Revista15 trt13

REVISTA DO
TRIBUNAL REGIONAL DO
TRABALHO
DA 13 REGIO
COMISSO EDITORIAL
CARLOS COELHO DE MIRANDA FREIRE
(PRESIDENTE DA COMISSO)
PAULO HENRIQUE TAVARES DA SILVA
NAYARA QUEIROZ MOTA DE SOUSA
SECRETRIO:
LEONARDO MAROJA ARCOVERDE NBREGA
COLABORADORES:
DENISE GOMES PEREIRA DE MELO
JOS VIEIRA NETO
ROGRIO NUNES COSTA DA SILVA
REVISTA DO
TRIBUNAL REGIONAL DO
TRABALHO
DA 13 REGIO
v. 15 n. 1 - 2007
Joo Pessoa - Paraba
R. Trib. Reg.
Trabalho 13
Regio
Joo Pessoa
v. 15
n. 1
p. 1-765
2007
Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde

que citada a fonte.
Endereo da verso eletrnica:
<htpp://www.revistatrt13.gov.br>
Ficha elaborada conforme as normas do

Cdigo de Catalogao Anglo - Americano (2 ed.)
Revista do Tribunal Regional do Trabalho 13 Regio /

Tribunal Regional do Trabalho. v. 1, n. 1 (1991)
Joo Pessoa: TRT 13 Regio, 1991Irregular de 1991-1995.
Anual
1. Direito do Trabalho Brasil. 2. Processo Trabalhista.
3. Jurisprudncia Trabalhista Brasil.
CDU: 349.2(81)(05)
347.998.72(81)(05)
Comisso Editorial da Revista do Tribunal Regional do

Trabalho 13 Regio - Av. Corlio Soares, s/n - Centro - Joo
Pessoa - Paraba - Cep: 58013-260
Fone: 3533-6061
e-mail: comissodarevista@trt13.gov.br
SUMRIO
EDITORIAL
ARTIGOS
A CONTRIBUIO PARA O FUNRURAL
Tercio Sampaio Ferraz Junior (CONVIDADO)............
JOGO DO BICHO E RELAO DE EMPREGO
Eduardo Srgio de Almeida...........................................
REPERCUSSES DAS LEIS 11.232/05 E 11.382/06
NO CUMPRIMENTO DA SENTENA
TRABALHISTA
Francisco das C. Lima Filho...........................................
A INDSTRIA DO DANO MORAL NA RELAO
DE TRABALHO
Nvea Maria Santos Souto Maior...................................
DA REDUO EX OFFICIO DA CLUSULA
PENAL PREVISTA EM ACORDO. ENFOQUE
LUZ DO ARTIGO 413 DO CDIGO CIVIL
Eduardo Henrique Brennand Dornelas Cmara.............
INFLUNCIA DAS REGRAS DE COMMON
LAW ATRAVS DO CONTROLE DIFUSO E
ABSTRATO DE CONSTITUCIONALIDADE
Cybelle Rodrigues de Souza...........................................
A ALIENAO POR INICIATIVA PARTICULAR
NO PROCESSO DO TRABALHO
Srgio Cabral dos Reis...................................................
CONTORNOS INTERPRETATIVOS DO TERMO
RELAO DE TRABALHO
Thiago Marques Vieira...................................................
TELETRABALHO NO ORDENAMENTO
JURDICO BRASILEIRO
Pollyanna Vasconcelos Correia Lima de Andrade.........
14
58
80
136
159
177
202
250
284
SMULA DE EFEITO VINCULANTE NO

ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
Francine Cabral de Aguiar Fonseca...............................
FEDERALISMO BRASILEIRO: DA RETRICA
REALIDADE
Gustavo de Paiva Gadelha..............................................
O PRINCPIO DA ISONOMIA E AS AES
AFIRMATIVAS NO DIREITO DO TRABALHO
Lysandra Leopoldina de Souza......................................
O PEDIDO E A SUCUMBNCIA NAS AES DE
INDENIZAO: QUESTES POLMICAS E
CONTROVERTIDAS
Adriano Mesquita Dantas...............................................
EXCEO DE INCOMPETNCIA RATIONE
LOCI LUZ DO ART. 651 DA CONSOLIDAO
DAS LEIS DO TRABALHO
Pedro Aurlio Garcia de S............................................
304
323
347
368
388
ACRDOS
JUZA ANA CLARA DE JESUS MAROJA
NBREGA.....................................................................
JUIZ EDVALDO DE ANDRADE.................................
JUIZ VICENTE VANDERLEI NOGUEIRA DE
BRITO............................................................................
JUIZ FRANCISCO DE ASSIS CARVALHO E
SILVA.............................................................................
JUIZ AFRNIO NEVES DE MELO............................
JUIZ CARLOS COELHO DE MIRANDA FREIRE.....
JUZA HERMINEGILDA LEITE MACHADO............
JUZA OLGA AIDA JOAQUIM GOMIERI.................
406
431
453
477
496
525
532
585
SENTENAS
JUIZ JOS ARTUR DA SILVA TORRES.................... 604
JUIZ MAURCIO MACHADO MARCA...................... 626
TRABALHOS ACADMICOS VENCEDORES DA VI
SEMANA DO JUDICIRIO
AS PRERROGATIVAS PROCESSUAIS DA
FAZENDA PBLICA DIANTE DA EFETIVIDADE
DO PROCESSO
Renan Paes Felix............................................................
O CONTROLE EXTERNO NO ESTADO E NA
SOCIEDADE: O PAPEL DO TRIBUNAL DE
CONTAS
Vernica Verssimo Lopes.............................................
ANLISE CONSTITUCIONAL ACERCA DO
AVISO PRVIO PROPORCIONAL INDENIZADO
Eddla Karina Gomes Pereira..........................................
666
703
743
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

13 REGIO
COMPOSIO
ANA CLARA DE JESUS M. NBREGA (PRESIDENTE)

EDVALDO DE ANDRADE (VICE-PRESIDENTE)
VICENTE VANDERLEI NOGUEIRA DE BRITO
ANA MARIA FERREIRA MADRUGA
FRANCISCO DE ASSIS CARVALHO E SILVA
AFRNIO NEVES DE MELO
PAULO AMRICO MAIA DE VASCONCELOS FILHO
JUZES TITULARES DAS VARAS TRABALHISTAS
Margarida Alves de Arajo Silva 1 Vara de Joo Pessoa

Paulo Henrique Tavares da Silva 2 Vara de Joo Pessoa
Herminegilda Leite Machado 3 Vara de Joo Pessoa
Mirtes Takeko Shimanoe 4 Vara de Joo Pessoa
Wolney de Macedo Cordeiro 5 Vara de Joo Pessoa
Rita Leite Brito Rolim 6 Vara de Joo Pessoa
Ubiratan Moreira Delgado 7 Vara de Joo Pessoa
Rmulo Tinoco dos Santos 8 Vara de Joo Pessoa
Arnaldo Jos Duarte do Amaral 9 Vara de Joo Pessoa
Roberta de Paiva Saldanha 1 Vara de Campina Grande
Normando Salomo Leito 2 Vara de Campina Grande
Humberto Halison Barbosa de Carvalho e Silva 3 Vara de
Campina Grande
Jos Airton Pereira 4 Vara de Campina Grande
Ana Paula Azevedo S Campos Porto 5 Vara de Campina
Grande
Juarez Duarte Lima Vara de Areia

Maria Lilian Leal de Sousa Vara de Cajazeiras
Maria Iris Digenes Bezerra Vara de Catol do Rocha
Antnio Cavalcanti da Costa Neto Vara de Guarabira
Andr Wilson Avellar de Aquino Vara de Itaporanga
Eduardo Srgio de Almeida Vara de Itabaiana
Solange Machado Cavalcanti Vara de Mamanguape
Jos Fbio Galvo Vara de Monteiro
Maria das Dores Alves Vara de Patos
Joo Agra Tavares de Sales Vara de Picu
Adriana Sette da Rocha Raposo Vara de Santa Rita
Nayara Queiroz Mota de Sousa Vara de Sousa
Antnio Eudes Vieira Jnior Vara de Tapero
JUZES DO TRABALHO SUBSTITUTOS
Cladio Pedrosa Nunes 4 Vara de Campina Grande

Arnbio Teixeira de Lima 1 Vara de Joo Pessoa
Ana Paula Cabral Campos Central de Mandados de Joo
Pessoa
David Srvio Coqueiro dos Santos 5 Vara de Campina
Grande
Carlos Hindemburg de Figueiredo 9 Vara de Joo Pessoa
Paulo Roberto Vieira Rocha 5 Vara de Joo Pessoa
Ana Cladia Magalhes Jacob 6 Vara de Joo Pessoa
Eduardo Souto Maior Bezerra Cavalcanti 3 Vara de Joo
Pessoa
Andr Machado Cavalcanti 1 Circunscrio
Joliete Melo Rodrigues 7 Vara de Joo Pessoa
Rosivnia Gomes Cunha Juzo Auxliar de Precatrio
Adriano Mesquita Dantas 8 Vara de Joo Pessoa
Tas Priscilla Ferreira Resende da Cunha e Souza 2 Vara de
Joo Pessoa
Ana Beatriz Dias Fernandes 3 Circunscrio

Veruska Santana Sousa de S 1 Vara de Campina Grande
Alexandre Roque Pinto 4 Circunscrio
Eduardo Henrique Brennand Dornelas Cmara Vara de
Santa Rita
Jos de Oliveira Costa Filho 3 Circunscrio
Marcello Wanderley Maia Paiva 4 Vara de Joo Pessoa
Alexandre Amaro Pereira 3 Circunscrio
Jos Artur da Silva Torres 4 Circunscrio
Lindinaldo Silva Marinho 4 Vara de Joo Pessoa
Andrea Lomgobardi Asquini 4 Circunscrio
Mirella Darc de Melo Cahu Arcoverde de Souza Vara de
Guarabira
Renata Maria Miranda Santos 3 Vara de Campina Grande
Marcelo Rodrigo Carniato 5 Circunscrio
Clvis Rodrigues Barbosa 5 Circunscrio
Srgio Cabral dos Reis 2 Circunscrio
Katharina Vila Nova de Carvalho Mafra 2 Vara de Campina
Grande
EDITORIAL
Ao trmino de mais um ano de trabalho, o Tribunal

Regional do Trabalho da 13 Regio resolve se comunicar
novamente. E, o faz atravs deste instrumento a sua Revista.
Na verdade, o nosso tribunal est vivo, trabalhando a
todo o vapor em prol da efetividade das leis materiais e
adjetivas que regem o trabalho em nosso pas. No entanto,
preciso, que informe este fato aos seus jurisdicionados, com
alguns dos seus mais preciosos acrdos, que esto publicados
neste nmero da Revista, ao mesmo tempo em que busca
atualizar os leitores com as contribuies originais e mais
significativas dos que atenderam ao seu chamado para
apresentao de pensamento dogmtico jurdico mais
atualizado.
Cabe-nos, agora, agradecer o interesse e empenho da
atual Administrao desta Corte, na pessoa da Exma. Juza
Ana Clara de Jesus Maroja Nbrega, para a publicao deste
nmero da Revista.
Tambm, mais uma vez, de se ressaltar a dedicao
dos servidores Dr. Leonardo Maroja Arcoverde Nbrega,
Professora Denise Gomes Pereira de Melo, Jornalista Jos
Vieira Neto e Rogrio Nunes Costa da Silva
Devemos, enfim, agradecer a todos aqueles que, de

algum modo, contriburam para tornar possvel a edio desta
obra.
A Comisso.
ARTIGOS
14
A CONTRIBUIO PARA O FUNRURAL
Tercio Sampaio Ferraz Jnior1
1 DO OBJETO
Este trabalho pretende discutir a recepo da Lei

Complementar n. 11/71, com as alteraes estabelecidas pela
LC n. 16/73, e da Lei n. 6.260/75, que estabelecia uma
contribuio anual obrigatria a cargo do empregador rural,
correspondente a 12% de um dcimo do valor da produo
rural do ano anterior j vendida ou avaliada segundo as
cotaes de mercado (art. 5o - I) e de um vigsimo do valor da
parte da propriedade rural por ventura mantida sem cultivo,
segundo a ltima avaliao feita pelo INCRA (inciso II).
Em questo est a revogao daquela legislao
anterior CF de 1988 pela Lei n. 7787/89, art. 3, par. 1, ou
pelo art. 138 da Lei n. 8213/91. Discute-se, em particular, se a
Lei n. 8212/91 extrapola a exigncia do art. 195 I da CF/88,
1
Professor Titular da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

R. Trib. Reg. do Trabalho 13 Regio. Joo Pessoa. v. 15, n. 1, p. 14-57, 2007.
15
quando estabelece como base de clculo o recebimento bruto e

no o resultado da comercializao. Trata-se, em suma, da
existncia de algum vcio na instituio de contribuio
previdenciria, incidente sobre o valor da comercializao da
produo rural em relao a empregadores rurais, pessoas
fsica e dos perodos passveis de repetio de indbito em
virtude de pagamentos indevidos a ttulo da contribuio
social em anlise, em face da CF/88.
2 CONTRIBUIES
O FUNRURAL, institudo na Lei n. 4214/63, como

fundo destinado assistncia e previdncia do trabalhador
rural, previa uma contribuio de 1% sobre o valor comercial
dos produtos agropecurios, recolhidos pelo prprio produtor.
Pela Lei Complementar n. 11/71, foi institudo o
Programa de Assistncia ao Trabalhador Rural (PRORURAL),
cujo custeio era provido (LC/11, art. 15) por duas
contribuies: (i) de 2% devida pelo produtor sobre o valor
comercial dos produtos rurais, e (ii) daquela de que tratava o
art. 3 do DL 1146/70 (elevada a 2,6%, dos quais 2,4%
caberiam ao FUNRURAL pela Lei n.4863/65).
16
O art. 149 da CF/88 entrou em vigor com a

promulgao da Constituio. Nele se fala da competncia da
Unio para instituir contribuies sociais. A chamada
contribuio para o FUNRURAL, sendo contribuio social,
mas referida tambm competncia estabelecida no art. 195
I da CF, tem de ser entendida sistematicamente, para efeitos de
sua recepo, na correlao desses artigos com o disposto no
art. 145, o primeiro sob o captulo que trata do sistema
tributrio nacional. O par. 5 do art. 34 do ADCT contm um
dispositivo que assegura a legislao anterior quando no
incompatvel com o novo sistema. E o art. 56 do ADCT fala
do art. 195-I da CF, que, originalmente, previa o
financiamento da seguridade social, nos termos da lei, o que
ocorreu com o advento da Lei Complementar n. 70/1991.
Sem entrar no mrito de uma discusso que at hoje
perdura, ou seja, sobre a natureza tributria da contribuio
(cf. nesse sentido o texto recente de Jos Afonso da Silva, que,
ao
tratar
do
art.
195,
rev,
inclusive,
seu
antigo
posicionamento, em Comentrio contextual Constituio,

So Paulo, 2005, p. 764), importante assinalar que, na
Constituio de 1.988, as contribuies conhecem, no concerto
do sistema tributrio, uma meno em separado. Assim, no art.
145, discriminam-se, na competncia instituidora da Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios, os seguintes
17
tributos: os impostos, as taxas e as contribuies de melhoria.

J as contribuies (sociais, de interveno no domnio
econmico e de interesse de categorias profissionais ou
econmicas), de competncia da Unio, aparecem no caput do
art. 149, submetidas, com destaque expresso, a alguns dos
princpios do regime tributrio constitucional, sendo que o
pargrafo nico do mesmo artigo fala da competncia de
Estados, Distrito Federal e Municpios para estabelecer
contribuies destinadas ao custeio da previdncia de seus
funcionrios.
Esse deslocamento de um artigo (145) para outro
(149), que levanta alguns problemas de sistematizao, tem
sua explicao.
Embora a tributao seja um dos fenmenos mais
antigos
na
histria
das
organizaes
polticas,
sua
configurao sistemtica, em termos jurdicos, bastante

recente. Conhecida no mbito da Cincia das Finanas, do
Direito Financeiro e do Direito Administrativo, a possibilidade
de uma configurao autnoma no mbito de um Direito
Tributrio data do aparecimento da Lei Tributria alem de
1.919.
A meno a este detalhe histrico no se deve a uma
preocupao erudita, mas tem uma importante razo. que,
por conta desta origem, os primeiros estudos do tributo foram
18
buscar luzes comparativas em outros direitos pblicos mais

tradicionalmente estabelecidos, como o Direito Penal, fazendo
de suas condies de certeza e segurana um decisivo
paradigma. Da a idia do tipo tributrio, do respeito
tipificao como uma estrutura referente a uma causa
geradora de certos efeitos, tendo em vista a capacidade do
agente. Explica-se, assim, que, desde logo, na anlise do
tributo, dois conceitos se tornassem relevantes, dominando as
sistematizaes: o de fato gerador e o de capacidade
contributiva.
Em face do princpio do consentimento, que desde o
sculo XII veio sendo consagrado na tradio ocidental, a
exigncia de controle da tributao encaminhou-se para a
estrita legalidade da sua imposio, donde a correspondente
exigncia, em nosso ordenamento, do perfil constitucional do
fato gerador e da capacidade contributiva, como base da
competncia tributria material. Seguiu-se da que o controle
constitucional dos tributos passou a pressupor uma espcie de
interpretao, caracterizada pela busca de limites e freios, o
que se pode chamar de interpretao de bloqueio. Na sua base
est a correta configurao da materialidade constitucional dos
tributos, por seu fato gerador e pela capacidade contributiva.
Este esquema funcionou e funciona a contento
quando se pensa, fundamentalmente, em impostos, taxas e
19
contribuies de melhoria, casos em que a identificao dos

tributos pelo fato gerador e pela capacidade contributiva
sempre foi perfeitamente possvel. Com o crescimento do
estado do bem estar social (e o advento do estado interventor,
e, hoje, do estado regulador), a identificao e o controle dos
tributos, com base naqueles conceitos, passaram a sofrer
conhecidas alteraes, o que ocorreu, mormente, com a figura
da parafiscalidade e das contribuies.
A parafiscalidade representou uma resposta
complexidade das organizaes polticas para alm do Estado
mnimo, com a conseqente multiplicao de entidades
paraestatais a cumprir funes sociais nem estritamente
privadas nem estritamente estatais. A busca de recursos para
estas entidades gerou as contribuies sociais, cuja natureza,
cifrada pela parafiscalidade, introduziu, na sua configurao
estrutural, a noo de finalidade, de escopo e de afetao a fins
especficos. Com isto, na sua configurao como tributo (no
reconhecida de imediato) no desaparecia, mas perdia nfase a
questo do fato gerador e da capacidade contributiva. Isto
porque as contribuies passavam a ter, como materialidade de
seu fato gerador, no, como nos impostos, uma atividade e
uma conduta tpicas do agente econmico, mas uma atividade
do prprio ente estatal, na conferncia de um benefcio. Por
outro lado, diferena das taxas e ressalvadas as decorrentes
20
de poder de polcia, no havia uma correlao direta entre a

atividade estatal e o benefcio a receber, posto que a afetao a
fins no decorria de uma estrita reciprocidade. Da seguia um
entendimento das contribuies como um tipo de tributo,
caracterizado por um fato gerador consistente numa atividade
estatal, indiretamente referida ao obrigado (assim, dentre
outros, Geraldo Ataliba: Hiptese de Incidncia Tributria,
RT, So Paulo, 1.990, p. 147).
Assinale-se, como faz Marco Aurlio Greco, em seu
Contribuies (uma figura sui generis) So Paulo, 2.000,
p. 135 ss. que, em sua configurao constitucional, salta aos
olhos o carter finalista das contribuies. Elas podem, no
caso do caput do art. 149, ser estabelecidas pela Unio como
instrumento de sua atuao nas respectivas reas. Ora, quem
fala em instrumento fala em meio para um fim: atuar nas
respectivas reas, atendendo-lhes os respectivos interesses.
Ou seja, quanto finalidade, as contribuies admitem uma
finalidade imediata que ser instrumento de atuao, e uma
finalidade mediata, que atender o interesse do grupo ou rea
(cf. Greco, op. cit. p. 136).
Isto faz com que a exigncia de legalidade das
contribuies se desloque do controle da validade condicional
para o da validade finalstica de suas normas (cf. Ferraz Jr.,
Teoria da Norma Jurdica, Rio de Janeiro, 1.978, p. 109 ss.),
21
ou seja, desloque-se da relevncia do critrio de subsuno do

fato
gerador
escolhido
ao
fato
gerador
definido
constitucionalmente, para a relevncia do critrio de

adequao, proporcionalidade e comedimento no atendimento
a certos fins constitucionais relao meio/fim (Greco, op. cit.
p. 118 ss.).
A anlise das contribuies, quanto finalidade
mediata, revela que no nota relevante o benefcio da
coletividade, posto que isto caracterstica de qualquer
tributo. Relevante aqui o benefcio especfico, direto do
grupo e indireto de seu membro. Ao fim e ao cabo, a
finalidade mediata das contribuies tem por referncia um
grupo em funo do qual caracterizada a exigncia de um
benefcio
especial
especfico,
mas
quem
desfruta,
individualmente, do benefcio o membro do grupo enquanto

tal. O importante existir este benefcio para o membro do
grupo social ou rea, que o seu contribuinte.
Com isso possvel traar uma distino entre
contribuio social, taxa e imposto, tendo em vista a
finalidade.
A contribuio distingue-se da taxa e do imposto de
escopo. Afinal, taxas podem ou no pressupor um benefcio do
contribuinte: pressupem-no, por exemplo, nas taxas de
servio; no o pressupem no pagamento pelo exerccio do
22
poder de polcia. E, quando o pressupem, o benefcio no fica

limitado a um grupo social. J o imposto de escopo busca
atender, de modo indiscriminado e indivisvel, uma finalidade
eleita. No h referncia a grupo.
Importante, pois, existir, na configurao da
hiptese de incidncia da contribuio, um benefcio especial,
individualizvel para o obrigado e, como tal, suscetvel de ser
mensurado
ou
repartido.
Esse
desfrute
no
consiste
necessariamente em uma prestao positiva e direta (por

exemplo, os benefcios previdencirios para o trabalhador),
podendo ser tambm um desfrute indireto, posto que o
membro se exime de uma obrigao direta (por exemplo, para
a empresa, a obrigao social de atender diretamente, por
meios
prprios,
necessidades
previdencirias
do
empregado, tendo em vista a natureza social e no apenas

econmica da relao de trabalho). Obviamente, conquanto
o desfrute seja tambm na forma indireta, o benefcio especial
e especificado pela referncia ao grupo no se confunde com o
seu sentido erga omnes, posto que, como em todos os tributos,
ele deve estar a servio da coletividade, pois, caso contrrio,
no seria um benefcio, mas um privilgio.
Assim, a hiptese de incidncia da contribuio
deve estabelecer, com rigor tipolgico, a finalidade mediata e
imediata, por conseqncia, o grupo e a rea, a conexo
23
entre o custeio e o prprio benefcio, o benefcio para o

contribuinte, membro do grupo (cf. Yonne Dolcio de
Oliveira: Contribuies Especiais. A Noes gerais. B
Contribuio de Interveno no domnio econmico, Direito
Tributrio Atual, vol. 14, 1995, p.186 ss.).
3 CONTRIBUIES SOCIAIS
A anlise das contribuies, quanto finalidade

mediata, revela que no nota relevante o benefcio da
coletividade, posto que isto caracterstica de qualquer
tributo. Relevante aqui o benefcio especfico, direto do
grupo e indireto de seu membro. No que se refere s
contribuies sociais, entretanto, essas caractersticas merecem
uma considerao mais detalhada.
Isso porque, quanto finalidade, as contribuies
sociais objetivam financiar o conjunto de aes destinadas a
assegurar, a todos, os direitos relativos sade, previdncia
e assistncia social, apontando para a seguridade social como
um todo. Nesses termos, pelo art. 195, a prpria Constituio
prev universalidade de cobertura (todos integram o grupo) e a
24
contribuio por toda a sociedade (todos participam) (Greco,

p. 242).
No caso das contribuies sociais, surge, ento, um
problema para a noo de grupo. Se todos integram e todos
contribuem, no h, propriamente, grupo. Na verdade, o que
une todos os destinatrios num grupo, o valor da
solidariedade social. Trata-se de uma expresso, cujo
contedo est nas relaes humanas enquanto relaes entre
seres que sobrevivem pela sua prpria fora de trabalho, mas
constitudos em igualdade como pessoas, isto , ao mesmo
tempo, reconhecidos como distintos entre si (princpio de
independncia em relao aos instrumentos da sobrevivncia)
e tambm igualados pelas condies da sobrevivncia (os
seres humanos tm um destino comum: a prpria vida).
Nesses termos pode-se entender que a Seguridade
Social deva ser financiada por toda a sociedade (CF art. 195,
caput), mas que, no entanto, algumas diferenas no
financiamento possam ser estabelecidas.
Justifica-se, assim, que as entidades beneficentes,
definidas em lei, sero isentas de contribuio (par. 7), que as
contribuies previstas no inciso I, do art. 195, possam ter
alquotas ou bases de clculo diferenciadas, em razo da
atividade econmica ou da utilizao intensiva de mo-de-obra
(par. 9), que, em destaque especial, o produtor, o parceiro, o
25
meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem

como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em
regime de economia familiar, sem empregados permanentes,
contribuam mediante a aplicao de uma alquota sobre o
resultado da comercializao da produo, fazendo jus aos
benefcios nos termos da lei (par. 8).
A
relao
fim/meio,
fundamental
para
equacionamento da finalidade na configurao do fato gerador

da contribuio, merece, nas regras do art. 195 da CF, meno
especial. Determina, assim, o seu par. 5 que: Nenhum
benefcio ou servio da Seguridade Social poder ser criado,
majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio
total.
A importncia do dispositivo est em exigir do
legislador, na configurao tipolgica, em lei, da contribuio
social, a vinculao entre custeio e benefcio. Nesse sentido,
revela-se significativa a deciso do STF, ao proclamar:
A exigncia inscrita no art. 195, par. 5, da
Carta Poltica traduz comando que tem, por
destinatrio exclusivo, o prprio legislador
ordinrio, no que se refere criao,
majorao ou extenso de outros benefcios
ou servios da seguridade social (cf. STF 1
T. RExtr. N. 151.122 (Ag. Rg)/SP Rel.
Min. Celso de Mello, em Alexandre de
Moraes, Constituio do Brasil interpretada e
26
legislao constitucional, So Paulo, 2002, p.

