, fisiobiolgicas y espirituales, que nosotros. La responsabilidad que la generacin actual debe asumir
frente a las posteriores se refiere a preservar la posibilidad de una eleccin. La
responsabilidad con las generaciones futuras, simplemente, es tener en cuenta
las consecuencias lejanas de nuestros actos presentes. Parafraseando a Ost,90
nuestra responsabilidad es garantizar a las generaciones futuras un acceso su84 Loperena Rota, op. cit., nota 167, p. 251.
85 Fromageau, J. y Guttinger, P., Droit de lenvironnement, Pars, 1993, p. 61.
86 Este argumento forma parte de la Declaracin Ministerial de la Conferencia de Bergen sobre
el Desarrollo Sostenible, celebrada en mayo de 1990.
87 Snchez Fernndez de Gatta, Legislacin ambiental sobre energa: ltimas referencias, CISS
NUE, nm. 133, ao XII, febrero de 1996, pp. 82 y ss.
88 Borrell Fontelles, La poltica del medio ambiente en la Unin Europea, PGP, nm. 17, 1995, p. 206.
89 Para un planteamiento ms completo sobre este tema vase el trabajo de Ost, F., op. cit., nota
208, p. 276.
90 Ibdem, pp. 280 y ss.
ficiente a los recursos naturales, de manera que les permita llevar una vida que
tenga sentido. Es preservar la igualdad de oportunidades, en razn de un deber
tico que nos vincula a ellas. El vnculo con las generaciones futuras es asimtrico, porque de alguna manera todas las obligaciones quedan de nuestro lado, y
los beneficios para ellas. Este vnculo es transitivo.
Sin duda, el desarrollo sostenible es un concepto econmico, y la forma jurdica de este concepto se refiere a la canalizacin de los modos de produccin y
de consumo por caminos que preserven las capacidades de regeneracin de los
recursos naturales y, de manera ms general, los ciclos, procesos y equilibrios
locales y globales, que aseguran la reproduccin de los seres vivos.
En resumen, el desarrollo sostenible se incardina en el concepto de desarrollo
duradero, primando el uso racional de los recursos naturales. En nuestra consideracin, este concepto debe orientar las polticas ecolgicas y la gestin ambiental.
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y constitucional94 ha puesto de manifiesto que es ms discutible que se considere como un verdadero derecho pblico subjetivo, porque carece de accin
procesal, pues para acceder a sta se requiere que se concrete en una ley.
Para Martn Mateo,95 el artculo 45 es oscuro, pues se presta a una interpretacin excesiva que puede llevar a la ineficacia. En cuanto al medio ambiente, lo
entiende como el entorno natural. El citado autor indica que la jurisprudencia del
TC ha sealado que no puede considerarse como objeto primordial y excluyente
la proteccin al mximo de los recursos naturales, el aumento de produccin a
toda costa, sino que se ha de armonizar la utilizacin racional de estos recursos
con la proteccin de la naturaleza, todo ello para el mejor desarrollo de la persona
y para asegurar una mejor calidad de vida. El propio Tribunal Constitucional Espaol tambin ha indicado que resulta necesario compaginar los objetivos de tutela
ambiental con otros tambin postulados constitucionalmente, como los implcitos en el desarrollo econmico. As, en la Sentencia del Tribunal Constitucional del
4 de noviembre de 1982, llega a la conclusin de que el examen de los preceptos
constitucionales lleva a la necesidad de compaginar, en la forma que en cada caso
decida el legislador competente, la proteccin de ambos bienes constitucionales:
el medio ambiente y el desarrollo econmico. En el mismo sentido, encontramos
la sentencia del Tribunal Constitucional 170/1989, del 19 de octubre, y la sentencia del Tribunal Supremo del 14 de junio de 1993, secciones tercera y quinta.
En los artculos 40.1 y 130.1 de la Constitucin Espaola (el deber de atender todos los sectores econmicos) se establecen las bases constitucionales del
desarrollo sostenido. La calidad de vida tambin aparece recogida en el artculo
129.1 de la Constitucin Espaola.
La doctrina y la jurisprudencia coinciden al sealar que la proteccin del medio ambiente debe buscar un punto de equilibrio que armonice dicha proteccin y el desarrollo econmico. En sntesis, lo que se pretende es coordinar estos
dos conceptos y no contemplarlos como antagnicos. Esta fue la postura que
asumi el Tribunal Constitucional en la sentencia 64/1982, del 4 de noviembre:
El artculo 45 recoge la preocupacin surgida en las ltimas dcadas en amplios
sectores de opinin que ha plasmado tambin en numerosos documentos internacionales. En su virtud no puede considerarse como objetivo primordial y
106
encuentran incorporados y slo con ellas. Serrano Moreno, J. L., Ecologa y derecho: principios
de derecho ambiental y ecologa jurdica, Granada, Canares, p. 132.
94 Garca de Enterra, La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional, Madrid, Civitas,
1981, p. 30; Martn Mateo, Ramn, op. cit., nota 159, p. 108; Falcn y Tella, R., Las competencias del Estado, comunidades y corporaciones locales en materia de tributacin ambiental,
Conferencias sobre tributos ecolgicos en el mbito municipal, cit., nota 19, p. 105.
95 Martn Mateo, Ramn, op. cit., nota 159, pp. 107 y ss.
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Y esto es precisamente lo que pretendemos lograr, respecto a la contribucin por gasto: darle
plena legitimidad. Pero la cuestin nos resulta difcil cuando observamos que el gasto diferenciado de la administracin pblica no exterioriza la capacidad econmica del sujeto pasivo. De
tal suerte, que la capacidad econmica no hace referencia al gasto excepcional realizado por el
ente pblico, sino a la posibilidad de hacer frente al tributo derivado por el gasto realizado por
la administracin pblica. Bajo este supuesto cabe hacerse la siguiente pregunta: existe relacin entre la capacidad contributiva del sujeto pasivo y el gasto emitido por el ente pblico?
Esta cuestin se retomar en el ltimo captulo del presente libro. En este espacio simplemente
se ha esbozado un poco esta problemtica. Vase Berliri, op. cit., nota 105, pp. 184 y ss.
98 Calvo Ortega, Rafael, Las tasas de las haciendas locales: aspectos problemticos, CT, nm. 6, p. 17.
99 Amatucci, Qualit della vita, interessi diffussi e capacit contributiva, RDFSF, nm. 34, 1975,
pp. 413 y ss.
100 Villar Ezcurra, Martha y Albiana Garca-Quintana, Csar, op. cit., nota 26, p. 57.
101 Cors Meya, F. X., Calificacin de los cnones sobre el agua, RHAL, vol. XXIII, nm. 67, 1993,
pp. 76 y ss.
a errar, podemos afirmar que dicho autor ha sido pionero en esta materia, muestra de ello son los planteamientos innovadores que propone. En esta direccin,
identifica la capacidad econmica con la capacidad de contaminacin,102 es decir,
...el hecho imponible del tributo ambiental tomar en cuenta la capacidad econmica de la riqueza imponible en trminos de aptitud real o potencial de contaminacin El sujeto pasivo que realiza el hecho imponible, donde se configura
la manifestacin a contribuir al gasto pblico (contamina el que degrada directa
o indirectamente el ambiente o crea las condiciones para que ello ocurra).
CAP. II
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cipios rectores para lograr un sistema de tributos justo y racional. Principios que no son slo
econmicos, sino ticos y filosficos; como ocurre con el de capacidad de contribuir.
106 Ibdem. Las cursivas son nuestras.
107 Calvo Ortega, R., op. cit., nota 251, p. 23.
108 Albiana Garca-Quintana, C., Prlogo a la obra de Vega Herrero Manuela, Las contribuciones
especiales en Espaa, Madrid, IEF, 1975, p.11.
De acuerdo con las lneas expuestas, al parecer, se configura ex ante la inversin pblica, y ex post se producen los efectos de la misma, que en este caso
son los beneficios particulares a privados, los cuales debern ser devueltos a la
hacienda pblica va contribucin de mejoras. En el principio del beneficio se
conjuga el fundamento de enriquecimiento indebido por parte de los particulares ocasionado por la actividad de la administracin pblica.
Indudable es la observancia de este principio en las leyes positivas espaolas. En relacin al enriquecimiento indebido o sin causa, a travs del cual se
rescatan los beneficios individuales o especiales, se inserta el concepto metajurdico de equidad, mismo que se contempla en la Ley General Tributaria, en el
artculo 2o. que previene La ordenacin de los tributos ha de basarse en la capacidad econmica de las personas llamadas a satisfacerlos y en los principios
de generalidad y equitativa distribucin de la carga tributaria. De esta manera,
se observa que el principio del beneficio se inspira en la equidad.
Del mismo modo, el principio del beneficio adquiri plena vigencia en la exposicin de motivos del Real Decreto del 31 de diciembre de 1917, en la que el
financiamiento de las obras y servicios municipales no deban, ni podan, gravitar sobre los contribuyentes por impuestos generales. Esta preocupacin sigue
latente en los cuerpos normativos.
En esta direccin, Gonzlez Garca109 apuesta por la convivencia del principio de capacidad contributiva y el principio del beneficio, pues se trata de
dos principios diversos, pero no por ello antagnicos. En cuanto al principio de
capacidad contributiva, debe asistir en todas las prestaciones exigidas con carcter tributario, lo anterior, en consecuencia del mandato constitucional; en
este sentido, la capacidad contributiva debe figurar en mayor o menor intensidad en cada tributo. As, en el impuesto ser una nota cardinal para su configuracin; en tanto que en la contribucin especial y en la tasa ser una nota
complementaria,110 pues la nota esencial ser la actuacin de la administracin
pblica referida al sujeto pasivo de la misma.
Con relacin al principio del beneficio, este principio tambin figura en las
tres categoras tributarias, en el impuesto, por un lado, adems de prevalecer un
inters general de la comunidad y, por otro, que el coste del servicio pblico sea
indivisible; tambin existe en forma limtrofe un beneficio concreto del llamado
a contribuir. En tanto que en la contribucin especial el principio del beneficio
109 Gonzlez Garca, Eusebio, Clasificacin de los tributos: impuestos y tasas, Comentarios a la
LGT y lneas para su reforma. Homenaje a Sanz de Bujanda, cit., nota 21, p. 444.
110 Hemos utilizado el adjetivo complementario del principio de la capacidad contributiva en
la tasa, pero en ocasiones este carcter deja de ser complementario para convertirse en supletorio, es decir, que a veces est presente, sin embargo, en otras no en la configuracin de
la misma.
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es preponderante, manifestndose en el costo divisible de la actividad administrativa y en la utilidad individual, al lado de ste tambin existe un inters
general fronterizo.
Por ltimo, el destacado autor pone en relevancia el buen criterio que tuvo
la doctrina para rastrear el principio del beneficio en distintos conceptos contemplados en cuerpos normativos. De tal suerte, que el principio del beneficio
se manifiesta en los conceptos de valor de aprovechamiento, coste del servicio,
naturaleza de la actividad provocada, valor de la prestacin recibida, entre otros.
En conclusin, en un esfuerzo por encontrar el respaldo constitucional del
principio del beneficio, observamos que, si se mira el campo de la inversin pblica, el fundamento de la contribucin especial es particularmente la asignacin equitativa de los recursos pblicos.
Parafraseando a Naveira de Casanova,111 uno de los fundamentos de la tributacin, se halla en el principio del beneficio que al particular produce la actividad del Estado. Habra un pseudo enriquecimiento sin causa para el particular
que, recibiendo beneficios y ventajas por el funcionamiento del Estado, no contribuya econmicamente al mismo tiempo, supuesta cierta capacidad econmica por su parte para hacerlo.
Ahora bien, el lector de la presente, se preguntar por qu fundamentar este
principio a nivel constitucional, en los principios del gasto pblico, por un lado;
y por otro, cuando se vira la vista a la legislacin ordinaria, en los principios de
los ingresos tributarios, es decir, en la equitativa distribucin de la carga tributaria. A simple vista pudiese parecer que existe una contradiccin entre la Constitucin y la legislacin ordinaria. Pero en nuestra opinin no existe tal contradiccin, y en apoyo a este criterio, primero se observa que en el rgimen jurdico
de la contribucin especial se entreteje una serie de elementos que nos han
permitido encontrar estos fundamentos. Estos elementos son, por una parte, la
actuacin de la administracin pblica y el beneficio especial. Para que la administracin pblica despliegue su actividad requiere de recursos financieros, recursos que se traducen en inversin pblica. Entonces, en un primer momento,
se produce el gasto pblico que deber constreirse bajo los principios constitucionales que lo controlan, particularmente en la asignacin equitativa de los
recursos pblicos. En un segundo momento, hecho el gasto pblico, se observa
que produce en ciertas economas privadas un beneficio especial, es decir, una
externalidad positiva. Y debido a que el financiamiento de la actividad del ente
pblico se obtuvo de todos los contribuyentes va impuestos generales, no parece equitativo que un determinado grupo de personas reciba un enriquecimiento indebido, sin compensar ste a la colectividad. Por lo tanto, la ventaja
111 Naveira Casanova, Gustavo, op. cit., nota 214, pp. 1014 y ss.
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a concluirse en el plazo de dos aos, durante ese periodo los dueos de establecimientos comerciales se ven en la necesidad de cerrar sus respectivos establecimientos, debido a que por producto de dichas obras se cierra la vialidad,
se produce contaminacin atmosfrica polvo, ruido, etctera, y en consecuencia baja el nivel de clientela, lo cual no resultar costeable a los dueos de
dichos comercios. En este caso, estamos hablando de prdidas econmicas. En
otros supuestos, puede hablarse de minusvalas. Bajo esta hiptesis, es decir, si
se produce el perjuicio por la realizacin de una obra pblica o el establecimiento de un servicio pblico, y se considera el beneficio especial y la actividad del
ente pblico como hecho generador de la contribucin, el tributo no se genera.
Y si comenzamos hablar de perjuicios, entramos en el campo de la responsabilidad de la administracin pblica por actos realizados por sta, por lo tanto, este
campo escapa del plano tributario y entramos en el derecho administrativo.
Mas, volvamos al planteamiento inicial. El principio del beneficio se configura en la ciencia econmica, en sta se fundamenta en consideracin a las
externalidades que produce la inversin pblica. Por lo regular son externalidades positivas, entonces, si en toda inversin pblica hay latentes beneficios
especiales en favor de las economas privadas, estas ltimas deben cooperar a
su financiacin a ttulo de contraprestacin y por un importe no superior al 90%
del beneficio obtenido.115 Respecto a las tasas, este principio se manifiesta, en la
utilidad que los servicios reportan a los usuarios.116
En materia ambiental, el principio del beneficio puede equipararse con el
principio de mutualizacin,117 en donde los pagos de los agentes contaminadores han de corresponder a los beneficios recibidos, ya que las ayudas a la
inversin estn limitadas a los contribuyentes.
Existe la opinin de que el principio del beneficio no choca con el principio
de capacidad contributiva, sino al contrario, por ser diferentes, se complementan. El principio de capacidad contributiva se expresa en el incremento de valor
o en el beneficio especial, es decir, se manifiesta en el objeto mismo del tributo.
Dentro de la postura contraria a la aplicacin del postulado del beneficio encontramos a Simn Acosta.118 Este autor entra en su estudio, debido a la vinculacin que yace entre ste y la tasa. Sin embargo, creemos que es perfectamente
115 Albiana Garca-Quintana, C., op. cit., nota 261, p. 13.
116 Calvo Ortega, Rafael, op. cit., nota 251.
117 Rosembuj pone de manifiesto este principio en su estudio comparado de los impuestos ambientales, en el caso de Francia los tributos sobre vertidos y utilizacin del agua son recaudados por las agencias del agua, que los destinan a servicios de depuracin y ayudas al sector
privado. Rosembuj, Tulio, op. cit., nota 255, pp. 96 y ss.
118 Simn Acosta, Reflexiones sobre las tasas de las haciendas locales, HPE, nm. 35, 1975,
pp. 253 y ss.
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119 En este punto cabe citar a Calvo, pues seala que no es nada fcil medir la utilidad que le
reporta los servicios pblicos a los usuarios, en especial a las personas que tienen una menor
capacidad contributiva total. Op. cit., nota 251, p. 23.
120 Vase Vicente-Arche Domingo, F., Configuracin jurdica de la obligacin tributaria, RDFHP,
nm. 25, 1957, pp. 33 y ss.
121 Osculati, Hacia la autonoma: hiptesis a corto y medio plazo, en Agullo, A., El debate sobre
la hacienda local en Italia, Barcelona, Ajuntament de Barcelona, 1990, p. 212.