1903).
4 CONTRIBUIO SOBRE A PRODUO RURAL

ANTES DA CF/88
O FUNRURAL remonta Lei n 2.613, de 23 de

setembro de 1955., que autorizava Unio a criao de uma
fundao denominada Servio Social Rural.
O FUNRURAL foi institudo na Lei n. 4214/63,
como fundo destinado assistncia e previdncia do
trabalhador rural, sustentado pela contribuio de 1% sobre o
valor comercial dos produtos agropecurios, recolhidos pelo
prprio produtor.
Pela Lei Complementar n. 11/71, foi institudo o
Programa de Assistncia ao Trabalhador Rural (PRORURAL),
passando o FUNRURAL, transformado em autarquia, a
subordinar-se diretamente ao Ministrio do Trabalho e
Previdncia Social.
Note-se que a Constituio de 1967, conforme a EC
n. 1 de 1969, no previa a universalidade e uniformidade e
equivalncia de benefcios para as populaes urbanas e rurais,
tanto que a smula 613 do STF chegou a declarar que os
27
dependentes de trabalhador rural no tinham direito penso

previdenciria, se o bito ocorrera anteriormente vigncia da
Lei Complementar n. 11/71. Alis, no s o uso da expresso
seguridade social no ocorria antes da CF/88, como
tambm a previso, na competncia da Unio, para
instituir contribuies (...) para atender diretamente parte
da Unio no custeio dos encargos da previdncia social s
apareceu na EC n. 1/69 (art. 21, par. 2o, I).
O custeio do PRORURAL era provido (LC 11/71,
art. 15, com as alteraes sofridas por fora do art. 1 da LC
16/73) pela (i) contribuio de 2% devida pelo produtor sobre
o valor comercial dos produtos rurais, recolhida pelo
adquirente, consignatrio ou cooperativa, subrogados, para
esse fim em todas as obrigaes do produtor, pelo prprio
produtor, quando industrializasse seus produtos e vendesse,
no varejo, diretamente ao consumidor; alm disso, (ii) pela
contribuio de que tratava o art. 3 do DL 1146/70 (elevada
a 2,6%, dos quais 2,4% caberiam ao FUNRURAL pela Lei
n.4863/65).
Nesse dispositivo do DL 1146/70 que aparecia uma
contribuio referente a salrios. Contudo, preciso cuidado
no seu entendimento.
A contribuio referida pela LC/11 remontava ao
artigo 3 do DL 1146/70, o qual dispunha:
28
Art 3- mantido o adicional de 0,4%

(quatro dcimos por cento) contribuio
previdenciria das emprsas, institudo no
4 do artigo 6 da Lei n 2.613, de 23 de
setembro de 1955, com a modificao do
artigo 35, 2, item VIII, da Lei nmero
4.863, de 29 de novembro de 1965 (grifei).
O art. 6 da Lei n. 2613/55, por sua vez, previa trs

diferentes contribuies com respeito a salrios. Uma (caput
do art. 6) era constituda pelo percentual de 3% sobre a soma
paga mensalmente aos seus empregados, devido por
determinadas pessoas naturais e jurdicas da rea da
agroindstria. Outra (par. 4 do art. 6) era constituda pelo
adicional de 0,3% sobre a contribuio devida por todos os
empregadores aos institutos e caixas de aposentadoria e
penses. E uma terceira para empresas de atividades rurais,
no enquadradas no caput do art. 6, de 1% sobre a
remunerao mensal de seus empregados.
o seguinte o disposto nessas normas:
Art. 6 - devida ao S.S.R. a contribuio de
3% (trs por cento) sbre a soma paga
mensalmente aos seus empregados pelas
pessoas naturais ou jurdicas que exeram as
atividades industriais adiante enumeradas: 1 Indstria do acar; 2 - Indstria de
laticnios; 3 - Xarqueadas; 4 - Indstria do
mate; 5 - Extrao de fibras vegetais e
descaroamento de algodo; 6 - Indstria de
beneficiamento de caf; 7 - Indstria de
beneficiamento de arroz; 8 - Extrao do sal
29
9 - Extrao de madeira, resina e lenha; 10 Matadouros; 11 - Frigorficos rurais; 12 Cortumes rurais; 13 Olaria.
...
Par. 4 - A contribuio devida por todos os
empregadores aos institutos e caixas de
aposentadoria e penses acrescida de um
adicional de 0,3% (trs dcimos por cento)
sbre o total dos salrios pagos e destinados
ao Servio Social Rural, ao qual ser
diretamente entregue pelos respectivos
rgos arrecadadores.
Art. 7 - As emprsas de atividades rurais
no enquadradas no art. 6 desta lei
contribuiro para o Servio Social Rural com
1% (um por cento) do montante e da
remunerao mensal para os seus
empregados.
Note-se que, no dispositivo do DL 1146, em que se

fala de empresas, mantinha apenas a segunda contribuio,
isto , a referente ao adicional devido por todos os
empregadores contribuintes dos respectivos institutos e caixas
de aposentadoria e penses. As outras duas, especificamente
para empresas rurais, no eram mantidas.
Em sntese: a Lei n. 2613/55 institura, para todos
os empregadores, um adicional de 0,3% incidente sobre o
total dos salrios pagos, que se destinava (integralmente) ao
Servio Social Rural; alterado para 0,4%, esse adicional foi
mantido pelo o DL 1146/70, com a mesma integral destinao.
Com a LC n. 11/71, para o custeio do PRORURAL, o
adicional mantido, mas com duas importantes alteraes:
30
primeira, a alquota passa a 2,6% e, segunda, modificada a

destinao, pois dos 2,6% do adicional, 2,4% iriam para o
FUNRURAL e a diferena, para o custeio do PRORURAL.
Portanto, pela LC n. 11/71, art. 15, sobre salrios, o
mantido foi um adicional (elevado a 2,6%, dos quais 2,4%
caberiam ao FUNRURAL) sobre a contribuio devida por
todos os empregadores aos institutos e caixas, esta incidente
sobre salrios. Tratava-se de um adicional, devido por todos
os empregadores, mas no, especificamente, por empresas da
rea rural. Com efeito, isso era uma forma de contribuio de
empresas urbanas, mediante uma parte do adicional devido,
para um programa destinado ao trabalhador rural. Do
prprio produtor rural, o que exigia o art. 15 da LC n. 11/71
era contribuio de 2% sobre o valor comercial dos produtos
rurais,
recolhida
cooperativa,
ou
pelo
adquirente,
pelo
prprio
consignatrio
produtor,
ou
quando
industrializasse seus produtos e vendesse, no varejo,

diretamente ao consumidor.
Note-se que, entrementes, em 06 de novembro de
1975, foi promulgada a Lei n. 6.260, que institua benefcios
de
previdncia
assistncia
sociais
em
favor
dos
empregadores rurais e seus dependentes, entendendo-se por

empregador rural, a pessoa fsica, proprietrio ou no, que,
em estabelecimento rural ou prdio rstico, explorasse, com o
31
concurso de empregados em carter permanente, diretamente,

ou atravs de prepostos, atividade agroeconmica (art. 1o, par.
1o). Para o custeio dos benefcios, estabelecia uma
contribuio anual obrigatria, a cargo do empregador rural,
correspondente a 12% de um dcimo do valor da produo
rural do ano anterior j vendida ou avaliada segundo as
cotaes de mercado (art. 5o - I) e de um vigsimo do valor da
parte da propriedade rural por ventura mantida sem cultivo,
segundo a ltima avaliao feita pelo INCRA (inciso II). O
sistema institudo era administrado pelo FUNRURAL,
mantendo-se, no que no fossem contrrias ao novo sistema,
as contribuies da LC n. 11/71 (Lei n. 6260/76, art. 11).
Em suma, admitindo-se que a Lei n. 6260/75 no
tivesse revogado as contribuies institudas pela LC n. 11/71,
pelo sistema vigente antes da CF de 1988, restavam por
ocasio de sua promulgao:
(i) pela LC n. 11/71, art. 15, sobre a
contribuio (geral) devida por todos os
empregadores aos institutos e caixas,
incidente sobre o total dos salrios pagos,
uma parte do adicional quela contribuio
(elevado a 2,6%), era destinada ao custeio
do PRORURAL, sendo que, dos 2,6%, 2,4%
integrariam
a
receita
do
Fundo
(FUNRURAL);
(ii) o prprio produtor rural (art. 15 da LC
n. 11/71), tambm para o custeio do
PRORURAL, a contribuio de 2% sobre o
32
valor comercial dos produtos rurais,

recolhida pelo adquirente, consignatrio ou
cooperativa, ou pelo prprio produtor,
quando industrializasse seus produtos e
vendesse, no varejo, diretamente ao
consumidor;
(iii) pela Lei n. 6260/75, a contribuio anual
obrigatria, destinada aos empregadores
rurais e seus dependentes, a cargo do
empregador rural, correspondente a 12% de
um dcimo do valor da produo rural do ano
anterior j vendida ou avaliada segundo as
cotaes de mercado (art. 5o - I) e de um
vigsimo do valor da parte da propriedade
rural por ventura mantida sem cultivo,
segundo a ltima avaliao feita pelo INCRA
(inciso II).
Isso importante para o entendimento do disposto no

art. 3 da Lei n. 7787 de 30 de junho de 1989, que, dispondo
sobre alteraes na legislao de custeio da Previdncia
Social, procurou adequ-la nova CF, estabelecendo que:
a contribuio das empresas em geral e das
entidades ou rgos a ela equiparados,
destinada Previdncia Social, incidente
sobre a folha de salrios, ser: I- de 20%
sobre o total das remuneraes pagas ou
creditadas, a qualquer ttulo, no decorrer do
ms, aos segurados empregados [avulsos,
autnomos e administradores expresso
suspensa pela RSF n. 14, de 1995] (grifei).
Por sua vez, o par. 1 desse artigo estabeleceu que:

33
a alquota de que trata o inciso I abrange as

contribuies para o salrio famlia, para o
salrio maternidade, para o abono anual e
para o PRORURAL, que ficam suprimidas a
partir de 1 de setembro [de 1989], assim
como a contribuio bsica para a
Previdncia Social. (grifei).
O PRORURAL, programa institudo pela LC/11, de

1971, para ser executado pelo FUNRURAL, era custeado,
como se viu, pela contribuio de 2% devida pelo produtor
rural sobre o valor comercial dos seus produtos (I) e pela
contribuio de que tratava o art. 3 do DL 1146/70 (II), na
forma de parte de um adicional, como examinado acima.
Havia, alm disso, a contribuio estabelecida pela Lei n.
6260/76, administrada pelo FUNRURAL.
Ora, ao suprimirem-se as contribuies mencionadas
no par. 1 do art. 3 da Lei n. 7787/89, inclusive aquelas para o
PRORURAL, posto que abrangidas pela alquota de 20%
sobre a folha de salrios e devidas pelas empresas em geral,
pergunta-se se, no caso do PRORURAL, teriam sido
suprimidas tanto as do inciso (I) como as do inciso (II) ou
apenas as do inciso (II).
O argumento em favor da segunda hiptese de que
a alquota de 20%, referindo-se folha salarial, s poderia ter
abrangido o inciso (II), pois s esse dizia respeito a salrios,
restando em vigor a contribuio do inciso (I), visto que a CF
34
de 1988, por fora do disposto no art. 195, par. 8, teria

recepcionado a possibilidade de uma contribuio sobre o
resultado da comercializao da produo rural, destinada ao
produtor, ao parceiro, ao meeiro e ao arrendatrio rurais
que exeram suas atividades em regime de economia
familiar (o garimpeiro, ento includo, foi excludo pela EC
n. 20/98). Quanto aos produtores rurais, a recepo teria
ocorrido a ttulo de faturamento, nos termos do caput do art.
195, inciso I (primitivamente: contribuio social do
empregador, incidente sobre a folha de salrios, o
faturamento e o lucro).
O argumento repousa no entendimento de que a
expresso: contribuies devidas ao PRORURAL s alcanam
as contribuies com base em salrios, o que, tratando-se de
parte de um adicional, , j por si, bastante ambguo. Falando
a lei revogadora em PRORURAL, s essa parte teria sido
revogada? Se, por extenso, se entende que todo o adicional
teria sido revogado, em que pese falar-se apenas de
contribuio ao PRORURAL, o que abarcaria tambm a parte
destinada receita do FUNRURAL, por que no concluir,
ento, que, afinal, o sistema inteiro teria sido revogado? E,
junto com o sistema do FUNRURAL, tambm o da Lei n.
6260/75?
35
A jurisprudncia dos tribunais superiores (v. STJ,

AGREsp n. 278.751/SC, Rel. Min. Francisco Falco, DJ de
11/06/01, p. 120) tem entendido, no entanto, que a
contribuio sobre o valor dos produtos rurais foi mantida, at
sua revogao expressa pelo art. 138 da Lei n. 8213/91, que,
assim, extinguiu, definitivamente, o regime previdencirio do
PRORURAL. Essa manuteno haveria de ser reconhecida,
mesmo que a contribuio referida contivesse um sentido
ampliado de faturamento, equiparado, assim, receita, em
vrios pronunciamentos do STF. Por essa via, aquela
contribuio teria sido recepcionada pela CF de 1988.
O problema, portanto, est em admitir se, para
efeitos de sua recepo, na contribuio (de 2%, devida pelo
produtor, conforme o art. 15 I da LC/11 de 71), a expresso
sobre o valor comercial dos produtos rurais se subsume a
resultado (para os segurados especiais que produzem em
regime de economia familiar) e a faturamento em termos
ampliados, equivalentes ao de receita (no que tange aos
demais produtores com empregados, sejam eles pessoas fsicas
ou jurdicas).
36
5 REGIME PREVIDENCIRIO E SEU CUSTEIO
Tenha-se em conta, inicialmente, o sentido da

previdncia social na CF de 1988.
A previdncia social o conjunto de direitos
relativos
Seguridade
Social.
Sua
regulamentao
constitucional est no regime geral de previdncia social, de

que trata a Seo III, artigo 201.
Regime geral regime comum a todos, exceo feita
aos que se submetem a regimes prprios (por exemplo, o
regime dos servidores pblicos). Como regime de filiao
obrigatria, o regime geral um dos instrumentos de
viabilizao de direitos sociais conferidos pelo art. 7o da
Constituio Federal. Por ser de filiao obrigatria,
contrape-se ao regime
de
previdncia
privada, este
facultativo, complementar e peculiar queles que o elegem.

Sob o regime geral esto os trabalhadores e demais
segurados da previdncia social (CF art. 195, II), que so os
destinatrios dos benefcios e servios da Seguridade Social.
Para Jos Afonso da Silva (op. cit. p. 765), h vinculao ao
princpio da prestao de trabalho, com o que, num certo
sentido, quebrar-se-ia a universalidade prometida no pargrafo
nico do art. 194.
37
A observao importante, pois bom lembrar que,

embora a previdncia social sob regime geral seja custeada
com base em regime contributivo, nem todos os benefcios da
seguridade social dependem de tal participao, isto , nem
todos so organizados sob regime contributivo. Por exemplo, a
assistncia social, aos que dela necessitam, independe de
contribuio (art. 203). O mesmo vale para a sade (art. 196 e
seguintes).
No obstante a crtica, pode-se assumir que, sob o
regime de carter geral, a CF de 1988 unificou os sistemas de
cobertura (universalidade de cobertura e atendimento),
dispondo expressamente sobre a uniformidade de benefcios e
servios para trabalhadores rurais e urbanos (CF art. 194,
pargrafo nico, I e II).
O art. 201 determina que a previdncia social seja
organizada sob regime contributivo. Sob esse regime, ocorre
distribuio dos benefcios, independentemente de uma conta
individualizada do participante. De qualquer modo, refere-se a
uma forma de custeio, da qual participa o prprio beneficirio.
As contribuies sociais do art. 195, de competncia da Unio
ao teor do caput do art. 149, destinam-se a instrumentalizarlhe a atuao, a fim de assegurar, dentre outros direitos, a
previdncia social dos segurados sob o regime geral.
38
Desse prisma, h de se entender que ao sistema

unificado corresponde um regime de custeio contributivo, mas
baseado na diversidade de fontes e equidade de participao,
isto , no equilbrio das diversas fontes de financiamento, de
tal forma que haja diferentes formas de participao no
custeio, cada qual contribuindo com valores proporcionais s
possibilidades de renda (cf. Jos Afonso da Silva, op. cit. p.
762). O regime de custeio, nesses termos, pressupe, de um
lado, um princpio de solidariedade financeira, isto , de
contribuies gerais e no especficas dos segurados,
submetidas a uma unidade de gesto por parte da Unio. De
outro, contribuies sociais da empresa e dos empregadores.
Por fim, uma forma de subveno, por parte do Tesouro
Federal, destinada a cobrir, na forma de transferncias, as
despesas com a seguridade em geral, inclusive, em especial,
com a previdncia.
Pela CF o financiamento se d, portanto, por toda a
sociedade, de forma direta e indireta. Como a gesto nica,
ainda que sob participao quadripartite (CF, art. 194,
pargrafo nico - VII), a solidariedade acaba por exigir um
financiamento mediante recursos provenientes do oramento
da Unio, por meio de arrecadao tributria e de dotaes.
No que se refere participao das empresas e
empregadores (CF, art. 195-I), entende-se a presente uma
39
distino necessria pela diversidade contida na expresso:

empregador. Nem todo empregador empresa. empregador,
mas no empresa, por exemplo, o empregador domstico, o
produtor rural e o pescador. Alm disso, certas bases de
incidncia da contribuio s existem para empresas, como o
caso do faturamento (donde os problemas surgidos pela
equiparao de faturamento e receita) e o lucro. De certo
modo, a distino chega a atingir a contribuio sobre folha de
salrios, o que explica a extenso contida na norma: e demais
rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer
ttulo, pessoa fsica que lhes preste servio, mesmo sem
vnculo empregatcio e a equiparao de firmas individuais
empresa e a sano especfica destinada no art. 195, par. 3,
pessoa jurdica. A distino, porm, traz problemas, o que
esclarece, de um lado, a necessidade de ter sido declarada a
constitucionalidade da incluso de scios e administradores de
sociedade e titulares de firmas individuais como contribuintes
obrigatrios (STF, smula 466); de outro, a exigncia de
norma especfica (CF, art. 195, par. 8) para a incluso, como
segurados, do produtor, do parceiro, do meeiro e do
arrendatrio rurais, que, por suas peculiaridades, contribuem
sob forma especial.
Quanto contribuio do produtor rural, em sntese,
luz do art. 195 da CF, quando de sua promulgao, h de se
40
distinguir, de um lado, o produtor rural, pessoa jurdica e

pessoa natural que tenha empregados, obrigado
contribuio sobre a folha de salrios, o faturamento e o
lucro; de outro, o produtor sem empregados permanentes,
que exerce sua atividade em regime de economia familiar,
que contribui, de forma especial, sobre o resultado da
comercializao da produo.
Nesses termos, pois, deve ser tratado o tema da
recepo da LC n. 11/71 pela CF de 1988.
6 RECEPO DA LC N. 11/71
A LC n. 11/71 instituiu a contribuio sobre a

produo, no exigindo contribuio do trabalhador. Em
conformidade com o regime constitucional anterior, era
perfeitamente possvel a convivncia de dois sistemas, um
urbano e outro rural.
Pela CF de 1988, o sistema foi unificado, o que, por
si, levantaria dvidas sobre a recepo da LC n. 11/71.
Embora o regime de custeio admita formas diferentes de
financiamento, inclusive com dispositivo especial, adequado
ao produtor rural que pratica sua atividade em regime de
41
economia familiar, o sistema unificado corresponde a um

regime de custeio contributivo, baseado na diversidade de
fontes e na equidade de participao, isto , no equilbrio das
diversas fontes de financiamento, de tal forma que haja
diferentes formas de participao no custeio, cada qual
contribuindo com valores proporcionais s possibilidades de
renda.
A recepo governada, como se sabe, por certas
premissas. Com a nova constituio, os princpios gerais de
todos os ramos do direito passam a ser os que dela constem ou
os que dela se infiram; as normas legais e regulamentares
anteriores so reinterpretadas em face da nova constituio, s
subsistindo se conforme com suas normas e seus princpios; as
normas anteriores, contrrias nova constituio, no
subsistem
(cf.
Jorge
Miranda,
Manual
de
Direito
Constitucional, 3 edio, 1996, tomo II, p. 276).

Independentemente
da
distino
entre
inconstitucionalidade por no ocorrer a recepo e a

revogao, por fora da inconstitucionalidade, pode-se dizer
que, no tocante s contribuies para o setor rural, a CF de
1988 inovou, mediante a unificao dos sistemas urbano e
rural, quer por fora do princpio da universalidade, quer pelo
regime de custeio, em que a participao contributiva se rege
42
pela equidade. Nesses termos, a LC n. 11/71, que institua um

regime
diferenciado
de
previdncia,
acolhendo
os
trabalhadores rurais e artesanais em um regime diferente, cujo

custeio derivava da produo das agroindstrias e de um
adicional contribuio sobre folha salarial de todos os
empregadores (urbanos), no parece enquadrar-se nos
princpios e valores da CF de 1988.
Admitindo-se, porm, em ateno interpretao
conforme, que o sistema da LC n. 11/71 tivesse subsistido,
mesmo assim algumas observaes sobre o sentido da norma
subsistente (art. 15 I) em face da CF/88, com base no
faturamento, merecem ateno.
Mesmo alegando-se, como se v pela jurisprudncia
antes mencionada, um sentido alargado de faturamento,
conforme a interpretao do STF em seguidos julgados, sua
equiparao plena a receita bruta nunca chegou a ser
afirmada.
A par da anlise das divergncias jurisprudenciais
que, no passado, chegaram a apontar para uma indevida
equiparao entre faturamento e a totalidade das receitas
auferidas pela pessoa jurdica, deve-se lembrar que, em
princpio, a CF/88, ao optar por faturamento ao invs de
receita bruta, deu destaque aos ingressos de numerrios
43
permanentes e contnuos (provenientes de vendas), eliminando

os transitrios ou incertos.
Nesse sentido, o entendimento uniforme do STF
(ADC n. 1 1/DF e ADIn n. 1.103 1/DF) do faturamento
como receita das vendas de mercadorias, de mercadorias e
servios e de servios de qualquer natureza (ao teor da LC
70/91), mesmo admitindo um sentido de faturamento para
efeitos fiscais que alcana todas as vendas, ainda que no
acompanhadas de fatura, nunca atingiu outros numerrios, isto
, aqueles que no resultam de venda, como juros, aluguis,
variaes monetrias, royalties, lucros e dividendos, descontos
obtidos etc. (o que, alis, levanta srias dvidas sobre a
constitucionalidade do dispositivo constante do art. 25 da Lei
n. 8870/94, que onerou os produtores rurais com uma
contribuio incidente sobre a sua receita bruta).
Nesses
termos,
interpretao
do
texto
constitucional pelo STF podia at ser extensiva, mas no era

analgica. E era extensiva na linha da extenso admitida pela
LC 70/91, mas no era analgica, como se faturamento fosse
um termo substituto para todas as vendas e tambm para
todos os valores (totalidade das receitas auferidas, no
importando sua classificao contbil). Mesmo que se
admitisse um possvel alargamento analgico do termo
constitucional faturamento, a equiparao analgica iria alm
44
de qualquer similitude. Diferentemente do caso de extenso,

aceito pelo STF (vendas faturadas e no faturadas, isto , todas
as vendas), a equiparao de faturamento no s vendas, mas
tambm ao ingresso de qualquer outro numerrio, praticaria
uma absoro do termo faturamento pelo termo receita, na
medida em que tudo seria, abstratamente, qualquer valor
auferido. Ou seja, enquanto a interpretao do STF foi
extensiva (estende o sentido de faturamento, a qualquer venda,
com ou sem emisso de fatura) a equiparao analgica,
estabelecendo uma equivalncia semntica entre os dois
termos, sem autorizao para tanto, tendo em vista o disposto
no art. 195, I, b da CF, na redao vigente poca, seria
inconstitucional.
Alis, ao fazer-se uma equiparao analgica,
embaralham-se os termos (faturamento/receita), ferindo o
CTN, art. 114. A analogia deixa, na verdade, o tipo indefinido,
ao alterar (contra o art. 110 do mesmo CTN) o contedo e o
alcance dos institutos, conceitos e formas do direito privado. A
referncia do faturamento compra e venda, mantido aquele
com outra base de clculo diferente de receita, no autorizaria
a criao de um tipo aberto por confuso indefinida dos
conceitos (faturamento como qualquer valor auferido). Vale,
nesse sentido, mencionar a disposio do Cdigo Comercial,
art. 219, que fala em faturamento como o conjunto das
45
receitas operacionais que a empresa realiza em decorrncia

de atos de compra-e-venda, seja de mercadorias, seja de
servios. Ou seja, mesmo admitindo-se o elastrio de
faturamento para todas as vendas, mesmo sem fatura, no h
como admitir que faturamento possa ser equiparado a
qualquer valor auferido, independentemente da forma
contbil, o que significaria um novo tipo, conduzindo a uma
inconstitucionalidade por usar uma base de clculo no
autorizada pela CF.
Esse entendimento, que parecia ter ficado superado
com a nova redao dada pela EC. n. 20/98, ao inciso I, alnea
b do art. 195 (b) a receita ou o faturamento), todavia ainda
subsiste.
Argumentou-se, em favor da superao, que a EC
20/98 viera a emprestar o embasamento constitucional,
retroativo, s equiparaes, mediante lei, entre faturamento e
receita. Teria ocorrido, assim, um fenmeno equivalente,
mutatis mutandis, quele em que uma lei que se revele
incompatvel com a Constituio vem a ser retificada, em vista
de novo dispositivo constitucional.
No entanto, h de se reconhecer que no h como
aplicar retroativamente o novo dispositivo. Como esclarece
Canotilho (1991, p.297):
46
tambm no que respeita ao direito ordinrio

anterior inconstitucional face da
Constituio antes da reviso, no dever
considerar-se
como
retroativamente
convalidado, s por deixar de ser contrrio
Constituio aps a reviso. Desde logo, por
uma razo prtica: a admitir-se essa soluo,
estaria aberta a porta para revises
antecipadas por via de lei ordinria, feita
conta de futura reviso constitucional; por
outro lado, a razo invocada para convalidar
o direito ordinrio anterior Constituio
designadamente a de que os rgos de
fiscalizao da constitucionalidade no
podem ser guardies de
uma ordem
constitucional presumida no colhe aqui,
pois a ordem constitucional continua a ser a
mesma, embora parcialmente alterada
(Fundamentos da Constituio, Coimbra,
1991, p.297).
Mesmo, porm, que se insistisse na sua incidncia

retroativa, importante atentar para a questo de ordem
gramatical e lgica, na interpretao do novo dispositivo
constitucional, que, de qualquer modo, manteve a distino
entre os dois termos.
Como se sabe, o conectivo ou exerce, em
portugus, duas funes lgicas: conjuno e disjuno, que
em
latim
eram
expressas
por
conectivos
diferentes
(respectivamente: vel...vel, aut...aut). Exemplo da primeira

funo: considere-se em sua casa ou moradia; da segunda,
pagaremos, sua escolha, a passagem ou a estada no pas.
Para reforar o segundo sentido usa-se repetir o ou (ou a
47
passagem ou a estada) ou determinar pelo pronome

demonstrativo (o, a, os, as) as duas alternativas (a passagem
ou a estada diferentemente de casa ou moradia). Pode ser
que a inteno normativa do constituinte derivado tenha sido a
de acabar com as discusses judiciais sobre a distino de
estrita legalidade entre receita e faturamento, que so,
tecnicamente e na jurisprudncia do STF, conceitos que no se
equivalem (receita pode abarcar o faturamento, mas a
recproca no verdadeira). Assim, ainda que a inteno do
constituinte derivado tivesse sido outra, objetivamente, a nova
redao constitucional no equiparou os conceitos. Apenas
estendeu a possibilidade da base de clculo, antes restrita ao
faturamento, tambm para a receita. Ou seja, na nova redao,
o ou tem funo disjuntiva e no conjuntiva, como se
observa pelo uso dos demonstrativos (a receita ou o
faturamento). Destarte, o novo dispositivo, trazido pela
Emenda Constitucional, ao contrrio do que se possa pensar,
refora a tese de que, na Constituio Federal, mormente para
efeitos fiscais, faturamento e receita eram conceitos
distintos, ainda que, a partir da Emenda Constitucional n.
20/98, ou um ou outro possam configurar base de clculo de
contribuio social.
Alis, a equiparao de faturamento a receita foi, de
novo,
recentemente
examinada
em
ao
direta
de
48
inconstitucionalidade, tendo por objeto o art. 3o, par. 1o, da Lei

n. 9718/98, cuja inconstitucionalidade fora argida, por ter
ampliado o conceito constitucional de faturamento para nele
fazer compreender a totalidade das receitas auferidas pela
pessoa jurdica, independentemente do tipo de atividade por
ela exercida e a classificao contbil adotadas para as
receitas. O STF, mantendo seus posicionamentos anteriores,
declarou a inconstitucionalidade do referido artigo, tendo
rechaado a equiparao entre receita e faturamento,
mesmo em face da nova redao dada ao art. 195, I b (a
receita ou o faturamento) pela EC n. 20/98, cuja retroatividade
foi recusada, tomando-se faturamento nos termos da redao
vigente antes da EC n. 20/98.
Assim, a admitir-se que no tivesse sido revogada
pelo art. 3o da Lei n. 7787/89, a validade da contribuio ao
FUNRURAL/PRORURAL, nos termos da LC n. 11/71, art.
15, I, a e b, estaria comprometida pela forma como teria sido
subsumida fonte: faturamento, tomado como equivalente
receita. Ou seja, a expresso da norma constante do art. 15 da
LC/11 de 1971 (contribuio devida pelo produtor sobre o
valor comercial dos produtos rurais) j trazia, quando da
promulgao da CF de 1988, uma dvida sria e pertinente
sobre a sua recepo, quando se tenta consider-la subsumida
a faturamento em um sentido de tal modo ampliado, capaz de
49
alcanar uma equiparao com o termo receita. Afinal, podese dizer, comercializao da produo algo diverso de
faturamento e este no se confunde com receita bruta.
Ademais, o referido art. 15 da LC n. 11/71 no fazia
a distino entre os produtores rurais, pessoa jurdica e pessoa
fsica com empregados permanentes, e pessoas fsicas, em
regime de economia familiar, sem empregados com vnculo
permanente.
Somente com a Lei n. 8212/91 que a
contribuio sobre o resultado da comercializao da produo

rural passou a ser exigida apenas do produtor sob economia
familiar, sujeitando a empresa rural ao mesmo regime das
empresas urbanas.
Por todas essas razes, parece-me no ter
ocorrido a recepo da contribuio prevista pela LC n.
11/71, art. 15, I, a e b, devida pelo produtor rural sobre o
valor comercial dos seus produtos, por no subsumir-se ao
faturamento, nos termos da CF de 1988.
Supondo-se,
contudo,
que
tivesse
sido
ela
recepcionada e que s tivesse sido revogada pela Lei n.

8213/91, valeria a pena notar ainda, tambm em termos
constitucionais, o que sucede com essa legislao posterior,
que veio a reformular inteiramente o regime de custeio da
Seguridade Social.
50
REGIME
DE
CUSTEIO
VIGENTE
SEUS
PROBLEMAS CONSTITUCIONAIS.
A Lei n. 8212/91, que distinguiu entre o produtor

rural, pessoa jurdica e pessoa fsica, sofre uma volta atrs,
com a Lei n. 8540/92. Assim, o empregador rural, pessoa
fsica, com empregados permanentes, equiparado, em 1991,
pessoa jurdica e, portanto, sujeito ao regime das empresas
urbanas, pela Lei. n. 8540/92, incluiu o empregador rural,
pessoa fsica referida no inciso a do inciso V do art. 12 da Lei
de 91, como obrigada ao art. 25 da LOSS, alquota de 2% da
receita bruta decorrente da comercializao de sua produo,
dando margem a que o empregador rural, pessoa fsica, com
empregados permanentes, viesse a ser obrigado a contribuir
sobre a comercializao de sua produo rural, como se
empregador rural, sem empregados permanentes, em regime
de economia familiar fosse.
Com efeito, em 1994, a Lei n. 8212/91, teve seu art.
22 modificado pela Lei n. 8870/94, art. 25. O caput desse
artigo passou a exigir da pessoa fsica e do segurado especial,
portanto, dos empregadores, pessoa fsica, com empregados
sob vnculo permanente, uma exao de 2,5% da receita bruta
proveniente da comercializao de sua produo, como se
51
empregador rural em regime de economia familiar fosse. E o

par. 2 desse artigo criou uma contribuio social para as
empresas agroindustriais, sobre o valor estimado da produo
agrcola prprio, considerando o seu preo de mercado.
Essa
agroindustriais,
contribuio,
pessoas
destinada
jurdicas,
s
foi
empresas
considerada
inconstitucional pelo STF (ADIn 1.103-1/DF), por usar uma

base de clculo no autorizada pela CF (no se enquadra
nem em folha salarial, nem em faturamento, nem em lucro).
Ora, concluiu o acrdo, como o art. 195, par. 4, da
Constituio prev que a instituio de outras fontes de receita
para a Seguridade Social requer lei complementar e a Lei n.
8870/94 lei ordinria, a nova fonte tambm por esse motivo
foi declarada inconstitucional.
Em que pese no ter sido apreciada a norma do caput
do art. 25 dessa Lei, que instituiu contribuio destinada a
produtores rurais - pessoas fsicas e segurados especiais
(alis, por ter sido a ao direta ajuizada pela CNI e no por
entidade prpria do setor), importante o mrito da deciso
quanto base de clculo, mesmo que se tenha referido
somente ao par. 2 do referido artigo.
Pode-se entender, assim, que o motivo utilizado pelo
STF para declarar inconstitucional a norma do par. 2o do art.
52
25
(contribuio
de
pessoas
jurdicas,
empresas
agroindustriais) sirva tambm para a norma do seu caput.

De um lado, como, por essa norma, o produtor rural,
pessoa fsica que tenha empregados, compelido a uma
contribuio
sobre
receita
bruta
proveniente
da
comercializao da sua produo (por ter sido equiparado,

pela LC n. 70/91 art. 1o, pessoa jurdica conforme a
legislao sobre o imposto de renda), ficaria ele, alm disso,
tambm compelido a satisfazer, de um lado, a contribuio
sobre a folha de salrios e, de outro, a COFINS, com o que
estaria ferido o art. 150 II da CF (isonomia).
Por outro lado, no cabe invocar-se, como
fundamento da exigncia em relao aos produtores rurais
com empregados, o par. 8o do art. 195, que se destina apenas
ao produtor rural que exerce sua atividade sem empregados
sob vnculo permanente e sob o regime de economia familiar.
Assim, tratando-se de fonte nova (exao sobre o
resultado da comercializao da produo que, ao teor do par.
8o do art. 195 da CF, s cabe ao empregador sem empregados,
sob economia familiar), seria igualmente inconstitucional por
fora do o art. 195, par.4 da CF que prev lei complementar
para a instituio de outras fontes de receita para a Seguridade
Social, sendo a Lei n. 8870/94 lei ordinria (cf. Jos
Mrschbcher: A contribuio das empresas rurais da Lei n.
53
8870/94 e sua inconstitucionalidade, Revista de Estudos

Tributrios, n. 20, julho-agosto, 2001, p. 17 ss.; Hugo de Brito
Machado
Hugo
de
Brito
Machado
Segundo:
Inconstitucionalidade da contribuio previdenciria dos

produtores rurais, instituda pela Lei n.8870/94, Revista
Dialtica de Direito Tributrio, n. 72, setembro, 2001, p. 99
ss.).
Referida alterao, trazida pela Lei 8540/92, por
distinguir entre o empregador rural (que passou a contribuir
sobre a comercializao da produo rural) e o urbano (que
continuou a contribuir sobre a folha de salrios), passou a
ofender os princpios da isonomia e da proibio de do
confisco, aps a declarao de inconstitucionalidade da
exigncia em relao s empresas agroindustriais (que
voltaram a contribuir sobre a folha), pois o empregador rural
pessoa fsica (que possui em regra menor capacidade
contributiva do que as agroindstrias) restou mais onerado por
continuar contribuindo sobre o valor da comercializao da
produo rural.
Isso sem prejuzo da inconstitucionalidade referente
ao fato de a exao referir-se receita bruta proveniente da
comercializao
da
sua
produo,
comercializao
da
produo
ignorando
algo
diverso
que
de
54
faturamento e este no se confunde com receita bruta,

como j demonstrado a propsito da LC n. 11/71.
E mesmo em relao ao produtor rural, pessoa fsica,
sem empregados permanentes, sob regime de economia
familiar, h de se convir que a CF, art. 195, par. 8o, fala em
resultado da comercializao da produo, expresso essa
que no pode, tambm, ser, pura e simplesmente, equiparada a
receita bruta, sobretudo quando se examina
o caso do
recolhimento por cooperativas.
8 CONCLUSO
Em relao ao produtor rural segurado especial

(que produz em regime de economia familiar, sem empregados
permanentes), deve-se admitir que no ocorrera recepo das
normas anteriores CF/88, motivo pelo qual todos os
pagamentos efetuados a esse ttulo, at o advento da Lei
8212/91 seriam indevidos.
E, aps o advento da Lei 8212/91, considerando-se
que a mesma extrapolou o conceito de resultado previsto no
art. 195, par. 8, da CF/88, os pagamentos seriam indevidos,
face inconstitucionalidade da norma ou, ainda, admitindo-se
55
a interpretao conforme, a contribuio seria devida apenas

sobre o resultado, estritamente considerado, sendo este a soma
das receitas operacionais, abatidos os custos (tributos
incidentes, despesas de sua administrao e dos insumos
fornecidos). Neste caso, o crdito surge pela diferena entre o
montante pago (com base no valor total da comercializao da
produo rural) e o efetivamente devido com base no
resultado.
Em relao ao produtor rural, pessoa fsica que
possui empregados permanentes, deve-se admitir que, nesta
situao, como explicitado neste parecer, tambm no houve a
recepo das normas anteriores CF/88, em relao
cobrana do FUNRURAL com base na comercializao da
produo rural, pela divergncia de sistemticas e por no
possuir, a pessoa fsica cooperada, faturamento ou lucro (art.
195, I, da CF/88).
Subsistiu, por conseqncia, a cobrana sobre a folha
de pagamentos (2,6%) at o advento da Lei 7787/89, quando
esta
foi
expressamente
revogada
substituda
pela
contribuio de 20% das empresas em geral, no se aplicando

este dispositivo ao produtor pessoa fsica, mesmo com
empregados, por no estar ele enquadrado no conceito de
empresa.
56
Aps a vigncia da Lei 8540/92, a partir de

1/04/1993, com a extenso, a esses produtores com
empregados, da regra prevista para os segurados especiais,
surge uma nova inconstitucionalidade, pela ausncia de
previso constitucional para tanto e ausncia de instituio por
lei complementar (como visto, aplica-se aqui o mesmo
entendimento proferido pelo STF na ADIn 1.103-1/DF). Neste
ponto, conforme o posicionamento, ou todos os pagamentos
feitos com essa base so indevidos, ou indevida a diferena
entre esses pagamentos e os exigidos com base na folha de
salrios (caso se entenda que os mesmos so equiparados
empresa).
Em relao empresa rural, ou pessoa jurdica
com empregados permanentes, h de se admitir que, nesta
situao, como explicitado neste parecer, tambm no houve a
recepo das normas anteriores CF/88, em relao
cobrana do FUNRURAL com base na comercializao da
produo rural, pela divergncia de sistemticas e por no
haver previso para exigncia da aludida contribuio sobre o
valor da comercializao da produo rural (art 195, I, da
CF/88).
Mesmo admitindo-se a recepo limitada aos termos
constitucionais (interpretao conforme), seriam indevidas
57
(nascendo para o Fisco o dever de restituir) as exigncias que

extrapolaram a base de clculo faturamento.
Ainda, a cobrana da contribuio sobre o valor
estimado da produo rural, por fora do advento da Lei
8870/94, inconstitucional, como decidiu o STF no
julgamento da ADIn 1.103-1/DF, subsistindo apenas a
cobrana sobre a folha de salrios at os dias de hoje.
58
JOGO DO BICHO E RELAO DE

EMPREGO
Eduardo Srgio de Almeida1
1 INTRODUO
O Jogo do Bicho, modalidade de loteria muito

popular no Brasil, especialmente entre a populao de pouca
instruo e de baixa renda, foi criado ainda no perodo
monrquico. A origem desse Jogo remonta ao fim do Imprio
e incio do perodo republicano, isto , final do sculo XIX.
Jornais da poca contam que para melhorar as finanas de um
zoolgico do Rio de Janeiro, localizado no bairro da Vila
Izabel, que corria o risco de fechar as portas por falta de
recursos, o senhor de terras e escravos Joo Batista Viana
1
Juiz do Trabalho, titular da Vara do Trabalho de Itabaiana/PB, do TRT da
13 Regio. Ps-graduado em Filosofia e Mestre em Direito pela
Universidade Federal de Pernambuco. Atualmente faz o curso de doutorado
na Universidade Castilla La-Mancha em Ciudad Real, Espanha. Foi
Professor de Introduo ao Direito na FIR Faculdades Integradas do
Recife.
59
Drummond que ganhou o ttulo de Baro de Drummond por

ter alforriado seus escravos, antes da libertao da escravatura
criou uma loteria em que o apostador escolhia um entre 25
bichos
do
zoolgico.
Os
bichos
eram
representados
individualmente, em ordem alfabtica, por um determinado

nmero. Avestruz era o bicho de nmero um, guia de nmero
dois, burro de nmero trs, at o bicho de nmero 25, que era
a vaca. Ao final do dia, os organizadores do jogo revelavam o
nome do bicho vencedor e afixavam o resultado num poste.
Alm de se poder jogar no bicho individualmente, tambm se
jogava na dezena, na centena e no milhar de cada bicho. A
organizao
dessa
modalidade
de
loteria
permanece
virtualmente a mesma at os nossos dias.

Posteriormente esse jogo foi posto na ilegalidade,
sendo a sua prtica proibida por lei, uma vez que passou a ser
considerada contraveno penal.
O argumento usado pela jurisprudncia, com
especial relevo pela jurisprudncia do TST, para julgar
improcedente demanda de trabalhador contra empregador na
atividade denominada Jogo do Bicho que esta seria ilegal,
uma vez que expressamente proibida, constituindo-se em
prtica tipificada juridicamente como contraveno penal. Em
relao mxima instncia trabalhista a matria foi objeto de
orientao jurisprudencial, constituindo-se na OJ N 199 da
60
SDI I, do seguinte teor: Jogo do Bicho. CONTRATO DE

TRABALHO. NULIDADE. OBJETO ILCITO. ARTS. 82 E
145 DO CDIGO CIVIL. Ocorre que o Jogo do Bicho, em
vrios estados do Brasil, especialmente do Nordeste,
atividade francamente tolerada, chegando a ser regulamentada
pelo poder pblico. No caso do Estado da Paraba, o governo
local, por meio da LOTEP, Loteria do Estado da Paraba,
concede aos particulares o direito de explorao do Jogo do
Bicho. Em Pernambuco, os empresrios desse tipo de negcio
tm uma associao denominada AVAL, conhecida de todos,
que garante o pagamento das apostas. Nos dois Estados
mencionados se pode fazer apostas luz do dia, em locais
pblicos devidamente identificados por meio de placas e
anncios.
O Brasil no apenas o Sudeste. As dimenses
continentais do seu territrio torna-o um pas mltiplo. Se no
Rio de Janeiro ou em So Paulo esse tipo de loteria
associado ao trfico de drogas ou a outras modalidades do
crime organizado, o mesmo no ocorre, necessariamente, nos
demais estados
instncia
da federao. As decises da mxima
trabalhista
negando
quaisquer
direitos
aos
reclamantes que trabalham vendendo apostas do Jogo do

Bicho no levam em considerao a diversidade cultural do
pas e as situaes fticas que, quem sabe, levem essa
61
atividade, nos grandes estados da Unio, a se associarem a

alguma modalidade de criminalidade organizada, enquanto em
outros estados no h tal tipo de associao. Em algumas
pequenas localidades do interior do Nordeste o banqueiro do
Jogo do Bicho , no raro, um cidado querido pela
coletividade e digno de respeito, no se envolvendo em
qualquer atividade reprovvel aos olhos dos outros. Essa
diversidade h que ser tomada em considerao, sob pena de
se perder o foco sobre o mundo concreto onde ocorrem os
conflitos que incumbe ao Judicirio dirimir, substituindo-se a
compreenso dos fatos reais por meras abstraes.
2 APLICABILIDADE DA LEI
Para o positivismo jurdico a lei s deixa de vigorar

se outra lei a modificar ou revogar. No Brasil tal exigncia
est contida no art. 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, o
que impede, do ponto de vista dogmtico, que o desuso possa
revogar a lei. Muito embora, dogmaticamente, no se possa
falar em dessuetudo, ou em consuetudo contra lege, as leis
caem em desuso e, quando isto ocorre, apesar de tecnicamente
no revogadas, deixam de ser aplicadas. o que ocorreu com
62
crime de adultrio, previsto no art. 240 do Cdigo Penal, que

de 1940, artigo este s revogado pela Lei n 11.106/2005.
Tambm o que ocorre, na Paraba e em vrios outros estados
brasileiros, em relao contraveno penal prevista pelo art.
58 do Decreto-Lei N 3.688/1941. A norma legal que probe o
Jogo do Bicho no aplicada. Essa modalidade de loteria no
s francamente tolerada, como devidamente regulamentada
e fiscalizada pelo poder pblico.
Mesmo que se argumente no ser dos Estados a
competncia legislativa para decidir sobre as atividades
relacionadas a loterias, argumento dogmaticamente correto,
no se pode deixar de levar em considerao o princpio da
primazia da realidade e aqui tambm fazer prevalecer o que
ocorre de fato, e no os meros rtulos, mesmo que legislativos.
Assim, admitir-se que um empresrio do Jogo do Bicho se
furte a pagar as obrigaes decorrentes do contrato de
trabalho, sob alegao de que sua atividade ilegal, alegao
essa feita no processo em regra, pelo prprio empresrio,
afrontando
turpitudinem
mxima
allegans,
latina
nemo
premiar-se
auditur
a
propiam
esperteza,
desonestidade, consagrar-se a injustia e violar o princpio da

dignidade da pessoa humana, um dos fundamentos do Estado
brasileiro, conforme o art. 1 da Constituio Federal.
Em se tratando do principio de dignidade da pessoa
63
humana, embora este seja difcil de definir, uma vez que no

um dado, algo inerente ao ser humano, sua natureza, mas
algo construdo historicamente, incumbe sociedade, em cada
momento determinado, imprimir-lhe contedo concreto. Para
Rabenhorst, dignidade humana um princpio prudencial,
sem qualquer contedo pr-fixado, um seja, uma clusula
aberta que assegura a todos os indivduos o direito mesma
considerao e respeito.2 Aqui, porm, no se trata da
dignidade em sentido genrico, mera ofensa perifrica honra
ou a auto-imagem do trabalhador, seno ao prprio ncleo do
princpio. Imaginemos, guisa de exemplo, a hiptese,
bastante corriqueira, de um determinado trabalhador do Jogo
do Bicho que prestou servios a um empresrio do ramo, na
captao de apostas, durante vrios meses no ter recebido
remunerao. Ao demandar o seu empregador perante o
Judicirio, tem o seu direito negado sob o argumento de que a
atividade por eles exercida ilegal. Ora, permitir que algum
trabalhe para outrem, afora os casos de caridade ou de trabalho
voluntrio para entidades sem fins lucrativos, consentir que
ele seja reduzido condio anloga a de escravo.
Ademais, a negao de quaisquer direitos aos
vendedores de apostas do Jogo do Bicho implica deixar-se de
2
Rabenhorst, Eduardo Ramalho. Dignidade humana e moralidade

democrtica. Braslia: Braslia Jurdica, 2001. p. 48.
64
cumprir a principal finalidade do Direito do Trabalho, que a

proteo do hipossuficiente.
3 INTERPRETAO DAS NORMAS JURDICAS
O operador do direito, no seu trabalho de aplicao

das normas aos casos concretos, deve buscar a finalidade da
norma, o seu telos, e os valores que a ordem jurdica busca
realizar. Alis essa busca, entre ns, inclusive exigncia
legal, pois o art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ao
dispor que Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins
sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum,
contm comando de natureza teleolgica. Ao tratar da
interpretao,
Lus
Roberto
Barroso,
respeito
de
interpretao teleolgica, escreve:

A Constituio e as leis visam a acudir certas
necessidades e devem ser interpretadas no
sentido que melhor atenda finalidade para a
qual foi criada. Nem sempre fcil, todavia,
desentranhar com clareza a finalidade da
norma. falta de melhor orientao dever o
interprete voltar-se para as finalidades mais
elevadas do Estado, que so, na boa
passagem de Marcelo Caetano, a segurana,
65
a justia e o bem-estar social. 3
O artigo 58 do Decreto-lei N 3.688/1941, tem a

seguinte redao: Explorar ou realizar a loteria denominada
Jogo do Bicho, ou praticar qualquer ato relativo sua
realizao ou explorao: Pena priso simples, de quatro
meses a um ano, e multa, de dois a vinte contos de ris. A
penalizao do Jogo do Bicho no tem, atualmente, qualquer
finalidade socialmente relevante. Em relao ordem de
valores da sociedade brasileira pensamos que presentemente
difcil atinar com qual valor essa norma seria identificvel e
acreditamos que muito poucos concordariam que a proibio
do Jogo do Bicho realize algum valor moral da sociedade
brasileira. Ao contrrio, essa atividade tem lugar no
imaginrio popular como capaz de realizar belos sonhos.
Exemplo disso a famosa cano cujos versos diz: Etelvina,
minha filha! acertei no milhar ganhei quinhentos contos, no
vou mais trabalhar.4 Talvez essa interdio tenha ocorrido na
persecuo
de
efeitos
meramente
simblicos,
uma
confirmao de valores de determinado grupo social, sem que
3
Barroso, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio. So
Paulo: Saraiva, 1998. p.131.
4
Cano denominada Acertei no Milhar, composio de Wilson Batista e
Geraldo Pereira, dcada de 1940.
66
houvesse preocupao com a eficcia da lei proibitiva.5

As normas legais devem ser aplicadas tendo em vista
todo o ordenamento jurdico. Quando se aplica uma norma
jurdica est-se aplicando, concomitantemente, todas as
demais normas do ordenamento. Atualmente se reconhece o
carter normativo dos princpios jurdicos, tais como o da
dignidade da pessoa humana, e este, em particular, encontra-se
positivado no nosso estatuto fundamental, vez que est
expressamente previsto na Constituio Federal. Para Daniel
Sarmento, O princpio da dignidade da pessoa humana
representa o epicentro axiolgico da ordem constitucional
irradiando efeitos sobre todo o ordenamento jurdico.6 Como
norma constitucional que o princpio da dignidade da pessoa
humana tem prevalncia sobre uma lei ordinria. Esse
princpio, dentre outros contidos no texto constitucional,
norma jurdica7 positiva dotada de validez, conseqentemente
de aplicao obrigatria pelo Legislador, pelo Administrador e
pelo Juiz nas tarefas que competem aos titulares de cada uma
das trs funes do Estado. Conforme assevera o Min. Do STF
Marco Aurlio em relao aos direitos e s garantias
5
A respeito do tema veja-se: Neves, Marcelo. A constitucionalizao

simblica. So Paulo: Ed. Acadmica, 1994.
6
Sarmento, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de
Janeiro: Lmen Jris, 2006. p. 85.
67
individuais, a Carta de 1988 tornou-se, desde que promulgada,

auto-aplicvel, cabendo aos responsveis pela supremacia do
Diploma Mximo do Pas buscar meios de torn-lo efetivo.8
4 DA EFICCIA DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
De acordo com a moderna doutrina, de origem

alem, denominada Drittwirkung, hoje amplamente aceita,
inclusive no Brasil, os direitos fundamentais, reconhecidos na
Constituio, tm eficcia frente a terceiros e no somente
frente ao Estado. Segundo esta construo doutrinria, os
direitos fundamentais no so s os direitos de liberdade frente
ao poder pblico, seno tambm direitos de liberdade ou de
ao exercitveis em todos os mbitos da vida social. No dizer
de Bonavides:
direitos fundamentais que j no se
circunscrevem esfera subjetiva, confinada
ao confronto indivduo-Estado, numa relao
onde se patenteia sempre a exterioridade do
7
Usamos normas no sentido de regras positivadas, no sendo relevante,

para os propsitos do texto, a distino entre regra e princpio.
8
Mello, Marco Aurlio de Faria. ptica constitucional e igualdade e as
aes afirmativas. Revista da Escola Nacional de Magistratura. Braslia,
ano 1, n. 1, p. 82-91, abr. 2006. p. 86.
68
ente individual frente ao Estado, em

antagonismo com este, isto , em oposio
ao seu poder... Como se v, havia dantes o
direito fundamental do status negativus, mas
agora o que h um direito fundamental
incorporando sua caracterizao a
dimenso objetiva...9
Desse modo entendemos que no h impedimento

que seja reconhecida a existncia de contrato de trabalho entre
o trabalhador e o empregador do Jogo do Bicho, uma vez
existentes os requisitos previstos no art. 3 da CLT, mesmo
que se reconhea a ilegalidade da atividade, pois a ilicitude
desse tipo de atividade no de molde a ofender aos valores
fundamentais consagrados na nossa ordem jurdica. Por outro
lado, a nossa Constituio, no caput do art. 5, assegura a
todos a garantia de segurana. Garante-se a segurana do
trabalhador, em geral humilde trabalhador, deixando-se de
reconhecer a relao de emprego entre este e o empresrio do
Jogo do Bicho?
O aplicador de normas jurdicas em conflito, falta
de critrios objetivos para dirimir estes conflitos, dever fazer
concesses recprocas aos valores protegidos e no limite
dever fazer a escolha, decidindo qual norma ser aplicada,
mediante o princpio instrumental da razoabilidade. Tal
9
Bonavides, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 16 ed.. So Paulo:

Malheiros, 2005. p. 632.
69
ponderao deve se dar pela prevalncia do princpio da

dignidade da pessoa humana, pois, conforme afirma Daniel
Sarmento:
um dos fatores primordiais que deve ser
considerado nas questes envolvendo a
aplicao dos direitos fundamentais nas
relaes entre particulares a existncia e o
grau da desigualdade ftica entre os
envolvidos. Em outras palavras, quanto
maior for a desigualdade, mais intensa ser a
proteo ao direito fundamental em jogo, e
menor a tutela da autonomia privada. 10
A desigualdade entre o apontador do Jogo do Bicho

o trabalhador e o empresrio desse tipo de negcio
gigantesca. Todas as pessoas medianamente informadas sabem
que muitos desses empresrios so detentores de grandes
fortunas que fazem questo de exibir, nos seus carres de luxo,
manses e iates, enquanto que os trabalhadores mal ganham
para sobreviver. Ao decidir determinadas questes jurdicas
ns juizes corremos o risco de pensar apenas em termos de
abstraes, entretanto devemos ter sempre o cuidado para no
perder de vista que os problemas que estamos apreciando no
envolvem apenas autores ou rus, mas seres humanos reais,
dotados no apenas de direitos, dotados sobretudo de
10
Sarmento, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de

Janeiro: Lmen Jris, 2006. p. 261.
70
intrnseca dignidade.
A deciso do TST que nega o reconhecimento da
relao de emprego e de qualquer direito ao trabalhador
empregado na venda de apostas do Jogo do Bicho est baseada
no disposto no art. 104 do atual Cdigo Civil que estabelece:
A validade do negcio jurdico requer: I agente capaz; II
objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III
forma prescrita ou no defesa em lei. Est ainda lastreada no
art. 166, inciso II do citado cdigo que comina de nulidade o
negcio jurdico quando for ilcito ou impossvel o seu objeto.
Tambm est fundamentada no disposto no art. 58 do DecretoLei N 3.688/1941.
Em caso similar, qual seja o da admisso de pessoal
pela administrao pblica, sem a previa realizao de
concurso pblico, exigncia contida no art. 37 da Constituio
Federal, o TST, mesmo entendendo nulo o contrato de
trabalho, conforme previso expressa do 2 do citado artigo
da Constituio, uma vez que no foi obedecida a forma
prescrita em lei, garante ao trabalhador alguns direitos, na
forma do enunciado da Smula 363 do TST. Este enunciado
estabelece que a contratao de servidor pblico sem a
realizao de prvio concurso pblico, exigido pelo art. 37,
inciso II da Constituio Federal, gera nulidade, s sendo
71
devidos ao contratado a remunerao pactuada e os valores

relativos ao FGTS. Mais recentemente o TST vem entendendo
que nos contratos nulos tambm devida a contribuio
previdenciria. No primeiro caso o objeto ilcito e tal
ilicitude se d por conta de existncia de norma proibitiva da
atividade, mas essa ilicitude no ofende sentimentos morais
relevantes da sociedade. No segundo caso h a preterio de
forma essencial prevista na prpria Constituio e tal
preterio repugna a conscincia jurdica da parcela mais
esclarecida da sociedade e mesmo assim se entende que ao
trabalhador devem ser assegurados alguns direitos. No
segundo caso os bens jurdicos protegidos so o da moralidade
publica, da publicidade, da igualdade de tratamento e
oportunidade de acesso aos cargos pblicos. No primeiro caso
protege-se, sobretudo, o princpio da legalidade. Porque no
primeiro caso tambm no se asseguram direitos aos
trabalhadores contratados em desobedincia s normas legais
se no segundo caso isto feito? De acordo com o princpio de
isonomia deveriam ser assegurados ao vendedor de apostas do
Jogo do Bicho, no mnimo, os mesmos direitos conferidos aos
trabalhadores contratados irregularmente pela administrao
pblica.
72
5 NO APLICAO DO ART. 58 DO DEC. LEI N

3.688/1941 PARA EFEITO DE RECONHECIMENTO DE
RELAO DE EMPREGO
O STF, apreciando habeas-corpus impetrado por exprefeita de municpio pernambucano, para trancamento de
ao penal decorrente da admisso de servidor sem concurso
pblico, tipificada como crime de responsabilidade pelo
Decreto-Lei 201/1967, em julgamento da segunda turma,
tendo como relator o Ministro Marco Aurlio, concedeu a
ordem, baseado no argumento bsico seguinte: Uma vez
verificada a insignificncia jurdica do ato apontado como
delituoso, impe-se o trancamento da ao penal por falta de
justa causa.11 A regra legal foi ignorada, deixou de ser
aplicada, tendo em vista a flagrante injustia que adviria da
sua aplicao. A deciso do TST que, interpretando os
enunciados normativos previstos no inciso II do art. 104 e
inciso II do art. 166, ambos do Cdigo Civil e ainda no
disposto no art. 58 do Decreto-Lei N 3.688/1941, conclui que
os vendedores de apostas do Jogo do Bicho no tm quaisquer
11
Habeas Corpus nmero 77003, julgado em 16/06/1998 e publicado no DJ

de 11/09/1998. Disponvel em www.stf.gov.br.
73
direitos frente aos empresrios para os quais trabalham,

tambm flagrantemente injusta ao deixar ao desamparo
humildes trabalhadores, beneficiando, de forma reflexa, o
empresrio desse tipo de jogo.
Releva salientar que a relao de emprego fato
gerador da obrigao de pagamento das contribuies
previdencirias, e estas tm natureza de tributo. Pouco
importa, no entanto, para o fisco, ser ilcita a atividade objeto
de tributao. Nesse sentido j decidiu o STF, em acrdo da
primeira turma, processo relatado pelo Min. Seplveda
Pertence cuja ementa a seguinte:
Sonegao fiscal de lucro advindo de
atividade criminosa: "non olet". Drogas:
trfico de drogas, envolvendo sociedades
comerciais organizadas, com lucros vultosos
subtrados contabilizao regular das
empresas e subtrados declarao de
rendimentos: caracterizao, em tese, de
crime de sonegao fiscal, a acarretar a
competncia da Justia Federal e atrair pela
conexo, o trfico de entorpecentes:
irrelevncia da origem ilcita, mesmo quando
criminal, da renda subtrada tributao. A
exonerao
tributria dos
resultados
econmicos de fato criminoso antes de ser
corolrio do princpio da moralidade
constitui violao do princpio de isonomia
fiscal, de manifesta inspirao tica.12
74
Mais esclarecedor a respeito do tema o aresto da

quinta turma do STJ, cujo processo foi relatado pelo Min. Jos
Arnaldo e tem na ementa o seguinte trecho: So tributveis,
ex vi do art. 118 do Cdigo Tributrio Nacional, as operaes
ou atividades ilcitas ou imorais, posto a definio legal do
fato gerador interpretada com abstrao da validade jurdica
dos
atos
efetivamente
praticados
pelos
contribuintes,
responsveis ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto

ou dos seus efeitos.13 Comentando o disposto no art. 118 do
CTN Aliomar Baleeiro assim se pronuncia:
J vimos que so nulos os atos jurdicos, por
expressa disposio legal do art. 145, II do
C.C. art. 166 do atual Cdigo Civil
quando for ilcito ou impossvel seu objeto.
Isso irrelevante para o CTN... . Deve-se
admitir, pensamos, a tributao de tais
atividades eticamente condenveis e
condenadas. O que importa no o aspecto
moral, mas a capacidade econmica dos que
com elas se locupletam. Do ponto de vista
moral, parece-nos que pior deix-los
imunes dos tributos exigidos das atividades
lcitas, teis e eticamente acolhidas.14
Ora, se no direito tributrio pode ser relevado o fato

12
Habeas Corpus N 77530, julgado em 25/08/1998 e publicado no DJ de

18/09/1998. Disponvel em www.stf.gov.br.
13
Recurso Especial N 182.563, julgado em 27/10/1998 e publicado no DJ
de 23/11/1998. Disponvel em www.stj.gov.br.
14
Baleeiro, Aliomar. Direito tributrio brasileiro. Rio de Janeiro: Forense,
1975. p. 409-10.
75
da ilicitude do objeto do fato gerador da obrigao tributria e

se, como sustenta Baleeiro, pior deixar imune dos tributos
exigidos das atividades lcitas o contraventor, porque o mesmo
no poderia se dar no Direito do Trabalho? A exonerao do
empresrio do Jogo do Bicho, de qualquer obrigao de
natureza trabalhista eticamente indefensvel. o que ocorre,
no entanto, quando o Judicirio decide que no h relao de
emprego entre o cambista e o bicheiro. H aqui vrios
interesses em jogo a serem considerados. Contudo, o interesse
preponderante deve ser, indubitavelmente, o interesse pblico,
mediante a proteo ao trabalhador hipossuficiente.
6 CONCLUSO
Entendemos, portanto, que a proibio do Jogo do

Bicho, para fins de reconhecimento da relao de emprego
entre vendedor de apostas e o empresrio que o contrata e
assalaria, pode e deve ser ponderada, observando-se as normas
legais e os princpios constitucionais aplicveis ao caso, tanto
em relao ao princpio que assegura a dignidade da pessoa
humana, quanto em relao ao princpio da legalidade, com o
objetivo maior de ser feita justia e de preservar-se a
76
dignidade da pessoa humana, mediante a proteo do

trabalhador. Esse trabalhador no um bandido, no realiza
atividade socialmente deletria, como o caso daqueles que se
dedicam ao trfico de drogas. Tampouco pratica atividade
moralmente degradante, como se d com explorao do
lenocnio. Na maior parte das vezes apenas um humilde e
honesto trabalhador em busca de ganhar o seu sustento. O no
reconhecimento dos seus direitos trabalhistas, entretanto, peno na marginalidade, isto , margem das garantias sociais s
quais deveria estar incorporado.
Nesse caso o contrato de trabalho pode e deve ser
reconhecido, seno entre o trabalhador e o empreendimento,
entre o empregado e o empregador pessoa fsica, uma vez que
no direito brasileiro o empregador a empresa, entendida esta
como define o dicionrio Houaiss: organizao econmica,
civil ou comercial, constituda para explorar determinado ramo
de negcio e oferecer ao mercado bens e/ou servios.15 Como
a atividade da empresa ilcita no se reconheceria o contrato
de trabalho firmado com esta, o que no impede o seu
reconhecimento com a pessoa fsica do empregador, uma vez
que este assalaria e dirige a atividade do trabalhador. Deve-se
deferir ao empregado o pagamento de todos os direitos
15
Houaiss, Antnio. Dicionrio eletrnico da lngua portuguesa. Rio de

Janeiro: Objetiva, 2001.
77
decorrentes do contrato de trabalho, determinando-se inclusive

o recolhimento das contribuies previdencirias. Os valores
pertinentes ao seguro desemprego tambm devem ser
deferidos ao empregado e pagos pelo empregador, pessoa
fsica, uma vez que a no regularizao do contrato de trabalho
implica
impossibilidade
do
pagamento
do
seguro
desemprego com os recursos do Fundo de Amparo ao

Trabalhador FAT.
Esta
soluo
efetividade
aos
princpios
constitucionais de dignidade da pessoa humana, ao princpio

protetor e ao objetivo da justia social a ser perseguido pelo
Estado brasileiro e, por fim, d concretude ao princpio da
razoabilidade.
REFERNCIAS
BALEEIRO, Aliomar. Direito tributrio brasileiro. 7 ed..