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Tradicionalmente, la escuela jurdico tributaria espaola ha estudiado el coste de los servicios, o lo que es igual, el coste provocado como un dato prejurdico, es decir, como un argumento de la ciencia econmica. Sin embargo, hay
quienes sostienen que este principio de reparto de la carga tributaria se ha establecido de forma definitiva en la Ley de Haciendas Locales. As lo seala Ferreiro
Lapatza,130 al mismo tiempo indica que esto le parece claramente inconstitucional, porque la Constitucin seala como principio de reparto nicamente el
principio de capacidad econmica y no permite otro principio general. Permite
que haya impuestos que no respondan al principio de capacidad econmica
cuando tratan de proteger otro bien protegido constitucionalmente, pero no
permite otro principio general de reparto.
De las lneas anteriores, podemos resumir la postura de alguna parte de la
doctrina tributaria; sin embargo, como acabamos de demostrar, Calvo Ortega
y Simn Acosta han intentado cambiar dicha concepcin, introduciendo este
principio como un principio de justicia tributaria.
Es un hecho conocido que Giannini131 estableci como categora tributaria
autnoma la contribucin por gasto o integradora, con esto daba forma a los estudios anteriores a su trabajo, como el de Tentolini.132 Por otra parte, en la poca
que Simn Acosta estudia este principio aparecen estudios, como el de Calvo
Ortega,133 Vega Herrero,134 Llamas Labella,135 De Rovir Mola,136 Albiana-Garca
Quintana,137 entre otros. Esta nueva corriente doctrinal de la dcada de los setenta tiene como objeto de estudio los tributos locales, en particular las contribuciones especiales y las tasas. De esta panormica, resulta ilustrativo que las mismas
ideas se propaguen y se nutran con intercambios acadmicos. Este conjunto de
circunstancias, aunadas con los estudios realizados por autores italianos, nos
mueve a afirmar que propiciaron una nueva lectura sobre los tributos locales.
Desde esta visin, observamos que Simn Acosta toma principalmente de Giannini y Vega Herrero los argumentos que le permiten formular este principio.
duccin del gasto especialmente causado como un principio ordenador de ciertos tributos.
Tejerizo Lpez, op. cit., nota 271, p. 216; Griziotti, Principi di diritto tributario, Bari, 1938, pp. 162
y ss.; Simn Acosta, op. cit., nota 266, pp. 253, 272 y ss.
130 Ferreiro Lapatza, Principios generales de la hacienda local y competencias de las comunidades autnomas, Palau 14 RVHP, nm. 7, enero-abril de 1989, p. 14.
131 Giannini, op. cit., nota 266, pp. 58 y ss.
132 Tentolini, Contrituti di miglioria, Enciclopedia del diritto, 1962, t. X, contratto-cor, pp. 246 y ss.
133 Calvo Ortega, op. cit., nota 251.
134 Vega Herrero Manuela, op. cit., nota 261.
135 Llamas Labella, Las contribuciones especiales, Zaragoza, Publicaciones del Real Colegio de Espaa en Bolonia, 1973.
136 Rovir Mola, El hecho imponible en las contribuciones especiales: problemtica esencial y
realidad normativa, Civitas REDF, nm. 8, diciembre de 1975.
137 Albiana Garca-Quintana, op. cit., nota 261, p. 13.
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CAP. II
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Varios autores138 han puesto de manifiesto respecto a los tributos ambientales, la inobservancia de la capacidad especial de pago de los agentes contaminadores para imponer el respectivo tributo. Esta misma lectura, se haca a las tasas locales, baste recordar las obras de Simn Acosta y Calvo Ortega. En el caso
de estos nuevos tributos, la cuanta, en principio, depende de la contaminacin
emitida por los agentes contaminadores.
El principio del coste provocado y el del beneficio no se encuentran plasmados en la carta magna, por consiguiente, no tienen base constitucional. Entonces, si fundamentamos la contribucin por gasto en el principio del coste
provocado, sin duda tendra la misma lectura, es decir, no encontrara respaldo
constitucional, adems de que contravendra la exigencia constitucional, de legitimar el reparto de la carga tributaria en el principio de capacidad contributiva, as pues, resultara inconstitucional, amn, de que la Constitucin Espaola
se reforme.
En aras de encontrar un lugar en la Constitucin Espaola para la contribucin por gasto, es necesario mirar el artculo 45 constitucional, as pues, el
concepto de contribucin por gasto nos obliga a volver sobre este punto, ya
estudiado en el captulo primero del presente libro.
As, el artculo 45 de la Constitucin Espaola a travs de la proteccin al
medio ambiente, es el fundamento del carcter extrafiscal de los tributos. La
funcin extrafiscal de los tributos est legitimada por los principios rectores de
poltica social y econmica, y de modo particular por el mencionado artculo 45.
Llegados a este punto, sabemos que es completamente pacfico el carcter
extrafiscal de los instrumentos tributarios en el sistema tributario espaol, con
lo cual, si fundamentamos nuestra contribucin por gasto como tributo extrafiscal, con base en el referido artculo 45, estamos dndole plena legitimidad
constitucional a este tributo.
Por otro lado, cabe hacer notar que, Calvo Ortega,139 al estudiar las tasas locales, busca su adecuacin constitucional en el principio de la capacidad contributiva. En este caso, encuentra perfectamente vlido el coste del servicio para la
cuantificacin de la tasa. Es decir, que el coste del servicio debe poner un lmite
a esta ltima. Esta proporcin va ntimamente unida a la afirmacin de que la
capacidad contributiva exteriorizada no puede ser otra que el coste del servicio.
Trasladando este criterio a la contribucin por gasto, si el importe de este
tributo supera el coste de las obras de depuracin, la contribucin por gasto
se establecera con un fin de lucro, y, por el contrario, si es menor el importe, se
dejara de gravar una parte de la capacidad contributiva exteriorizada.
138 Pajuelo Macas, A., op. cit., nota 231, p. 384.
139 Calvo Ortega, op. cit., nota 251, pp. 24 y ss.
CAP. II
13. PROPUESTAS
La materia ambiental por su propia naturaleza es compleja, por lo tanto, requiere la integracin de polticas e instrumentos jurdicos. Este ha sido el propsito
del presente captulo. En tal cometido, hemos abarcado desde los principios de
justicia ambiental: desarrollo sostenido; quien contamina paga; prevencin, y
precaucin, hasta los tradicionales principios tributarios: de capacidad contributiva; del beneficio, y del coste provocado.
140 Naveira de Casanova, Gustavo, op. cit., nota 214, pp. 1014 y ss.
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CAP. II
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Captulo iII
las contribuciones especiales:
la contribucin de mejoras,
un estudio comparado
entre espaa y mxico
SUMARIO
1. Introduccin
2. Delimitacin gramatical
3. Naturaleza jurdica de las contribuciones especiales
4. Discusin espaola segunda generacin
5. Nuestra consideracin sobre las contribuciones especiales
6. Diferencia entre el aumento de valor de los bienes
y el beneficio especial
7. Antecedentes histricos en Espaa
8. Evolucin legislativa en Espaa
9. Distincin entre la contribucin especial y el impuesto especial
10. Rgimen jurdico espaol de la contribucin especial:
fundamento constitucional
11. La Ley General Tributaria, artculo 26
12. Las contribuciones especiales en el mbito autonmico
13. Las contribuciones especiales en el mbito local
14. El concepto legal de la contribucin de mejoras
15. El hecho imponible de la contribucin especial
en la legislacin espaola
16. El objeto material de la contribucin de mejoras
17. La contribucin especial en Mxico
18. Propuestas
123
1. INTRODUCCIN
Despus de haber comprendido la problemtica que se plantea alrededor de la
tributacin extrafiscal y las posibles soluciones que se han ofrecido doctrinaria
y jurisprudencialmente, en el presente captulo abordaremos el estudio de la
contribucin especial con el propsito de destacar las caractersticas que como
tributo redistributivo pueden permitir establecer un tributo ecolgico.
Es as como, en las siguientes pginas se realiza el anlisis sobre la contribucin especial, con el propsito de establecer una conexin entre la primera
parte de este libro la tributacin extrafiscal y los principios inspiradores y
su parte especial la contribucin por gasto en razn del deterioro del medio
ambiente.
En atencin a lo anterior, haremos un examen comparativo del marco jurdico entre Espaa y Mxico de la contribucin especial. As, acudimos a estas
pginas para dar, en primer lugar, un concepto claro y preciso de la contribucin
especial; posteriormente, en el desarrollo del presente mostramos el debate jurdico tributario respecto a esta categora tributaria, y, por ltimo, analizamos su
especial rgimen jurdico.
La contribucin especial es una categora tributaria que encierra dentro de
su seno dos especies: la contribucin de mejoras y la contribucin por gasto. De
tal manera que se sigue la corriente doctrinal de la escuela italiana impulsada
por Giannini, quien estableci cabalmente esta distincin.
En la legislacin y literatura tributaria se reconoce a la contribucin especial
como un tributo autnomo, sin embargo, generalmente no se hace la distincin
entre la contribucin de mejoras y la contribucin por gasto. De tal suerte que,
tanto en el derecho espaol como el mexicano se define a la contribucin especial como contribucin de mejoras, lo que observaremos en prximas pginas
al estudiar su hecho imponible. En esta misma direccin, se puede afirmar en
una primera aproximacin, que no se encuentra sancionado en un cuerpo normativo la regulacin de la contribucin por gasto.
125
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CAP. III
2. DELIMITACIN GRAMATICAL
Primeramente, desentraaremos el sentido gramatical de la contribucin especial. La raz latina de la palabra contribucin proviene de contribere de tribere, y
es la accin de contribuir, que significa dar, como otras personas, cierta cantidad
para algn fin. Tambin es sinnimo de tributo, que es el pago que, por distintos
conceptos establecidos, estn obligados a hacer los ciudadanos para sostener
los gastos del Estado, la provincia o el municipio. Especial proviene del latn species, forma de spcere, del cual se forma el castellano especie, que significa limitado a cierta cosa o para cierta cosa o persona, pero no para todas; diferente de lo
ordinario o corriente; no cualquiera; extrao; distinto a lo acostumbrado.
1
2
126
De acuerdo con el Cdigo Fiscal de la Federacin, los tributos se clasifican en impuestos, derechos, contribuciones de mejoras y aportaciones de seguridad social. De tal manera, que la
doctrina mexicana siguiendo la clasificacin que da el derecho positivo mexicano considera
cuatro categoras tributarias; sin embargo, algunos autores han indicado que las aportaciones de seguridad social son categoras parafiscales. Para un estudio profuso sobre el tema
vase, Ros Granados, Gabriela, op. cit., nota 5.
Sin embargo, hay autores que consideran a la contribucin especial como tributo idneo
de las comunidades autnomas, entre stos figura Herrera Molina, Pedro Manuel, Las contribuciones especiales por construccin de carreteras como tributo autnomo, Impuestos,
1990, II, p. 244.
CAP. III
127
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encontrar su idoneidad como instrumento de proteccin del ambiente. Es conveniente sealar que el estudio aqu emprendido se har con base en la doctrina
tributaria espaola, en la mexicana y con algunas referencias de la italiana.
En el derecho vigente y en la dogmtica tributaria se reconoce a la contribucin especial como tributo, sin embargo, no se hace la distincin entre la
contribucin de mejoras y la contribucin por gasto. Dentro de esta definicin,
los cuerpos normativos vigentes contemplan a la contribucin especial como
contribucin de mejoras. Frente a esta perspectiva, se ha decidido abordar el
estudio de la contribucin especial con las caractersticas de la contribucin de
mejoras. As que en este trabajo, siempre que se refiera a la contribucin especial, debemos entenderla bajo el contexto de la contribucin de mejoras, lo cual
no significa que nuestra postura arranque de la concepcin de la contribucin
especial en su nica especie, esto es, la contribucin especial entendida como
contribucin de mejoras, sino que por tcnica didctica y mejor comprensin
del tema, es preferible abordarla desde este criterio.4
5
128
Dentro de esta lnea de investigacin, cabe hacer notar que la normativa espaola contempla tres supuestos para el establecimiento legtimo de la contribucin especial, a saber: la
realizacin de obras, el establecimiento de servicios y la ampliacin de estos ltimos. En la
legislacin anterior a la actual se estableca un cuarto supuesto: la mejora de servicios. La supresin de este ltimo supuesto no significa que la contribucin de mejoras deje de llamarse
como tal, sino que la contribucin de mejoras recibe este nombre porque proporciona un
especial beneficio al particular, sin que este ltimo haya promovido alguna actuacin. No
obstante, en el desarrollo del tema se observarn todas las peculiaridades de la contribucin
especial, esta nota se ha dejado aqu plasmada como muestra de nuestra preocupacin.
La escuela espaola de Sanz de Bujanda ha puesto de manifiesto esta disertacin. Sanz de
Bujanda, Fernando (dir.), Notas de derecho financiero. Seminario de Derecho Financiero, Madrid, Universidad Complutense, vol. 2, t. I, introduccin y parte general, 1967, pp. 142-151.
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Estas ideas se han enriquecido por Santiago Nino, C., Introduccin al anlisis del derecho, Barcelona, Ariel Derecho, 1991, p. 335.
Los datos econmicos a los que se hace referencia en el texto son las plusvalas y gastos de
inversin, por citar slo algunos ejemplos. Vase Prez Royo, Fernando, Derecho financiero y
tributario, Madrid, Civitas, 1991, parte general, p. 108.
En la dogmtica jurdico-tributaria con frecuencia no se explica qu se entiende por naturaleza jurdica, este fenmeno lo hemos advertido despus de varias lecturas a ensayos tributarios. Esta falta de inters se puede deber a que esta doctrina tan especializada da por
comprendidos los conceptos bsicos que se manejan en la teora general del derecho. No
obstante, algunos autores dedican tiempo a esta clase de explicaciones, de tal manera, que
cuando se habla de naturaleza jurdica se refieren a las notas esenciales de algn instituto o
categora jurdica, en nuestro caso, se entendera como las notas esenciales de la contribucin especial. Para nosotros es importante desentraar el significado de naturaleza jurdica,
porque en ocasiones puede dar lugar a dudas y especialmente aqu, en esta parte de nuestra
investigacin suele encontrarse con confusiones conceptuales. Al finalizar este epgrafe, con
el propsito de ofrecer una postura respecto a este debate y de apoyar nuestra tesis, ser
punto ineludible decir qu se entiende por naturaleza jurdica con respecto de la contribucin especial.
Tesoro es el primer tributarista (1937) que se adentra desde una perspectiva jurdica en la
clsica distincin hacendista de los tributos en impuestos, tasas y contribuciones especiales.
Tesoro, Principi di diritto tributario, Bari, 1938.
Griziotti, La clasificazione delle publique entrate, RDFSF, I, 1949.
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Jarach, Dino, El hecho imponible, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1971, pp. 82 y ss.
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clsica y tradicional. Dentro de esta concepcin surge el pensamiento de Aquile Donatto Giannini. Este autor seala que entre el impuesto y la contribucin
especial existe una sustancial diversidad en la estructura de la relacin tributaria,
dado que en el impuesto, el nico fundamento jurdico es la sujecin del particular a la potestad financiera del Estado, y, por ende, no existe una actividad
desarrollada por la administracin que pueda sugerir una correlacin entre el
particular y el Estado. En la contribucin especial existe un doble fundamento,
por una parte, la coaccin del Estado, esto es, la sujecin a la potestad de imperio; y, por otra, la ventaja particular que recibe el contribuyente, o el mayor
gasto que ste provoca al ente pblico. De tal manera, que si alguno de estos
dos ltimos elementos no llega a generarse, no surge la obligacin tributaria.15
Giannini16 introduce en el desarrollo de su pensamiento la definicin de
contribucin especial con dos caractersticas, esto es, por una parte la ventaja
econmica, que se traduce en el incremento del valor experimentado por una
propiedad inmobiliaria, con motivo de la ejecucin de una actividad administrativa; y, por otro lado, el gasto o el aumento de gasto que provocan un grupo
determinado de personas, es decir, como consecuencia del ejercicio de una industria o de un comercio se ocasiona un desgaste excepcional de las obras o
bienes pblicos. Por lo tanto, el ilustre profesor localiza el hecho imponible de
la contribucin especial en la singular ventaja del particular o en el mayor gasto
realizado por el ente pblico; al mismo tiempo seala la posibilidad fctica de
que estos dos elementos esenciales de dicho tributo se actualicen y concurran
en el mundo fctico, originando la obligacin tributaria.