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BARCELLOS, Ana Paula. Ponderao, racionalidade e

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privadas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
80
REPERCUSSES DAS LEIS 11.232/05 E

11.382/06 NO CUMPRIMENTO DA
SENTENA TRABALHISTA
Francisco das C. Lima Filho1
1 INTRODUO
Dando cumprimento ao que foi estabelecido no art.

5, inciso LXXVIII, do Texto Maior, com a redao da
Emenda Constitucional 45/2004, que incorporou o princpio
de um tempo razovel do processo, o legislador ordinrio
editou a partir de 2005 vrias Leis imprimindo profundas e
importantes reformas no Cdigo de Processo Civil visando d
maior efetividade prestao jurisdicional.
No mbito do Processo Laboral o princpio-garantia
de um tempo razovel do processo tem um significado
especial, pois como lembra a doutrina espanhola2:
81
La especialidad y razn de ser del proceso

laboral radica, a mi juicio, en que el proceso
laboral es no slo un instrumento para la
solucin pacfica de los conflictos entre
empresario y trabajador sino que es sobre
tudo un mecanismo de tutela de los derechos
da la parte ms dbil, el trabajador. Y como
se sabe, la tutela del trabajo es un
instrumento al servcio del Estado Social.
Assim, a concretizao do princpio de um tempo

razovel do processo se mostra ainda mais relevante no campo
do Processo Laboral, pois aqui, como regra, o trabalhador
hipossuficiente o demandante e o empresrio o demandado.
Essa perspectiva deve ser tomada em conta pelo juiz e pelo
prprio legislador, especialmente quanto ao constitucional
direito a tutela jurisdicional efetiva e no apenas formal, de tal
forma que o trabalhador possa auferir no campo da vida real e
em tempo oportuno, os benefcios que possam lhe ter sido
reconhecidos pela sentena que resolveu o conflito, o que nem
sempre acontece na prtica.
Desse modo, embora o princpio por si mesmo no
resolva o problema do acesso justia, constitui uma garantia
que concretizada na prtica, trar muitos benefcios ao
Juiz Titular da 2 Vara do Trabalho de Dourados. Mestre em Direito

(UNB). Mestre e doutorando Direito Social pela UCLM (Espanha).
Professor na Unigran (Dourados-MS).
2
SEZ LARA, Carmen. La Tutela Judicial Efectiva Y El Proceso
Laboral. Madrid: Civitas, 2004, p. 37.
82
jurisdicionado. Todavia, torna-se necessrio reconhecer que

essa concretizao depende em grande medida da mudana de
mentalidade de uma boa parcela a Magistratura, ainda muito
conservadora que acredita que a mera mudana da legislao
processual suficiente para resolver o problema da
morosidade da prestao jurisdicional. Por conseguinte,
encontra-se muito mais preocupada com as formalidades
procedimentais do que a concretizao dos ideais de justia da
sociedade.
Impende registrar, por outro lado e desde logo, que o
princpio de um tempo razovel do processo, elevado a nvel
constitucional por fora da Emenda 45/2004 no constitui
nenhuma novidade entre ns, pois j havia sido albergado pelo
ordenamento jurdico nacional, na medida em integra o
denominado Pacto de San Jose da Costa Rica - Conveno
Americana de Direitos Humanos, aprovada em 22 de setembro
de 1969, ratificada pelo Brasil em 25.09.1992. Portanto, a teor
do que reza o art. 5, 1 do Texto Maior a aludida normativa
internacional integra o ordenamento jurdico ptrio com fora
de norma constitucional, pois se trata de tratado sobre direitos
fundamentais3.
Art. 5, 1 do Texto de 1988 antes da Emenda 45.

83
De fato, como doutrina Piovesam4, citando Trindade:

Se para os tratados internacionais em geral,
se tem exigido a intermediao pelo Poder
Legislativo de ato com fora de lei de modo
a outorgar as suas disposies vigncia ou
obrigatoriedade no plano do ordenamento
jurdico interno, distintamente no caso dos
tratados de proteo internacional dos
direitos humanos em que o Brasil parte, os
direitos fundamentais neles garantidos,
consoante os arts. 5 (2) e 5 (1) da
Constituio brasileira de 1988, passaram a
integrar
o
elenco
dos
direitos
constitucionalmente consagrados e direta e
imediatamente exigveis no plano do
ordenamento jurdico interno.
Esse entendimento doutrinrio foi confirmado pela

Emenda 45 ao acrescentar ao art. 5 da Carta de 1988 um 3
pargrafo
dispondo
que
os
tratados
convenes
internacionais sobre direitos humanos que forem aprovadas em

cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por um
quorum especial (trs quintos dos votos dos respectivos
membros), passam a ter dignidade de emendas constitucionais,
reafirmando assim aquilo que j estava implcito no 1 antes
da aludida Emenda, inclusive quanto aos tratados anteriores a
ela, pois como lembra Rezek5:
4
PIOVESAM, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional
Internacional. So Paulo: Max Limonad, 2000, p. 94-95.
5
REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico. 10a ed. So Paulo:
Saraiva, 2006. p. 103.
84
sensato crer que ao promulgar esse

pargrafo na Emenda constitucional 45, de 8
de dezembro de 2004, sem nenhuma ressalva
abjuratria dos tratados sobre direitos
humanos outrora concludos mediante
processo simples, o Congresso constituinte
os elevou categoria dos tratados de nvel
constitucional. Essa uma equao jurdica
da mesma natureza daquela que explica que
nosso Cdigo Tributrio, promulgado a seu
tempo como lei ordinria, tenha-se
promovido
a
lei
complementar
Constituio desde o momento em que a

carta disse que as normas gerais de direito
tributrio deveriam estar expressas em
diploma dessa estatura.
Assim, no constitui nenhuma novidade entre ns a

incluso de forma surpreendente do princpio da durao
razovel do processo nem tampouco, de mudana radical nos
propsitos da tutela jurdica prestada pelo Estado brasileiro
como, alis, reconhece abalizada doutrina6 e que na verdade
constitui uma decorrncia dos princpios do devido processo
legal material e da tutela efetiva, igualmente albergados pelo
Texto Maior7.
Entre as Leis editadas por fora da Emenda 45/2004,
que reformaram o sistema processual civil, encontra-se a Lei
6
ASSIS, Arakem de. Durao razovel do processo e reformas da lei

processual civil. In: Fuz, Luiz et al (Coord). Processo e Constituio:
estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 195-204.
7
Art. 5, incisos LIV e XXV da Carta de 1988.
85
11.232/05 que, adotando a moderna concepo de sincretismo

entre o processo de conhecimento e o processo de execuo,
objetiva tornar mais efetivo o mecanismo para concretizao
da
tutela
jurisdicional
reconhecida
na
sentena.
Por
conseguinte, de acordo com referido Diploma Legal, passada

em julgado a sentena dever ser cumprida sem a necessidade
de um outro processo autnomo, substituindo-se dessa forma,
a clssica execuo autnoma por uma fase denominada
cumprimento da sentena que na verdade tem sentido de
execuo da sentena8.
De fato, ao:
dar nova redao ao 1 do art. 162 e
cabea dos arts. 267 e 269 do CPC, a Lei
2.232/2005 modificou substancialmente o
conceito de sentena e adotou genericamente
o modelo do processo sincrtico (processo
com predominante funo executiva) para
tutela das obrigaes pecunirias (por
quantia certa) contempladas em sentena
judicial civil (a exemplo do que j havia feito
para as obrigaes de fazer, no-fazer e dar
arts. 461 e 461-A)9.
Lembra com acerto Julio Csar Bebber que a expresso cumprimento da

sentena utilizada como sinnimo de execuo da sentena como se v
dos dispositivos legais introduzidos e modificados no CPC. Bebber, Jlio
Csar. Cumprimento da Sentena no Processo do Trabalho. So Paulo:
LTr, 2006. p. 69.
9
Idem, 2006, p. 17.
86
Entretanto, vale anotar que apesar da adoo desse

novo modelo de processo (sincrtico, que composto de duas
fases ou mdulos em um s processo: a fase de conhecimento
e outra de execuo), no se afasta a existncia de processos
de conhecimento (que so aqueles que se dirigem obteno
de sentenas meramente declaratrias ou constitutivas) e de
processos de execuo fundados em ttulo extrajudicial10 e at
mesmo alguns fundados em ttulos judiciais.
Podem ser citados como exemplos de processo
autnomo de execuo em relao ao cognitivo, fundados em
ttulo judicial as execues fundadas em execuo de sentena
penal condenatria (art. 475-N, II), execuo de sentena
arbitral (art. 475-N, IV) e execuo da deciso homologatria
de sentena estrangeira (art. 475-N), conforme prev o Par.
nico do prprio art. 475-N do CPC ao estabelecer que Nos
casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J)
incluir a ordem de citao do devedor, no juzo civil, para
liquidao ou execuo, conforme o caso, o que evidencia o
acerto da afirmao de que a adoo do modelo de processo
sincrtico pela Lei 11.232/05 efetivamente no afasta a
existncia de processo de execuo fundado em ttulo
extrajudicial e judicial.
10
Art. 585, incisos I, II, III, IV, V, VII e VIII, do CPC.

87
Acertada, pois, a afirmao de Cmara11 defendendo

a existncia no Direito Processual Civil brasileiro, trs
diferentes tipos de mdulo processual executivo: a) a fase
executiva do processo, que se desenvolve como complemento
do mdulo processual de conhecimento, tudo em um s
processo (art. 475-N, I, III, V e VII); b) o processo executivo
autnomo fundado em ttulo executivo judicial (art. 475-N, II,
IV e VI), que tem natureza de processo autnomo e se
desenvolve com a aplicao naquilo que couber das regras
constantes do Livro I do CPC para o cumprimento da
sentena; e, c) o processo executivo de ttulo extrajudiciais,
regulado no Livro II do CPC.
Assim, a partir da reforma imprimida pela Lei
11.238/05 se passou a ter um processo em que ocorre uma
justaposio sucessiva de duas fases: uma de conhecimento,
outra de execuo. Pode-se, ento, afirmar que existem dois
tipos de mdulo processual: o cognitivo e o executivo12.
O modulo processual de conhecimento pode se
manifestar de duas diferentes maneiras: ou se trata de um
processo de conhecimento ou de uma fase de conhecimento
em um processo misto ou sincrtico, podendo o mdulo
11
CMARA, Alexandre Freitas. A nova Execuo de Sentena. Rio de

Janeiro: Lmen Juris, 2006, p. 108-109.
12
CMARA, Ob. cit, p. 23.
88
processual executivo tambm se apresentar de duas maneiras:

processo de execuo ou fase executiva em processo misto ou
sincrtico13.
Nessa perspectiva, parece no restar dvida de que o
procedimento previsto no art. 475-I e seguintes do CPC, na
redao advinda da citada Lei 11.232/05 para o cumprimento
da sentena guarda muitas similaridades com a execuo
trabalhista, cuja autonomia em relao ao cognitiva
bastante mitigada e at mesmo negada por parte da doutrina
com a qual concordo, pois na verdade, a execuo trabalhista
nada mais constitui do que uma fase de comprimento da
sentena. Tanto assim, que pode e deve ser iniciada de ofcio
pelo prprio juiz.
Teixeira Filho14 afirma de modo convincente que a
execuo trabalhista calcada em ttulo judicial, longe de ser
autnoma, representa, em rigor, simples fase do processo de
conhecimento que deu origem sentena condenatria
exeqenda.
Do mesmo sentir Almeida15 que enftico ao
sustentar que a execuo trabalhista no deve ser considerada
13
CMARA, Ob. cit., p. 24.

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Execuo no Processo do
Trabalho. So Paulo: LTr, 2004, p. 46.
15
ALMEIDA, ris de. Manual de Direito Processual do Trabalho. So
Paulo: LTr, 1991, v. II, p. 395.
14
89
seno como uma fase do processo, que se inicia com a

apresentao da reclamatria verbal ou escrita e termina com a
satisfao da pretenso da parte vencedora na demanda.
O mero fato de o art. 880 da CLT em uma evidente
falta de tcnica falar em citao do devedor, no suficiente
para tornar essa fase complementar do processo de
conhecimento um novo e autnomo processo, pois na verdade
se a citao o ato que visa integrar o ru na relao
processual, se aperfeioa com a chamada notificao para
audincia de conciliao.
Assim, se como lembra Bebber16, a citao tem a
funo de levar ao acionado o conhecimento da demanda que
lhe diz respeito, integrando-o ao processo na condio de parte
e sempre traz consigo uma intimao, no h cogitar de nova
citao para o cumprimento da sentena, mas de mera
intimao.
Dessa forma, o ato processual que o art. 880 da velha
CLT denomina de citao, nada mais que mera intimao do
demandado para pagar o valor devido ou nomear bens
penhora.
Nessa perspectiva, no tm razo aqueles que vem
na citao (na verdade intimao) do reclamado para pagar o
16
BEBBER, Ob. cit., p. 76.

90
quantum debeatur ou garanti-lo com indicao de bens

penhora ou depsito do respectivo valor um trao de
autonomia da execuo trabalhista.
De qualquer forma, considerando que agora com a
vigncia da Lei 11.232/05 o processo marcadamente
sincrtico, realizada a citao (notificao no processo laboral)
na fase de conhecimento tem-se que o ru nele foi integrado
(cognio-integrao) tornando desnecessria a repetio
desse ato para a fase de cumprimento da sentena. Por
conseguinte, para a fase de cumprimento da sentena apenas a
intimao ser realizada e no nova citao.
O presente trabalho que nem de longe tem a
pretenso de esgotar o tema, visa analisar as repercusses que
as Leis 11.232/05 e 11.382/06 possam ter trazido execuo
trabalhista, na medida em que a maioria, se no a grande
maioria das sentenas prolatadas em reclamatrias ajuizadas
perante a Justia do Trabalho dizem respeito a condenaes
em obrigao de dar quantia certa (parcelas inadimplidas no
curso da relao de emprego ou por ocasio de sua cessao),
o que evidencia a necessidade e a relevncia de se estudar a
compatibilidade entre as novas normas do Direito Processual
Comum com aquelas atinentes ao Processo Laboral.
91
Desse modo, passo a tecer algumas consideraes a

respeito do tema esperando de alguma forma contribuir para a
sua discusso.
2 APLICAO DA LEI 11.232/05 AO PROCESSO

LABORAL
Levando-se em conta as condies exigidas e

previstas nos arts. 8, Par. nico e 769 da Lei Consolidada,
para aplicao subsidiria das normas do Direito Processual
comum ao Direito Processual Laboral omisso das normas
processuais trabalhistas e compatibilidade com os princpios
informativos do direito processual laboral se extrai um
princpio que deve informar essa possvel aplicao:
a aplicao de normas do Direito Processual
Civil no procedimento trabalhista somente se
justifica quando for necessria e eficaz para
melhorar a efetividade da prestao
jurisdicional laboral 17.
17
LIMA FILHO, Francisco das C. Violao clusula constitucional do

devido processo legal para Lei 11.277/06. Inaplicabilidade ao processo
laboral. In: CHAVES, Luciano Atayde (Coord.). Direito Processual do
Trabalho: reforma e efetividade. So Paulo: LTr, 2007, p. 359-74. Vide
tambm SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Incompatibilidades: reflexos das
alteraes do Cdigo de Processo Civil no Processo do Trabalho. O
92
claro que as normas da Lei 11.232/05 apesar de

posteriores quelas da velha CLT no vinculam, de forma
automtica, o juiz do trabalho porquanto, este somente deve
delas se valer quando compatveis com os princpios
especficos e informativos do Processo do Trabalho e ainda
assim, se puderem dar maior efetividade prestao
jurisdicional.
Desse modo, resta saber se as normas da Lei
11.232/05 so ou no compatveis com os princpios
informativos do Processo Laboral.
Apesar de nem todas as normas previstas na
mencionada Lei poderem ser aplicadas ao Processo do
Trabalho como se ver no decorre do presente trabalho, se
deve reconhecer que muitos dispositivos do aludido Diploma
por imprimirem maior celeridade prestao jurisdicional e se
mostrarem perfeitamente compatveis com os princpios
informativos do Processo do Trabalho, a ele devem ser
aplicados. Entretanto, preciso ter certa cautela para no
transplantar para o campo do cumprimento da sentena
trabalhista regras que, apesar de modernas e posteriores
Trabalho. Curitiba, n. 115, p. 3481-95, set. 2006. p. 3481-95. Suplemento

Especial.
93
velha CLT, mostram-se incompatveis com os princpios que

aliceram o Processo Laboral.
De fato, se deve levar em conta que o Processo do
Trabalho acima de tudo, um mecanismo de tutela dos
direitos da parte mais dbil na relao processual - o
trabalhador, em regra, hipossuficiente. Por conseguinte, um
instrumento
de
concretizao
dos
ideais
do
Estado
Democrtico de Direito, que tem como seus principais

fundamentos a dignidade da pessoa humana e os valores
sociais do trabalho, como expressado nos art. 1, incisos III e
IV e 193 da Carta da Repblica.
Assim, como adverte Canotilho18 a proteo jurdica
atravs dos tribunais deve implicar na garantia de uma
proteo eficaz e temporalmente adequada que engloba a
exigncia de uma apreciao, pelo juiz, da matria de fato e de
direito, objeto do litgio ou da pretenso do particular, e a
respectiva
resposta
plasmada
numa
deciso judicial
vinculativa (em termos a regular pelas leis de processo). Por

isso, o controle judicial deve, pelo menos em sede de primeira
instncia, fixar as chamadas matrias ou questes de facto,
no devendo configurar um tribunal de revista, limitado
apreciao das questes e vcios de direito.
18
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da

constituio. Coimbra: Almedina, 1993, p. 486-7.
94
Alm disso, ao demandante de uma proteo jurdica

deve ser reconhecida a possibilidade, em tempo til
(adequao temporal, justia temporalmente adequada),
de obter uma sentena executria com fora de caso julgado,
capaz de entregar na prtica ao vencedor o bem da vida, o que
a toda evidncia constitui um dos objetivos da Lei 11.232/05.
Ademais, como lembra com absoluta propriedade a
19
doutrina , o direito a tutela judicial efetiva, como direito

fundamental, protege, antes de tudo os indivduos frente ao
poder. Por conseguinte, pode-se afirmar que a falta de poder
de cada individuo para impor seus direitos e interesses
conseqncia necessria do dever de respeito dignidade
humana e a paz social a que se referem os art. 1, 3, I e 5,
XXXV da Constituio brasileira, de 1988 que dota o direito
tutela judicial efetiva de seu carter materialmente essencial
ou fundamental, enquanto necessrio para a realizao dos
direitos e interesses dos particulares.
Essa tutela efetiva, substancial por bvias razes
passa pelo respeito ao princpio-garantia do devido processo
legal que pressupe um processo no apenas formal, mas um
processo que se desenvolva um tempo razovel e que seja apto
19
SEZ LARA, Ob. cit., p. 25.

95
para assegurar no plano da realidade da vida das pessoas os

bens e os direitos a que elas faam jus.
Desse modo, as normas da Lei 11.232/05 que
possam trazer ao jurisdicionado trabalhista, especialmente ao
trabalhador maior celeridade e justia, devem ser aplicadas no
campo do cumprimento da sentena, em que pese a
sexagenria CLT dispor de um procedimento prprio, mas que
em muitos casos no mais se compatibiliza com a realidade.
Por isso, a negativa de aplicao da nova norma, baseada
apenas na falta de omisso da CLT quanto ao procedimento da
execuo trabalhista, pode redundar em prejuzo ao prprio
destinatrio de prestao jurisdicional, nomeadamente ao
trabalhador que tem pressa e necessidade de receber de forma
oportuna aquilo que a sentena lhe reconheceu at mesmo em
razo da natureza alimentar do crdito trabalhista.
Como lembra Porto20, citando Souza:
ora se o juiz diz o direito, ele o est dizendo
num esquema lgico em que se transpe a
deciso e seus efeitos do plano do direito
objetivo a norma jurdica abstrata, vigente
no sistema jurdico no qual o julgador est
inserido a anlise, interpretao e aplicao
dessa norma ao caso concreto a ele
20
PORTO, Srgio Gilberto. A crise do processo: a necessria adequao

natureza do direito posto em causa, como pressuposto da efetividade. In:
Fuz, Luiz et al (Coord). Processo e Constituio: estudos em homenagem
ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2006. p. 178-89.
96
apresentado, funcionando como mdulo

resolutivo do problema posto em julgamento.
Por isso, na ausncia de disciplina processual prpria

ou inadequao desta nova realidade, diante da natureza do
direito posto em causa ou a qualidade da parte, est o juiz, em
face da funo criativa (inerente ao seu ofcio!), autorizado a
estabelecer a disciplina processual concreta, desde que
respeitadas as garantias constitucionais-processuais integrantes
da ordem constitucional.
No campo da execuo trabalhista, em que se est
diante de crdito de natureza alimentar, que demanda uma
celeridade mais acentuada, pois da efetiva entrega do valor
devido muitas vezes depende a sobrevivncia do trabalhador e
de sua famlia, com o fito de adequar o Direito Processual
Laboral realidade, pode e deve o juiz, se houver lei, ao
interpret-la, deformar, estender ou restringir sua compreenso
desde que sejam observados os princpios e as garantias
constitucionais-processuais e, no havendo norma, colmatar a
lacuna existente, por meio de atividade criativa que busque dar
maior eficincia ao processo dentro do cenrio material posto
apreciao ou, em outras palavras, adequar o direito
processual natureza (objetiva ou subjetiva) do direito posto
em causa.
97
Ademais, se todos os juizes esto obrigados a levar a

cabo o labor de adequao de suas decises aos valores
constitucionais no momento da aplicao do direito, muito
mais fortemente estar o juiz do trabalho, pela simples mais
poderosa razo de que tem em suas mos a direo de um
processo que se encontra orientado e vocacionado a dar
satisfao aos princpios reitores da poltica social e
econmica e, de resto, aos direitos fundamentais sociais e ao
princpio da igualdade material. Para atingir esse objetivo, a
Constituio da Repblica e a legislao processual criaram
um processo especial e rgos jurisdicionais prprios
vocacionados a servir a um procedimento cheio de
especificidades frente ao comum, mas que tambm admite,
ainda que em carter subsidirio a aplicao das normas do
processo comum para que possa cumprir os seus objetivos.
Nessa perspectiva, penso que as normas da Lei
11.232/05 relativas ao cumprimento da sentena devem ser
aplicadas execuo trabalhista em tudo aquilo que no sendo
incompatveis com os princpios informativos do Processo
Laboral, possam trazer maiores benefcios e maior celeridade
efetiva prestao jurisdicional, especialmente no que toca ao
credor, em regra o trabalhador.
98
3 DA COMPETNCIA: incidncia do art. 475-P do CPC

na execuo trabalhista
Nos termos da norma constante do art. 877 da CLT a

competncia para a execuo das decises do juiz ou
presidente do tribunal que tiver conciliado ou julgado
originariamente o dissdio, enquanto o art. 877-A prev que se
tratando de execuo de ttulo executivo extrajudicial do juiz
que teria competncia para o processo de conhecimento.
Por fora do que previsto no Pargrafo nico do art.
475-P do CPC, na redao advinda da citada Lei 11.232/05, se
tratando de sentena de primeira instncia o exeqente
poder optar pelo juzo do local onde se encontrem bens
sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do
executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser
solicitada ao juzo de origem.
Levando-se em conta apenas a literalidade do art.
769 da CLT, no seria aplicvel execuo trabalhista
cumprimento da sentena a nova regra processual (art. 475P, Par. nico, do CPC), na medida em que a CLT no omissa
a respeito da matria da competncia para execuo.
Entretanto, no parece razovel afastar a incidncia
da nova norma apenas em nome da ausncia da omisso, pois
99
o que relevante para que seja aplicada, o fato dela poder

imprimir
maior
celeridade
efetividade
prestao
jurisdicional satisfazendo, assim, a garantia constante do art.

5, inciso LXXVIII do Texto Maior. Alis, e a bem da verdade
a CLT completamente omissa a respeito da matria constante
do Par. nico do art. 475-P do CPC, ao contrrio do que
sustenta parte da doutrina21.
No se pode deixar de reconhecer que muito mais
fcil e menos onerosa a execuo que se processa no local
onde se encontra o executado ou os bens passveis de
expropriao.
Que no se diga que a execuo pode ser levada a
efeito
atravs
de
carta
precatria,
pois
alm
desse
procedimento criar maiores nus para o prprio Estado e no

raro para as partes, tem a propenso de ser muito mais lento do
que quando a execuo se processa de imediato perante o juzo
onde se encontra o devedor e os bens passveis de
expropriao permitindo uma maior efetividade, na medida em
que facilita a comunicao dos atos processuais (quando se
realizar no foro do domiclio do executado) ou a expropriao
dos bens (quando for realizada no foro onde estes estejam
localizados), o que significa afirmar no existir nenhuma
21
BEBBER, Ob. cit., p 71.

100
incompatibilidade da norma com os princpios informativos do

Processo Laboral.
Lembra com absoluto acerto Oliveira22 que com o
advento do Pargrafo nico do art. 475-P do CPC, a
perpetuatio jurisdicione se amplia, na medida em que o
princpio de que o juiz da ao tambm o juiz da execuo se
relativiza, pois a lei deixa ao critrio do exeqente optar em
proceder execuo no local em que se encontram os bens que
sero expropriados em hasta pblica ou no atual domicilio do
executado.
De outro lado, o modelo acolhido pela novel norma
processual, semelhante ao previsto no art. 26 do Codice di
Procedura Civile italiano, encontra-se em inteira harmonia
com o princpio constante do art. 612 do Cdigo de Processo
Civil, segundo o qual a execuo se desenvolve no interesse
do credor, o que no processo do trabalho se justifica ainda
mais, at mesmo levando-se em considerao a natureza
alimentar
do
crdito
trabalhista
condio
de
hipossuficncia do credor, que na grande maioria dos casos o

trabalhador.
Ademais, o simples fato da legislao processual
laboral no ser omissa a respeito da matria, como
22
OLIVEIRA, Francisco Antonio de. Execuo na Justia do Trabalho.