Micheli, siguiendo la escuela de Giannini, acepta la contribucin especial
como categora tributaria autnoma, pero advierte que sus lmites no siempre
estn bien definidos. En su pensamiento, los ingresos tributarios son el impuesto, la tasa, la contribucin especial y los monopolios fiscales. El autor citado no
propone una definicin de la contribucin especial. No obstante, proporciona
una serie de caractersticas que nos permiten distinguir este tributo de otros de
su misma especie. As, seala:
Lo schema giuridico quello dellimposta, in quanto essi costituiscono una forma di concorso pecuniario alle spese dellente, ma esso dovuto dal singolo per
il vantaggio (qualificato tale dal legislatore, in relazione alla possibile valutazione
economica) da lui ricevuto, in seguito a specifica attivit amministrativa dellente
stesso, efettuata nell interesse precipuo della collettivit.17
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En cuanto a la identificacin del impuesto con el tributo, no estamos totalmente de acuerdo con esta apreciacin, pues como se ha visto desde el principio
de este trabajo, sostenemos que el tributo, desde la perspectiva constitucional,
se entiende en relacin con los gastos pblicos, lo cual se traduce en que nadie
est obligado a contribuir sino para sostener dichos gastos. Desde la perspectiva del derecho tributario, el tributo es un ingreso de derecho pblico, obtenido
por un ente pblico, titular de un derecho de crdito frente al contribuyente
obligado, como consecuencia de la aplicacin de la ley a un hecho indicativo
de capacidad econmica, que no constituye la sancin de un ilcito. En cuanto
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instituto jurdico, el tributo se manifiesta no slo como una obligacin de contenido econmico, sino tambin como un conjunto de prestaciones diversas.
En la definicin en sentido estricto del impuesto, Berliri coloca la contribucin especial como subespecie de ste, y lo entiende as debido al anlisis que
hace de la definicin Romano, que dice: el tributo especial es el que se satisface
para un fin determinado de la administracin pblica, por aquellos que en dicho fin tienen un inters particular, si bien como contraprestacin no reciban
singularmente ningn servicio.
Contrastando las definiciones vertidas por Berliri y Romano, encontramos las
notas que hacen pensar a Berliri, en identificar la contribucin especial con el
impuesto: el elemento coactivo de la prestacin, es decir, la obligatoriedad para
satisfacerla y que se debe otorgar a un ente pblico. Por otra parte, Berliri seala
que la contribucin no tiene nada de especial, y que quiz lo especial se deba
a que la prestacin debe ser satisfecha a un ente distinto del Estado. En este
ltimo aspecto no compartimos dicha postura.
Otro supuesto que contempla Berliri, el cual podra alterar la estructura jurdica del impuesto y no considerar la contribucin especial como tal, es el derecho
subjetivo que se podra establecer en favor de los contribuyentes, para investigar
si efectivamente las sumas otorgadas por stos se han gastado en determinado
objetivo. A lo que acaba concluyendo que este derecho no alterara la estructura
del impuesto, porque se podra establecer una clasificacin de los impuestos, en
aquellos que tienen derecho a la devolucin y en los que no existe tal derecho.
La definicin de Romano la observamos un poco forzada al reconducir a la
contribucin especial como un impuesto. De tal manera que, el estudio sobre
el concepto de contribucin especial ofrecido por Giannini, a nuestro juicio,
es ms aceptable. En cuanto a la definicin proporcionada por Giannini, Berliri
considera que la ventaja individual que se procura a ciertos sujetos por la realizacin de una actividad pblica pertenece al campo de la realidad econmica
y no al derecho; por tanto, la contribucin especial la reconduce a la definicin
de impuesto, debido a que el presupuesto objetivo de la contribucin especial
y del impuesto es el mismo. Seala, adems, que se puede justificar la ventaja
especial en el terreno poltico, mas no en el jurdico.
En la continuidad de su discurso, considera que la ventaja especial como hecho generador del impuesto es igual a la posesin de una renta o elementos
patrimoniales de cualquier otro impuesto. En este caso, encuentra acomodo el
incremento de valor del inmueble en el impuesto sobre edificios. Por otra parte,
seala que si la manera de determinarse y liquidarse la contribucin especial es
igual a la del impuesto, tampoco ve la razn para considerarlo independiente.
Nosotros no estamos de acuerdo con esta postura, porque en la concepcin
de Berliri, el impuesto es el nico que se funda en el poder de imperio del Esta-
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do, no as las tasas, pues stas son prestaciones espontneas de los particulares,
no obstante, forman parte del derecho tributario. Ni los lmites negativos a la
libertad de los particulares, que el derecho tributario los toma en cuenta por los
resultados que producen y Berliri los divide en dos, por una parte los resultados
que dan lugar al pago de una contraprestacin contractual, de un impuesto o
una tasa; y por otra, los monopolios con fines fiscales. Respecto a los lmites negativos a la libertad de los particulares, hacemos nuestra la opinin de VicenteArche Domingo, en cuanto a que no consideramos momento oportuno estudiarlos en este lugar. Aclarado lo anterior, consideramos que tanto el impuesto,
la tasa y la contribucin especial gozan del carcter coactivo que imprime el
poder de imperio del Estado. En este sentido, estamos en total desacuerdo con
el autor estudiado.
Aparte de este criterio jurdico, se encuentran otros elementos que se muestran en la configuracin especial del hecho imponible de cada tributo. Por lo
tanto, en el impuesto, efectivamente, se debe una prestacin dineraria al Estado debido a su poder de imperio, pero esta prestacin estar respaldada por
la capacidad contributiva del particular. La tasa es una prestacin pecuniaria
debida a un ente pblico con base en una ley, por una actividad del ente que
concierne en modo particular al obligado. El presupuesto objetivo del hecho
imponible de la tasa es la expresin de una actividad del ente pblico en favor del obligado. En este sentido, una vez que se desarrolla dicha actividad
se genera la obligacin de pago. En cuanto a la contribucin especial, es una
prestacin pecuniaria debida a un ente pblico por la sujecin a la potestad de
imperio, y, adems, por un beneficio particular del contribuyente o un mayor
gasto del ente pblico provocado por l. De tal suerte que, la deuda no surge si
el beneficio falta o el gasto no es necesario, y su cuanta es proporcional, precisamente al beneficio o al gasto.
Como objecin a esta postura decimos que la contribucin especial goza de
un rgimen jurdico complicado, y que su estudio como categora autnoma
se justifica, por la configuracin del hecho imponible, donde se conjugan varios elementos que nos hacen pensar en un tributo diferente al impuesto. Estos
elementos son la actividad de la administracin pblica, el beneficio especial o
el incremento de valor, el gasto provocado y el sujeto pasivo, entre otros, que
posteriormente estudiaremos.
Por ltimo, Berliri cita el concepto de Pugliese, que critica de igual forma. La
definicin de Pugliese dice:
... la obligacin tributaria encuentra su causa en una utilidad o ventaja particular
que proviene de la actividad del rgano pblico y que va en favor de un grupo
determinado de ciudadanos, en lugar de un solo ciudadano, como es el caso en
As, Berliri subraya que se puede admitir la ventaja especial como razn en
virtud de la cual se establece a cargo de un grupo de ciudadanos un determinado impuesto, pero nunca podr representar la causa de la obligacin, debido a
que la causa es el acto de imperio, es decir, la ley.
El segundo periodo del pensamiento de Berliri comienza a partir de 1972, en
ste reconoce la autonoma de la contribucin especial. En la segunda edicin,
del volumen segundo, de los Principios de derecho tributario, modifica parcialmente su pensamiento, al admitir la contribucin especial a lado del impuesto y
de la tasa, dentro de una categora ms amplia que la del tributo.
Posteriormente, en su obra intitulada Corso istituzionale di diritto tributario,24
en el captulo IV, estudia la definicin, el contenido y la justificacin de la contribucin especial. Define la contribucin especial25 como: Il rapporto che
nasce dallarricchimento patrimoniale che il singolo risente per effetto di
unattivit che lente pubblico svolge in vista di un interesse della collecttivit
ma che, sia pure solo di riflesso, soddisfa anche linteresse di una determinata
cerchia di soggetti.
Berliri acepta la diferencia entre el impuesto y la contribucin especial, basada sta en el inters que existe entre los sujetos que la satisfacen. As, mientras
que en el impuesto los titulares de determinadas situaciones tienen inters en
la existencia del ente impositor y la medida de ese inters es dada por la capacidad contributiva de los particulares; en cambio, en la contribucin especial existe un inters directo en recuperar el gasto soportado por la ejecucin de una
obra determinada, o por el desarrollo de una determinada actividad. La contribucin es debida slo por quienes se encuentran en determinada relacin con
una obra o con una actividad. A este instituto slo se recurre cuando la ventaja
recibida por los particulares es de naturaleza econmica, por lo tanto, es lgico
que el parmetro de la obligacin del particular est constituido por tal ventaja.
23 Pugliese, Mario, op. cit., nota 306, p. 31.
24 Berliri, Antonio, op. cit., nota 313, pp. 65 y ss.
25 No obstante el haber aceptado la existencia de la contribucin especial, encuentra dificultades sobresalientes debido al concurso de varias causas a saber:
- luso del termine tributo per desginare istituti fondamentalmente diversi tra loro o che,
pur avendo una giustificazione parzialmente comune, presentano differenze cos marcate
da legittimare il dubbio che sia possibile ricondurli al ununica categoria;
- la molteplicit delle fonti normative, fra loro non coordinate, che disciplinano istituti pi o
meno affini;
- la scarsit di studi in argumento;
- la diversit del potere in base al quale i contributi sono istituiti. Ibdem, p. 65.
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El estudio de esta ltima categora se reservar para el siguiente captulo, considerado como la columna vertebral de este anlisis.
En la doctrina espaola ms reciente, destacan importantes trabajos, como
los de Vega Herrero,30 Llamas Labella,31 Aparicio Prez,32 Albiana GarcaQuintana,33 y De Rovir Mol,34 entre otros. Esta doctrina se esfuerza por encontrar en esta categora una metodologa y fundamento jurdicos. Merece dedicar
estas lneas a los dos pilares de la literatura jurdica espaola en este tributo,
pues gracias a Vega Herrero y Llamas Labella, durante la dcada de los setenta,
surgi nuevamente la inquietud cientfica por sentar nuevos criterios y cimientos en la materia. De hecho, las monografas escritas por estos dos autores son
referencias necesarias para el trabajo de investigacin. Ejemplo de ello son las
pautas y directrices reflejadas por estos dos autores en los ensayos jurdicos
posteriores sobre el tema. No obstante estos trabajos, que reflejan gran lucidez
cientfica, debemos dejar constancia de que actualmente el tema que nos ocupa ha perdido relevancia en los foros de los investigadores.35
30 Vega Herrero, Manuela, Las contribuciones especiales en la nueva Ley de Carreteras, CT,
nm. 13, 1975; id., Imposicin simultnea de las contribuciones especiales, Civitas REDF,
nm. 3, 1974.
31 Llamas Labella, M. A., Las contribuciones especiales, Zaragoza, Publicaciones del Real Colegio
de Espaa en Bolonia, 1973; id., La gnesis de la obligacin de contribuir en las contribuciones especiales, CT, nm. 3, 1972; id., Ensayo sobre la jurisprudencia tributaria, Estudios de
hacienda pblica, Madrid, IEF, 1973.
32 Prez Aparicio, A., Las contribuciones especiales municipales: algunas consideraciones crticas, RHAL, vol. XIII, nm. 39, septiembre-diciembre de 1983.
33 Albiana Garca-Quintana, Las contribuciones especiales, Palau 14, RVHP, enero-abril de 1989.
34 Rovir Mol, A. de, Los sujetos pasivos de las contribuciones especiales: problemtica esencial y realidad normativa, Civitas REDF, nm. 3, enero-marzo de 1977; id., Clasificacin de los
tributos: contribuciones especiales, Comentarios a la LGT y lneas para su reforma. Homenaje a
Sanz de Bujanda, cit., nota 1; id., El hecho imponible en las contribuciones especiales: problemtica esencial y realidad normativa, cit., nota 289; Rovir Mol, A. de y Carceller Fernndez,
A., Cdigo de Barcelona, Barcelona, 1965.
35 Herrera Molina se refiere a un apogeo y crisis de las contribuciones especiales. Estamos de
acuerdo con este criterio, pues si bien durante la dcada de los setenta surgi una inquietud
doctrinal por esta categora, en la prctica se observaba una crisis, debido a las deficiencias
tcnicas de su regulacin y su escasa relevancia econmica unida a cierta pereza administrativa. Herrera Molina, Pedro Manuel, op. cit., nota 295, p. 247. En esta misma lnea de pensamiento Llamas Labella, M. A., Las contribuciones especiales, cit., nota 324, p. 184; id., Contribuciones especiales, CT, nm. 2, 1972, p. 227; Rovir Mol, A. de, La hacienda municipal y sus
problemas, Madrid, IEAL, 1972, p. 126.
Por lo que hace a las contribuciones especiales estatales, Fornesa Ribo atribuye la ausencia
de stas a la dificultad de evaluar el beneficio especial que se intenta gravar con este tributo. Fornesa Ribo, Estudio crtico de las haciendas municipales, HPE, nm. 4, 1970, p. 80. En
contrapartida, Vega Herrero asegura que el Estado puede paliar la dificultad de gestin de las
contribuciones especiales, porque tiene mayor eficacia que los entes locales. Vega Herrero,
Manuela: Las contribuciones especiales en la nueva Ley de Carreteras, op. cit., nota 323, p.
92. Sin embargo, en otro ensayo afirma que las contribuciones especiales en el mbito de la
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Por otro lado, jurdico47 se aplica a los actos de que se derivan derechos y
obligaciones legales, realizados con arreglo a las normas legalmente establecidas. De derecho o de las leyes: lenguaje jurdico.
En el lenguaje jurdico, la naturaleza de ciertas instituciones se refiere a la
estructura ontolgica (ser) de stas, es decir, a las cualidades y caractersticas
propias de dichas instituciones. De tal manera, que la naturaleza jurdica es la
esencia de las instituciones jurdicas. La naturaleza jurdica se puede traducir en
otras palabras, como la descripcin de determinadas propiedades normativas o
empricas de ciertas figuras jurdicas.
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45 Ello debido al especial tratamiento que reciben los sujetos pasivos de este tributo, en concreto al fondo consorcial de naturaleza financiera en su exaccin que desdibuja la figura del contribuyente. La configuracin de los sujetos pasivos en las contribuciones especiales, pienso
permitira contemplar esta institucin tributaria como la ms prxima al derecho administrativo o, si se quiere, la menos tpica del derecho tributario Podra decirse que las relaciones
actividad inversora pblica y exaccin de las contribuciones especiales son tan intensas y peculiares, que colocan a estos tributos en las fronteras, no siempre bien definidas, del derecho
administrativo y del derecho tributario, como si de una institucin mixta se tratara y sobre la
que los administrativistas podran discurrir con mayores xitos conceptuales que los propios
tributarias. Albiana Garca-Quintana, C., Prlogo a la obra de Vega Herrero, Manuela, op. cit.,
nota 261, p. 13.
46 Moliner, Mara, Diccionario de uso del espaol, Madrid, Gredos, H-Z, p. 493.
47 Ibdem, p. 201.
Santiago Nino48 seala que es muy comn encontrar entre los juristas la preocupacin por captar la naturaleza jurdica de ciertos institutos. En la mayora de
los casos, se encuentra el propsito de situar cierto caso dentro de un determinado marco normativo propuesto originariamente para otras instituciones. Por
ejemplo, decidir que la naturaleza jurdica del contrato de guarda de vehculos
consiste en ser un contrato de depsito, tiene como consecuencia extender a
la primera situacin las reglas del Cdigo Civil que se refieren al depsito. Esta
explicacin se adecua perfectamente a nuestro anlisis, pues efectivamente se
intenta una asimilacin analgica entre el impuesto y la contribucin especial.
Para el autor citado, esto implicara modificar su alcance, mostrando en cambio
como si hubiera una esencia comn a las situaciones expresamente previstas
por el legislador y los nuevos casos que se van presentando, por lo cual estos ltimos deben ser tenidos necesariamente en cuenta, en forma implcita, por aqul.
Entendidas las anteriores lneas, la naturaleza jurdica de la contribucin de
mejoras la explicamos desde dos perspectivas: lato sensu y strictu sensu, con el
propsito de conseguir apreciar en detalle las sutilezas de esta categora tributaria, ya que partiendo del derecho positivo, esta categora tiene un complicado
rgimen jurdico.
La naturaleza jurdica de la contribucin especial lato sensu es un tributo, es
decir, tiene como caracterstica primordial la coactividad que le imprime el poder de imperio del Estado. Esto se debe, por una parte, al poder que el ente pblico tiene para establecer la contribucin especial; y, de otra, para hacer efectiva la prestacin exigida por ste. Ahora bien, debido a que nos encontramos en
un Estado de derecho, el poder de imperio debe fincarse en las finalidades del
Estado, traducindose en la necesidad de requerir a los particulares una prestacin pecuniaria para desarrollar estas tareas. Este poder de imperio del Estado
debe estar controlado por los principios de justicia tributaria, en particular por
el principio de capacidad contributiva. En el caso de la contribucin especial,
encontramos que la capacidad contributiva se manifiesta en la especial ventaja
del contribuyente, de tal suerte que la cuanta siempre viene determinada en
proporcin a la ventaja o al gasto. Al lado de la capacidad contributiva, encontramos el principio del beneficio, que tambin debe funcionar como principio
de justicia distributiva.
La naturaleza jurdica de la contribucin strictu sensu, se observa, principalmente, en torno a la contribucin de mejoras. As, la contribucin de mejoras
se refiere a una prestacin obligatoria exigida por el Estado, con motivo de la
obtencin de una ventaja especial por determinados individuos, frente al beneficio general que la actividad pblica reporta a la comunidad, habindose
48 Santiago Nino, C., op. cit., nota 299, pp. 333 y ss.
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Para qu nos sirve el repaso histrico de la legislacin espaola sobre la contribucin especial? Sirve para comprobar si, efectivamente, ha existido un avance
sustancial en esta categora desde sus races, o bien, si el legislador nicamente
ha reproducido en las nuevas normas la primigenia configuracin de la categora
en estudio,61 es decir, la continuidad de su evolucin. Por otro lado, este ejercicio
intelectual colabora a establecer y reafirmar nuestra metodologa jurdica.62
Una de las caractersticas de las contribuciones especiales es su especial rgimen jurdico. Decimos especial por dos cuestiones: su configuracin jurdica
y su evolucin legislativa. En cuanto a la ltima, la contribucin especial se ha
ido construyendo a travs de los aos por un bagaje de leyes principalmente
locales, las cuales se exponen de acuerdo con la importancia que representan.
60 As, coincidimos con Forte, cuando habla de las dos formas elementales pero eficaces de
la contribucin especial; Forte: Il principio del concorso alla spesa e della compensazione
dellindennizzo di espropio con il vantaggio dellopera pubblica si sviluppano largamente
nelle finanze dellepoca moderna, op. cit., nota 305, p. 376.
61 Ezio Vanoni afirma, en este sentido: tambin en el derecho tributario tiene notorio valor el
examen de las leyes que ha precedido el nacimiento de la norma que debe interpretarse, al
permitir seguir el proceso formativo del sistema. Vanoni, Ezio, Naturaleza e interpretacin de
las leyes tributarias, trad. de J. Martn Queralt, Madrid, IEF, 1973, p. 254.
62 As, citamos la frase de Sanz de Bujanda: El relato histrico sirve de fondo a la evolucin de
los principios jurdicos-financieros; op. cit., nota 46, pp. 134 y ss.
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Los diversos autores que han escrito sobre este tema, entre ellos Vega Herrero, Llamas Labella, Corts, De Rovir Mol, Albiana Garca-Quintana, estudian
el desarrollo legislativo de la contribucin especial haciendo hincapi en su devenir histrico a lo largo del siglo XX. Los mencionados autores analizan los mismos cuerpos legislativos, salvo pequeas excepciones. El resultado intelectual
logrado por ellos guiar nuestro estudio.
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Posteriormente, este rgimen sufrira una reforma a travs del Decreto del 24
de junio de 1955, por el que se aprueba el texto articulado y refundido de la
Ley de Bases de del Rgimen Local del 17 de julio de 1945. nicamente, la Base
23 contempla las contribuciones especiales, con el propsito de elevar el lmite
mximo de la del servicio de extincin de incendios al 50% del gasto. Asimismo, se establece como sujetos pasivos a las entidades aseguradoras, con lo cual
se deroga la disposicin anterior en la que se consideraban subrogadas en la
obligacin de contribuir de los directamente interesados. Dos reformas se establecieron en este cuerpo legislativo: la municipalidad de las obras y servicios
como requisito de la imposicin del tributo, y el rgimen de las contribuciones
especiales de incendios. Pese a este cuerpo normativo no sufre reforma ni novedad alguna el rgimen jurdico de las contribuciones especiales. En general
permanece casi intacta la regulacin de la hacienda local. Respecto a la Ley del
3 de diciembre de 1953, se desarroll por el Decreto del 18 de diciembre de
1953. En cuanto a los artculos referentes a las contribuciones especiales, no se
modific la antigua legislacin.
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Local y la Ley de 1966. Por otra parte, en este ltimo texto, la disposicin final
4a. contiene una delegacin legislativa para que el gobierno regule las contribuciones especiales segn lo establecido en el citado artculo 9o; sin embargo,
posteriormente se public una orden, que decretaba en suspenso la vigencia
de la Ley de 1966 hasta que se promulgara el texto refundido.
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caso del 90% del coste de la obra. Con este nuevo rgimen, el campo de actuacin de las contribuciones especiales queda francamente delimitado.
Pocos aos despus aparece el Texto Refundido de Rgimen Local, aprobado por el Real Decreto Legislativo 781/1986, del 18 de abril. Las contribuciones
especiales municipales estn reguladas en los artculos 216-229, las provinciales
en los artculos 404-408 y las establecidas por entidades de mbito territorial
inferior al municipal, por mancomunidades y otras entidades locales, reas metropolitanas, comarcas u otras entidades que agrupen a varios municipios, respectivamente, en los preceptos 412-414.
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Asimismo, en el artculo 157, inciso b, fija entre los recursos de las comunidades autnomas las contribuciones especiales. Por otra parte, el artculo 142
estipula que las haciendas locales se nutrirn fundamentalmente de los tributos
propios.
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En un primer acercamiento, en Espaa, el fundamento legal de la contribucin especial es el artculo 26,76 en l tambin se establecen como categoras
tributarias el impuesto y la tasa. Para Herrera Molina,77 este artculo tiene la
virtud de ofrecer una definicin legal de la contribucin especial, sin embargo, no es una autntica norma de produccin jurdica, por otro lado, asegura
que el artculo 8o. de la LOFCA desempea esta ltima funcin. En la redaccin del citado texto legal, las categoras tributarias se distinguen en clases
tributarias.
Por otra parte, este artculo ha tenido modificaciones con motivo de la Ley
8/89, del 13 de abril, que regula las tasas y precios pblicos, y nicamente afect
a las tasas.
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especiales por la obtencin por el sujeto pasivo de un beneficio o de un aumento de valor de sus bienes como consecuencia de la realizacin por las mismas
de obras pblicas o del establecimiento o ampliacin a su costa de servicios pblicos. Asimismo, establece en el prrafo 2 de este mismo artculo el principio
del beneficio, que se manifiesta de la siguiente manera: la recaudacin por la
contribucin especial no podr superar el coste de la obra o del establecimiento
o ampliacin del servicio soportado por la comunidad autnoma.
Dentro de las competencias de las comunidades autnomas y de acuerdo
con sus estatutos, figura el establecimiento y la modificacin de sus propios
impuestos, tasas y contribuciones especiales, as como el de los elementos directamente determinantes de la cuanta de la deuda tributaria (artculo 17,
inciso b).
Las comunidades autnomas slo pueden exigir la contribucin especial por
las obras, bienes y servicios de las que ellas sean titulares. No pueden nunca
exigirla por obras, bienes y servicios de las corporaciones locales o del Estado.
Las contribuciones especiales en el mbito de las comunidades autnomas
tambin se encuentran regidas por los estatutos de rgimen general, de tal
suerte que la posibilidad de que las comunidades autnomas establezcan sus
propias contribuciones especiales aparece recogida y reafirmada en la totalidad
de los estatutos de rgimen comn. Entonces, se entiende que cada rgano supremo del Poder Legislativo autonmico de cada comunidad estar facultado
para establecer las contribuciones especiales propias de competencia autonmica, lo que deriva de la necesidad de que sea una ley autonmica la que las
establezca.
El procedimiento para establecer las contribuciones especiales en cada comunidad se hace con la simple inclusin de stas en la relacin de recursos de
cada comunidad. Se dice sencillamente que la hacienda de la comunidad autnoma puede contar entre sus recursos con los rendimientos de las contribuciones especiales; sin embargo, pueden existir estatutos que marquen lmites
expresos, en el mismo sentido que la LOFCA.
Se deduce de lo anterior, que se reconoce plena competencia y exclusiva de
cada comunidad para la gestin, liquidacin, recaudacin e inspeccin de sus
propios tributos y, por tanto, de las contribuciones especiales que establezca.
En los diecisiete estatutos de rgimen especial no encontramos mayor problemtica, pues, como anteriormente se ha afirmado, se indica, sencillamente,
que la comunidad autnoma estar constituida en el plano financiero por tributos propios, entre los que se encuentran el rendimiento de los tributos propios,
las contribuciones especiales que establezca la comunidad autnoma en el
ejercicio de sus competencias. Excepcionalmente, encontramos en el Estatuto
de Baleares la transcripcin del artculo 8o. de la LOFCA.
78 El artculo 3o. de la citada ley indica cules son las entidades locales territoriales, a saber:
Artculo 3o.
1. Son Entidades locales territoriales:
a) El municipio.
b) La provincia.
c) La isla en los archipilagos balear y canario.
2. Gozan, asimismo, de la condicin de entidades locales:
a) Las entidades de mbito territorial inferior al municipal, instituidas o reconocidas por
las comunidades autnomas, conforme al artculo 45 de la ley.
b) Las comarcas u otras entidades que agrupen varios municipios, instituidas por las comunidades autnomas de conformidad con esta Ley y los correspondientes Estatutos
de Autonoma.
c) Las reas metropolitanas.
d) Las mancomunidades de municipios.
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Respecto a las provincias, el artculo 123 establece: Las Diputaciones Provinciales podrn establecer y exigir contribuciones especiales por la realizacin
de obras o por establecimiento, o ampliacin de servicios, segn las normas
contenidas en la seccin 4a. del captulo tercero del ttulo I de la presente ley.
Con referencia a las entidades supramunicipales, el artculo 133.1 de la presente ley seala:
Las comarcas, reas metropolitanas, entidades municipales asociativas y dems Entidades supramunicipales podrn establecer y exigir contribuciones
especiales... de conformidad con lo previsto en sus respectivas normas de creacin y en los trminos establecidos en la presente ley y disposiciones que la
desarrollen.
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Por ltimo, respecto a las entidades de mbito territorial inferior al municipio, el artculo 137 prev: Que stas puedan disponer de los mismos recursos
que los municipios (apartado segundo), excepto de impuestos y participacin
en los tributos del Estado (apartado primero). De tal manera, dichas entidades
podrn establecer y exigir contribuciones especiales por la realizacin de obras o
por el establecimiento o ampliacin de servicios.
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81 Esta es una obligacin que se desprende de la CE, artculo 103: La administracin pblica
sirva con objetividad los intereses generales
82 En lneas anteriores se ha indicado lo difcil de deslindar el aumento de valor y el beneficio
especial.
Anteriormente, hemos sealado que estos dos conceptos han sido tomados de
las legislaciones alemana e italiana, pues el aumento de valor de los bienes deriv
de la construccin alemana, y el beneficio, de la doctrina italiana. Esta biparticin
del beneficio especfico de los particulares viene dada de legislaciones anteriores
a la actual. La doctrina tributaria se ha pronunciado en tal sentido, diciendo que
el aumento de valor se reconduce al concepto ms amplio de beneficio especial.
En este sentido debemos entender que el beneficio debe ser concreto y superior
al que repara al resto de los ciudadanos.83 Este beneficio puede manifestarse en
distintas formas,84 la ms comn se concreta en la produccin de un aumento de
valor de los bienes.85
El concepto de beneficio es un concepto jurdico indeterminado, por lo tanto, le tocar al intrprete concretar dicho concepto. Consideramos que la ley no
quiso concretar dicho beneficio, porque de alguna manera poda caer en una
restriccin o en una dispersin del concepto. Pensamos que, efectivamente, deber verse caso por caso el concepto de beneficio.
As, llegamos a la actividad desarrollada por el ente pblico, manifestndose
en tres formas, a saber: a) realizacin de obras pblicas; b) establecimiento de
servicios pblicos; y, c) ampliacin de servicios pblicos.86 En la hiptesis del establecimiento de servicios pblicos, algn autor seala que no se puede exigir
este tributo, en conjuncin con la tasa, porque la exaccin de esta ltima comprende tambin el establecimiento de los servicios pblicos.
La LRHL seala cules son las obras y servicios locales por virtud de las cuales
se genera un beneficio especial, en este sentido, el artculo 29 prescribe:
CAP. III
a) Los que realicen las entidades locales dentro del mbito de sus competencias
para cumplir los fines que les estn atribuidos, excepcin hecha de los que
aqullas ejecuten a ttulo de dueos de sus bienes patrimoniales.
83 La sentencia del 2 de julio de 1997, nm. 8660/1991, del Tribunal Supremo hace la distincin
entre el beneficio general o inters comn del beneficio especialmente recibido por personas determinadas.
84 La sentencia del 15 de enero de 1998, nm. 18 del TSJ de la comunidad valenciana, seala
que el beneficio puede ser abstracto y potencial o futuro, pues es suficiente que las obras o
servicios puedan ser utilizados por los interesados para que se entienda producido el beneficio, aun cuando de hecho no lo sean. Adems que de las contribuciones especiales se fundan
en la mera ejecucin de las obras o servicios.
85 La legislacin, la jurisprudencia y la doctrina han sido reiterativas por lo que hace al beneficio
especial, aunque ste no pueda fijarse en una cantidad concreta. Al respecto, vase la STS
nm. 8660/1991.
86 En SSTS J Castilla-La Mancha 2-4-1996; 8-04-1996; 29-04-1996 se indica que la mejora de los
servicios pblicos no es susceptible de integrar el hecho imponible de las contribuciones especiales a partir de la Ley 39/1988 del 28 de diciembre, Reguladora de las Haciendas Locales.
161
SUNAT / INDESTA
b) Los que realicen dichas entidades por haberles sido atribuidos o delegados
por otras entidades pblicas y aquellos cuya titularidad hayan asumido de
acuerdo con la ley.
c) Los que realicen otras entidades pblicas, o los concesionarios de las mismas,
con aportaciones econmicas de la entidad local.
2. No perdern la consideracin de obras o servicios locales los comprendidos
en la letra a) del apartado anterior, aunque sean realizados por organismos
autnomos o sociedades mercantiles cuyo capital social pertenezca ntegramente a una entidad local, por concesionarios con aportaciones de dicha Entidad o por asociaciones de contribuyentes.
CAP. III
162
De este modo, el artculo contempla la actividad del ente pblico local, manifestada en todas las obras y servicios desempeados por las entidades locales
de forma directa o indirecta.
Por su parte, Rubio de Urqua87 indica que definido as el hecho imponible
presenta una nueva configuracin, con el propsito de una mayor sistemtica
jurdica. Seala que la definicin del hecho imponible coincide sustancialmente
con la definicin genrica del artculo 26.1.b) de la LGT. En conclusin, la voluntad del legislador de 1988 fue la de homologar la definicin de la LRHL con la
de la LGT.
Para Matas Corts y Martn Delgado,88 el hecho imponible de la contribucin especial est constituido nicamente por la actividad de la administracin
pblica, en cuya realizacin para nada interviene el sujeto obligado al pago del
tributo (elemento subjetivo del hecho imponible). De tal manera que, el hecho
imponible consiste en la ejecucin de obras, o el establecimiento o ampliacin
de los servicios pblicos, siempre que a consecuencia de ellas no obstante su
inters general se beneficie especialmente a personas determinadas. La conclusin a que llegan estos autores deriva del rgimen jurdico de este tributo, y de
la observancia de la base imponible. Siguiendo este criterio, Llamas Labella89
considera que el hecho imponible de la contribucin especial es el acuerdo de
imposicin de contribuciones para la realizacin de obras y el acto administrativo determinando las aportaciones individuales para dicha realizacin. Dentro
de esta concepcin, De Rovir Mol90 seala que el hecho imponible es el acto
administrativo de ejecucin de la obra.
87 Rubios de Urquia, J. L. et al., El sistema tributario local. Contribuciones especiales, Madrid, Centro de Estudios Financieros, 1989, t. III, pp. 9 y ss.
88 Corts Domnguez, M. y Martn Delgado, J. M., op. cit., nota 3, p. 215.
89 Llamas Labella, M. A., Las contribuciones especiales, op. cit., nota 324, p. 154; id., La gnesis
de la obligacin de contribuir en las contribuciones especiales, CT, nm. 3, 1972, p. 222.