So Paulo: RT, 2006, p. 33.
101
equivocadamente
afirmam alguns
no
pode
constituir
obstculo instransponvel a que se busque, ainda que por

aplicao de norma do Direito Processual comum, maior
celeridade e efetividade prestao jurisdicional como, alis,
defendido por abalizada doutrina23, mxime porque a bem da
verdade o que a norma em comento permite, sem nenhuma
agresso ao devido processo legal, a possibilidade de, a
requerimento
do
credor,
ser
promovida
ciso
da
competncia, atribuindo-se a um juzo a funo de exercer a

cognio e a outro a de promover a execuo, no mesmo
processo. Tem-se, assim, como averba a doutrina, competncia
funcional no plano horizontal, na medida em que ambos os
juzos esto no mesmo plano hierrquico24.
Ora, se a nova norma alm de no se mostrar
incompatvel com os princpios informativos do Processo do
Trabalho atende de forma concreta a garantia constante do art.
5, inciso LXXVIII do Texto Maior, imprimindo maior
celeridade e eficcia prestao jurisdicional e encontra-se em
inteira sintonia com o princpio constante do art. 612 do CPC,
de evidente aplicao execuo laboral, no vejo como se
23
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. As novas leis alterantes do processo

civil e sua repercusso no processo do trabalho. Revista LTr. v. 70, n.3, p.
293.
102
possa deixar de aplic-la no cumprimento da sentena

trabalhista apenas porque a CLT contm regra a respeito da
matria da competncia para execuo que, diga-se de
passagem,
menos
favorvel
ao
prprio
trabalhador/exeqente25 do que aquela contida no Par. nico,

do art. 475-I do CPC, na redao da Lei 11.232/0526.
Dessa forma, demonstrada a inteira compatibilidade
da norma com processo do trabalho e constatado que o
24
CARNEIRO, Athos Gusmo. Jurisdio e Competncia. So Paulo:

Saraiva, 1997, p. 126. No mesmo sentido CMARA, Alexandre Freitas. Ob.
cit., p. 147.
25
Nesse sentido CARVALHO, Luis Fernando Silva de. Lei n. 11.232/2005:
oportunidade de maior efetividade no cumprimento das sentenas
trabalhista. In: CHAVES, Luciano Atayde (Coord.). Direito Processual do
Trabalho: reforma e efetividade. So Paulo: LTr, 2007, p. 249-275.
26
Dessa forma, at mesmo em obsquio ao princpio informativo do Direito
do Trabalho da prevalncia da norma mais favorvel ao trabalhador, deve-se
aplicar a regra do Par. nico, do art. 475-P do CPC no cumprimento da
sentena trabalhista. Afinal, o Direito Processual somente ter sentido se
servir a efetividade do Direito Material, pois objetivando antes de tudo o
processo (meio) a realizao do direito material, dele se exige a obteno de
resultados que possam traduzir o direito de fundo (matria) com eficincia e
justia (fim). Por isso seus primados no so e nem podem ser entendidos
como mera tcnica e erudio de seus aplicadores, como infelizmente ainda
pensam alguns menos avisados. Mais importante e eficiente do que o
rompante tecnismo, deve apresentar-se, como fundamental, o esprito
pblico, com a percepo social de onde se insere o drama vivido pelas
partes. no momento da operao jurisdicional levada a cabo pelo juiz, ao
aplicar o direito, que deve haver a correspondncia da garantia fundamental
de um processo eficiente e equnime, nomeadamente no campo do Direito
Processual Laboral, na medida em este no este constitui apenas um
instrumento para soluo pacfica dos conflitos entre empresrios e
trabalhadores, mas tambm e acima de tudo, um mecanismo de tutela dos
direitos da parte mais dbil, o trabalhador. E como sabemos todos ns, a
103
reclamado e/ou os bens passveis de expropriao encontramse em local diverso do juzo onde a sentena foi proferida,
facultado ao credor requerer ao juzo de origem, antes ou aps
a liquidao, a remessa dos autos ao juzo onde se encontrarem
os bens passveis de expropriao ou do atual domiclio do
devedor.
Todavia, como a liquidao constitui atividade
eminentemente cognitiva, deve ser processada perante o juzo
prolator da sentena (juzo de origem)27, o que significa
afirmar que a liquidao, quando se fizer necessria, ser
sempre desenvolvida perante o juzo do mdulo processual
cognitivo, pois a ciso da competncia somente ser possvel
para a execuo, no para o incidente ou fase antecedente de
liquidao28.
evidente que o juzo de origem no tem poder para
recusar a remessa dos autos, salvo, claro, quando o pedido
no se enquadrar nas hipteses previstas no Par. nico, do art.
475-P do CPC e nem o executado poder se insurgir contra
essa faculdade outorgada pela lei ao credor29.
tutela do trabalho como valor social, um instrumento do Estado

Democrtico de Direito (Constituio de 1988, art. 1, inciso IV e 193).
27
BUENO, Cassio Scarpinella. A Nova Etapa da Reforma do Cdigo de
Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 165.
28
CMARA, Alexandre Freitas. Ob. Cit., p. 149.
29
Em sentido contrrio OLIVEIRA, Ob. cit., p. 33. Para este autor, O juiz
poder ter motivos para no aquiescer remessa, com quem no se pode
104
Vale anotar, ainda, que no obtendo xito na

satisfao do crdito no local escolhido, poder o exeqente,
nesse mesmo juzo, requerer a remessa dos autos para juzo ou
at mesmo para o juzo de origem, se ali for possvel a efetiva
satisfao do crdito exeqendo, o que evidencia e confirma
mais uma vez, a absoluta compatibilidade da nova regra com
os princpios e objetivos sociais do processo laboral: entrega
em tempo oportuno, de forma efetiva e concreta ao trabalhador
a prestao jurisdicional, que no plano prtico e na maioria das
execues trabalhistas consiste no real pagamento do valor
devido ao credor.
DO
NOVO
PROCEDIMENTO
PARA
CUMPRIMENTO DA SENTENA TRABALHISTA
De acordo com o disposto no art. 475-J do CPC,

quando o devedor for condenado ao pagamento de quantia
certa ou que vier a ser fixada em liquidao, no efetue no
prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido
concordar no particular, pois a norma assegura ao credor a faculdade de
optar pelo local onde estejam os bens passiveis de penhora ou do atual
105
de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do

credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei,
expedir-se- o mandado de penhora e avaliao.
A norma parcialmente aplicvel ao cumprimento
da sentena no Processo do Trabalho, na medida em que a
cominao de multa para o caso de descumprimento da
sentena h muito se encontra prevista na prpria CLT (art.
652), no constituindo assim, nenhuma novidade. Ademais, o
art. 832, 1 do aludido Diploma Consolidado prev que
quando a sentena concluir pela procedncia do pedido,
determinar o prazo e as condies para o seu cumprimento,
inclusive, claro, a fixao da multa de dez por cento sobre o
montante devido e que reverter em benefcio do credor.
Assim, pode-se afirmar que a norma do art. 475-J do
CPC, na redao da Lei 11.232/05 aplica-se perfeitamente no
cumprimento da sentena trabalhista, porm com as seguintes
adaptaes:
a) o prazo para o cumprimento da sentena de oito
dias, prazo destinado para interposio dos recursos no mbito
do processo laboral. Por conseguinte, no se aplica aqui o
prazo de quinze dias previsto novel dispositivo processual
comum.
domiclio do devedor, no deixando ao critrio do juiz o deferimento ou no
do requerimento do credor.
106
Penso, por outro lado, que no se pode confundir a

intimao do devedor para o cumprimento da sentena,
prevista no art. 475-J do CPC, com a intimao sobre a
procedncia do pedido formulado na inicial. Esta feita em
cumprimento exigncia prevista no art. 234 do CPC e deve
ser procedida na pessoa do advogado quando a parte estiver
assistida por este profissional, enquanto aquela deve ser feita
ao prprio devedor, ainda que pelo correio.
De fato, a intimao da sentena, em cumprimento
ao disposto no art. 234 do CPC apenas cientifica o devedor de
sua condenao oportunizando-lhe eventual recurso, enquanto
aquela prevista no art. 475-J destina-se:
obter um ato voluntrio do devedor de
disposio patrimonial, ou seja, de
pagamento, de cumprimento da obrigao.
Trata-se de uma providncia processual que
tem implicaes no campo patrimonial do
direito material, qual seja, o cumprimento da
obrigao. E essa espcie de intimao, pelas
conseqncias no campo do direito material,
no pode ficar merc da intimao do
advogado, carreando-lhe inclusive uma
pesada
responsabilidade
no
plano
profissional caso deixe de comunicar seu
constituinte, por qualquer motivo. Imaginem
a situao em que o advogado j teve
dificuldades de comunicar ao seu cliente que
sucumbiu na ao, e, ainda, que est sendo
107
instado para imediato cumprimento do

julgado30.
A intimao da sentena, que apenas tem por

objetivo cientificar o acionado a respeito do contedo da
condenao ao pagamento de quantia certa, a toda evidncia
no pode servir de termo inicial para que o devedor seja
instado ao cumprimento do julgado.
Na verdade, quando a parte intimada da sentena
que a condenou ao pagamento de quantia certa, o que tem
incio o prazo para a interposio de eventual recurso (art.
242 do CPC) e no para o cumprimento da mesma, mxime
porque esta pode ainda no ser exeqvel.
Dessa forma, a intimao que pode e deve ser feita
atravs do advogado apenas aquela que cientifica a parte de
sua condenao ao pagamento de quantia certa, no assim
aquela prevista no art. 475-J do CPC atravs da qual o devedor
instado ao cumprimento da obrigao reconhecida na
sentena, que somente ter validade se procedida ao prprio
devedor, ainda que atravs do correio, pena de violar-se de
forma a mais no se desejar o princpio do devido processo
legal constitucionalmente garantido;
30
PAVAN, Dorival Renato. Comentrios s Leis 11.187 e 11.232, de

2005: O novo regime do agravo; o cumprimento da sentena e a lei
processual civil no tempo. So Paulo: Editora Pilares, 2006, p. 132-3.
108
b) como no mbito trabalhista a execuo pode e

deve ser iniciada de ofcio pelo juiz, no h necessidade de
requerimento do credor.
claro que se eventualmente o juiz no tomar a
iniciativa da execuo na forma do art. 878 da CLT a parte
pode requerer o incio da mesma. Se assim no fizer no prazo
de seis meses, contado da data final para o cumprimento da
sentena, na hiptese em que no dependa do juiz a iniciativa
da execuo, como por exemplo, quando a liquidao tiver se
processar por artigos, os autos sero arquivados podendo,
todavia serem desarquivados a qualquer momento, na forma
prevista no 5, do art. 475-J do CPC;
c)
no
existe
necessidade
de
juntada
de
demonstrativo do dbito pelo exeqente como exige o inciso

II, do art. 614, do CPC, pois no Processo do Trabalho existe
fase apropriada para liquidao da sentena que deve obedecer
ao procedimento prprio previsto no art. 879 da CLT.
claro que na hiptese de cumprimento de sentena
homologatria de acordo, no h cogitar de intimao para
cumprimento da mesma, pois as partes j tm cincia tanto do
valor a ser pago como da data para o cumprimento da
obrigao. Nessa hiptese deve ser expedido desde logo,
verificado o inadimplemento da obrigao, o mandado de
penhora, pois a prpria ata de audincia, na qual se formalizou
109
a homologao do acordo, suficiente para comprovar a

cincia do devedor de que dever cumprir a obrigao na data
e condies pactuadas.
De acordo com a norma do art. 397 do Cdigo Civil,
o inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu
termo, constitui de pleno direito em mora o devedor, no
havendo necessidade de interpelao ou citao para a
exigncia do dever ou constituio em mora.
Essa regra vale para os acordos trabalhistas
homologados pelo juiz, pois deles consta no apenas o
quantum da obrigao, mas tambm a data do vencimento, a
forma de pagamento e a multa, e o devedor e/ou seu advogado
intimado na prpria audincia. Portanto, descumprida a
obrigao assumida, deve ser expedido imediatamente o
mandado de penhora pelo valor devido, inclusive com a multa
de dez por cento que incide pelo mero inadimplemento.
Todavia, quando a sentena no fixar o valor devido
deve-se primeiro proceder a liquidao da obrigao que
seguir, como j dito, o procedimento do art. 879 da CLT.
Uma vez uma vez homologada a conta o juiz expedir de
ofcio ou a requerimento do credor o competente mandado de
intimao do devedor para pagamento do quantum devido no
prazo oito dias, inclusive com a cominao da multa prevista
no art. 475-J do CPC e no mais para indicao de bens
110
penhora, pois tal direito foi retirado do executado pela

Reforma de 2005 passando a ser uma faculdade do credor (art.
475, J, 3 do CPC).
evidente que a expedio do mandado de
intimao do devedor para o cumprimento da sentena no
inibe o juiz de oficiar, desde logo, ao Banco Central para
bloqueio de valores at o limite do quantum exeqendo
existente em contas bancrias do devedor, bem como, quando
necessrio, Secretaria da Receita Federal requisitando dados
sobre a declarao de bens do executado de modo a permitir
eventual penhora sobre esses bens.
Se a ningum dado se eximir de colaborar com o
Poder Judicirio para a rpida soluo dos litgios (arts. 338 do
CPC e 645 da CLT), esse dever tambm exigido do prprio
juiz, o que justifica a adoo pelo mesmo de uma postura ativa
com a quebra de sigilos bancrio e fiscal do devedor, pois esse
tipo de atuao, alm de expressamente autorizada pelo
ordenamento jurdico ptrio, ocorre no interesse da justia (art.
198, Par. nico, do CTN) e visa, acima de tudo, emprestar
efetividade prestao jurisdicional em um tempo razovel,
cumprindo assim, o princpio-garantia previsto no art. 5,
inciso LXXVII, do Texto Supremo.
111
Como conseqncia e reflexo do princpio (na

verdade dever) de cooperao, surgem para o executado entre
outros, os seguintes deveres:
a) relacionar de forma detalhada todos os seus bens
(e no apenas os suficientes), inclusive aqueles que
eventualmente tenham sido transferidos a qualquer ttulo desde
a data do ajuizamento da ao;
b) indicar de forma precisa onde se encontram;
c) exibir, quando determinado, a prova de sua
propriedade;
d) informar quanto existncia de gravame; absterse de qualquer atitude que dificulte ou embace a realizao da
penhora (art. 645, da CLT e arts. 14, V e 600, IV, do CPC).
O descumprimento
desses
deveres
de
forma
espontnea pelo executado pode levar o juiz, de ofcio ou a

requerimento do credor ordenar para que o faa no prazo que
fixar, sob cominao de multa por dia de atraso, e o no
atendimento da determinao judicial de modo injustificado
constitui ato atentatrio dignidade da justia sujeitando-o s
penas previstas no art. 601 do CPC.
Ademais, a declarao da prtica pelo devedor de ato
atentatrio dignidade da justia acarreta ainda declarao de
indisponibilidade genrica de bens do executado (presentes e
futuros o devedor responde com os seus bens presentes e
112
futuros para o cumprimento de suas obrigaes art. 591 do

CPC), com a imediata comunicao dessa declarao (ordem
de bloqueio) ao Oficio de Registro de Imveis, ao Banco
Central do Brasil, Comisso de Valores Mobilirios, ao
Detran e s demais reparties pblicas que processam
registros e transferncias de bens, na forma prevista na Lei
8.397/1992, art. 4, aplicvel por analogia, como lembra
abalizada doutrina31.
lgico que esse procedimento somente ser cabvel
quando se tratar de devedor solvente, pois em caso de falncia
(pessoa jurdica) ou insolvncia civil (pessoa fsica), uma vez
tornado lquido o quantum devido com a homologao dos
clculos, seja porque no houve impugnao liquidao ou
porque esta foi julgada (arts. 879 e 884 da CLT), cumpre ao
juiz apenas expedir a certido da dvida para que o crdito seja
habilitado no juzo da falncia ou da insolvncia32, salvo
31
BEBBER, Ob. cit., p 79.

J na norma legal revogada (Decreto-Lei 7.661/45) havia previso de que
o juzo falimentar era nico e abrangente de todas as aes e execues
contra a massa falida, conforme preceituavam os arts. 7, 2, e 23. Na atual
legislao (Lei 11.101/05, a previso do juzo universal est disciplinada nos
arts. 76 e 115, limitando a competncia do juzo trabalhista quantificao
dos valores do crdito trabalhista (art. 6, 2, da citada Lei). A regra geral
que o juzo falimentar indivisvel e competente para todas as aes sobre
bens, interesses e negcios da massa falida. Ademais, o juzo falimentar
apresenta melhor soluo para o litgio, pois no s privilegia um, mas todos
os credores em mesma situao. Por conseguinte, havendo insolvncia do
devedor, no se justifica a continuidade ou o incio da execuo singular,
sob pena de se desrespeitar o princpio da igualdade entre os credores, no se
32
113
claro, em se tratando de obrigao de fazer, como por

exemplo, liberao do FGTS que ser liberado atravs da
expedio de alvar, ou de entrega da guia do segurodesemprego que pode ser expedida pela Secretaria da Vara e
assinada pelo prprio juiz (arts. 461 e 475-I, do CPC).
Dessa forma, se o devedor no pagar o dbito no
prazo fixado na sentena, quando lquida, ser intimado para
pagamento, sob a cominao da multa prevista no art. 457-J,
do CPC. Referida intimao, no mbito trabalhista, deve ser
feita atravs de mandado que dever conter tambm ordens
para penhora de bens (art. 883 da CLT e 457-J, caput do CPC),
avaliao dos bens objeto da constrio (arts. 475-J do CPC,
caput e art. 7, inciso V, da Lei 6.830/80) e registro da
penhora, independentemente de recolhimento de custas ou
outras despesas, na forma autorizada pelo arts. 7, inciso IV e
14, da citada Lei 6.830/80.
Consumada a penhora, o devedor dela ser intimado
atravs de seu advogado, ou no tendo, como acontece muitas
vezes no campo trabalhista, diretamente pela via postal ou por
oficial de justia. Vale anotar que o credor tambm ser
podendo manter o direito de prelao de um credor sobre bem da massa, em
execuo singular, paralelamente execuo coletiva, nomeadamente
quando existam outros credores com idntico direito de preferncia (arts. 83
da Lei 11.101/05 e 449 da CLT). Nesse sentido, SOUZA, Marcelo Papalo
114
cientificado da penhora, e em se tratando de bem imvel,

tambm o cnjuge do devedor ser intimado na forma exigida
pelo art. 698, Par. nico do CPC.
A intimao das partes no campo do cumprimento da
sentena trabalhista, tem por objetivo deflagrar o prazo para
impugnao dos atos executivos (art. 475-J, 1 do CPC),
bem como a prpria sentena de liquidao (art. 884, 3 da
CLT) e possibilitar ao executado o exerccio da faculdade
prevista no art. 745-A do CPC, como se ver continuao.
5 DIREITO DO DEVEDOR CONFESSO PARCELAR O

DBITO: lei 11.382/06
Tratando-se de execuo de ttulo extrajudicial, uma

vez cientificado da execuo, nos termos da norma inserta no
art. 745-A, do Estatuto Processual Civil, na redao da Lei
11.382/06, o devedor poder discutir a dvida, total ou
parcialmente no prazo de trs dias, ou pag-la de duas formas:
a) vista, no mencionado prazo ou, b) em at sete prestaes.
de. A nova Lei da Recuperao e Falncia e suas Conseqncias no

Direito e no Processo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2006, p. 274-9.
115
Entretanto, para que o devedor possa usufruir o

aludido benefcio deve em primeiro lugar reconhecer a
existncia da dvida, sendo-lhe proibido discutir qualquer
aspecto do crdito pretendido e, ao mesmo tempo, apresentar o
comprovante do depsito do valor correspondente a 30% do
total da execuo, acrescido de custas e dos honorrios de
advogado quando houver requerendo o pagamento do restante
do dbito em at seis parcelas acrescidas de correo
monetria e juros de 1% ao ms.
Parece no haver dvida que referido direito se
aplica no mbito da execuo trabalhista por ttulo
extrajudicial, pois alm da CLT ser omissa quanto a matria, o
procedimento atende ao que previsto no art. 769 da CLT e no
inciso LXXVIII, do art. 5 da Constituio da Repblica,
mxime porque esse procedimento pode imprimir maior
celeridade e eficcia execuo.
Todavia, a dvida que pode surgir no sentido de
saber se a norma constante do art. 745-A do CPC tem
aplicao ao cumprimento da sentena (execuo de ttulo
judicial).
Penso no haver nenhum empecilho na aplicao da
norma no cumprimento da sentena trabalhista (execuo por
ttulo judicial), pois se mostra compatvel com os princpios
informativos do Processo Laboral nomeadamente os princpios
116
da celeridade, da conciliao e da proteo ao trabalhador, em

regra autor das aes trabalhistas que poder alm de receber
desde logo 30% de seu crdito ver quitado o restante em
razovel espao de tempo (seis parcelas) sem ter que esperar
uma no raro morosa execuo cheia de percalos que poder
inclusive terminar sem nenhuma efetividade, como a realidade
e a experincia forense nos tem mostrado em muitos casos.
Dessa forma, atendidos aos requisitos previstos no
art. 769 da CLT e a garantia constante do art. 5, inciso
LXXVIII, do Texto Maior, a norma contida no art. 745-A do
CPC, embora dirigida execuo por ttulo extrajudicial
tambm pode e deve ser aplicada no cumprimento da sentena
no mbito do Processo Laboral33.
Todavia, ao contrrio do que se passa na execuo
comum por ttulo extrajudicial, no mbito trabalhista o
benefcio somente poder ser concedido estando a execuo
garantida com a penhora.
Com efeito, embora a nova norma possa constituir
um incentivo para o pagamento de dbitos objeto de execuo
e com isso permitir maior celeridade na prestao jurisdicional
diminuindo o grau de litigiosidade existente na sociedade, sua
33
Defendi esse posicionamento em artigo sob o ttulo A execuo de

ttulos extrajudiciais e o direito do devedor confesso parcelar o dbito:
117
aplicao no processo de trabalho deve ser feita com a

necessria adaptao aos princpios especficos e informativos
deste que, como j se disse mais de uma vez, visa no apenas
compor conflitos laborais, mas tambm proteger a parte fraca
da relao, ou seja, trabalhador at mesmo em face da natureza
alimentar do crdito trabalhista.
De
acordo
com
nova
norma
processual,
apresentada a proposta de parcelamento pelo devedor e

exibido o recolhimento de 30% do valor devido, o juiz poder
deferi-la autorizado desde logo ao credor o levantamento da
quantia depositada com a suspenso dos atos executivos, e
quando indeferida, a execuo ter prosseguimento normal
mantido o depsito que evidentemente ser compensado do
valor final devido (art. 745-A, 1, do CPC).
Parece recomendvel que o credor seja ouvido antes
de ser deferido o parcelamento, principalmente porque este
no pressupe nenhuma garantia de que seja efetivamente
cumprido, podendo o exeqente no ter interesse que seja
concedido, e no processo do trabalho como o benefcio
somente poder ser concedido depois de garantida a execuo
com a penhora, o credor pode optar pela expropriao dos
bens. Afinal, ele e no o legislador ou o juiz o titular do
aplicao execuo trabalhista.
Acesso em 17.04.07.
<<http://www.anamatra.org.br>>.
118
crdito, mxime porque uma vez deferido o pedido de

parcelamento so suspensos todos os atos executivos.
O no pagamento de qualquer parcela implicar no
vencimento das parcelas subseqentes com o imediato incio
dos atos executivos, impondo-se ao devedor/executado a multa
de 10% sobre o valor das prestaes no pagas sendo vedada
oposio de embargos ( 2, do art. 745-A) ou qualquer outro
tipo de defesa por parte do executado34.
Nessa perspectiva, a norma do art. 745-A do CPC
advinda com a Lei 11.382/06 parece perfeitamente aplicvel
ao cumprimento da sentena trabalhista, pois se determinado
procedimento no viola o direito ampla defesa e no avilta o
devedor comum, esse procedimento tambm no violar o
direito de defesa do credor trabalhista nem o aviltar35. Por
conseguinte, se o Cdigo de Processo Civil dispuser de um
instrumento mais gil, mais clere e mais eficaz para o
cumprimento das decises judiciais, referido instrumento h
de ser posto tambm disposio do credor trabalhista com as
34
claro que havendo evidente erro material na conta, em que pese o

disposto no art. 745-A do CPC (Lei 11.382/06), pode e deve o juiz de ofcio
ou a requerimento do devedor ordenar a devida correo (art. 833 da CLT).
Essa providncia se justifica at mesmo em obsquio ao princpio vedatrio
do enriquecimento ilcito, que seria violado se no fosse permitida a
correo apenas porque o devedor requereu o parcelamento do dbito
lanando mo de uma faculdade legal.
119
adaptaes que se fizerem necessrias para que no sejam

violados os princpios especficos do Direito Processual do
Trabalho. O que no se pode simplesmente rejeit-lo sob a
apressada alegao de que a CLT no omissa a respeito.
6 DA IMPUGNAO
Garantida a execuo ou cumprimento da sentena

pela penhora ou depsito, abre-se para as partes na execuo
trabalhista, o direito da impugnar a liquidao no prazo de
cinco dias (art. 884, da CLT).
Penso no haver possibilidade de incidncia do prazo
de quinze dias previsto no art. 475-J, 2 do CPC (na redao
da Lei 11.232/05), pois alm da CLT no ser omissa, o prazo
previsto na Lei Processual Civil sendo mais longo mostra-se
incompatvel com os princpios de aplicao da norma mais
favorvel ao trabalhador e o de que a execuo dever ser feita
no interesse do credor (art. 612 do CPC). Por conseguinte a
entrega efetiva do valor devido ao credor deve se concretizar o
35
CARVALHO, Luis Fernando Silva de. Lei n. 11.232/2005: oportunidade

de maior efetividade no cumprimento das sentenas trabalhista. In:
CHAVES, Luciano Atayde (Coord.). Ob. cit., p. 256-7.
120
mais rapidamente possvel. Afinal, o crdito trabalhista tem

natureza alimentar.
Assim, se o prazo de quinze dias para a impugnao
previsto na mencionada norma do Cdigo de Processo Civil
mostra-se incompatvel com ao mencionados princpios no
pode ser aplicado no campo do cumprimento da sentena
trabalhista.
Definido que a impugnao deve ser apresentada no
prazo previsto no art. 884 da CLT, resta saber qual natureza
jurdica da mesma.
Embora a CLT denomine a impugnao de
embargos, na verdade, no mbito do processo laboral ela no
tinha nem tem natureza de ao autnoma, apesar de tambm
ser meio de defesa do executado.
Com efeito, processada nos prprios autos da
reclamatria, inversamente do que ocorre no Processo
Comum, cuja norma do art. 475-M, 2 do CPC manda
process-la em autos apartados quando no for suspensa a
execuo, o que no acontece na execuo trabalhista, pois
aqui a impugnao no tem o condo de suspender a execuo.
Por conseqncia, referida norma mostra-se inaplicvel no
mbito do cumprimento da sentena trabalhista, pois
incompatvel, neste aspecto, com os princpios especficos
informativos desta.
121
Ademais, na impugnao prevista no art. 884 da

CLT (denominada de embargos) sequer so exigidos
requisitos para a petio inicial, o que reafirma o entendimento
de que na prtica no passa de mero incidente no curso da
execuo que tem como escopo conter a atividade jussatisfativa por meio de uma deciso que declare a inexistncia
do poder de executar ou a inexistncia do crdito36.
A impugnao meio processual colocado
disposio do devedor para que a sentena exeqenda se
cumpra adequadamente, pois por meio dela so corrigidos
possveis distores existentes na fase de cumprimento da
sentena tendo assim, natureza de incidente e no de
verdadeira ao, como sucedia no processo comum antes do
advento da Lei 11.232/0537.
Na verdade, como afirma Garcia38, antes mesmo da
Reforma implementada pela Lei 11.232/05 parte da doutrina
j entendia que os embargos execuo trabalhista no
resultam em processo dotado de autonomia.
Dessa forma, pode-se afirmar que a impugnao
apesar de ser meio de defesa do executado, constitui simples
36
BEBBER, Ob. cit., p. 99-100.

Nesse sentido confira-se OLIVEIRA, Francisco Antonio de. Ob. cit., p.
198.
37
122
incidente processual, sem natureza de ao, no dando origem

a processo diverso39.
Quanto matria argvel na impugnao, dispe o
art. 884, 1, da CLT que podem ser discutidas pelo devedor
cumprimento da deciso ou do acordo, quitao e prescrio.
Todavia, tanto a doutrina como a jurisprudncia vm
alargando o rol das matrias passveis de argio na
impugnao ou embargos do devedor. At porque pode a
execuo est eivada de outros vcios alm daqueles previstos
no j citado art. 884, consolidado, e tanto isso verdadeiro que
o prprio legislador assim reconheceu ao inserir o 5 ao
citado preceito legal estabelecendo a inexigibilidade do
prprio ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo
declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal
em aplicao ou interpretao tidas por incompatveis com a
Constituio Federal.
Ademais, o contido no art. 884, 1, da CLT deve
ser interpretado em harmonia com a garantia constante do art.
5, inciso XXXV, do Texto Maior proibindo que a lei exclua
da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
38
GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa. Lei 11.232/2005: reforma da

execuo civil e direito processual do trabalho. Revista LTr. v. 70, n.3,
p.354.
39
Em sentido contrrio LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito
Processual do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 752-3.
123
Posta a questo nesses termos, abre-se espao para

aplicao do que se contm no art. 745-L do CPC (na redao
da Lei 11.232/05), ou seja, o devedor poder alegar:
a) falta ou nulidade da citao, se o processo
correu revelia;
b) inexigibilidade do ttulo (inclusive na
hiptese prevista expressamente no art. 884,
5, da CLT);
c) penhora incorreta ou avaliao errnea, o
que significa afirmar que as questes sobre a
penhora devem ser argidas na impugnao e
no mais no prazo do art. 13 da Lei 6.830/80,
sob pena de precluso40;
d) ilegitimidade de partes;
e) excesso de execuo;
f) qualquer causa impeditiva, modificativa ou
extintiva da obrigao, como pagamento,
novao, compensao, transao ou
prescrio, desde que superveniente
sentena.
Dessa forma, no processo laboral o devedor poder

na impugnao liquidao alegar todas as matrias previstas
no mencionado preceito legal. Porm, quando de tratar de
prescrio, somente aquela superveniente sentena poder
ser objeto de argio na impugnao, o que a meu sentir
somente de justifica quando para iniciar a execuo for
necessria a liquidao da sentena por artigos, pois no
40
No comunga desse entendimento BEBBER, para quem as incorrees

quanto penhora e avaliao podem ser veiculadas na impugnao ou por
simples petio no prazo previsto no art. 13 da Lei 6.830/80, ou seja, at a
data da publicao do edital de praa. Ob. cit., p. 114.
124
modelo de processo sincrtico agora adotado e como sempre

ocorreu no mbito do Processo Laboral, cumpre ao juiz de
ofcio adotar todas as providncias necessrias para o
cumprimento (execuo) da sentena no dependendo de
requerimento do credor (art. 878, da CLT). Por conseguinte,
no vejo como cogitar de prescrio intercorrente na hiptese
da execuo no depender de liquidao da sentena por
artigos.
Necessrio anotar, tambm, por importante, que na
hiptese de o executado alegar excesso de execuo por est o
credor pleiteando quantia superior resultante da sentena,
cumpre-lhe
especificar
valor
que
entende
correto
demonstrando de forma precisa e exaustiva os erros existentes,

indicando de forma individualizada os itens impugnados (art.
475-L, 2 do CPC e 879, 2, da CLT) de modo a permitir o
contraditrio, sob pena de rejeio liminar da impugnao.
A possibilidade concedida ao executado para se
defender na execuo, em respeito ao princpio do
contraditrio e ampla defesa, constitucionalmente garantido,
no lhe permite utilizar de qualquer tipo de defesa, qualquer
resistncia, sem o mnimo de plausibilidade, de seriedade ou
de eticidade41.
41
BUENO, Ob. cit., p. 112.