90 Rovir Mol, A. de, op. cit., nota 289, pp. 740 y ss.
Es importante esta perspectiva, porque al contrario de la mayora de los juristas dedicados al estudio de esta materia, le da relevancia en primer lugar a
la actuacin de la administracin pblica, considerndola como el elemento
objetivo del hecho imponible de la contribucin de mejoras. Por lo tanto, en la
ilacin de estas ideas se han invertido los trminos del artculo 26, inciso b, de
la LGT, en donde se habla, en primer lugar, del beneficio que obtiene el sujeto.
Estos autores aseguran , en primer lugar, que la LGT no establece el hecho imponible de la contribucin especial, sino las caractersticas que debe tener y, en
concreto, el efecto que debe derivarse para el sujeto pasivo, esto es, el beneficio.
En segundo lugar, que tal como est redactado el artculo 26, inciso b, de la LGT,
parece deducirse que el hecho imponible consiste en la obtencin del beneficio
por el sujeto pasivo, lo que llevara a no considerar realizado el presupuesto de
hecho cuando faltara ese beneficio, a pesar de haberse llevado a cabo la obra
pblica, o el establecimiento o ampliacin de los servicios pblicos, lo cual, para
estos autores, es absolutamente insostenible.
Para Berliri, el presupuesto de hecho de la contribucin especial puede ser
cualquier utilidad econmicamente valorable recibida por un crculo de sujetos
singularmente individualizados y derivada de una actividad de la administracin pblica, desarrollada en inters directo de la colectividad.
La mayora de la doctrina seala que se requieren dos elementos para la
produccin de la obligacin tributaria. Segn esta corriente, se necesita una
actividad realizada por la administracin pblica y que como consecuencia de
esta actividad se genere un beneficio especial a un grupo de contribuyentes. En
este orden de ideas, si falta alguno de estos elementos la obligacin tributaria
no surge. Al hilo de este planteamiento, si existe beneficio especial traducido
en una plusvala, pero no existe desarrollo de una actividad del ente pblico,
estamos bajo la definicin del impuesto de plusvala. La diferencia entre la contribucin especial y el impuesto de plusvala radica en que en la contribucin
especial la plusvala se produce a consecuencia de una actividad administrativa,
en tanto que en el impuesto, la plusvala se produce por factores externos e independientes de la realizacin de la actividad del ente pblico.
Por su parte, Vega Herrero91 considera que la contribucin especial est configurada por dos hechos imponibles: aumento de valor por una parte, y obtencin de un beneficio especial por otra. As, no se puede exigir jurdicamente
la contribucin sin que exista un incremento de valor o un beneficio especial
imputables al contribuyente, pues stas son las formas de exteriorizarse de la
capacidad contributiva.
91 Vega Herrero, Manuela, op. cit., nota 261, pp. 99 y ss.; id., Hacia una nueva ordenacin de las
contribuciones especiales locales, cit., nota 323, p. 307.
CAP. III
163
SUNAT / INDESTA
Actualmente, tal y como est configurado el hecho imponible en la legislacin espaola, se observa que el beneficio especial o el incremento de valor de
los bienes del particular opera bajo la figura de la presuncin. En otras palabras,
a la luz de los preceptos arriba expuestos, se deduce que el sujeto pasivo de la
contribucin especial recibe un beneficio especial por la realizacin de obras o
servicios pblicos.92 En este punto cabe recordar qu se entiende por presuncin93 y cmo funciona en el mundo del derecho. Cabe hacer la aclaracin de
que la ley no establece expresamente la presuncin en la configuracin del hecho imponible, sino que la administracin pblica es la que en el momento de
aplicar el tributo presume que efectivamente se produjo el beneficio especial o
el aumento de valor de los bienes de los administrados.
En las contribuciones especiales, en el hecho imponible el legislador realiza
un juicio de probabilidad, es decir, el legislador con base en la realizacin de
obras y servicios pblicos extrae una conclusin que se manifiesta en el beneficio especial o en el aumento de valor de los bienes de los particulares.94
CAP. III
164
92 Para Vega Herrero, el mtodo ms adecuado para la verificacin del beneficio, hubiera sido el
establecimiento de una presuncin de que tal beneficio se entiende producido por la realizacin de la obra o servicio, con la posibilidad de que el presunto sujeto pasivo pudiera destruir
tal presuncin, pero lo cierto es que ni la normativa vigente ni su predecesora han arbitrado
tal solucin, por ms que en alguna sentencia del TS se afirme que la existencia del beneficio
es una presuncin que puede destruirse por la correspondiente prueba en contrario. Vega
Herrero, Manuela, Las contribuciones especiales de la hacienda municipal: anlisis crtico,
Fiscalidad municipal sobre la propiedad urbana, Valladolid, Lex Nova, pp. 7 y ss. Aparicio Prez
seala que el nico supuesto de presuncin iuris et de iure de un beneficio especial, es la obra
o ampliacin del servicio de extincin de incendios que representa a las compaas de seguros. Aparicio Prez, op. cit., nota 324, p. 599.
93 En el lenguaje coloquial, la voz presuncin es un sustantivo femenino, y se refiere a la accin y
efecto de presumir. As, presumir significa sospechar o conjeturar una cosa. En el lenguaje jurdico, concretamente en el lenguaje judicial, el Tribunal Superior de Justicia de Las Palmas del
20 de diciembre de 1990, en el fundamento jurdico 5o., indica: se llama presuncin a la consecuencia que se deduce del hecho acaecido para averiguar la verdad de un hecho incierto; y, en
el orden jurdico, se hace unas veces por la ley y otras por el magistrado, a que responde la divisin en legales y judiciales. Entre las primeras estn las presunciones, las denominadas iuris et
de jure, son como axiomas que encierran verdades necesarias, contra las que no es admisible
prueba alguna, y respecto a las iuris tantum, se autoriza prueba porque con las circunstancias
pueden dejar de ser evidente demostracin de lo que se pretenda justificar.
En el campo del derecho las presunciones pueden clasificarse en legales y las judiciales, por
otro lado, tambin se les cataloga como legales y de hecho. En el derecho tributario el campo
de las presunciones tiene mayor relevancia en los impuestos especficamente en el IRPF y en
el fraude de ley. Por lo que hace a la materia de nuestro estudio debemos indicar que se llega
a tocar este tema de forma perifrica.
94 Para Aparicio Prez son indicios externos del beneficio especial, la ubicacin, colindancia,
alineamiento en la formacin de la calle, entre otros. No obstante, apunta que el beneficio
debe determinarse dependiendo del caso concreto y la situacin del sujeto titular del inmueble beneficiado. Para la existencia de un beneficio especial no es necesario que la obra o el
servicio sea utilizado por el sujeto pasivo. Aparicio Prez, op. cit., nota 324, pp. 599 y ss.
Cabe hacer la aclaracin de que en el presupuesto de hecho de la contribucin especial, el legislador no dice expresamente que se trata de una presuncin, aqu encuadra perfectamente lo manifestado por Garca Aoveros:95
A veces el legislador no emplea el trmino presuncin a la hora de crear una
norma pero no por ello habr que excluir que sea sta la finalidad perseguida; y
en estos casos, el juez, y el intrprete tendrn que deducirla frecuentemente, del
sentido de la norma del mandato que contiene, que es una presuncin aunque
as no se diga.
CAP. III
1. Las presunciones establecidas por las leyes tributarias pueden destruirse por
la prueba en contrario, excepto en los casos en que aqullas expresamente lo
prohban.
2. Para que las presunciones no establecidas por la ley sean admisibles como
medio de prueba es indispensable que entre el hecho demostrado y aquel
que se trata de deducir haya un enlace preciso y directo segn las reglas del
criterio humano.
165
SUNAT / INDESTA
CAP. III
166
De lo anterior se infiere que en la prctica le corresponde al particular desvirtuar que, efectivamente, se ha producido un beneficio especial o un aumento
de valor en sus bienes. Ejemplo de lo anterior es la Sentencia del Tribunal Supremo del 21-12-1981 que seala: debe presumirse que los propietarios de
las fincas afectadas se consideran especialmente beneficiados, por las obras o
terrenos, presuncin iuris tantum, pero que en el presente caso no ha sido desvirtuada y debe considerarse, por lo tanto, subsistente.
As puede seguir la lista de ejemplos prcticos96 donde el particular debe
probar que no recibe un beneficio o un aumento de valor, y por lo tanto, no hay
lugar a originarse el tributo.
A mayor abundamiento, la Sentencia del Tribunal Supremo del 6 de abril de
1993 seala que el concepto de beneficio es abierto e indeterminado, cuya
determinacin exige analizar cada caso concreto, en orden a comprobar si la
actuacin municipal provoca o no para el sujeto pasivo aquel beneficio o aumento de valor de sus bienes. En el fundamento de derecho nmero segundo
establece:
CAP. III
Del solo hecho de que la finca gravada fuera colindante con una calle no puede
deducirse que la apertura de una nueva cruzando toda ella no le reporte beneficio alguno ni que la carga de la prueba de ese beneficio incumba a la administracin, puesto que, en principio, la apertura de una nueva calle afecta positivamente a todas las fincas que sean colindantes con ella, aunque ya lo fuera en otras,
sin perjuicio de que en casos concretos y respecto de determinados propietarios
pueda acreditar la inexistencia de ese beneficio especial.
96 STS 22-12-1976, STSJ Catalua 24-05-1996, STS 05-07-1982, sentencia 224/1995 del 15 de
mayo dictada por la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia
de Castilla-La Mancha.
167
SUNAT / INDESTA
CAP. III
Existen dos posturas respecto al elemento objetivo del hecho imponible. Por una
parte, se considera que ste nicamente est conformado por la actuacin de la administracin pblica, y por otra, se piensa que est compuesto por el beneficio especial o el aumento de valor de los bienes de un grupo de particulares con motivo de
la realizacin de obras y servicios pblicos. De alguna manera las dos posturas son
vlidas, porque en el primer supuesto se toma en consideracin nicamente la actividad de la administracin pblica, y si conectamos esta postura con el derecho legislado, concretamente los elementos que conforman la base imponible, se advierte
que en ningn momento se pone de manifiesto el beneficio especial o aumento de
valor de los bienes de los administrados. Por otra parte, tambin es vlida la segunda
direccin, debido a que tradicionalmente se ha considerado dicho beneficio o aumento de valor como elemento legitimador de la imposicin de este tributo.
As, dentro de la primera postura, como ya se ha anunciado anteriormente,
encontramos a Matas Corts y Martn Delgado, para quienes el elemento objetivo del hecho imponible lo realiza siempre la administracin, sin la existencia de
una provocacin por parte de los sujetos pasivos, en otras palabras, esto significa
que la administracin pblica acta sin que el sujeto pasivo tenga intervencin
alguna en la realizacin de aquel elemento, sino que simplemente queda obligado a pasar por las consecuencias de la actuacin administrativa. La administracin, por propia iniciativa, realiza una determinada actuacin, que provoca para
unos determinados sujetos el nacimiento de una obligacin tributaria.
El otro criterio, sustentado por los seguidores de Vega Herrero, observa que
el elemento objetivo del hecho imponible es el beneficio especial o aumento de
valor de los bienes del contribuyente experimentado con motivo de la realizacin
de obras o servicios pblicos. Este es el que defiende la mayora de la doctrina.
Nosotros opinamos que el elemento objetivo del presupuesto de hecho de
la contribucin especial est conformado, principalmente, por el beneficio especial o el aumento de valor de bienes, y, de manera secundaria, por la realizacin de obras pblicas o el establecimiento de los servicios.
CAP. III
... las caractersticas de los derechos tributariosse basan en la distincin establecida entre derechos e impuestos conforme al artculo 3o. del Cdigo Fiscal
de la Federacin del ao de mil novecientos treinta y ocho, y su similar del Cdigo del ao de mil novecientos sesenta y siete, a partir de la cual se consider
que la causa generadora de los derechos no resida en la obligacin general de
contribuir al gasto pblico, sino en la recepcin de un beneficio concreto en
favor de ciertas personas, derivado de la realizacin de obras o servicios (COOPERACIN, NATURALEZA DE LA., jurisprudencia 33 del Apndice de 1975, 1a.
parte; A. R. 7228/57, Eduardo Arochi Serrano; A. R. 5318/64 Catalina Ensstegui
Vda. de la O.; A. R. 4183/59 Mara Teresa Chvez Campomanes y coags.). Este criterio, sentado originalmente a propsito de los derechos de cooperacin (que
entonces se entendan como una subespecie incluida en el rubro general de
derechos), se desarrollara ms adelante con motivo del anlisis de otros ejemplos de derechos, en el sentido de que le eran inaplicables los principios de
98 Esto significa que en los Cdigos de 1938 y 1967 no se regulaba este tributo, sin embargo,
esto no significa que no existiera, sino que se regulaba a travs de reglamentos o bien existan nicamente en materia local.
99 Rodrguez Lobato, R., op. cit., nota 7, p. 83.
100 Tesis P. /J. 41/96, Pleno, Semanario Judicial de la Federacin, novena poca, parte: IV, julio de
1996, p. 17, Materia Administrativa, Jurisprudencia.
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CAP. III
170
18. PROPUESTAS
Una de las primeras observaciones que se hace es la existencia de un abismo
entre la dogmtica y la praxis tributaria de la contribucin especial. Esta incongruencia se percibe en este captulo, pues su primera parte se dedic a la
doctrina tributaria, donde se observan brillantes aportaciones por parte de los
dogmticos; sin embargo, la segunda parte, referida al rgimen jurdico, muestra una inconsistencia entre la teora y el rgimen aplicado a la contribucin
especial, lo que lleva a que en la prctica no se aplique dicho tributo y surjan
controversias respecto a su establecimiento.
En cuanto a la primera parte, hemos contemplado que el tema de atencin
de los dogmticos gira alrededor de la naturaleza jurdica de estas exacciones.
A primera vista, parece un tema resuelto, sin embargo, en la mayora de los ensayos tributarios se dedica un epgrafe a esta cuestin.
Esta tesis est inspirada en Giannini, que se propuso una distincin entre
la contribucin por mejoras y la contribucin por gasto. Aqu encontramos un
resquebrajamiento entre la teora y el derecho positivo, pues no se advierte en
ningn cuerpo normativo la categora de la contribucin por gasto. Es ms, la
contribucin especial siempre se contempla como una contribucin de mejoras. Es aqu donde proponemos que en la ley se haga una clara distincin entre
la contribucin de mejoras y la contribucin por gasto, como especies de la contribucin especial.
La contribucin especial se distingue de los dems tributos en la forma y en
el fondo. En cuanto a la forma, la contribucin especial se considera formalmente como tal, porque ha sido expresamente reconocida como especie del tributo
en la legislacin positiva, concepcin que recoge toda su evolucin legislativa. Por lo que hace al aspecto sustantivo o de fondo, la distincin radica en la
estructura del hecho imponible. Esta postura no representa ninguna novedad
para la doctrina, porque la mayora de los autores aciertan en sealar que es
aqu donde precisamente se diferencian los tributos.
Como advertimos al inicio de este captulo, nuestra postura arranca del pensamiento de Giannini. El espritu de la contribucin de mejoras es, precisamente, financiar una obra o un servicio pblico con cargo al beneficio de un grupo
de personas en particular. Por el contrario, en la contribucin por gasto, los particulares provocan que el Estado gaste ms, o simplemente que se genere un
gasto especfico.
Dentro de las notas caractersticas de la contribucin especial tenemos a la
actividad del Estado, as cuando hablamos de contribucin de mejoras estamos
hablando de una prestacin debida por quienes se encuentran en una determinada posicin y se benefician de una actividad del Estado. La contribucin por
CAP. III
171
SUNAT / INDESTA
CAP. III
172
la financiacin de este tipo de actividades pblicas. As, consideramos ms coherente la propuesta de Lago Montero, que la prevista en la norma.
Respecto al establecimiento de las contribuciones especiales en la vida prctica, se observa que se configura ex ante la inversin pblica y ex post se producen los efectos de la misma, que en este caso son los beneficios particulares
a privados, los cuales debern ser devueltos a la hacienda pblica va contribucin de mejoras. En el principio del beneficio se conjuga el fundamento del
enriquecimiento indebido por parte de los particulares ocasionados por la actividad de la administracin pblica.
Por ltimo, queremos indicar que la ruptura entre la teora y la prctica se
debe bsicamente al concepto de beneficio, pues en principio toda obra o servicio pblico produce un beneficio, pero cmo se percibe ese beneficio?, y
hasta qu monto se debe compensar dicho beneficio?