125
processo
deve
ter
arraigado
em
sua
funcionalidade afirmar o propsito de uma justa soluo do

embate de acordo com as exigncias preceituais da
Constituio Federal, entre elas, a observncia de conceitos de
valor (axiolgico), com realce para as necessidades da justia
social e dos princpios ticos42.
Desviada de sua finalidade prpria, deve a
impugnao merecer imediata rejeio, inclusive com a
condenao do devedor, quando presentes algumas das
hipteses previstas nos arts. 17 e 600, do CPC, na pena de
litigncia por m-f e por atentado dignidade da justia.
Averbe-se que tambm o credor no prazo de cinco
dias, contado da cincia da garantia da execuo com a
penhora ou depsito, poder impugnar a liquidao e a matria
poder versar sobre qualquer questo de ordem pblica, bem
assim sobre a incorreo da conta desde, claro, que o valor
executado no tenha sido definido com carter permanente na
fase de liquidao, quando o juiz tiver optado pelo
procedimento previsto no art. 879, 2 da CLT.
bvio que o exeqente tambm est submetido ao
nus da impugnao especificada, na medida em que somente
42
LIMA FILHO, Francisco das C. Acesso Justia e os Mecanismos

Extrajudiciais de Soluo de Conflitos. Porto Alegre: Sergio Antonio
Fabris Editor, 2003. p. 21.
126
com o detalhamento da impugnao ser possvel se verificar a

procedncia ou no de sua insurgncia, permitindo-se, assim, o
contraditrio.
Havendo necessidade, o juiz designar audincia e
determinar a produo de provas, o que bastante raro, pois a
grande maioria das impugnaes versa sobre erros de clculo.
A impugnao ser resolvida, ainda quando o credor
tenha se valido da faculdade, por deciso nica (art. 884, 4,
da CLT), cabendo dela recurso de agravo de petio (art. 897,
letra a, da CLT) no prazo de oito dias, no se aplicando no
particular o disposto no art. 475-M, 3, do CPC, na medida
em que no h omisso da CLT a respeito da matria.
Salvo violao literal de preceito constitucional, no
cabe recurso de revista de deciso (acrdo regional) que
julgar o agravo de petio (art. 896, 2, da CLT).
Com relao coisa julgada material, incide apenas
nas decises proferidas na impugnao voltada ao debate das
questes alusivas existncia do crdito, ao montante ou
pretenso a ele, bem como aquelas ligadas declarao de
inexistncia ou nulidade da citao no processo que correu
revelia podendo, inclusive, esses vcios serem objeto de ao
declaratria (autnoma e independente), o que implica dizer
que a impugnao na prtica termina desempenhando o papel
da aludida ao.
127
Vale lembrar, todavia, que aps a reforma de 2005

os embargos expropriao no tero lugar na execuo ou
cumprimento da sentena, mas atravs de ao autnoma.
Mas, como lembra abalizada doutrina43, com a alterao
legislativa dos meios de oposio execuo de sentena se
quis exatamente suprimir tais aes. Por conseguinte,
eventuais vcios da expropriao devero ser suscitados por
meio de impugnao. Seria esta a soluo interpretativa que
melhor se ajustaria nova sistemtica de execuo
(cumprimento da sentena) prevista no art. 475-I e seguintes
do CPC, que tambm deve ser imprimida no campo do
Processo Laboral, at mesmo em face da omisso da CLT a
respeito da matria.
Por ltimo, necessrio registrar que existe para o
devedor tambm a possibilidade da argio da objeo de
pr-executividade que tem natureza jurdica de incidente
processual e, portanto, pode ser argida por simples petio,
nos prprios autos do processo em que se processa o
cumprimento da sentena ou a execuo do ttulo extrajudicial,
independentemente de est o dbito garantido com a penhora
ou depsito.
43
WAMBIER, Luiz Rodrigues et al. Breves Comentrios Nova

Sistemtica Processual. So Paulo: RT, 2006, v. 2. p. 201.
128
Sem embargo, referido incidente somente cabvel

nos casos em que a execuo ou o cumprimento da sentena
no tm a menor possibilidade de prosperar, por ser nula ou
mesmo inexistente, como nas hipteses previstas nos incisos I,
II e IV, do art. 475-L, do CPC (Lei 11.232/05).
Nessa perspectiva, a matria a ser veiculada no
incidente de objeo de pr-executividade pode dizer respeito
tanto ao juzo de admissibilidade quanto ao juzo de mrito da
execuo, desde, claro, que no seja necessria qualquer
dilao probatria. Consequentemente, as matrias que podem
ser alegadas atravs desse incidente, que no constitui
sucedneo da impugnao prevista no art. 884 da CLT, so
delimitadas pela cognio que o juiz pode efetuar, ou seja,
sero admitidas as matrias que permitam que o juiz conhea,
de imediato, no momento em que foi alegada, sem necessidade
de produo de provas44.
Desse modo, no se pode substituir a impugnao
liquidao, que no processo laboral pressupe garantia da
dvida com a penhora ou depsito pela objeo de prexecutividade como vez por outra tentam alguns desavisados.
44
DIAS NOLASCO, Rita. Exceo de Pr-Executividade. So Paulo:

Editora Mtodo, 2003. p. 208-9.
129
7 CONCLUSO
As normas constantes da Reforma das Leis

11.232/05 e 11.382/06 devem ser aplicadas execuo
trabalhista em tudo aquilo que no sendo incompatveis com
os princpios informativos do Processo Laboral, possam trazer
maiores benefcios e maior celeridade efetiva prestao
jurisdicional, especialmente no que toca ao credor, em regra o
trabalhador.
No se pode negar, todavia, que algumas das normas
constantes dos mencionados Diplomas Legais, porque
pensadas especialmente para um processo em que a igualdade
das partes a regra, o que no acontece no campo do Processo
Laboral, so incompatveis com os princpios informativos
deste e, portanto, mesmo omissa a CLT no incidem no
cumprimento da sentena trabalhista.
Se um sistema processual efetivo depende

essencialmente de uma execuo rpida, firme e efetiva,
a no aplicao das normas a respeito do cumprimento da
sentena previstas nas Reformas do Cdigo de Processual
Civil iniciadas em 2005, dando cumprimento ao
princpio-garantia previsto no art. 5, inciso LXXVIII, do
130
Texto Supremo, na redao da Emenda Constitucional

45/2004, em tudo aquilo no sendo incompatvel com os
princpios tutelares e informativos do Processo do
Trabalho e que possa d maior efetividade prestao
laboral, mesmo quando a CLT eventualmente no seja
omissa, constitui um forte obstculo ao efetivo acesso do
trabalhador a ordem jurdica justa, ideal que deve ser
perseguido especialmente pelo juiz do trabalho.
Exige-se do juiz laboral, intrprete do direito tutelar
do trabalho, uma postura ativa, no neutra frente aos dramas
do trabalhador hipossuficiente, na maioria das vezes
desempregado, doente, discriminado, etc, de modo a absorver
os dados dessa realidade, da cultura, da histria e das prprias
necessidades sociais dessas pessoas, para que deixando de ser
uma obstruo ao acesso justia talvez a maior de todas
elas especialmente para esse seguimento social de
desfavorecidos possa erigir uma tcnica inovadora a ser
aplicada em sua nobre tarefa de julgar, de forma a assegurar o
equilbrio, a paz e a justia, enfim, a verdadeira igualdade
material que por bvias razes constitui um dos objetivos das
Reformas implementadas ao Processo Civil atravs das Leis
11.232/05 e 11.382/06.
131
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136
A INDSTRIA DO DANO MORAL NA

RELAO DE TRABALHO
Nvea Maria Santos Souto Maior1
INTRODUO
No mundo hodierno, crescente a filosofia de que o

dano moral coisa a ser comercialmente reduzida em
dinheiro. justamente a partir da premissa acima, que vamos
fazer um passeio sobre a trajetria do dano moral, e como
chegamos hoje a terrvel constatao de que seu instituto foi
desvirtuado, sendo assim merecedor do estudo em questo,
propondo enfim uma sada para a celeuma que ainda carece de
especial ateno.
Para chegar a uma soluo, precisamos relembrar as
noes bsicas do dano moral, e como o dano moral pode
ocorrer em uma relao de trabalho, haja vista que o
1
Especialista em Direito do Trabalho pela Universidade Cndido

Mendes/RJ e Advogada Trabalhista.
137
trabalhador nunca poder se despir de seus valores humanos, e

que a proteo dignidade tambm se insere como contedo
inafastvel do contrato de trabalho.
Hodiernamente os pedidos de indenizao por dano
moral abarrotam o Poder Judicirio, sendo que, infelizmente,
em sua maioria fruto de pura litigncia de m-f, o que
traduziria enfim numa completa deturpao do sistema, e
justamente neste ponto que a presente tese se prope a
refletir as solues que inibam este 'negcio lucrativo' para
partes e advogados.
E diante desta atual tendncia em se ingressar de
forma to temerria, pleiteando por danos morais que sequer
existiram, imperiosa a abolio da presuno deste dano (in
re ipsa), e sim que seja dado ao autor incumbncia de provar
o seu sofrimento ainda que de forma indireta.
Vivendo
sob
mundo
capitalista
de
hoje,
verificamos cada vez mais o intuito das pessoas em tirar

vantagem de situaes indevidamente. A segurana e
harmonia social esto por um fio.
A relao de trabalho fonte inesgotvel de
conflitos, atritos e rusgas, assim esta no deixar de ser campo
frtil para a incidncia do dano moral.
E mail: legaliteadv@yahoo.com.br
138
Contudo, a resposta justa para associar a reparao

pecuniria para satisfazer a perda extrapatrimonial no resolve
a questo, j que inicia uma outra pergunta: Qual deve ser a
justa quantia paga pelo ofensor para que o ofendido no seja
estimulado a explorar esse rendoso negcio?
NOES BSICAS DO DANO MORAL
O Dano Moral, apesar de ter sido consagrado no

artigo 5, incisos V e X, da Constituio Federal (1988), como
tambm em sede doutrinria e jurisprudencial, ainda matria
bastante polmica, principalmente no que concerne sua
quantificao e comprovao de sua real ocorrncia haja
vista o teor subjetivo da questo que, frente inexistncia de
mtodos exatos para defini-lo, inexiste, igualmente, a
possibilidade de reunir uma certeza material, deixando, assim,
ao arbtrio do magistrado.
O Cdigo Civil de 2002 contempla expressamente o
dano moral quando prev no seu artigo 186, in verbis: Aquele
que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
139
exclusivamente moral, comete ato ilcito. (BRASIL, 2002, p.

34).
Resume-se, portanto, que o dano moral aquele que
incide sobre bens de ordem no-material, lesionando pessoas,
fsicas ou jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade;
os doutrinadores costumam elencar como bens dessa natureza
a liberdade, a honra, a reputao, a integridade psquica, a
segurana, a intimidade, a imagem, o nome.
Entrementes, de bom alvitre mencionar que o
conceito de dano moral sempre estar numa constante
evoluo, em virtude do desenvolver da conscincia social que
ampliar ainda mais as situaes que hoje ainda no
consideradas como dano moral.
Superada a conceituao do dano moral, surge a
questo de repar-la. claro que no se paga a dor, tampouco
se indeniza sentimentos, porm, o sofredor do dano precisa de
meios para se recuperar, assemelhando-se a uma espcie de
sucedneo no qual a quantia obtida serve fugir do estado
melanclico que o ofendido passou.
140
2.1 QUANTIFICAO
Aspecto nevrlgico justamente no tocante

quantificao do dano moral, principalmente, quais seriam os
justos parmetros a serem considerados para a fixao do
quantum.
De fato a polmica in loco resume-se em dois
sistemas preponderantes adiante delineados. O primeiro
denomina-se de sistema tarifrio, no qual haveria uma
predeterminao do valor da indenizao.
Notcia curiosa e reflexo deste sistema o projeto de
lei n 150/1999, que dispe sobre os danos morais, cabendo
destacar os seguintes dizeres:
Artigo 7
(...) 1 Se julgar procedente o pedido, o juiz
fixar a indenizao a ser paga, a cada um
dos ofendidos, em um dos seguintes nveis:
I - ofensa de natureza leve: at vinte mil
reais;
II ofensa de natureza mdia: de vinte mil
reais a noventa mil reais;
III ofensa de natureza grave: de noventa
mil reais a cento e oitenta mil reais. (...)
(GRIFO NOSSO)
141
Neste sistema o valor do dano moral j vem

tabelado, o Juiz apenas o aplica a cada caso concreto,
observando o limite do valor estabelecido para cada situao.
O segundo sistema chama-se de aberto, no qual
adotado de forma majoritria nos tribunais ptrios, onde vigora
o livre convencimento do julgador e ele fixar uma
compensao por arbitramento, subordinando-se, em regra, a
alguns parmetros, tais como: a imagem do lesado e a do que
lesou, a inteno do autor do dano, e a situao patrimonial de
quem vai pagar a indenizao (vide teoria punitive damage).
O sistema aberto ganhou prestgio nos Projetos de
Lei n 1443/2003 e 1914/2003, cujos textos propem que o
arbitramento por danos morais siga certos parmetros, como
por exemplo, os rendimentos mensais do ofendido e a
intensidade do nimo de ofender.
Portanto, a reparao moral deve objetivar to
somente que a vtima tenha meios de aliviar sua mgoa e
sentimentos agravados, servindo, em contrapartida, de punio
ao agente do dano.
Na seara trabalhista, os critrios de razoabilidade
podem levar em considerao alguns elementos, tais como: a
reincidncia da empresa patronal; a posio profissional e
social do ofendido; tarifamento da indenizao com base no
salrio contratual do obreiro.
142
O DANO MORAL NO DIREITO DO TRABALHO
O Direito do Trabalho tem a sua natureza social por

excelncia, nasceu com a sina de minimizar as injustias
perpetradas pela fora do capital sobre a pessoa do
trabalhador. Em uma relao de trabalho, o mnimo que se
pode esperar o respeito mtuo entre os funcionrios, sejam
eles de cargo superior ou inferior, prestadores de servios e at
mesmo com os clientes. As atribulaes dirias de cada pessoa
dentro e fora da empresa, na vida social, familiar, nos levam a
fazer um exerccio dirio de pacincia e perseverana para
tentarmos conviver bem em sociedade, como animais
racionais.
O dano moral, tambm definido pela Organizao
Internacional do Trabalho (OIT), como sendo uma conduta
abusiva de natureza psicolgica que atenta contra a dignidade
psquica do trabalhador, uma prtica condenada pelo setor
produtivo.
143
A diferena entre o dano moral nas relaes regidas

pelo direito civil para as de direito do trabalho, foi sabiamente
dita pelo Jurista Enoque Ribeiro, in verbis:
O dano moral trabalhista tem como

caracterstica uma situao que o distingue
absolutamente do dano moral civil, e que
inclusive o agrava, vez que uma das partes,
o empregado, encontra-se em estado de
subordinao"2. (GRIFO NOSSO)
Portanto, na relao de trabalho em virtude da

opresso do capital sobre o trabalho, esta subordinao limita
a autonomia da vontade de uma das partes, potencializando-se
com certeza a ocorrncia de danos.
3.1 HIPTESES MAIS FREQENTES
O dano moral deve ser algo que fuja dos dissabores

do dia a dia. Aplicando tal premissa ao caso especfico, v-se
que haver dano moral na relao de trabalho, toda vez que
houver
um
gravame
que
interfira
intensamente
SANTOS, Enoque Ribeiro dos. O Dano Moral na Dispensa do

Empregado. 3 ed. So Paulo: LTr, 2002. p.239.
144
comportamento
psicolgico
(leia-se
personalidade)
do
trabalhador.
Uma das espcies de dano moral trabalhista que est
hoje mais em evidncia o Assdio Moral, que se caracteriza
pela tortura psicolgica, destinada a golpear a auto-estima do
empregado, visando a forar sua demisso ou apressar a sua
dispensa atravs de mtodos que minam a sade fsica e
mental da vtima, cujo efeito o direito indenizao por
dano moral.
Mobbing, Assdio Moral ou terror psicolgico no
trabalho so sinnimos que foram empregados pela primeira
vez
pelo
etiologista
comportamento
de
Heinz
certos
Lorenz3,
animais
ao
que,
definir
circundando
ameaadoramente outro membro do grupo, provocam sua fuga

por medo de um ataque.
Existem
vrios
comportamentos
que
possam
configurar o assdio moral, cabendo destacar alguns deles: 1)

tcnicas de relacionamento: o assediador impede que a vtima
se expresse, ele no dirige o olhar nem a palavra; 2) tcnicas
de isolamento: atribuda a vtima tarefas que evita o contato
Apud TADEU, Silney Alves. O assdio na relao laboral: dificuldade da

prova. Gazeta Juris. Rio de Janeiro: Portal Jurdico. N. 5, mar. 2006.
p.48/49.
145
com outros colegas de trabalho; 3) tcnicas de ataque: so atos

que desqualificam a vtima diante dos outros.
Outrossim, h tambm o acidente do trabalho, que
por definio legal, :
aquele que ocorre pelo exerccio do trabalho,

a servio da empresa, provocando leso
corporal, perturbao funcional ou doena
que cause a morte ou a perda ou reduo,
permanente ou temporria, da capacidade
para o trabalho. (BRASIL, 1991, p. 488).
a teor do artigo 118 da lei n 8.213/91.

A partir da idia inicial de que a sade est
relacionada ao equilbrio do homem com o ambiente e tambm
est vinculada sua integridade psicofsica, chega-se a
concluso de que admissvel dano moral em razo de
acidente de trabalho, principalmente quando o perodo de
convalescena prolongado e que a leso laboral resultou em
seqelas de natureza permanente.
No tocante ao dano moral coletivo, constata-se que a
reparabilidade do dano moral no exclusiva s pessoas
fsicas, mas sim possvel que a leso ocorra de forma
abrangente alcanando os interesses difusos e coletivos.
Neste sentido, a jurista Alice Monteiro de Barros
declara que:
146
A diferena entre o dano individual e o dano

coletivo que, no primeiro, a leso atinge
um direito subjetivo ou interesse individual
de algum, enquanto que no dano coletivo o
prejuzo mais disperso ou difuso, porm
perceptvel, pois as pessoas lesadas
integram uma determinada coletividade 4.
O dano moral coletivo passvel de reparao

atravs da ao civil pblica, que ter o Ministrio Pblico
como principal legitimado ativo (dentre outros) (artigo 129,
III, da CF/88); merecendo tambm destaque os sindicatos e
associaes profissionais como co-legitimados (art.5, lei n
7.347/85).
No mbito da Justia do Trabalho, h vrias
hipteses que ensejam a reparao por danos morais coletivos
oriundos de leso a interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos, dentre os quais se destaca: a prtica ilegal de
revista ntima nos empregados e tratamentos discriminatrios
diversos (exemplo: portador do vrus HIV, opo sexual, raa,
listas negras etc).
No tocante a indenizao fixada pela reparao do
dano moral coletivo, mais especificamente na seara trabalhista,
o valor ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao
Trabalhador (lei federal n 7.998/90), que tem por finalidade
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 2ed. So

Paulo: LTr, 2006. p.627.
147
custear o seguro desemprego, abono salarial e outros

programas. Contudo, se a leso for de origem individual
homogneo, a condenao pecuniria ser direcionada a cada
um dos indivduos vtimas do dano.
INDSTRIA DO DANO MORAL
J faz parte, infelizmente, do cotidiano forense

trabalhista, o ingresso exacerbado de reclamaes com
alegaes totalmente falsas de dano moral. Observa-se que os
petitrios incrementam fatos inverdicos para causar maior
perplexidade aos seus leitores (em especial ao Magistrado),
tendo como objetivo o de acrescentar certa dose de sofrimento
espiritual no empregado a qualquer ato ilcito cometido pelo
empregador; que em tese pode causar, alm dos danos
materiais, o plus a ttulo de indenizao por danos morais.
Esta acumulao de danos materiais com danos
morais apesar de, abstratamente, ser admitida, por ser reiterada
vezes ocorrida passaram a ser chamadas de: batatas fritas,
que vm como acompanhamento de aes na justia5. Ao se
5
GONALVES JNIOR, Mrio. Falta Grave em Juzo. Revista Juristas.

n.92, set. 2006.
148
comparar os danos morais s batatas fritas, h na realidade

uma parbola de que os danos morais so pleiteados muito
mais por gula do que propriamente por fome, leia-se, assim,
que o fast food banalizou a alimentao tanto quanto a
democracia banalizou o direito de ao.
A indstria do dano moral ganhou mais impulso ao
tempo da recente Reforma do Judicirio, que dentre outras
mudanas, houve a transferncia da Justia Estadual para a
Justia do Trabalho, dos casos indenizatrios de dano moral
decorrente da relao de trabalho. Todavia, apesar de ser sbia
a modificao da competncia supra, houve pessoas
maquiavlicas de tentam tirar proveito da situao da no
ocorrncia de honorrios de sucumbncia para o reclamante
em caso de perda do processo na seara trabalhista, e se sentem
estimulados a ingressar com aes deste tipo - cobrando, ao
bel-prazer, somas financeiras elevadas, acima do bom senso.
4.1
LITIGNCIA
TEMERRIA
NA
JUSTIA
DO
TRABALHO
As
reclamaes
trabalhistas
esto
geralmente
exagerando na dose de dramaticidade dos danos morais, e

149
principalmente quando absolutamente nada de ilcito se tem

para reclamar, a empresa patronal em regra chamada de
tirana, perversa, irresponsvel, maquiavlica, exploradora,
opressora, etc.
No mais novidade para ningum da existncia de
casos judiciais em que o trabalhador aduz ter sido vtima de
"atrocidades" por parte dos seus superiores hierrquicos na
empresa, quando na maioria das vezes os chefes destes
trabalhadores so inocentes, e mesmo assim at crimes so a
eles atribudos.
O Egrgio Tribunal Superior do Trabalho orienta que
os valores indenizatrios devem se limitar exata reparao
do dano causado ao ofendido, em conformidade com o artigo
953 do Cdigo Civil de 2002 que diz ipsis litteris: A
indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na
reparao do dano que delas resulte ao ofendido.
de sabena geral que o direito de ao no tem
carter absoluto, sua relatividade impe o preenchimento de
certas condies estabelecidas pela prpria lei. Assim sendo o
exerccio temerrio da ao jamais poder ser cercado de
imunidade.
Sugere-se, que caso o reclamante da ao trabalhista
no comprove as suas acusaes, por aplicao dos artigos 818
150
da CLT e 333 do CPC6, ou pior se a instruo processual

demonstrar o contrrio que as acusaes so mentirosas,
claro que se deve decretar a litigncia de m-f e aplicar a
multa correspondente a tamanho desdm com a Empresa
Reclamada, e via indireta, o Poder Judicirio.
Desse modo, em razo da desobedincia ao princpio
da lealdade e boa-f processual, o cdigo de processo civil
taxativo em aplicar a litigncia de m f, para aquela parte que
alterar a verdade dos fatos, devendo a mesma pagar multa de
1% (um por cento) sob o valor da causa.
Entretanto, o castigo ainda seria muito pouco, se
houve to-somente a aplicao da multa acima dita; e assim
teremos tambm diante desta conduta desleal em Juzo, a
provvel aplicao de falta grave por parte do empregado em
virtude da justa causa ocorrida mesmo na fase ps-contratual
que o artigo 482, alnea k, da CLT (ato lesivo da honra e
boa fama praticadas contra o empregador).
Consolidao das Leis do Trabalho - Decreto Lei n 5.452/43

(...)
Artigo 818. A prova das alegaes incumbe parte que as fizer.
(...)
Cdigo de Processo Civil - Lei n 5.896/73
(...)
Artigo 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo
do direito do autor.
151
A no sujeio desta falta grave, implicaria em um

catalisador de danos morais, at porque preciso medidas
enrgicas
para
evitar
que
trabalhador
achincalhe
injustamente o patro em peties e audincias perante a

Justia do Trabalho.
ANTDOTO
DA
BANALIZAO:
prova
do
sofrimento
Na Justia do Trabalho, os pleitos indenizatrios por

dano moral j se tornaram rotina, contudo, necessrio frear
esta avalanche de aes, sendo que uma das possveis solues
para esta celeuma o de estabelecer ao autor o dever da
efetiva comprovao de tais danos.
A celeuma do nus da prova, quanto ao dano moral,
cinge em duas correntes: uma primeira propugnando que o
dano moral presumvel (in re ipsa), haja vista a suposta
premissa que o psiquismo impenetrvel, levando ainda em
considerao
homem
mdio
e/ou
potencial
de
agressividade da leso; e uma segunda no qual preconiza a

produo de provas, diretas ou indiretas, do sofrimento
152
experimentado pela vtima, bem como o nexo de causalidade

com o ato ilcito no qual aderimos a esta ltima.
Importante destacar que para quem milita pela
indispensabilidade da prova da angstia, sustenta que, como
todo fato, possvel provar os efeitos do ato ilcito (e seu
nexo), para tanto se deve levar em conta no apenas os
sintomas caractersticos da aflio humana, mas tambm a
personalidade da prpria vtima. Isto porque uma mesma leso
pode gerar sofrimento ou no, dependendo da vtima, assim
como diferentes graus de intensidade de sofrimento, o que
serviria de parmetro para o arbitramento de justa indenizao.
Assim, prestando-se a um trocadilho, imoral ver
atores excepcionais e meliantes extremamente hbeis retirando
proveitos financeiros, qui milionrios, de uma dor que nunca
existiu!!
Para melhor esclarecer, imagine, por exemplo, um
acidente do trabalho com resultado morte; muito provvel
que a famlia do de cujus sinta um forte abalo emocional pela
perda deste ente querido, contudo este dano injusto ser
consider-lo
presumvel,
sem
ao
menos
haver
uma
averiguao das verdadeiras relaes afetivas que existiam

entre a vtima e seus parentes.
Embora deixssemos de lado, pelo menos por alguns
instantes, o fato da indubitvel tendncia "industrializao"
153
judicial dos danos morais, fcil concluir que a amargura, o

sofrimento do esprito humano, assim como qualquer fato da
vida, pode ser provada. Seno direta, ao menos, e com
absoluta certeza, indiretamente.
Uma pessoa triste, humilhada, com baixa autoestima, salta aos olhos de qualquer um.
Destarte, indubitvel que a dor no pode ser mais
dita como presumvel, ao contrrio, a dor varia de pessoa para
pessoa, de forma que uns so mais fortes outros mais
suscetveis.
Ou seja: enquanto para alguns a dor mero
aborrecimento (fato corriqueiro da vida), para outros a dor
um sobressalto do cotidiano, portanto, o sofrimento se for
realmente sentido pela vtima, este deve ser comprovado pelo
menos de forma indireta.
Por outro lado, a prova do sofrimento no tem a
inteno de fazer das audincias, um verdadeiro palco de
lamentaes, no obstante que isto possa humanamente
acontecer, precipuamente com aquelas vtimas que de fato
sofrem, toda vez que se "toca na ferida".
154
5.1 BUSCA PELA VERDADE MATERIAL
A instruo processual, nos casos indenizatrios por

dano moral, deve percorrer uma espcie de anamnese: fazer o
entrelaamento do nexo causal entre dor e ato ilcito,
agregando
queles
personalidade
da
vtima
imediatividade entre o ato ilcito e sofrimento, bem como

apurar se ocorreu concausas estranhas e independentes ao ato
ilcito tratado no processo.
Uma ferramenta preciosa que os Magistrados podem
se valer, dos especialistas em psicologia e psiquiatria, que a
depender da espcie de sofrimento da vtima esta pode ser
comprovada atravs de percia mdica, como ocorre nos casos
de depresso, sndrome do pnico, e outros diagnsticos.
Outro aspecto probatrio, tambm til e mais
especificamente nas relaes laborais, so os afastamentos
constantes do trabalhador para concesso de auxlio-doena
pelo INSS, quando a molstia tem cunho psquico.
No se recomenda, nestas hipteses, o manejo de
provas testemunhais, pois, nem sempre a verdade processual
fidedigna, e at porque nem todo falso testemunho
desmascarado, podendo gerar sentenas injustas razo
justificadora de seu famoso apelido: "a prostituta das provas".
155
Desta forma, insta dizer que h soluo para a

problemtica em tela, devendo haver uma somatizao de
provas, ou pelo menos de fortes indcios que levam a acreditar
nesta dor espiritual sub judice.
Resta claro, que nunca se ter uma certeza absoluta
da real ocorrncia do dano moral assertiva esta que no
exclusiva s ao dano moral, como em qualquer outra espcie
de dano, praticamente impossvel que a verdade material se
assemelhe fielmente a formal, apesar disso, a exigncia do
cumprimento do nus probatrio poder certamente servir de
inibidor indstria das indenizaes por danos morais. Por
que, ento, presumir, a partir do nada, o que pode
perfeitamente ser provado, ao menos indiretamente?
6 CONCLUSO
Enquanto houver o desvirtuamento do dano moral

haver indubitavelmente prejuzo para a cincia jurdica, que
apesar de no ser exata - deve seguir o bom senso, como
tambm a descrena para com o Poder Judicirio.
Os atos reincidentes de litigncia de m-f nas aes
indenizatrias por dano moral se no forem combatidas
156
efetivamente causar grande frison na sociedade, e ainda

teremos a figura do suposto infrator que se sentir injustiado
em pagar por algo que nada fez, ou se efetivamente fez est
pagando desproporcionalmente pelo seu erro.
Afinal, quanto vale o desgaste emocional de um
trabalhador? A soluo certamente no o caminho do
tarifamento, tampouco deixar tamanha tarefa ao prudente
arbtrio do magistrado.
A indenizao por danos morais deve seguir por
critrios objetivos, pois, ainda que os direitos da personalidade
seja a tutela de bens no corporificados, deve haver no mnimo
em caso de dano, indcios perceptveis na psique da pessoa.
Se o trabalho dignifica o homem, este mesmo
trabalho no pode servir como fonte de injustias.
REFERNCIA
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho.

2.ed. So Paulo: LTr, 2006.
BRASIL. Lei n. 5.452, de 01 de maio de 1943. Aprova a

Consolidao das
Leis
do Trabalho. Disponvel
em:
157
<http://www.pantojo.com.br/arquivo/capa.asp?IDMateria=116
86Mn=239>. Acesso em: 22 nov.2007.
BRASIL. Lei n. 5.896, de 05 de julho de 1973. Lex: coletnea

de legislao e jurisprudncia. So Paulo, v. 37, p. 750,
jul./ago. 1973.

de legislao e jurisprudncia. So Paulo, v. 55, p. 461-93,
jul./set. 1991.
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Lex:

coletnea de legislao e jurisprudncia. So Paulo, v. 66, p. 5234, jan. 2002.
CAIRO JNIOR, Jos. O acidente do trabalho e a

responsabilidade civil do empregador. 3.ed. So Paulo: LTr,
2006.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do

trabalho. 5.ed. So Paulo: LTr, 2006.
FRANCA, Rubens Limongi. Enciclopdia saraiva do direito.