CAP. III
173
Captulo IV
contribucin por gasto
en razn del deterioro
del medio ambiente
SUMARIO
1. Las contribuciones especiales en torno al medio ambiente
2. La contribucin especial negativa: categora tributaria ambiental
ms prxima a la contribucin por gasto
3. Qu es la contribucin por gasto?
4. La contribucin por gasto: su evolucin
5. Justificacin del tema: cul es la utilidad de la aplicacin
de la contribucin por gasto al deterioro del medio ambiente?
6. Las contribuciones por gasto y su naturaleza jurdica
7. Valoracin de los bienes ecolgicos
8. El dao o perjuicio ambiental
9. Temporalidad del dao ambiental
10. Responsabilidad por los daos ambientales
11. Hecho imponible de la contribucin por gasto
12. Base imponible
13. La cuota
14. El devengo
15. Sujetos pasivos
16. La contribucin por gasto y las exenciones
17. La contribucin por gasto como un tributo afectado y redistributivo
18. Las evaluaciones de impacto ambiental y la contribucin por gasto
19. Propuestas
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CAP. IV
178
de un servicio personal o pecho para las labores de ciertas heredades del Consejo, entre ellas
limpia de montes y caminos a otros pueblos cercanos, as como para las obras de mantenimiento de las calles, fuentes y otros lugares pblicos; a tal efecto, deban concurrir todos los
vecinos o una persona en nombre de quien no asista personalmente. Se hace alusin a esta
prestacin personal, en el Fuero de Melgar, del 8 de septiembre de 1950 y en los de Castrojeriz y Seplveda. Sin embargo, estos antecedentes no son propiamente tributos ambientales,
ya que para contemplarlos como tales deben figurar en una poltica ambiental que haya
sido confeccionada en la carta magna. Para mayor referencia vase Llamas Labella, M. A., Las
contribuciones especiales, op. cit., nota 324, p. 20.
Flora, op. cit., nota 265, p. 483. No obstante lo antiguo de este manual, no deja de tener plena
actualidad.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
plio campo de desarrollo en la materia tributaria ambiental, la cual se ve reflejada en las tasas y contribuciones especiales.
Esta reflexin nos mueve a afirmar que en torno a las contribuciones especiales ha existido cierto elemento ambiental implcito en las obras o servicios
pblicos de carcter local. Por consiguiente, las contribuciones de mejoras,
dada su naturaleza jurdica, de alguna manera han estado vinculadas al bien
ambiental. En otras palabras, en la hacienda local, donde se han desarrollado
con profusin las contribuciones de mejoras, las necesidades inmediatas se conectan con obras y servicios referentes al bien ambiental. Cabe hacer la aclaracin que no todo tipo de contribuciones especiales tienen esta caracterstica,
pero en su mayora s se destaca.
Por otro lado, hay que hacer notar que, en materia de contribucin de mejoras son escasas las denominaciones de este tributo como ambiental, aunque
intrnsecamente tengan un contenido ambientalista. No obstante, el Anteproyecto de la Ley General Bsica de Proteccin al Medio Ambiente de 1982 ha contemplado la utilizacin de la contribucin especial dentro de los instrumentos a
favor de la tutela del bien ecolgico.
Sin embargo, pese a los anteriores argumentos, alguna parte de la doctrina4
opina que el papel de las contribuciones especiales en materia ambiental es
limitado, por las dificultades que tradicionalmente plantea su clculo, junto con
su carcter potestativo, y porque su uso slo parece posible, de manera indirecta, en algunos casos, como en la financiacin de obras de carcter hidrulico,
en los que justamente se puede plantear algn problema de compatibilidad.
En este ltimo caso, el establecimiento de las contribuciones de mejoras puede
coincidir con las actuaciones autonmicas financiadas por cnones de infraestructura y saneamiento, dando lugar a la no utilizacin de las contribuciones
especiales.
En este tema, tambin, son sugerentes los argumentos5 que se desprenden
del estudio de los tributos ambientales en Espaa, cuando se asimila un canon
de saneamiento o un incremento de tarifa a una contribucin especial sui generis. Esta equiparacin se realiza con base en el fundamento propio de un tributo
contra la contaminacin. Parece, pues, que tras la figura del canon pueden en4
5
Gago Rodrguez, A. y Villot, X., La imposicin ambiental en Espaa, RVHP, nm. 26, mayoagosto de 1996, p. 179.
Pajuelo Macas, A., op. cit., nota 231, pp. 385 y ss. Dicho autor indica que hay dos razones para
considerar el canon de saneamiento o el incremento de tarifa como una contribucin especial: la afectacin del mismo, como se sabe, es una nota que la jurisprudencia del TS asigna a
las contribuciones especiales; y por otra, la incompatibilidad de stas con la imposicin de las
contribuciones especiales aplicadas a la financiacin de colectores generales, estaciones
de tratamiento y obras de vertido de aguas residuales. Lo anterior, para evitar la doble imposicin interna.
CAP. IV
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7
8
Chico de la Cmara, Pablo, Contribuciones especiales sobre vertidos de las aguas, CISS NUE,
nm. 122, 1995, p. 57. Este autor, siguiendo la doctrina tradicional, entiende por parafiscalidad: carcter extrapresupuestario de los recursos, gestin encomendada a rganos diferentes de la administracin tributaria y la afectacin a finalidades distintas a las de los tributos.
Simn Acosta coincide con este autor al sealar que el canon de regulacin es una contribucin especial, pues se exige a los beneficiarios de obras de regulacin de cursos de agua en
funcin del coste de dichas obras. Simn Acosta, Consideraciones acerca del canon sobre la
produccin de energa elctrica, Civitas REDF, nm. 32, 1981, p. 605. En el mismo sentido Pages I Galtes, J., Fiscalidad de las aguas. Especial referencia a la legislacin catalana, en Pardo,
Esteve (coord.), Derecho del medio ambiente y administracin local, Madrid, Civitas-Diputacin
de Barcelona, 1995, p. 707.
Arrieta Martnez de Pisn, J., Rgimen fiscal de las aguas, Madrid, Civitas, 1991, p. 64.
Chico de la Cmara, Pablo, op, cit., nota 399, p. 58.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
El mximo exponente en Espaa es Tulio Rosembuj. Vega Herrero marca la pauta en Espaa
de la contribucin especial negativa, pero quienes en realidad la desarrollan con ocasin de
los tributos ambientales son Rosembuj y Rozas, entre otros.
10 Cors Meya ha indicado que no se puede gravar directamente un hecho econmico negativo
de acuerdo con la CE, pues el tributo constitucionalmente se fundamenta en un hecho revelador de disponibilidad econmica. Cors Meya, op. cit., nota 254, p. 76.
11 Vega Herrero tiene el mrito de introducir y de estudiar la contribucin especial negativa
desde el mbito jurdico; sin embargo, sus planteamientos parten de Einaudi, quien realiza
un estudio de esta categora desde la perspectiva econmica. Vega Herrero, Manuela, op. cit.,
nota 261, pp. 66 y ss.; Einaudi, Luigi, Principios de hacienda pblica, trad. de la segunda edicin
italiana (1940) de J. Algarra y M. Paredes, Madrid, Aguilar, 1958, pp. 77 y ss. Se argumenta
que el estudio del perjuicio o de empeoramiento del particular por causa de obra pblica,
y su compensacin corresponde al derecho administrativo. Sin embargo, se ha visto que en
la antigua legislacin italiana ya se legislaba la contribucin especial al lado del instrumento administrativo de la expropiacin por utilidad pblica, mismo que se acompaaba de
una indemnizacin expropiatoria. Por consiguiente, a primera vista se puede advertir, que la
combinacin de instrumentos tributarios (incentived based) e instrumentos administrativos
(command and controls approach) no es una novedad. Creemos que se debe dar tal convenio
entre dichos institutos para una mejor adaptacin a la realidad social. Para los antecedentes legislativos en esta materia vase Granelli, A. E., Limposizione dei plusvalori immobiliari,
Padova, Cedam, Casa Editrice, Dott, 1981, pp. 3 y ss. Sin embargo, este autor advierte que la
contribucin estaba anclada a la declaracin de utilidad pblica de la singular obra.
12 Existen en el acervo jurisprudencial interesantes sentencias, en donde por primera vez se condena a la administracin pblica al pago de sendas indemnizaciones por accidentes ocasionados por el mal estado de las vas pblicas a su cuidado. (Dos Sentencias del Tribunal Supremo
del 28 de enero 1972 y 8 de febrero de 1973). As, la sentencia del 23 de octubre de 1969 del
Contencioso Administrativo de la Sala Cuarta (Aranzadi 4829), se refiere a los daos producidos
en un comercio abierto al pblico, al taponearse la caera de servicio pblico. La Sentencia del
11 de diciembre de 1975 tambin del Contencioso Administrativo, Sala Cuarta (Aranzadi 5132),
establece el concepto de daos y perjuicios por la rotura de una tubera de agua en la carretera
de Larrasquitu. Otra interesante sentencia data del 3 de marzo de 1989, en la que se condena
al Ayuntamiento de Jerez a abonar los daos causados en la calidad de aguas.
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Para una profusin del tema, vase Fernndez, T. R., Responsabilidad municipal por daos
causados por los servicios pblicos, REDA, nm. 5, 1975; id., La situacin de los colindantes
con las vas pblicas, RAP, nm. 69, 1972; Fortes Gonzlez, A. I., Los procedimientos para
la determinacin de la responsabilidad patrimonial de las administraciones pblicas, RVDP,
nm. 48, mayo-agosto de 1997. Se refiere concretamente a la responsabilidad patrimonial
que pueda derivar del funcionamiento de los servicios pblicos. En la Ley 30/1992, del 26
de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento
Administrativo Comn, establece la exigencia directa de responsabilidad a las administraciones pblicas. Moro Alarmas, M. J., Medio ambiente y funcin social de la propiedad, XV
Jornadas de Estudio del Sistema Econmico de la Constitucin Espaola, Madrid, Secretara General Tcnica Centro de Publicaciones, 1994, vol. I; Jordano Fraga, J., La responsabilidad de
la administracin por daos al medio ambiente, RDU, nm. 119, 1990; Garrido Falla, F., El
derecho a indemnizacin por limitaciones a la propiedad privada, RAP, nm. 81, 1976.
13 En ese pas se ha ensayado la negociacin de lo que se denomina host fees, y que no son sino
prestaciones pblicas por recepcin de residuos. Rozas Valds, J. A., op. cit., nota 345, p. 37.
14 Ibdem, p. 34.
15 En aras de encontrar un fundamento jurdico de la contribucin especial negativa, se ha indagado en la doctrina italiana al respecto. En la doctrina espaola Fernndez Rodrguez apela a
la tcnica de las contribuciones especiales negativas con la pretensin del resarcimiento de
los daos causados a particulares, poniendo al lado del plus valor y del beneficio especial el
minusvalor y el perjuicio especial donde se produzcan. Fernndez Rodrguez, La situacin
de los colindantes con las vas pblicas, RDA, nm. 69, 1972, p. 127.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
este punto se podra decir que la contribucin especial negativa viene siendo
un instituto compensador de quienes sufren ms directamente los efectos del
deterioro del entorno.
Rozas Valds seala que la contribucin especial negativa opera bajo el ropaje de los beneficios fiscales.16 De tal suerte que, en esta categora tributaria
se establece el mecanismo de la compensatio lucri cum damno, el cual se aplicaba en la legislacin italiana para las contribuciones de mejora. Parafraseando
a Granelli,17 dicho mecanismo se estableca para las contribuciones de mejora,
en donde el incremento de valor que significaba una autntica exaccin coactiva de riqueza, vena acompaado de una indemnizacin expropiativa. En otras
palabras, la contribucin de mejoras se acompaaba de una indemnizacin por
expropiacin. Se estableca un mecanismo compensatorio, entre el dar y quitar.
Segn Rosembuj, la contribucin especial negativa se podra verificar siempre que la entidad local permitiese o consintiese la creacin de situaciones de
desventaja por parte de algunos particulares o el propio ayuntamiento en detrimento de una serie determinable de perjudicados. Vega Herrero establece
como categora tributaria la contribucin especial negativa, que se fundamenta
en el perjuicio que recibe un particular, en virtud de una actuacin de la administracin pblica.
El hecho imponible de la contribucin especial negativa construida por
Vega Herrero es el perjuicio real. Aqu es de apreciarse la similitud que tiene
con la responsabilidad civil, pues para demostrar el dao o el perjuicio recibido se requiere efectivamente la prueba del mismo. Sin embargo, en la contribucin especial negativa adaptada por Rosembuj para que pueda aplicarse a la materia ambiental, es suficiente que el dao sea potencial. Rosembuj,
al adecuar esta categora tributaria, indica que la potencialidad del perjuicio
provocable en terceros es una manifestacin adicional del concepto de compensacin de economas y deseconomas externas.18 En la construccin de
Rosembuj, para que pueda llegar a aplicarse esta categora, se deben usar mecanismos previos, es decir, controles administrativos; pues, el fundamento de
la contribucin especial negativa es la prevencin (not regret) del peligro del
dao potencial.
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El hecho imponible de la categora formulada por Rosembuj19 es la potencialidad del dao o perjuicio que recae en los particulares y en el bien ambiental.
Llegados a este punto, se puede apreciar que la categora inicial estudiada por
Vega Herrero ha cambiado su hecho imponible, porque en materia ambiental
lo que se requiere es prevenir y no corregir, y para poder ajustar esta categora a
la proteccin y mantenimiento del bien ambiental, Rosembuj ha puesto de manifiesto la potencialidad del dao, o, lo que es lo mismo, la posibilidad del dao.
Existe una diferencia entre la contribucin especial negativa y la contribucin por gasto; la diferencia radica en el hecho imponible, aunque en las dos categoras se contempla el concepto de dao o perjuicio. En el caso de la primera,
ste recae en los particulares, y en la segunda, los particulares producen dicho
deterioro. En la contribucin por gasto, lo importante es el gasto o el aumento
de gasto que provoca un grupo determinado de personas. Aqu ya se produjo
el perjuicio o deterioro.
Interesa destacar que en materia de contribuciones especiales negativas el
objeto del tributo es precisamente este perjuicio y deterioro ambiental, ocasionado por desechos slidos o sustancias txicas, y vertidos industriales. Pero estos
productos nocivos deben ser lcitos, es decir, figurar en una lista donde se permita dicha contaminacin, de lo contrario, entraramos en la definicin de una
conducta tpica, antijurdica, y culpable. Es aqu donde se centra el papel de la
regulacin administrativa convencional, que establece normas referentes a los
niveles de control de emisin, a los productos finales y a los procesos tcnicos de
produccin, que son de obligado cumplimiento para los agentes econmicos.
Los sujetos pasivos de este tributo seran todos los causantes del perjuicio,
de tal suerte, que tanto el ente pblico como los particulares estn obligados a
compensar a los afectados a travs de un tributo. Este planteamiento se enfoca
dentro del principio contaminador pagador. Ya hemos tocado este punto en el
captulo segundo, de ah que recordemos que dicho principio no tiene fundamento constitucional en Espaa, no obstante, viene respaldado por el derecho
comunitario, que constrie a los pases de la Unin a introducir sus mandatos
en el derecho interno.
Al hacer un repaso a la doctrina espaola, encontramos un planteamiento
interesante proporcionado por Cors Meya, que en resumen seala que no se
puede gravar un ndice negativo de la capacidad econmica directamente a travs de los impuestos, pero s contempla la posibilidad de gravar indirectamente
un ndice negativo de la capacidad econmica, a travs de las tasas y contribuciones especiales.
19 Esta propuesta de contribucin especial negativa est teniendo eco en algunos autores
espaoles, entre ellos Martnez Lago.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
Cors Meya20 indica que no se puede gravar directamente un hecho econmico negativo, pues contravendra el mandato constitucional. En el impuesto
ecolgico se est gravando un ndice negativo de la capacidad contributiva, y
pone como ejemplo el volumen de contaminacin vertida a travs de la evacuacin de las aguas. El mandato del artculo 31 especifica un ndice positivo, es
decir, un beneficio y no un perjuicio. El citado autor es partidario de que dicho
ndice negativo generado por el perjuicio o detrimento patrimonial slo puede
ser causa o fundamento de la obligacin de reparar el dao causado. Para este
autor no es lgico establecer un impuesto sobre la base de un perjuicio, ya que
el tipo de gravamen aplicable no podra absorber la base que se gravara, exigindose un porcentaje menor del dao causado.21 As, el impuesto no actuara
como instrumento compensador, sino que sera un incentivo para seguir contaminando, pues con la cuota no se cubre el dao causado. Cors acaba sealando,
que tampoco se puede gravar el potencial detrimento patrimonial.