158
GONALVES JNIOR, Mrio. Falta grave em juzo. Revista

Juristas. n. 92, set., 2006.
SAAD, Eduardo Gabriel. Consolidao das leis do trabalho

comentada. 39.ed. So Paulo: LTr, 2006.
SANTOS, Enoque Ribeiro dos. O dano moral na dispensa

do empregado. 3 ed.. So Paulo: Ed. LTr, 2002
SARAIVA, Renato. Curso de direito processual do

trabalho. 2.ed. So Paulo: Mtodo, 2005.
TADEU, Silney Alves. O assdio na relao laboral:

dificuldade da prova. Gazeta Jris. Rio de Janeiro, p. 48-9,
mar. 2006.
159
DA REDUO EX OFFICIO DA
CLUSULA PENAL PREVISTA EM
ACORDO. ENFOQUE LUZ DO ARTIGO
413 DO CDIGO CIVIL
Eduardo Henrique Brennand Dornelas Cmara1
1 INTRODUO.
A clusula penal obrigao acessria, utilizada

como meio indireto de coao ao cumprimento da obrigao,
servindo como prefixao das perdas e danos, nos casos de
inexecuo total, ou tardia, mas ainda til, da obrigao.
Nos acordo celebrados perante a Justia do Trabalho, com
suporte no artigo 846, 2 da CLT, e outros correlatos da Lei
10.406/2002, em regra prevista clusula penal pelo
1
Juiz do Trabalho Substituto do Tribunal Regional do Trabalho da 13

Regio.
160
descumprimento da obrigao (em grande parte dos casos, de

pagar), cujo parmetro de fixao percentual sobre o valor
do acordo ou da parcela, quando celebrado em prestaes
sucessivas.
No raras vezes o empregador inadimple total ou
parcialmente o pagamento, fazendo incidir a multa. Da
redao da clusula penal fixada decorre o modo de clculo da
penalidade a ser imposta, sendo comum referir-se apenas a
incidncia da multa em caso de descumprimento ou em
caso de inadimplncia.
Celebrado acordo para pagamento em parcela nica,
no apresentam-se maiores dificuldades na fixao do
quantum debeatur, em caso de inadimplemento, moratrio ou
compensatrio.
Porm, celebrado acordo para pagamento em
parcelas sucessivas, ficando em atraso uma das parcelas, faz
surgir a discusso sobre a hiptese de incidncia do clculo do
quantum devido.
eh_camara@hotmail.com Rua Alfredo Pereira Borba, nmero 21,

apartamento 601, bairro do Prado, cidade de Recife PE. CEP: 50.720-270
161
2 INADIMPLNCIA TOTAL (v.g artigo 891 da CLT) E

PARCIAL (mora, v.g artigo 846, 2 in fine da CLT).
Para anlise do cumprimento dos acordos feitos em

prestaes
sucessivas,
cumpre
distinguir
inadimplncia/descumprimento da mora. A Lei Civil distingue

os casos em que h descumprimento das situaes de atraso no
adimplemento da obrigao, como se extrai dos artigos 408 e
409 do Cdigo Civil2.
O descumprimento e o inadimplemento, pelo
Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, so sinnimos
significando deixar de cumprir ou transgredir; deixar de
cumprir (contrato, condio de contrato, prestao) nos termos
e prazo convencionados.
Descumprir a obrigao o inadimplemento
absoluto, o no pagamento da obrigao, conforme extrai-se
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Art.409. A clusula penal, estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em
ato posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, alguma
clusula especial ou simplesmente a mora.
162
da redao anterior do artigo 580 do CPC e da nova redao

do artigo 581 do mesmo diploma3.
Neste caso a clusula penal ajustada, serve como
previso das perdas e danos, sendo denominada pela doutrina
como clusula penal compensatria.
J a mora significa o retardamento no cumprimento
de uma obrigao. o inadimplemento relativo. Neste caso,
houve atraso no cumprimento da obrigao, ou seja, a
obrigao foi cumprida a destempo porm o seu cumprimento
ainda demonstra-se til ao credor4.
Sendo a mora o cumprimento do pactuado fora do
tempo, possvel ser purgada, em especial pelo pagamento da
parcela em atraso5.
3
Art. 580. Verificado o inadimplemento do devedor, cabe ao
credor promover a execuo.
Pargrafo nico. Considera-se inadimplente o devedor que no satisfaz
espontaneamente o direito reconhecido pela sentena, ou a obrigao, a
que a lei atribuir a eficcia de ttulo executivo.
Art. 581. O credor no poder iniciar a execuo, ou nela prosseguir, se o
devedor cumprir a obrigao; mas poder recusar o recebimento da
prestao, estabelecida no ttulo executivo, se ela no corresponder ao
direito ou obrigao; caso em que requerer ao juiz a execuo, ressalvado
ao devedor o direito de embarg-la.
4
Lei 10.406/2002 - Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no
efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e
forma que a lei ou a conveno estabelecer.
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva, e lquida, no seu termo
constitui de pleno direito em mora o devedor.
5
Lei 10.406/2002. Art. 401. Purga-se a mora:
I - por parte do devedor, oferecendo este a prestao mais a importncia dos
prejuzos decorrentes do dia da oferta;
163
In casu, a clusula penal fixada, tida como

moratria, serve, alm de meio indireto de coao, como um
plus devido ao credor em caso de no cumprimento da
obrigao em seu termo, mas ainda sendo possvel o
pagamento. Esta a interpretao do artigo 846, 2 in fine da
CLT, que admite a continuidade no cumprimento do acordo,
sem prejuzo da execuo da multa moratria.
Em ambos
os
casos, o fato gerador
inadimplemento da prestao na poca prpria em que foi

fixado seu termo, sendo desnecessria a prova de efetivo
prejuzo (art. 835 CLT).
3 FIXAO DAS PREMISSAS.
A primeira premissa a ser fixada parte da praxe

forense de aplicao da clusula penal, compensatria ou
moratria, sem aferir-se se houve inadimplemento da
164
obrigao6 ou a mora no pagamento da parcela, decorrendo

da, o clculo da multa sobre o total do acordo firmado.
A segunda premissa parte da desproporo causada
pela apurao da clusula penal moratria sobre o total do
acordo firmado, surgindo a necessria observncia dos artigos
412 e 413 da Lei 10.406/2002.
DE
REDUO
EX
OFFICIO
DA
MULTA
MORATRIA EM CASO DE LESO AO ARTIGO 412

DO CDIGO CIVIL.
A anlise da situao tipo recai sobre a

possibilidade de reduo ex officio, pelo magistrado de 1
grau, da multa moratria estipulada em acordo (judicial ou
extrajudicial, em decorrncia do artigo 876 da CLT) para
cumprimento em prestaes sucessivas.
O inadimplemento de uma parcela, em acordo de prestaes sucessivas, faz

vencer as posteriores, correndo a execuo pelo valor remanescente
inadimplido, conforme artigo 891 da CLT. J a parte final do 2 do artigo
846, possibilita a continuidade no cumprimento do acordo de prestaes
sucessivas, em caso de mora, sem prejuzo da execuo da multa.
165
Havendo mora no pagamento, a multa prevista em

clusula penal serve como meio de compensar o atraso e as
eventuais perdas decorrentes do descumprimento parcial. Na
verdade trata-se de um quantum pr determinado que se
agrega a prestao principal.
Havendo o inadimplemento parcial da prestao, a
aferio da multa compensatria deve seguir o parmetro do
artigo 412 do Cdigo Civil, restringindo sua base de clculo
parcela em atraso, e no ao montante total do acordo, como j
se vislumbra em decises regionais7.
TRT 13 REGIO ACRDO PROC. NU.: 00215.2005.003.13.00-1

AGRAVO DE PETIO E M E N T A: AGRAVO DE PETIO.
ACORDO
EXTRAJUDICIAL.
NINTER.
DESCUMPRIMENTO
PARCIAL. MULTA. INCIDNCIA SOBRE PARCELAS NO
ADIMPLIDAS. Ocorrendo parcial cumprimento do acordo celebrado em
rgo de conciliao prvia, a multa prevista na clusula penal dever incidir
to-somente sobre a parte inadimplida do pacto, evitando que o credor seja
beneficiado sem motivo justo, por conta da aplicao de uma clusula penal
que pune excessivamente o devedor, em valores at mesmo superiores ao
que era realmente devido, por conta do descumprimento de uma das parcelas
acordadas, quando a quase integralidade do pacto j havia sido cumprida.
AGRAVO DE PETIO CLUSULA PENAL REDUO COM
BASE NO ART. 413 DO CDIGO CIVIL A clusula penal se constitui
em um pacto acessrio, que tem por finalidade a liquidao antecipada das
perdas e danos ocorridos por violao das condies fixadas para
cumprimento da obrigao principal. Verificando o Juiz que o atraso no
pagamento ocorreu somente em relao a algumas parcelas, correta a
restrio da incidncia da clusula penal apenas para estas, mormente
quando a redao da clusula do acordo que a fixou deixa dvida razovel
acerca de sua abrangncia. (TRT 20 R. AP 10757-2002-011-20-85-9
(2691/05) Rel. Juiz Eliseu Pereira do Nascimento J. 19.09.2005)
JNCCB.413
166
So comuns os casos de aplicao da multa

moratria sobre o total do valor do acordo, sem atentar-se
necessidade de limitao parcela inadimplida ou ao saldo
remanescente do dbito, pois, como dito supra, a redao dos
acordos judiciais, em regra, favorece tal interpretao.
Esta situao merece ajuste judicial, de modo a no
propiciar o enriquecimento sem causa (ex vi artigo 884 e
seguintes da Lei 10.406/2002) da parte que beneficia-se pelo
atraso, o que poderia levar ao extremo da oposio maliciosa
ao pagamento ou de criao de contratempos, causando o
inadimplemento total ou parcial da obrigao.
A discusso no recai na excluso da clusula penal,
mas em sua adequao ao real valor do dbito e das condies
em que foi pactuado seu cumprimento. Assim, o comando do
artigo 8 da CLT, sobre a aplicao da equidade8 e da vedao
ao enriquecimento ilcito, adequa-se regra do artigo 413 do
Cdigo Civil e 765 da CLT, tornando compatvel com o
processo trabalhista e seus fins a aplicao da regra civilista.
Neste nterim que repousa a possibilidade do
magistrado de 1 grau, ao analisar o pedido de aplicao e
execuo da clusula penal, fixar o montante sobre o qual a
mesma ir incidir ou mesmo reduzi-la proporcionalmente,
8
Equidade o princpio da justia, segundo o qual deve-se dar a cada um

aquilo que lhe pertence.
167
adequando a penalidade imposta sua finalidade, caso

verifique latente desproporo da medida.
Carlos Roberto Gonalves, disserta que a norma
imps ao juiz o dever de reprimir abusos, se a penalidade
aplicada for manifestamente excessiva, desproporcional
natureza e finalidade do negcio. Continua sua lio,
aduzindo que "a disposio de ordem pblica, podendo a
reduo ser determinada de ofcio pelo magistrado, devendo
ser considerada a boa f do devedor e a vantagem auferida
pelo credor"9, diferente do artigo 924 do Cdigo Civil de
1916, onde encerrava mera faculdade do magistrado.
No mesmo sentido Silvio Rodrigues (1918 a, v.
2:100) entende que tambm a multa moratria passvel de
reduo pelo juiz. Tal verdadeiro, pois situaes existiro em
que a cobrana integral da multa, na mora, ser excessiva e
injusta punio ao devedor. a aplicao de equidade. Por
outro lado, no se poderia, nunca tolher ao juiz a faculdade de
reduo da multa, em que pesem opinies em contrrio. A
faculdade atribuda ao juiz era, inelutavelmente de ordem
pblica. Hoje, no se encontrar quem defenda o contrrio,
sob pena de se colocar o devedor em situao de extrema
inferioridade no contrato, mormente nos contratos de adeso.
9
Gonalves, Carlos Roberto. Direito das Obrigaes. So Paulo: Saraiva,

2002. (Parte geral).
168
Essa tambm a orientao do Cdigo de Defesa do

Consumidor. Esse o sentido finalmente adotado pelo vigente
cdigo, no art. 413: A penalidade deve ser reduzida
eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a
finalidade do negcio. Notemos que a nova lei usa o verbo
dever. Nesse caso a reduo passa a ser definitivamente um
dever do juiz, e no mais uma faculdade. Cabe ao juiz tambm
no caso concreto, reduzir a multa se esta for manifestamente
excessiva, levando-se em conta a natureza e a finalidade do
negcio. O campo o da equidade. O princpio se coaduna
com o sentido social do contrato que o corrente Cdigo atribui,
bem como com a boa-f objetiva.10 e a Imutabilidade
relativa da clusula penal. Apesar de prevalecer em nosso
direito o principio da imutabilidade da clusula penal, por
importar em pr-avaliao das perdas e danos, esta poder ser
alterada, eqitativamente, pelo magistrado (RT,420:220 e
489:60) quando: a) o valor de sua cominao exceder o do
contrato principal (CC, art. 412) ou for manifestamente
excessivo, tendo em vista a natureza e finalidade do negcio; e
b) houver cumprimento parcial da obrigao, hiptese em que
10
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil, So Paulo: ATLAS, 2004.

(tomo II).
169
se ter reduo eqitativa da pena estipulada para o caso de

mora ou de inadimplemento. Em caso de penalidade, aplicase a regra do art. 413 ao sinal, sejam as arras confirmatrias ou
penitencirias (Enunciado n. 165 do Conselho da Justia
Federal, aprovado na III Jornada de Direito Civil)11.
Na mesma linha existem precedentes dos Tribunais
Regionais do Trabalho12 e do TST, no mesmo sentido (AIRR 11
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva, 2006

AGRAVO DE PETIO N 01258-2002-531-05-00-5-AP A penalidade
deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver
sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente
excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. (art. 413
do NCCB) V O T O Pretende o recorrente a reforma da deciso proferida s
fls. 108/109 que determinou a reduo do valor correspondente clusula
penal. Sem razo. A toda evidncia o julgador de primeiro grau, atento a
realidade atual e afinado com a nova ordem jurdica, que, no campo das
obrigaes, privilegia a funo social dos negcios jurdicos, decidiu com
acerto quando fez incidir na hiptese vertente o contedo inserto no art. 413
do NCCB. O princpio clssico da pacta sunt servanda, com o advento do
novo cdigo civil, passou a ser entendido no sentido de que o negcio
jurdico pactuado obriga as partes nos limites do equilbrio dos direitos e
deveres entre elas. O que interessa, atualmente, no mais a exigncia cega
de cumprimento de uma avena, da forma como foi assinada ou celebrada,
mas se sua execuo no acarreta vantagem excessiva para uma das partes e
desvantagem excessiva para outra. Colhe-se dos autos que as partes litigante
firmaram, s fls. 64/65, acordo judicial onde ficou pactuado o pagamento da
importncia de R$ 10.000,00 em cinco parcelas iguais de R$ 2.000,00.
Houve atraso no pagamento da 4 parcela que somente foi adimplida em
19.05.2003 trs dias aps a data pr-fixada (16.05.2003) doc. fl. 69 verso.
As demais parcelas foram pagas nas datas aprazadas. Com respaldo na mora
incidente sobre a 4 parcela da avena, o recorrente pleiteou o pagamento de
clusula penal de 40% sobre o valor total do acordo, tendo o juzo a quo
utilizando-se de razoabilidade e equidade, est ultima conferida por lei,
restringido a referida pena moratria ao percentual de 40% sobre o valor
correspondente a parcela paga com atraso. O fez com lastro no art. 413 que
assim dispe: A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se
12
170
a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da

penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a
finalidade do negcio (grifo nosso). Em razo desse permissivo legal,
temos que a reduo judicial da clusula penal no ofendeu a ordem
jurdica, nem acarretou qualquer prejuzo ao exequente. Ao revs, esse
procedimento constitui medida justa, pois evita o enriquecimento sem causa
em favor da parte a quem ela aproveita
TRT 6 REGIO. PROCESSO N TRT AP-01790-2003-020-06-00-3
EMENTA: AGRAVO DE PETIO. ACORDO JUDICIAL. COISA
JULGADA. ATRASO NO PAGAMENTO. ARTIGOS 764, 3, da CLT; 394,
408 e 413, do CC. A qualquer tempo possvel s partes transacionarem, pondo
fim ao processo (CLT, art. 764, 3). O acordo celebrado nos autos extingue o
processo com exame de mrito, nos termos do art. 794, II, do CPC. E o termo
de conciliao passa a ser o ttulo executivo judicial dos autos em que
celebrado (CPC, art. 449, c/c art. 584, III). Nas datas aprazadas, a demandada
no cumpriu com a obrigao acertada em Juzo, incidindo, destarte, em mora,
o que atrai a aplicao da clusula penal, nos termos do artigo 394 e 408, do
Cdigo Civil em vigor. Entretanto, apesar de ter havido descumprimento do
acordo judicial, por ter a reclamada incorrido em mora, face ao atraso no
pagamento das parcelas avenadas, de se levar em considerao que os
valores estipulados no acordo judicial foram integralmente satisfeitos, com
cumprimento parcial do convnio firmado entre as partes, razo pela qual h de
ser observado, pelo condutor do processo, o regramento inserto no artigo 413,
do novo Cdigo Civil, que impe ao Juiz a reduo eqitativa da penalidade se
a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da
penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e
finalidade do negcio. Ademais, o caso se enquadra perfeitamente tambm na
segunda hiptese do artigo 413/CC, porquanto a penalidade de 100% se tornou
manifestamente excessiva, levando-se em considerao que a multa calculada
pela Contadoria do Juzo superior ao valor das parcelas com atraso. Assim,
considerando que a execuo foi parcialmente cumprida, e observando-se o
princpio da proporcionalidade inserto no artigo 413, do Cdigo Civil em vigor,
entendo que a multa a ser aplicada ao caso em comento dever ser reduzida para
50%. Agravo de petio parcialmente provido.
24036275 CLUSULA PENAL PARCELA DE ACORDO PAGA EM
ATRASO A clusula penal incide sobre a parcela do acordo paga em
atraso, na medida em que a penalidade deve ser eqitativa, mormente
quando as demais prestaes foram quitadas pontualmente. A incidncia da
multa convencional sobre o valor da avena afigura-se-nos exacerbada,
tendo em vista que apenas uma parcela, de sete, fora atrasada um dia, bem
como a obrigao principal restou satisfeita. Inteligncia do art. 413 do
CC/02. (TRT 15 R. AP 1000-2003-022-15-00-3 (1643/06) 11 C.
171
50613/2002-900-03-00; RR - 1368/2001-005-19-40; RR 1237/2002-044-02-00; RR - 1827/2002-082-15-00; AIRR 1302/2003-022-15-40; AIRR - 1331/2003-022-15-40)13.
Rel. Juiz Edison dos Santos Pelegrini DOESP 20.01.2006 p. 38)

JNCCB.413
21004189 AGRAVO DE PETIO MULTA PELO
DESCUMPRIMENTO DE ACORDO A meu ver, parcial razo assiste
agravante ao pedir a reduo da multa, pois, conforme a orientao prescrita
no art. 924 do Cdigo Civil de 1916, a faculdade do juiz de reduzir
proporcionalmente a pena estipulada para o caso de cumprimento parcial da
obrigao, foi traduzida, no Cdigo Civil de 2002 (art. 413), em dever, se a
obrigao principal tiver sido cumprida em parte. Dessa forma, ainda que
tenha havido mora no pagamento da 2 parcela, deve ser reduzida a multa
referente 3, 4 e 5 parcelas que foram posteriormente depositadas pela
reclamada. Dou parcial provimento. (TRT 18 R. AP 01687-2002-009-1800-0 Rel. Juiz Geraldo Rodrigues do Nascimento DJGO 16.01.2004)
JNCCB.413 JCCB.924.
19 Regio AP 01405-1999-003-19-00-4 EMENTA AGRAVO DE
PETIO. MULTA POR DESCUMPRIMENTO DE ACORDO
JUDICIAL. PENALIDADE EXCESSIVA. INCIDNCIA ARTIGO 413
DO NOVO CDIGO CIVIL. CABVEL REDUO EQITATIVA.
Diante do inadimplemento do acordo firmado entre as partes, no bojo do
qual se insere clusula penal, impe-se a aplicao do artigo 413 do novo
Cdigo Civil, tendo em vista ter restado demonstrado nos autos que o
montante da penalidade imposta manifestamente excessivo. Recurso
improvido.
21 Regio ACRDO NUM: 48.228 deciso: 04 11 2003 tipo: ap num:
00567 ano: 2003 nmero nico proc: ap - 00567-2003-921-21-00-7 ementa
agravo de petio. termo de conciliao. clusula penal. cumprimento
parcial da obrigao. reduo da pena estipulada. legalidade. cumprido em
parte o acordo judicial a penalidade pode e deve ser reduzida
eqitativamente pelo juiz para o caso de inadimplemento. aplicao do
disposto no art. 924 do cdigo civil.
13
AIRR - 1302/2003-022-15-40 DJ - 07/12/2006 PROC. N TST-AIRR1302/2003-022-15-40.6 C: A C R D O 3 Turma AGRAVO DE
INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. EXECUO DE
SENTENA. CLUSULA PENAL EM ACORDO EXTRAJUDICIAL
HOMOLOGADO. REDUO EQITATIVA. Deciso que restringe a
incidncia de clusula penal, inserida em acordo extrajudicial homologado,
172
DO
VENCIMENTO
ANTECIPADO
DAS
PRESTAES VINCENDAS.
O artigo 891 da CLT prev a antecipao das

parcelas vincendas no caso de inadimplemento. Nestes casos,
o inadimplemento, e no a mora frise-se, faz antecipar o
vencimento das parcelas, passando a ser devido por inteiro o
saldo remanescente do dbito. Esta situao tipo, faz incidir a
clusula penal sobre o total do saldo remanescente, excluindose portanto, as parcelas j adimplidas do acordo14.
Concluso contrria levaria ao clculo da multa
sobre o total do acordo, incidindo em bis in idem, pois j
adimplida parcela da obrigao, causando leso ao artigo 412
da Lei 10.406/2002, e subsumindo ao artigo 413 do mesmo
nica parcela paga com atraso de apenas 2 (dois) dias, no viola o art. 5,
XXXVI, da CF, pois, nos termos do art. 413 do Cdigo Civil, A penalidade
deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver
sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente
excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. Agravo de
Instrumento a que se nega provimento.
14
20 Regio N 01.04-0596/01 NA VARA DE ORIGEM ACRDO
NUM: 1884/02 DECISO: 10 09 2002 EMENTA ACORDO JUDICIAL CUMPRIMENTO PARCIAL - CLASULA PENAL . Comprovado nos
autos o pagamento parcial do valor ajustado, a clusula penal constante do
acordo dever incidir, apenas, sobre o montante no quitado, para no dar
vez a enriquecimento sem causa.
173
diploma, fazendo-se necessria a atuao do magistrado na

reduo eqitativa da penalidade15.
Carrion leciona que:
o vencimento antecipado das primeiras pelo
inadimplemento, independe de que, no
acordo, tenha sido prevista tal clusula. As
segundas se vencero automaticamente, de
acordo com a ocorrncia dos fatos que lhe
so requisitos16.
Esta situao tipo refora a necessidade de

diferenciar-se o inadimplemento da mora, pois, como
demonstrado, as conseqncias em cada caso so distintas, j
que a mora no importa no vencimento antecipado das
parcelas vincendas.
15
15 Regio 027142/2000 AP 025759 1999 EMENTA EXECUO INADIMPLEMENTO PARCIAL DE ACORDO JUDICIAL
VENCIMENTO ANTECIPADO DAS PARCELAS VINCENDAS
REDUO DA MULTA CONVENCIONAL Efetuado o pagamento fora
do tempo aprazado, constitui-se em mora o devedor, na forma do artigo 955,
do Cdigo Civil. Afastada a excludente de responsabilidade diante da
existncia de outras maneiras possveis para o cumprimento obrigacional,
resta configurada a sua culpa pelo atraso na quitao, sujeitando-se ao
vencimento antecipado das parcelas vincendas (art. 891, CLT). Sendo o
inadimplemento da obrigao apenas parcial, h que se reduzir o valor da
multa convencional preestabelecida proporcionalidade da inexecuo
operada (art. 924, CCB).
174
CONCLUSO
A par da liberdade na direo processual e da

promoo ex officio da execuo trabalhista, cabe ao
magistrado decidir por equidade de maneira que nenhum
interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse
pblico (artigos 8 e 852 I, 1 da CLT, 127 do CPC). Neste
mister sua obrigao velar pelo no enriquecimento sem
causa, injusto, imoral e, invariavelmente contrrio ao direito,
ainda que somente sob o aspecto da equidade ou dos
princpios gerais de direito.
Em
que
pesem
posicionamentos
contrrios,
ressaltando que a autonomia da vontade e a coisa julgada

operada pelo acordo firmado no so passveis de alterao17,
16
CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do trabalho.

So Paulo: saraiva, 2006
17
TRT 23 REGIO AP 00143.2006.091.23.00-1 EMENTA ACORDO
JUDICIAL.
CLUSULA
PENAL.
IMPOSSIBILIDADE
DE
ALTERAO. Aps a chancela judicial, as condies livremente pactuadas
possuem fora de lei entre as partes e, por isso, no podem ser modificadas.
Na realidade, elas devem ser rigorosamente cumpridas, mormente quando
convencionada a adoo de clusula penal para a hiptese de atraso ou
descumprimento da obrigao. Na hiptese, no h que se apelar para os
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, visto que a reduo da
clusula penal malfere o art. 5, XXXVI, da CR/88, bem como fere o
princpio da igualdade entre as partes, pois, alm de violar a coisa julgada
materializada no ttulo executivo, acaba beneficiando apenas a parte que no
foi diligente no cumprimento do acordo. Portanto, ainda que a segunda e
175
a utilizao do artigo 413 da Lei 10.406/2002, no encontra

bice, na coisa julgada ou na autonomia privada, mas faz parte
do dever de manter o equilbrio e a adequao das relaes
continuativas, por analogia ao artigo 471, I do CPC. Esta
inclusive a orientao do Enunciado 16518 da III jornada de
Direito Civil do Conselho da Justia Federal, o que coaduna-se
com a parte final do artigo 846,2 da CLT, pois possvel a
cobrana da multa moratria, sem prejuzo do cumprimento do
acordo.
REFERNCIA
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho.

So Paulo: LTr, 2005.
CARRION, Valentim. Comentrios Consolidao das Leis

do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2006
ltima parcela tenha sido adimplida com 01 (um) dia de atraso, direito
lqido e certo do Exeqente o recebimento da multa equivalente a 50%
(cinqenta por cento) sobre o valor do acordo , pois assim transitou em
julgado o ttulo executivo.
176
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. So Paulo:

Saraiva, 2006
GONALVES, Carlos Roberto. Direito das Obrigaes. So

Paulo: Saraiva, 2002.
SELLA, Adriano. tica na Justia. So Paulo: Paulus, 2003.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil, So Paulo: Atlas,

2004. tomo II.
18
165 Art. 413: Em caso de penalidade, aplica-se a regra do art. 413 ao

sinal, sejam as arras confirmatrias ou penitenciais.
177
INFLUNCIA DAS REGRAS DE

COMMON LAW ATRAVS DO
CONTROLE DIFUSO E ABSTRATO DE
CONSTITUCIONALIDADE.
Cybelle Rodrigues de Souza*
RESUMO
A influncia crescente das regras de common law no direito
ptrio verifica-se por diversos institutos, dentre os quais se
destacam as smulas vinculantes do Supremo Tribunal Federal
devido a seu carter imperativo, mas no unicamente, pois h
tambm mudanas no controle difuso de constitucionalidade,
que ao aplicar regras do controle abstrato muitas vezes
transcende o interesse das partes envolvidas, ganhando
*
Advogada
Ps-graduanda em Direito Processual pela UNAMA, IUVB, LFG.
Bacharela em Direito pela UFPB.
e-mail: cybellers@hotmail.com
Endereo: Rua Carlos Ulisses de Carvalho, 25. Jardim Luna. Joo Pessoa
PB. CEP: 58033-130
178
eficcia erga omnes. Recentes mudanas do Cdigo de

Processo Civil, como o julgamento sumrio das causas
repetitivas, tambm so corolrios do aumento da influncia
dos precedentes na busca pela efetividade da prestao
jurisdicional.
Palavras-chave: Direito Constitucional. Processual Civil.

Common Law. Controle de Constitucionalidade. Recurso
Extraordinrio. Objetivao. Precedentes.
1 INTRODUO
importante refletir se as mudanas pelas quais os

recursos extraordinrios vm passando so consectrios do
modelo de Estado Federado adotado pelo pas, na medida em
que evitam que dentro do territrio nacional haja decises e
interpretaes divergentes do mesmo dispositivo normativo,
aproximando o Supremo Tribunal Federal da Suprema Corte
Americana, em que o carter precpuo das decises objetivo,
no apenas em relao s partes diretamente envolvidas no
caso.
179
Essa tendncia de objetivao se verifica no processo

constitucional como um todo, seja atravs do controle de
constitucionalidade concentrado ou das smulas vinculantes,
bem como atravs de recentes modificaes do Cdigo de
Processo Civil, como a improcedncia prima facie das causas
repetitivas.
Todos esses aspectos demonstram uma aproximao
com o modelo de common law, em que os precedentes
jurisprudenciais so cada vez mais relevantes.
2 DESENVOLVIMENTO
A princpio a expresso controle difuso e abstrato de

constitucionalidade
pode
soar
estranha,
mas
no
foi
empregada por equvoco, como se demonstrar adiante.