En una primera aproximacin a este criterio, podra pensarse que, efectivamente, tiene razn Cors Meya, pues el postulado constitucional exige establecer tributos sobre hechos que manifiesten un ndice de capacidad contributiva
y al mismo tiempo el quantum del tributo debe ser proporcional a la capacidad
econmica relativa que demuestra el sujeto pasivo con la realizacin de hecho
imponible. Por nuestra parte, pensamos que este tributo respeta este principio
constitucional, pues el deterioro ambiental es la expresin de cierta capacidad
contributiva del sujeto agresor del medio ambiente. Pensemos en un grupo de
industrias, stas contaminan aguas con sus vertederos, por lo tanto, pueden responder de este dao, en razn a su capacidad econmica reflejada en la industria. Si tienen capacidad de producir o realizar actividades que contravienen el
equilibrio ecolgico, tambin tienen capacidad para responder por estos daos.
Aqu observamos el principio de capacidad contributiva como capacidad
de contaminar. En un primer acercamiento, si partimos de que el deterioro del
medio ambiente es consecuencia de actividades productivas, ello supone un ndice al menos potencial de capacidad econmica. En realidad, el deterioro
del medio ambiente en los procesos industriales supone una manifestacin de
capacidad econmica.22
En caso de incapacidad para responder a este tributo, se pueden establecer
tasas o contribuciones, en primer trmino, y con carcter accesorio impuestos
20 Cors Meya, op. cit., nota 254, p. 80.
21 Passim.
22 As lo han puesto de manifiesto, Herrera Molina, Pedro Manuel y Serrano Antn, Fernando,
Aspectos constitucionales y comunitarios de la tributacin ambiental (especial referencia al
impuesto sobre dixido de carbono y sobre la energa), Civitas REDF, nm. 83, julio-septiembre de 1994, p. 75.
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con base en el principio de solidaridad, o, bien, beneficios fiscales para que la industria cambie los mtodos de produccin. Si bien es cierto que es un principio
relativo, pues el hecho de que un sujeto tenga mayor capacidad econmica no
significa que tenga que polucionar ms, sino, al contrario, que tenga una mejor
tecnologa, no agresiva con el entorno ambiental.
Siguiendo las lneas del trabajo de Cors Meya,23 aceptamos que indirectamente se puede establecer un tributo sobre un ndice negativo, siempre y cuando, como consecuencia del mismo, se realice una actuacin administrativa tendiente a subsanar ese perjuicio. En el servicio pblico de saneamiento, lo que
se somete a gravamen no es el hecho negativo en s mismo, sino el beneficio
o, si se quiere, el ahorro del contaminante como consecuencia de la actuacin
pblica, con lo que entramos en el supuesto de la tasa. Sin embargo, sigue encontrando este autor objeciones,24 debido a que la cuota de la tasa no puede
igualar a su base imponible, a menos que la base se equipare al beneficio obtenido u ahorro que le representa al contaminante el instalar su propio servicio de
depuracin y establecer como lmite de la cuota el coste del servicio provocado
al ente pblico. De esta forma, la cuota se podra igualar al coste y la base al
beneficio recibido.
Cors Meya concluye su trabajo del modo siguiente: En definitiva, si para contrarrestar la contaminacin se establece un servicio pblico de depuracin y
saneamiento de las aguas, entonces s cabe articular un canon-tributo, ya sea
una contribucin especial para obras de infraestructura o bien una tasa por la
utilizacin del servicio.25
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mente, hecho de entregar dinero por algo: Este mes he tenido muchos gastos.
Cantidad de un fluido que sale de un manantial o generador, que sale por un
orificio o que circula por una conduccin en un tiempo dado.
Partiendo de esta nocin, conviene destacar los distintos tipos de gasto. El
artculo 706, de la LRL, indicaba: Son gastos obligatorios los de prestacin de
servicios de carcter local encomendados a los municipios y provincias por esta
Ley, que en relacin con las caractersticas y medios de cada entidad local se
consideren mnimos para una elemental gestin que satisfaga las necesidades
morales del vecindario. Para Simn Acosta,28 el trmino gasto tiene una acepcin amplia y comprende no slo el gasto monetario de los entes pblicos, sino
la prdida de utilidad colectiva que puede provocar (no necesariamente de forma ilcita o inconsentida) al grupo social la conducta de una persona.
Considerado el gasto como la accin de entregar dinero por algo, en nuestro
tributo, esta accin se actualiza cuando el ente pblico se ve en la necesidad de
realizar un desembolso excepcional de sus arcas, con motivo de un deterioro o
dao ambiental. En otras palabras, la administracin pblica, en razn de un deterioro al medio ambiente, se ve en la imperiosa necesidad de invertir dinero de
una forma extraordinaria para devolver las cosas al estado que se encontraban,
es decir, para restaurar el medio ambiente. Este gasto es concreto.
As, pues, la contribucin por gasto acta como un mecanismo indemnizatorio por los daos derivados de la accin del agente agresor al medio ambiente. Esta reflexin nos acerca al derecho civil y al administrativo, con singular semejanza a la responsabilidad estricta y a la reparacin del dao causado.
Pero la diferencia con esta figura civil o administrativa es que la asuncin de
la responsabilidad por daos al bien ambiental se manifiesta mediante compensaciones econmicas a los posibles afectados. En el caso de la contribucin
por gasto, no se otorgan estas compensaciones a los afectados, sino que se
trata de borrar el dao causado, invirtiendo en infraestructuras o en obras para
recobrar el bien ambiental. Sin embargo, si la compensacin no se otorga a
los afectados, sino que se utiliza para costear los daos producidos o reponer
los bienes utilizados a sus niveles primitivos de calidad, entonces, estaramos
hablando de gastos de compensacin,29 lo cual nos acercara an ms a la contribucin por gasto.
Partiendo de estas premisas genricas, podemos decir que la contribucin
por gasto busca distribuir el coste de las obras de reparacin entre los sujetos
contaminantes.
28 Simn Acosta, op. cit., nota 399, p. 608.
29 Miguel Garca, P. de, El principio, quien contamina paga, BIMA, nm. 5, enero-marzo de 1978,
p. 122.
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deterioro del medio ambiente. Bsicamente, se refiere a la imputacin al contaminador de los gastos de prevencin y de lucha contra la contaminacin
ocasionados por la conservacin del bien ambiental. En resumen, se trata de
hacer pagar a quien utilice o consuma bienes ambientales el coste real del
agotamiento o deterioro de tales bienes.
Pero no cabe duda de que el primer perjudicado de la contaminacin ser el
agente contaminador, por tal motivo, la contribucin integradora o por gasto es
un buen instrumento para que el agente contaminador se responsabilice de los
costos de la prevencin y la lucha contra la contaminacin.
Otro de los mandatos que sustenta la contribucin por gasto y que la plantea
en la reinterpretacin ambiental es el llamado principio de precaucin, que consiste en anticipar medidas, para limitar el uso de contaminantes potencialmente
peligrosos. Este principio al lado de la prevencin y del desarrollo sostenible son
los fundamentos de la contribucin por gasto.
Por otro lado, la contribucin por gasto es un tributo al servicio de los fines ecolgicos, y como tal, debe configurarse dentro de la ciencia tributaria, y cumplir con
los mandatos de la capacidad contributiva, legalidad, generalidad, igualdad, no
confiscatoriedad, en fin, con los referidos a la justicia tributaria. La contribucin por
gasto cubre un gasto extraordinario,38 es decir, no comn, no ordinario, o aadido a
lo ordinario.39 Este gasto extraordinario lo realiza el ente pblico para cubrir los daos originados al entorno natural, con motivo de una actividad desarrollada por el
quehacer humano. Pero el fin de este gasto es el que va a conectar la contribucin
con el clamor de la tutela ambiental. En cuanto a la conducta desarrollada por el sujeto pasivo, sta debe encuadrarse dentro de lo lcito y permitido por la costumbre
del lugar o la ley. No debe desbordar estos lmites, pues caera en la responsabilidad administrativa, civil o penal de los daos causados al medio ambiente.
Dicho esto, volvamos al planteamiento inicial de la contribucin por gasto
en sus dos pticas. En el primer supuesto, la contribucin por gasto tiene como
precedente el dao al bien ecolgico, pues si no existe dao real no se origina
el gasto. En esta hiptesis nos acercamos a la contribucin especial negativa,
estudiada por Vega Herrero, pues para que surja esta obligacin tributaria se requiere el deterioro ecolgico. La diferencia entre estas dos categoras estriba en
el hecho generador, pues en la primera, la obligacin surge con el desembolso
del erario pblico, y en la segunda, la obligacin emana del deterioro ambiental.
38 Existe un antecedente de los gastos extraordinarios, en Flora, al referirse: No es menor la
tendencia al desarrollo de los gastos extraordinarios, especialmente para carreteras, agua
potable, obras de alcantarillado absolutamente necesarias, para puertos, mejoras y riesgos
econmicamente tiles, y sobre todo, para obras urbanas, para la sistematizacin de calles,
plazas, jardines, etctera. Flora, op. cit., nota 265, p. 488.
39 Moliner, M., op. cit., nota 339, p. 1266.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
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44 En el siglo XX, el medio natural se concibe con dimensiones esencialmente fijas en trminos
de recursos y capacidad de asimilacin y generacin. La valoracin de los bienes ambientales
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
ecolgico haba adquirido un valor, en el campo del derecho: el valor de bien jurdico tutelado;45 en la ciencia econmica: el valor de cambio, mediante la creacin del mercado de bienes ecolgicos, a travs del uso de licencias canjeables.
Cul es la utilidad de la valoracin de los bienes ecolgicos? Primero debemos sealar que es un mtodo utilizado por los economistas46 para cuantificar
el dao producido sobre los bienes ecolgicos. En algunas legislaciones, especialmente en Estados Unidos47 y en Australia,48 es frecuente esta tcnica, pero
otras recurren al costo de la reparacin del recurso ambiental. En Espaa, esta
ltima es la aplicada en los tributos redistributivos, es decir, en las tasas y contribuciones especiales.
Existen cuatro tcnicas49 para determinar el valor de los recursos naturales:
a) El coste de desplazamiento.
b) Precios hednicos.
c) Valoracin contingente.
d) El valor de no uso.
En breves lneas despejaremos el significado de estas cuatro medidas indirectas. El coste de desplazamiento sirve para valorar los beneficios recreativos
(parques, recursos paisajsticos, entre otros). En trminos llanos, esta tcnica se
refiere al coste de desplazamiento que realizan los habitantes prximos o lejanos a las inmediaciones de los parques o centros recreativos de carcter natural.
En otras palabras, un viaje a un parque nacional incluye el coste del transporte
y tal vez la entrada al parque. La cantidad que se paga es un indicador del valor
que se le concede.50
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debe estar vinculada con la calidad del medio ambiente. lvarez Rendueles, J. R., La hacienda
pblica y el medio ambiente, Madrid, ENAP, 1973, p. 9. Los recursos naturales no son ilimitados
y es necesario preservarlos aunque esto encarezca los procesos productivos y modere el crecimiento. Herrera Molina, Pedro Manuel y Serrano Antn, Fernando, op. cit., nota 416, p. 460.
Ya bien, considerado como inters difuso, derecho fundamental, derecho no autnomo,
principio de la poltica econmica, bien cultural, inters colectivo, bien colectivo no patrimonial, public trust, bien comn. Tiene su significacin jurdica.
Los economistas se sienten ms cmodos al medir las preferencias de la gente segn su
comportamiento en el mercado. Pero rara vez se comercia con el medio ambiente, por lo
que es necesario buscar otros modos de atribuir un valor a los activos ambientales, o poner
nmeros al dao provocado. Se pueden valorar algunos activos ambientales con medidas
indirectas. Cairncross, F., op. cit., nota 162, p. 21.
Programa Superfund, la Oil Pollution Act tendientes a la evaluacin de contingencias.
Resource Assessment Commission utiliz la valoracin de contingencias respecto al Parque
Nacional de Kakadu. Cairncross, F., op. cit., nota 162, p. 22.
Riera Micalo, P., Evaluacin del gasto pblico con impacto ambiental, CA, ao IV, nm. 8, 1993.
Cairncross, F., op. cit., nota 162, p. 21.
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51 Hedonismo. Doctrina que considera el placer como fin supremo de la vida. Moliner, M., op.
cit., nota 339, p. 25.
52 De acuerdo con Rosembuj, en Francia existen las tasas de los aeropuertos para cubrir precisamente dichos daos. Rosembuj Tulio, op. cit., nota 255, p. 94.
53 Cors Meya, F. X., op. cit., nota 254, p. 74.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
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Il danno ambientale riveste una dimensione patrimoniale nel senso che si riflette
sulla colletivit la quale viene a essere gravata da oneri economici; ma la perdita
che ne consegue, pur essendo valutabile in senso economico non si presta ad essere identificata in detrimento dell erario, dal momento che lesigenza della sua
risarcibilit postulata independentemente sia dal costo della remissione in pristino, sia alla diminuzione delle risorse finanziarie dello stato e degli enti minori.
54 Moliner, M., op. cit., nota 339, p. 856.
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58 Lpez Menudo, El derecho a la proteccin del medio ambiente, RCED, nm. 10, 1991, p. 198.
59 Serrano Moreno, Ecologa y derecho, Granada, Comares, 1992, p. 174; Villar Ezcurra, M., La necesidad de revisar las categoras tributarias ante el deslizamiento del Derecho comunitario:
un ejemplo en la Ley de Envases y Residuos de Envases, QF, nm. 18, octubre de 1997, p. 13.
60 Villar Ezcurra, M., op. cit., nota anterior, p. 13.
61 Este efecto se produce cuando los gases se acumulan en la atmsfera y atrapan los rayos
solares reflejados, como lo hacen los cristales de un invernadero, obligando al planeta a calentarse y al clima a cambiar.
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En los anteriores supuestos se puede acudir a la produccin del dao por responsabilidad objetiva, este instrumento diseado dentro del derecho civil, auxilia a la aplicacin de la contribucin por gasto. La responsabilidad objetiva as
conocida en Mxico, en la doctrina civilista espaola se conoce como responsabilidad estricta (tambin como responsabilidad objetiva).
Es importante destacar que el dao no se haya producido antes de la entrada en vigor de la contribucin por gasto, porque estaramos actuando retroactivamente. Por otro lado, Cairncross62 le ha dado un cariz distinto al tema, pues
se refiere a la responsabilidad por daos causados en el pasado, de tal manera
que en los Estados Unidos la postura legal es que los agentes contaminadores
son responsables de daos causados en el pasado por el modo de eliminar los
residuos peligrosos, aunque hayan tomado medidas adecuadas para prevenirlos. En dicho pas, el problema de la asignacin de la responsabilidad y de los
gastos de limpieza ha conducido a costosos y prolongados juicios, que han sido
librados casi siempre por las compaas de seguros de las empresas.
Esta reflexin se enriquece con la aparicin del problema de la asignacin de
la responsabilidad y de los gastos de depuracin. En la aplicacin de la contribucin por gasto, el responsable del deterioro ambiental ser el sujeto pasivo
de la contribucin por gasto, porque es el causante de un gasto especfico de la
administracin pblica, para el saneamiento de dicho deterioro. En el caso de
no haber un nico responsable, se prorratearn los gastos de depuracin entre
los responsables.
La responsabilidad en la contribucin por gasto, al configurarse del lado de
la correccin, tiene un toque represivo.63 Desde el parmetro de la responsabilidad en materia administrativa y civil, en cuanto a los daos ambientales, Jordano Fraga64 plantea la deficiencia del mecanismo, porque se basa en que el
dao ecolgico ya ha sido producido. De tal manera que, en cuanto a la contribucin por gasto en atencin a la primera hiptesis, se puede sostener el mismo
argumento. Sin embargo, el marcado nfasis preventivo no est reido con la
exigencia de instrumentos con tinte represivo, en este caso, lo ptimo sera establecer el carcter residual de la represin y correccin.
En el supuesto del dao futuro o previsible de producir, tambin estaramos
dentro de la definicin de la contribucin por gasto, pues dicha categora se
ampara en el uso de los instrumentos tcnicos de impacto ambiental. Hiptesis
62 Cairncross, F., op. cit., nota 162, pp. 78 y ss.
63 Jordano Fraga, J., op. cit., nota 405, pp. 79 y ss.
64 dem.
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En este caso, la base imponible toma en cuenta algunos elementos que articulan
la contribucin de mejoras, tal y como est estructurada la contribucin de mejoras en la legislacin espaola. En el expediente de ordenacin se calculan los
gastos de la actuacin administrativa. En este sentido, existe un acercamiento
entre las dos categoras tributarias, porque la base imponible de la contribucin
de mejoras se establece de acuerdo con los posibles gastos que se originen con
motivo de la realizacin de obras pblicas o del establecimiento o ampliacin de
servicios pblicos, tal como se desprende del artculo 31 de la LRHL
La base imponible debe reflejar el coste efectivo75 de las obras de saneamiento o depuracin. Al igual que las contribuciones especiales, la contribucin
por gasto debe tener un tope mximo de base imponible. En la contribucin especial el tope es el 90%. La justificacin de este porcentaje procede del Proyecto
Gonzlez Besada, ste a pesar de no llegar a su culminacin, en la exposicin de
motivos, indicaba que la contribucin especial no poda expropiar ntegramente el incremento, porque el cambio de forma del patrimonio privado, impuesto
al dueo de modo autoritario, por razones de utilidad pblica, lleva aparejada
siempre la bonificacin de un 10%.
Es controvertido este lmite. Para Lago Montero76 constituye una fantasa
legislativa, pues ms que representar un inters pblico demuestra un inters
privado;77 asimismo, seala que:
El principio de igualdad exige un trato desigual a los desiguales y hay obras pblicas en las que se aprecia claramente el beneficio especial y donde hay una
desigualdad flagrante entre los beneficiados de la obra pblica. Esta desigualdad
tiene que traducirse en trminos tributarios, exigiendo un cobro parcial, proporcionado, superior a esos especiales beneficios Si la obra es pblica como mu-
75 La idea del coste efectivo se relaciona principalmente con las tasas. Vase Villalta Villilla, J.,
Lneas generales de un nuevo modelo de financiacin de las comunidades autnomas, PGP,
nm. 5, 1991, pp. 39 y ss.
76 Lago Montero, Reflexiones sobre una hipottica Reforma del Sistema de Financiacin de las
Corporaciones Locales, RHL, vol. XXIV, nm. 70, enero-abril de 1994, p. 70; Lasarte lvarez es
de la misma opinin. Lasarte lvarez, El sistema tributario actual y la situacin financiera del
sector pblico, Sevilla, Real Academia Sevillana de Legislacin y Jurisprudencia, 1993, p. 93.
77 En conexin con lo anterior, el CCE, en cuanto al aprovechamiento de aguas de dominio
privado, en el artculo 422 seala que todos los propietarias que participen del beneficio proveniente de las obras de defensa para contener el agua; o que por la variacin de su curso sea
necesario construirlas de nuevo; o en el caso que sea necesario desembarazar algn predio
de las materia cuya acumulacin o cada impida el curso de las aguas con dao o peligro de
tercero; estn obligados a contribuir a los gastos de ejecucin en proporcin a su inters. Los
que por su culpa hubiese causado el dao sern responsables de los gastos. De estas lneas
se puede observar que este cuerpo normativo baraja la obligacin de contribuir a los gastos
de las obras en proporcin del inters del propietario, este inters es privado.
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cho tendr que financiarse por los particulares especialmente beneficiados hasta
en un 50%, pero nunca en un 90%.
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206
En la contribucin por gasto, estamos convencidos de que debe existir tambin un tope, el gasto excepcional previsto por el Estado puede ser confiscatorio para el sujeto pasivo. En el caso que estos costes sean confiscatorios, la
contribucin por gasto constitucionalmente no debera exigirse, porque vulnerara los principios de justicia tributaria. En dicho caso se establecera un
tope para evitar la expropiacin, haciendo recaer a travs de impuestos generales tal costo. En este sentido, la sociedad se est involucrando en el dao
ecolgico cometido a travs de actividades lcitas por un grupo determinado
de personas, en cuyo caso el fundamento legal sera la solidaridad manifestada
en la Constitucin.
Es necesario resaltar que tanto el establecimiento de obras de saneamiento
como de reparacin del equilibrio ecolgico representan un beneficio especial
para ciertos particulares por su ubicacin. De tal suerte, que se puede exigir al
lado de la contribucin por gasto, la contribucin de mejoras, con base en esa
especial ventaja.
En resumen, estamos de acuerdo con que se fije un tope mximo para la
financiacin de obras de reparacin al bien ecolgico. A primera vista puede
ser correcto el tope del 90%, sin embargo, tambin podra ser el 80% del gasto
excepcional. Sin duda, lo ms idneo sera establecer un tope entre el 80% y el
90% de los gastos excepcionales de inversin.
Por ltimo, creemos conveniente destacar que, de acuerdo con la CE, la ley
es el instrumento normativo para establecer tributos,78 como acto de expresin
de los rganos que ejercen el Poder Legislativo, debiendo regular los elementos esenciales del tributo, sin posibilidad de remisiones reglamentarias en este
punto, por corresponder al legislador el deber de establecer los tributos. Sin
embargo, el mximo intrprete de la Constitucin79 ha relativizado las exigencias de la reserva de ley en cuanto al elemento de cuantificacin del tributo, sin
que ello suponga la desaparicin del Legislativo en la configuracin normativa
de la base imponible.
Tambin debemos observar que dentro de los gastos excepcionales, los gastos de control de la contaminacin deben estar a cargo de los agentes contaminadores.
78 Orn Moratal, G., La distribucin del poder financiero entre el Estado y las comunidades
autnomas (especial referencia a la relacin entre Leyes Tributarias del Estado y de las comunidades autnomas), Palau 14, RVHP, nm. 28, enero-abril de 1997, p. 12.
79 STC 221/1992.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
13. LA CUOTA
El problema con que se enfrenta el jurista es contabilizar el dao ambiental producido por la actividad del agente contaminador. En este sentido, la dificultad se encuentra al momento de escoger la estructura del hecho imponible, el presupuesto
objetivo de ste, la tarifa, en fin, todos los componentes del tributo. Los problemas
ambientales son complejos y sobre todo difusos, por tal motivo se vuelve ms
complicada esta tarea. Sin embargo, a travs del principio contaminador pagador,
que informa de las legislaciones estatales dentro de la Unin Europea, se han podido establecer los parmetros de actuacin de los tributos ambientales.
Dentro del marco del principio quien contamina paga, el agente contaminador debe soportar el coste de las medidas que adopte la administracin pblica
para evitar o aminorar la contaminacin o el deterioro ambiental. Dentro de la
definicin de este planteamiento, alguna parte de la doctrina tributaria80 sugiere que el sujeto pasivo debe pagar una cuota, que debera corresponder al dao
y al coste efectivo producido al bien ecolgico y a la hacienda pblica.
En algunos tributos ambientales, la cuantificacin del tributo se fija en las
unidades de contaminacin; en otros, la cuanta se ha fijado en funcin del
plomo contenido en el combustible y de las emisiones contaminantes de los
automviles (impuesto alemn sobre vehculos de traccin mecnica, Ley del
1o. de febrero de 1979).81
En el caso de la cuota de la contribucin por gasto, se establecer de acuerdo con el importe global de los gastos realizados por la administracin pblica
con motivo de la eliminacin de la contaminacin. En tal sentido, de acuerdo con
Cano,82 la suma de todas las cargas ser igual al costo que al grupo determinado
de agentes contaminadores le signifique eliminar los daos ambientales. La cuota
contributiva global se determinar por la suma de los diversos conceptos regulados, es decir, el total previsto de los gastos excepcionales de las obras realizadas.
Pese a lo anterior, para algunos autores83 es difcil establecer la cuanta del
tributo, por la imposibilidad de establecer con exactitud el nexo causal entre los
agentes contaminadores y los efectos de la contaminacin, bien por la imposibilidad de cuantificar la parte alcuota de responsabilidad de cada sujeto conta80 Seala Toledo Judenes, que al aplicar esta lgica a la inversa, el productor de beneficios
externos tendr derecho a la percepcin de una subvencin por el importe efectivo de la
economa externa que genera. Esta idea la ha considerado a partir del planteamiento de
Pigou. Toledo Judenes, El principio quien contamina paga y el canon de vertidos, op. cit.,
nota 192, p. 290.
81 Martnez Lago, M. A., op. cit., nota 204, p. 77.
82 Cano G. J., op. cit., nota 209, p. 138.
83 Miguel Garca, P. de, op. cit., nota 416, p. 123.
CAP. IV
207
SUNAT / INDESTA
minante, bien por lo problemtico que resulta asignar a cada usuario de bienes
ambientales la parte correspondiente de los costes administrativos.
La cuota de la contribucin por gasto, la determina la derrama de la base
imponible segn los criterios de distribucin.
14. EL DEVENGO
CAP. IV
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CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
CAP. IV
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SUNAT / INDESTA
su vez son necesarios para la imposicin de este tipo de contribucin. En el primero, se establecer la obra que deber costearse a travs de las contribuciones
integradoras. En el segundo, se determinar el coste presupuestado o previsto
de las obras, la cuota a repartir entre los sujetos pasivos y los criterios de reparto.
Para que se pueda ejecutar el acuerdo de imposicin, se requiere la aprobacin
del acuerdo concreto de ordenacin. Estos acuerdos pueden ser simultneos,
pero en cualquier caso son previos a la exigencia de la contribucin.
Para el segundo tipo de contribucin, el devengo se producir al momento
de realizarse cualquier actividad lcita industrial o domstica, que ponga en peligro el hbitat.
CAP. IV
El sujeto pasivo es aquel que causa un dao ecolgico, en virtud del ejercicio de
actividades normales y lcitas de carcter industrial o domstico, en un determinado lugar. En este supuesto cabe la singularidad o pluralidad del sujeto pasivo. Aqu
vemos que el sujeto pasivo recae en un grupo determinado de personas o incluso
en una persona. La ventaja de esta consideracin es que, desde el punto de vista
operativo, el censo de los sujetos pasivos es limitado y controlable.86 En resumen,
sujeto pasivo son todos aquellos causantes directamente del dao ecolgico.
Sin embargo, no es tarea fcil determinar quin es el sujeto de este tributo.
Debemos considerar la dificultad de la imputacin de los daos ecolgicos de
los sujetos contaminadores en el caso de la contaminacin acumulativa o difusa
y de la contaminacin en cadena. En este supuesto, nos remitimos a la Recomendacin del Consejo de 1975, Doc. 75/436/ Euratom, ECSC, EEC, que hace la distincin entre estas dos formas de generar polucin. La primera se refiere al resultado de varias causas simultneas, en este caso, la identificacin del sujeto pasivo
puede ser extremadamente difcil, y la segunda es la sucesin de varias causas.
En estos casos, la problemtica se plantea cuando se requiere comprobar el
nexo causal entre los supuestos de dao y el sujeto contaminador. Los costes de
la lucha contra la contaminacin debern imputarse a los puntos de la cadena
o de la contaminacin acumulativa mediante los medios administrativos o legales que ofrezcan la mejor solucin a nivel administrativo y econmico, y que
contribuyan de manera ms eficaz a la mejora del medio ambiente.
Los sujetos pasivos de esta contribucin son los siguientes:
a) La persona natural o jurdica que vierte residuos qumicos permitidos en
cauces de ros y mares.
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CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
CAP. IV
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Tal y como pusimos de manifiesto en el captulo segundo de la presente investigacin, las evaluaciones de impacto ambiental tienen el respaldo del TUE,
con lo cual el derecho interno est legitimado para establecerlas. As, existen
mltiples ejemplos en la legislacin espaola de la aplicacin de estos instrumentos en combinacin con los tributos, pues para hacer eficaz la proteccin
del medio ambiente, proclamada en la CE, se requiere de la mixtura de dichos
mecanismos.
A nivel internacional tambin se incorporan estas evaluaciones en la Declaracin de Ro de Janeiro,99 resultante de la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el Medio Ambiente, celebrada del 3 al 14 de junio de 1992. De modo particular en el artculo 14, intitulado Evaluacin del impacto ambiental y reduccin
al mnimo del impacto.
Ahora bien, cmo funcionan estos instrumentos jurdicos preventivos? Tienen dos formas de actuacin: la intervencin pblica puede darse ex ante o ex
post.100 Ex ante, es cuando se refiere a procesos de produccin, y ex post, al final
de dicho proceso, de modo que se controle la actividad a travs de niveles de
contaminacin. El control ms adecuado para la contribucin por gasto es el
que se realiza ex post, porque se establece al lado de actividades industriales de
alto riesgo para el medio ambiente. En este caso, se contemplara bajo la responsabilidad objetiva del productor,101 es decir, por el simple hecho de manejar
o manipular sustancias txicas, vertidos txicos o desechos slidos que pongan
en peligro la salud del medio ambiente, el productor puede ser responsable por
crear situaciones de riesgo.
La incorporacin de estos mecanismos de impacto ambiental tiene el carcter de accin policial.102 La administracin pblica debe tener intervencin
CAP. IV
216
99 Loperena Rota, D., Balance de la Conferencia de Ro de Janeiro sobre medio ambiente y desarrollo, RVAP, nm. 35, enero-abril de 1993, anexo 1, p. 265.
100 Esta idea ha sido proporcionada por Egea Fernndez, J., Relaciones de Vecindad, desarrollo
industrial y medio ambiente, en Esteve Pardo, J. (coord.), Derecho del medio ambiente y administracin local, Madrid, Civitas-Diputacin de Barcelona, 1996, pp. 64 y ss.
101 En Mxico la responsabilidad objetiva es aquella cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos o aparatos o sustancias peligrosas por s mismos, la velocidad que desarrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de la corriente elctrica que
conduzca y por otras causas anlogas, est obligada a responder del dao causado, aunque
no obre ilcitamente, a no ser que demuestre que ese dao se produjo por culpa o negligencia inexcusable por la vctima. Artculo 1913 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.
102 Los puntos bsicos para obtener buenos resultados en esta accin municipal son:
a) Disponer de instrumentos urbansticos idneos.
b) Disponer de un equipo tcnico preparado.
c) Exigir que los proyectos tcnicos que acompaan a la solicitud de licencia contengan informacin suficiente sobre el impacto ambiental previsible de la actividad.
d) No permitir, en ningn caso, que se instalen nuevas actividades, ni que se modifiquen o se
amplen las existentes, antes de obtener la licencia municipal.
CAPTULO IV. CONTRIBUCIN POR GASTO EN RAZN DEL DETERIORO DEL MEDIO AMBIENTE
19. PROPUESTAS
La fiscalidad ambiental debe ser preventiva y precautoria del dao al recurso
ecolgico; sin embargo, hemos advertido que lo usual es gravar los productos
o actividades contaminadoras, con lo cual, se est actuando bajo el principio de
la correccin. Por otro lado, podemos afirmar que los tributos ambientales, as
configurados, son una fuente importante de recursos, que podrn ser invertidos en el estmulo de la investigacin y el desarrollo ecolgico, principalmente
en tecnologas incentivadoras. Esta es la utilidad de estos instrumentos fiscales,
pero sin duda, conviene ms prevenir que corregir. La finalidad de estos mecanismos es ms compensadora que incentivadora.
e) La efectividad de la licencia est legalmente condicionada al acta de comprobacin. El
acta de comprobacin constituye la accin preventiva final del municipio hacia el ejercicio de actividades clasificadas. Por eso, es indispensable que en ningn caso se permita el
inicio de actividades antes de que se haya practicado con resultado favorable.
Choy I Tarres, A., Competencias y funciones del municipio en materia de medio ambiente, Autonomies RCDP, nm. 15, diciembre de 1992, p. 84.
CAP. IV
217
SUNAT / INDESTA
A lo largo de este captulo se ha expresado reiteradamente que la contribucin por gasto en nuestro pensamiento tiene dos versiones: la primera, se
basa en el dao efectivo al medio ambiente, y la segunda, en el dao potencial
ecolgico. En el primer supuesto, esta categora puede sernos poco til si se
enfoca con el propsito de aminorar los efectos perjudiciales de la actividad industrial sobre el entorno natural. En este supuesto estamos bajo el principio de
la correccin. Como ya se ha apuntado, este principio no es el ms idneo en la
defensa ecolgica; no obstante, este mecanismo puede ayudar a la innovacin
de la tecnologa, a un menor coste del control de la contaminacin, y, principalmente, es una potencial fuente de recursos.
Claramente nos manifestamos en pro de la segunda versin de la contribucin por gasto, pues sta cumple con los objetivos del derecho ecolgico: prevencin y precaucin; no obstante, aceptamos su desvelada confrontacin.
La funcin de las contribuciones especiales en materia ecolgica en el sistema tributario espaol es potencialmente correctora. Por ltimo, cabe indicar
que la contribucin por gasto, dentro de la poltica de prevencin tiene una
mayor idoneidad que la correctiva.
CAP. IV
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Tributacin Ambiental
se termin de imprimir
en junio de 2013 en los talleres de
Grfica Delvi S.R.L.
Av. Petit Thouars 2009-2017, Lince
Telfonos: 471-7741 / 265-5430
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