Sabe-se que o direito tem duas grandes famlias: os
sistemas de common law e de civil law. O primeiro tambm
conhecido como anglo-saxnico, adotado pela Inglaterra,
Estados Unidos e demais ex-colnias inglesas; o segundo, ou
sistema
romano-germnico,
foi
adotado
pela
Europa
Continental e suas ex-colnias, dentre elas o Brasil.
180
No sistema de common law a legislao esparsa e

h uma grande influncia dos precedentes jurisprudenciais,
que so vinculativos, enquanto que no civil law a fonte
primordial do direito a lei, as decises dos Tribunais,
hipoteticamente, no vinculam as decises seguintes1.
Entretanto, o que se observa hodiernamente no Brasil
o aumento da importncia dos precedentes e a transformao
do Supremo Tribunal Federal em efetivo guardio da
Constituio Federal, com decises cada vez mais polticas,
objetivas, imperativas e abrangentes, situao que em muito se
assemelha ao modelo j adotado pela Suprema Corte
Americana.
L, desde o Judiciary Act de 1925, que ampliou a
discricionariedade dos processos a serem revistos pela
Suprema Corte Americana, j se verifica essa anlise poltica e
objetiva dos casos a serem julgados pela Suprema Corte.
Ou seja, o que se tem observado no Brasil so casos
concretos servindo para a apreciao e defesa da ordem
constitucional objetiva, conseqentemente com anlise da
constitucionalidade das normas em abstrato, em decises que
transcendem as partes envolvidas na lide e as situaes
As smulas vinculantes brasileiras e os assentos portugueses so

excees a essa regra de no-vinculatividade.
181
particulares postas a exame, influenciando ou at mesmo

vinculando decises futuras de outras instncias.
Para dar prosseguimento explanao importante
desmistificar o estudo do controle de constitucionalidade, pois
comum associar o controle difuso ao controle concreto de
constitucionalidade, e o controle concentrado ao abstrato,
embora sejam quatro conceitos distintos. O controle difuso e o
concentrado relacionam-se a quem ser competente para
prestar a deciso judicial, se qualquer instncia ou uma Corte
especfica, respectivamente.
O controle concreto e o abstrato relacionam-se
apreciao da matria constitucional posta em discusso, se a
sua apreciao feita de forma incidental, ou seja, se para
chegar sua soluo de um caso concreto for preciso apreciar
a constitucionalidade, estamos diante do controle concreto,
tendo repercusso entre aqueles que fazem parte do processo,
entretanto, se a lei em tese, independentemente da existncia
de um caso concreto, de lide, o motivo principal, estamos
diante
do
controle
abstrato,
em
que
anlise
da
constitucionalidade o fim almejado, gerando efeito

vinculante e erga omnes.
Portanto, perfeitamente possvel que haja controle
concreto e concentrado, bem como controle difuso e abstrato.
Para exemplificar o primeiro temos a ADI interventiva, em
182
que se vislumbra a ofensa concreta a princpios sensveis

ensejadora do pedido de interveno federal face ao Estadomembro infrator, porm, apenas o Supremo Tribunal Federal
tem competncia para apreciar a questo.
Tambm nada impede que haja o controle difuso, por
qualquer rgo judicial, e abstrato, com a anlise da
constitucionalidade feita em tese, o que ocorre quando se
instaura o incidente de inconstitucionalidade perante os
tribunais.
Outro exemplo de controle difuso e abstrato foi o
clebre julgamento do habeas corpus que declarou a
inconstitucionalidade da Lei de Crimes Hediondos na parte em
que vedava a progresso de regime, ou seja, houve uma
abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade, pois
a deciso transcendeu o interesse subjetivo das partes
envolvidas e teve eficcia erga omnes e vinculante,
caractersticas tpicas do controle in abstrato.
Na apreciao do RE 197.917-SP, em que o nmero
de Vereadores de Mira Estrela no era proporcional
populao, o STF decidiu pela inconstitucionalidade da Lei
Orgnica Municipal, por ofensa ao art. 29, IV, a, b e c da CF.
Embora geralmente o controle difuso tenha efeito ex tunc, o
Min. Gilmar Mendes em voto-vista concedeu efeito ex nunc,
183
para assegurar a segurana jurdica, demonstrando a tendncia

de abstrativizao do controle difuso. Nesse sentido:
E a experincia demonstra, a cada dia, que a
tendncia dominante - especialmente na
prtica deste Tribunal - no sentido da
crescente contaminao da pureza dos
dogmas do controle difuso pelos princpios
reitores do mtodo concentrado. Detentor do
monoplio do controle direto e, tambm,
como rgo de cpula do Judicirio, titular
da palavra definitiva sobre a validade das
normas no controle incidente, em ambos os
papis, o Supremo Tribunal h de ter em
vista o melhor cumprimento da misso
precpua de guarda da Constituio, que a
Lei Fundamental explicitamente lhe confiou.
Ainda que a controvrsia lhe chegue pelas
vias recursais do controle difuso, expurgar da
ordem jurdica a lei inconstitucional ou
consagrar-lhe
definitivamente
a
constitucionalidade contestada so tarefas
essenciais da Corte, no interesse maior da
efetividade da Constituio, cuja realizao
no se deve subordinar estrita necessidade,
para o julgamento de uma determinada
causa, de solver a questo constitucional nela
adequadamente contida. (SE-AgR 5206 / EP
ESPANHA, Rel. Min. Seplveda Pertence,
DJ 30/04/2004)
No julgamento do RE n. 298.6942, admitiu-se a

possibilidade do STF apreciar o apelo extremo com base em
fundamento diverso do enfrentado pelo Tribunal a quo.
EMENTA: I. Recurso extraordinrio: letra a: possibilidade de confirmao

da deciso recorrida por fundamento constitucional diverso daquele em que
se alicerou o acrdo recorrido e em cuja inaplicabilidade ao caso se baseia
184
Foi uma alterao da antiga orientao do Tribunal,

em que o RE s era conhecido para ser provido, pois no caso
em epgrafe o recurso foi conhecido, porm no foi provido.
Seja como for [no ponto nuclear da dissonncia do
voto do Ministro Moreira Alves], ouso manter minha posio
de que, mesmo no RE, a, ao Supremo Tribunal dado manter
o dispositivo do acrdo recorrido, ainda que por fundamento
diverso daquele que o tenha lastreado (RE 298694 / SP, Rel.
Min. Seplveda Pertence, DJ 23/04/2004).
Ou seja, mais uma vez h uma aproximao com o
modelo de controle de constitucionalidade abstrato, pois
permitiu que a causa de pedir recursal fosse aberta, de modo
que o STF pudesse apreciar a constitucionalidade com base em
fundamento diverso, mesmo que no tenha sido apreciado pelo
tribunal a quo.
o recurso extraordinrio: manuteno, lastreada na garantia da

irredutibilidade de vencimentos, da concluso do acrdo recorrido, no
obstante fundamentado este na violao do direito adquirido. II. Recurso
extraordinrio: letra a: alterao da tradicional orientao jurisprudencial do
STF, segundo a qual s se conhece do RE, a, se for para dar-lhe provimento:
distino necessria entre o juzo de admissibilidade do RE, a - para o
qual suficiente que o recorrente alegue adequadamente a
contrariedade pelo acrdo recorrido de dispositivos da Constituio
nele pr-questionados - e o juzo de mrito, que envolve a verificao da
compatibilidade ou no entre a deciso recorrida e a Constituio, ainda
que sob prisma diverso daquele em que se hajam baseado o Tribunal a
quo e o recurso extraordinrio (RE 298694 / SP, Rel. Min. Seplveda
Pertence, DJ 23/04/2004). (grifo nosso)
185
Transcrevendo o que Alves apud Mancuso j dizia

h longa data sobre o recurso extraordinrio:
(...) esse instituto "antes ato poltico do que
propriamente, ato de prestao jurisdicional,
e isso porque no se decide o caso concreto,
mas apenas se verifica a existncia ou no de
um interesse que no o do recorrente, mas
superior a ele, pois o interesse federal de se
possibilitar ao tribunal Supremo do pas, a
manifestao sobre a questo jurdica que
objeto daquele caso concreto, mas que
transcende dele, pela importncia jurdica"3.
O Ministro Gilmar Mendes cunhou o termo

transcender interesses subjetivos, conforme se observa de
texto
abaixo
transcrito,
quando
acerca
dos
recursos
extraordinrios diz:
Esse instrumento deixa de ter carter
marcadamente subjetivo ou de defesa de
interesses das partes, para assumir, de forma
decisiva, a funo de defesa da ordem
constitucional
objetiva.
Trata-se
de
orientao que os modernos sistemas de
Corte Constitucional vm conferindo ao
recurso de amparo e ao recurso
constitucional.
(...)
A funo do Supremo nos recursos
extraordinrios ao menos de modo
imediato no a de resolver litgios de
fulano ou beltrano, nem a de revisar todos os
3
ALVES, Jos Carlos Moreira apud MANCUSO, Rodolfo de Camargo.

Recurso Extraordinrio e Recurso Especial. 6. ed. rev. atual. e ampl. So
Paulo: RT, 1999. p. 61.
186
pronunciamentos das Cortes inferiores. O

processo entre as partes, trazido Corte via
recurso extraordinrio, deve ser visto apensa
como pressuposto para uma atividade
jurisdicional que transcende os interesses
subjetivos 4
inconteste a mudana que se opera no recurso

extraordinrio e no Pretrio Excelso, onde o primeiro
transcende os interesses subjetivos das partes envolvidas e o
segundo, como guardio de nossa lei maior, parece cada vez
mais se aproximar do modelo norte-americano, em que a
Suprema Corte no deve tratar de brigas de vizinhos, mas de
causas com grande repercusso, o instituto da repercusso
geral, previsto no art. 102, 3 da CF/88 e disciplinado pelos
arts. 543-A e 543-B do CPC, corolrio desse entendimento.
Sabe-se que o homem tem o poder transformador de
enaltecer ou deturpar, o que preocupa que o intuito louvvel
da repercusso geral nos recursos extraordinrios, para evitar
que o STF seja inundado por inmeras lides meramente
protelatrias, redundantes e insignificantes, transforme-se em
meio para macular o princpio da inafastabilidade da
jurisdio, que determina que no se deve excluir da
apreciao do judicirio qualquer ameaa a direito.
RE n. 376.852, rel. Min. Gilmar Mendes, Plenrio, por maioria, DJ de

27/03/2003.
187
Ademais, difcil valorar o relevante, pois o que

para alguns pode no significar nada, uma soma irrisria, para
outros pode constituir o resqucio mnimo de uma existncia
digna baseada em seu labor e direito, por expressar justamente
o receio que pretendo transmitir, cito as sbias palavras de
Passos apud Didier Jr. et al)
Na verdade, perquirir-se da relevncia da
questo para admitir-se o recurso
conseqncia da irrelevncia do indivduo
aos olhos do poder institudo. Considerar-se
de pouca valia a leso que se haja
ilegitimamente infligida honra, vida,
liberdade ou ao patrimnio de algum, ou a
outros bens que lhe sejam necessrios ou
essenciais desqualificar-se a pessoa
humana. No h injustia irrelevante! Salvo
quando o sentimento de Justia deixou de ser
exigncia fundamental na sociedade poltica.
E quando isso ocorre, foi o Direito mesmo
que deixou de ser importante para os
homens. Ou quando nada para alguns
homens os poderosos. 5
Contudo, atravs das smulas vinculantes

previstas no artigo 103-A, CF/88 e regulamentadas pela Lei
11.417/06 que tal modificao se demonstra mais evidente.
H doutrinadores, como o renomado Moreira (2005),
que criticam a expresso smulas vinculantes, pois s h
5
PASSOS, Calmon de apud DIDIER JR, Fredie et al. Curso de Direito

Processual Civil: meios de impugnao s decises judiciais e processos
nos tribunais. Salvador: Juspodivm, 2006. p. 228.
188
uma nica smula do STF, composta por diversos enunciados,

sendo o termo smulas do STF decorrncia de uma corruptela
na linguagem forense que passou a citar a smula pelo nmero
do enunciado. A Emenda Constitucional n. 45 consagra essa
linguagem informal, que ser adotada nesta breve explanao
acerca do tema.
Embora
as
smulas
at
ento
tenham
sido
orientaes jurisprudenciais, as vinculantes sero coercitivas,

estando o juiz obrigado a segui-las. Para aprovao destas
necessrio um quorum de 2/3 dos ministros do Pretrio
Excelso, aps reiteradas decises em que a controvrsia sobre
a aplicao da norma constitucional ocasione insegurana
jurdica e proliferao de processos sobre o mesmo tema.
S vlida aps a publicao e tem efeito vinculante
face aos rgos do Poder Judicirio e administrao pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. No
subordina
Legislativo,
que
pode
elaborar
emenda
constitucional em sentido contrrio s smulas vinculantes.

So
caracterizadas
pela
imperatividade
coercibilidade, pois, impostas a todos, delas ningum pode se

esquivar e uma vez descumpridas ensejam reclamao ao STF.
Tambm possvel a interveno de amicus curiae nos
institutos supracitados. De forma simples, amicus curiae
poderia ser definido como a interveno de algum em um
189
processo para ajudar o juiz, oferecendo subsdios tcnicos,

tericos ou prticos que o auxiliem na hora da deciso,
possibilitando, assim, uma deciso mais respaldada.
Todos esses institutos demonstram uma evidente
tendncia de objetivao das decises do STF, ou seja, a
anlise deixa
de
ser
do direito subjetivo para
ser
primordialmente do direito em tese, se h constitucionalidade

ou no. Portanto, devido ao carter abrangente das smulas
vinculantes e da repercusso geral no recurso extraordinrio, a
interveno do amicus curiae constitui uma forma de prvia
oitiva da sociedade civil organizada e do prprio Estado em
decises de tamanha relevncia, desempenhando assim um
inafastvel
papel
de
contraditrio
presumido
ou
institucionalizado.
As leis n. 11.417/20066 e n. 11.418 /20067 prevem,
sob a alcunha genrica de terceiros, a possibilidade de
atuao do amicus curiae, ressaltando que interveno de
terceiros e amicus curiae no so sinnimos, pois neste no se
discute direito subjetivo, mas a possibilidade de se levar,
6
Art. 3, 2 - No procedimento de edio, reviso ou cancelamento de

enunciado da smula vinculante, o relator poder admitir, por deciso
irrecorrvel, a manifestao de terceiros na questo, nos termos do
Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal,
7
CPC, art. 543-A, 6 O Relator poder admitir, na anlise da repercusso
geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos
termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.
190
espontaneamente ou quando provocado pelo magistrado,

elementos de fato e/ou de direito que de alguma forma
relacionam-se intimamente com a matria posta para
julgamento.
E, sabendo-se que j se admitiu interveno de
amicus curiae at em habeas corpus, nada impede sua atuao
em relao smula que no tem efeitos vinculantes, mas
meramente persuasivos. Ento, se o STF admitiu amicus
curiae sem previso legal e em processo penal, cabe sua
interveno em qualquer processo, desde que a causa seja
relevante e a parte tenha condies de ajudar.
A transcendncia dos motivos determinantes no
controle abstrato tambm outro aspecto dessas mudanas do
processo constitucional, significa que nas ADI e ADC a
deciso tem efeito erga omnes e vinculante, mas no apenas
em relao parte dispositiva, tambm a fundamentao deve
ser observada por todos, podendo-se fazer sentir em outra lei,
o que o Pretrio Excelso chama de transcendncia dos
motivos determinantes que do suporte ao julgamento, in
abstracto,
de
constitucionalidade
ou
de
inconstitucionalidade8.
Cabe registrar, neste ponto, por relevante, que o Plenrio do Supremo

Tribunal Federal, no exame final da Rcl 1.987/DF, Rel. Min. MAURCIO
CORREA, expressamente admitiu a possibilidade de reconhecer-se, em
191
cabvel
reclamao
constitucional
face
ao
desrespeito eficcia vinculante oriunda do julgamento dos

processos objetivos de controle normativo abstrato em sede de
ADI ou ADC, bem como diante da contrariedade a smula
vinculante, que na verdade editada a partir de decises
tomadas em controle difuso de constitucionalidade.
Ainda que no se empreste eficcia transcendente
(efeito vinculante dos fundamentos determinantes) deciso, o
Tribunal, em sede de reclamao contra aplicao de lei
idntica quela declarada inconstitucional, poder declarar,
incidentalmente, a inconstitucionalidade da lei ainda no
atingida pelo juzo de inconstitucionalidade. Portanto, assente
a possibilidade de anlise da constitucionalidade de leis cujo
nosso sistema jurdico, a existncia do fenmeno da "transcendncia dos
motivos que embasaram a deciso" proferida por esta Corte, em processo de
fiscalizao normativa abstrata, em ordem a proclamar que o efeito
vinculante refere-se, tambm, prpria "ratio decidendi", projetando-se, em
conseqncia, para alm da parte dispositiva do julgamento, "in abstracto",
de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade. Essa viso do fenmeno
da transcendncia parece refletir a preocupao que a doutrina vem
externando a propsito dessa especfica questo, consistente no
reconhecimento de que a eficcia vinculante no s concerne parte
dispositiva, mas refere-se, tambm, aos prprios fundamentos determinantes
do julgado que o Supremo Tribunal Federal venha a proferir em sede de
controle abstrato, especialmente quando consubstanciar declarao de
inconstitucionalidade, como resulta claro do magistrio de IVES GANDRA
DA SILVA MARTINS/GILMAR FERREIRA MENDES ("O Controle
Concentrado de Constitucionalidade", p. 338/345, itens ns. 7.3.6.1 a 7.3.6.3,
2001, Saraiva) e de ALEXANDRE DE MORAES ("Constituio do Brasil
Interpretada e Legislao Constitucional", p. 2.405/2.406, item n. 27.5, 2
192
teor idntico ou semelhante a outra j apreciada pelo STF em

sede de controle concentrado de constitucionalidade.
Ressaltando que no se trata da transcendncia dos
motivos determinantes de deciso em controle abstrato de
constitucionalidade, mas da reclamao como um poder
inerente
ao
STF
para
fiscalizar
incidentalmente
constitucionalidade de leis e atos normativos, principalmente

em leis de contedo idntico ao j apreciado anteriormente em
controle abstrato.
O art. 475, 3 do CPC9 dispensa o reexame
necessrio
quando
sentena
estiver
fundada
em
posicionamento tomado pelo Pleno do STF, ou seja, mesmo

no sendo sumulado, os precedentes se tornam cada vez mais
importantes, influenciando ou at mesmo determinando aes
futuras, mesmo quando oriundos de processos no-objetivos.
O art. 518, 1 e o art. 285-A, ambos do CPC,
tambm tm esse carter de conceder importncia a
precedentes jurisprudenciais. O primeiro diz que o juiz no
receber
apelao
quando
sentena
estiver
em
conformidade com smula dos Tribunais Superiores; o

ed., 2003, Atlas). (Rcl 2986 MC / SE, Rel. Min. Celso de Mello, Informativo
STF, Braslia, 7 a 11 de maro de 2005 - N379)
9
Art. 475, 3, CPC - Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando
a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo
193
segundo, que quando houver matria controvertida unicamente

de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total
improcedncia em casos semelhantes, o juiz pode dispensar a
citao e proferir a deciso desde j, reproduzindo o teor da
anteriormente prolatada. A semelhana que ambos fazem
referncia s demandas repetitivas. Enquanto o art. 285-A visa
a racionalizar a administrao judicial em casos semelhantes
que aludem a entendimentos j reiterados do juiz de primeiro
grau e dos tribunais, o art. 518 faz referncia s smulas do
STJ e STF, mas ambos so corolrios da efetividade
processual, buscando a durao razovel do processo,
principalmente em causas repetitivas to comuns, por
exemplo, nos Juizados Especiais Federais.
Entretanto, o art. 285-A refere-se apenas s
sentenas de improcedncia, enquanto que o art. 518, 1 diz
que a apelao no deve ser recebida quando a sentena
estiver em conformidade com smula do STJ e STF, ou seja, o
segundo no diz que o juiz est obrigado a decidir de acordo
com a smula, mas apenas que no admitir o recurso, caso a
deciso recorrida esteja em conformidade com o entendimento
esposado pelos Tribunais Superiores atravs de smulas de
Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior

competente.
194
jurisprudncia, afinal, s h previso de eficcia vinculante

para as smulas do STF previstas no art. 103-A da CF/88.
Tais institutos so louvveis por diminuir os
processos
redundantes
evitar
decises
discrepantes,
corroborando sua relevncia na defesa da segurana jurdica

atravs de decises equnimes, desafogando o Pretrio
Excelso de feitos insignificantes, entretanto, devem ser
utilizados com parcimnia, observando que toda forma de
injustia deve ser evitada, e, sendo cada homem nico,
condicionar o acesso ao Judicirio poderia configurar a
irrelevncia do indivduo aos olhos do poder institudo, pois as
decises
judiciais
no
podem
ser
monotonamente
padronizadas e distribudas em srie.

O jurista no deve ser mero aplicador da lei, mas
intrprete da eqidade e paladino da Justia, situao que se
observa quando cada ser humano considerado em sua
individualidade, porm, sem feitos procrastinatrios, pois h
muito j se diz que justia tardia injustia.
Verifica-se a influncia de normas do controle
concentrado no controle difuso, o recurso extraordinrio
servido ao controle abstrato de normas, com decises que
transcendem as partes envolvidas, seja pelo instituto da
repercusso geral, pelo poder cautelar dos apelos extremos em
195
sede dos Juizados Especiais ensejarem o sobrestamento de

aes semelhantes, ou da concesso de efeito ex nunc ou erga
omnes, verifica-se tambm a importncia crescente dos
precedentes jurisprudenciais, sejam do juiz singular (art. 285A, CPC) ou dos Tribunais Superiores (art. 518, 1, CPC),
assim como o STF cada vez mais atuante, presente e efetivo na
sua funo precpua de guardio da Constituio Federal,
principalmente pelas smulas vinculantes, mas tambm
atravs da transcendncia dos motivos determinantes, da causa
de pedir aberta e da inconstitucionalidade por arrastamento,
aproximando, portanto, nosso ordenamento de regras tpicas
de um sistema de common law.
Espera-se a no submisso onipotncia do
Legislativo, com fora para mandar e desmandar na produo
legiferante, ficando o Judicirio de mos atadas face inrcia
daquele quando se omite a disciplinar um caso concreto em
que foi verificada a inconstitucionalidade.
Uma
presena
mais
ativa
da
interpretao
jurisprudencial algo louvvel, mas se espera que esse poder

concedido no gere arbitrariedades, pois, mesmo sendo o
Pretrio Excelso composto por pessoas dotadas de notvel
saber jurdico, est sujeito falibilidade humana.
196
3 CONCLUSO
Diante do que foi exposto, verifica-se que o Supremo

Tribunal Federal no pode mais ser encarado como mera
instncia recursal ltima para os litgios individuais, mas como
o ente mais competente para interpretar o texto constitucional,
que sua funo mais nobre, fazendo com que suas decises,
mesmo em sede de controle difuso de constitucionalidade,
sejam cada vez mais abrangentes e imperativas.
Repelir decises discrepantes dentro do mesmo
territrio nacional e para casos semelhantes, quando no
idnticos, uma pura manifestao da segurana jurdica
almejada por toda a sociedade, evitando dvidas quanto
correta interpretao constitucional e, conseqentemente,
fortalecendo
Lei
Maior
da
Repblica.
recurso
extraordinrio exemplo dessa evoluo, onde h decises

que deixam de ter efeito apenas inter partes para ter efeito
erga omnes.
Tais modificaes aumentam a importncia das
decises jurisprudenciais, aproximando-nos das regras de
common law. Entretanto, como tudo na vida, preciso que no
haja um desvirtuamento de sua finalidade, preciso que esses
197
requisitos de repercusso geral e essas decises abrangentes

no sejam formas de sobrepujar o mais fraco, no conduzam a
arbitrariedades. Inconteste que a realidade dinmica e que as
decises jurisdicionais so formas de melhor aplicar a lei aos
casos concretos, mas isso no pode conduzir a segregaes
detrimentosas, jamais se pode esquecer que cada ser humano
nico e que como tal deve ser considerado, sob pena da
atividade jurdica se tornar mero mecanismo de aplicao de
leis e apreciao de precedentes, uma mera automao que
poderia ser promovida por qualquer software.
Afinal, antes de tudo, a atividade jurdica deve ser
vista como uma busca exaustiva pela Justia, que s se
consegue quando percebe no jurisdicionado um ser humano,
digno de respeito e cujos direitos devem ser preservados.
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<http://www.stf.gov.br>.
202
A ALIENAO POR INICIATIVA

PARTICULAR NO PROCESSO DO
TRABALHO
Srgio Cabral dos Reis1
1 INTRODUO
Este artigo pretende estudar o instituto da alienao

por iniciativa particular (art. 685-C do CPC) e os seus
contornos no processo do trabalho. Trata-se de novidade
introduzida pela Lei n. 11.382/2006, motivo pelo qual, neste
estudo, apresenta-se apenas a primeira impresso sobre a
temtica. Assim, as crticas posteriores sero sempre bem
1
Ex-Juiz do Trabalho no Paran (9 Regio). Ex-Juiz do Trabalho em
Sergipe (20 Regio). Juiz do Trabalho na Paraba (13 Regio). Mestre em
Direito Processual e Cidadania pela Universidade Paranaense (UNIPAR).
Professor de Direito Processual do Trabalho no Centro Universitrio de Joo
Pessoa (UNIP). E-mail: sergio.juiz@gmail.com.
203
vindas e assaz necessrias, especialmente porque o debate, no

particular, visa a aprimorar a prestao da tutela jurisdicional.
Inicialmente, pretende-se expor, em linhas bem
gerais, as novidades jurdicas decorrentes da Lei n.
11.382/2006. Em seguida, tecem-se breves comentrios aos
aspectos histricos e natureza jurdica do instituto. O objeto,
o prazo para requerer e outros aspectos do procedimento
tambm sero ventilados. Finalmente, os possveis incidentes e
os efeitos da alienao por iniciativa particular sero
estudados, destacando-se, neste item, os meios de defesa do
executado. Eis a, pois, a finalidade deste modesto artigo.
2 PANORAMA GERAL DA LEI N 11.382/2006
Antes de tratarmos do regime jurdico da alienao

por iniciativa particular, faz-se mister tecer alguns comentrios
a respeito das inovaes processuais introduzidas pela Lei n.
11.382/2006, que cuida preponderantemente do processo de
execuo de ttulos executivos extrajudiciais. Na realidade,
trata-se de alterao legislativa que visa ao aperfeioamento da
204
execuo como um todo. (OLIVEIRA, 2007).

Possibilita-se ao exeqente, no ato da distribuio,
obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo,
para fins de averbao nos registros competentes de bens
sujeitos penhora ou arresto, evitando a fraude execuo
(art. 615-A do CPC). Trata-se, como se sabe, de expediente
que, por vezes, vinha sendo utilizado pelos advogados, que
obtinham o registro da citao, com fundamento na Lei de
Registros Pblicos (Lei n. 6.015/1973).
Nas execues por ttulo executivo extrajudicial,
teremos, aps a citao para o pagamento em trs dias e
no sendo tal pagamento efetuado , a realizao (pelo oficial
de justia) da penhora e da avaliao em uma mesma
oportunidade, podendo o credor indicar, na petio inicial da
execuo, os bens a serem preferencialmente penhorados (art.
652 do CPC). Em outras palavras, acelerando corretamente o
procedimento em busca da efetividade processual, a Lei n.
11.382/2006 contempla a expedio de um nico mandado
para citao, penhora e avaliao, e a segunda via permite ao
oficial de justia, no caso de no-pagamento, proceder
penhora e avaliao de bens. Esse procedimento, como se
sabe, j era adotado no processo do trabalho (art. 721, 3, da
CLT).
A defesa tpica do executado, nas execues de
205
ttulos executivos extrajudiciais, far-se- atravs dos embargos

do executado, de regra sem efeito suspensivo (art. 739-A do
CPC), a serem opostos nos quinze dias subseqentes citao
(art. 738 do CPC), seguindo-se instruo probatria e prolao
da sentena. Ante a existncia de regra jurdica expressa (art.
884 da CLT), o prazo, no processo do trabalho, continua sendo
de 05 (cinco) dias.
O ajuizamento dos embargos do executado no mais
depender da segurana do juzo (art. 736 do CPC) 2. Isso,
entretanto, ao contrrio do que imagina uma parte da doutrina,
no retira a relevncia da defesa endoprocessual executiva,
impropriamente denominada exceo de pr-executividade3.
Embora acreditemos que a melhor sistemtica seja a do CPC, pois, na

execuo de ttulo executivo extrajudicial, diferentemente do que ocorre na
etapa de cumprimento da sentena, no houve prvia deciso judicial a
respeito da obrigao (certa, lquida e exigvel) que lhe d contedo, certo
que a doutrina vem entendendo, com base no art. 884 da CLT, que a
exigncia de garantia do juzo pela penhora ou depsito da coisa
pressuposto para o ajuizamento dos embargos execuo. Ilustrativamente,
observe-se a lio de Francisco Antonio de Oliveira: No vemos razo para
a dispensa de penhora para embargar. O direito do exeqente j se coloca de
forma indiscutvel e a facilidade que se d para embargar possibilitar a
procrastinao. A nova regra no oportuna. (OLIVEIRA, Francisco
Antnio de. Comentrios Lei n. 11.382/06: fatores positivos e negativos;
reflexos positivos na eficcia da sentena condenatria, subsdios para a
execuo trabalhista. Revista LTr, So Paulo, ano 71, mar. 2007. p. 277).
Acerca da matria, j est se tornando clssica a seguinte lio de Jos

Carlos Barbosa Moreira: No nos estamos pronunciando, neste ensejo,
sobre o mrito da questo. No se cuida, aqui e agora, de saber se realmente
merece adeso, e em que medida, a tese da impugnabilidade da execuo
pelo devedor, fora do mbito dos embargos. Preocupa-nos to-s o aspecto
206
A justificativa simples: a maioria das matrias ventiladas

de ordem pblica, podendo ser argida a qualquer tempo e
grau de jurisdio. Nesse caso, a defesa endoprocessual
somente no teria sucesso, se a matria j tivesse sido
abordada em deciso de embargos execuo, sabidamente
sujeita autoridade da coisa julgada material (cognio
exauriente). Caso os embargos no sejam ajuizados, no h
que se falar em precluso, restando aberta, alm da utilizao
da defesa heterotpica4, a via da petio incidental defensiva,
vedada, entretanto, por incompatibilidade cognitiva com o
terminolgico do problema: queira-se ou no se queira aceitar a proposta,

convm adotar outra nomenclatura. Exceo de pr-executividade
expresso, para dizer o menos, gritantemente inadequada. Est claro que o
ponto no interessar a quem no d importncia terminologia a quem
suponha, digamos, que em geometria tanto faz chamar tringulo ou
pentgono ao polgono de trs lados, e que em anatomia d na mesma
atribuir ao fgado a denominao prpria ou a de crebro... Mas digamos
com franqueza tampouco interessar muito o que esses pensem ou deixem
de pensar (MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Exceo de prexecutividade: uma denominao infeliz. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 121.
(Temas de direito processual civil: stima srie.).
4
Deve-se entender, por defesa heterotpica, as aes autnomas

prejudiciais execuo. Em prestigiada monografia sobre o tema, ensina
Sandro Gilbert Martins que essas aes [...], embora encontrem ponto em
comum com os embargos execuo, sero ajuizadas em momento e
oportunidade diversas destes. E justifica a denominao: Optou-se em
denominar heterotpica essa defesa, pois as disposies relativas a essas
diferentes aes manejveis pelo executado e seus eventuais reflexos sobre a
execuo encontrarem-se em tpicos prprios, no inseridos no Livro II do
Cdigo de Processo Civil que trata do processo de execuo (MARTINS,
Sandro Gilbert. A defesa do executado por meio de aes autnomas:
defesa heterotpica. So Paulo: RT, 2002. p. 104-5).
207
processo de execuo, a dilao probatria5.

Possibilita-se
ao
executado
formulao
de
requerimento, no prazo para o ajuizamento da ao incidental

de embargos execuo, com o reconhecimento da dvida e a
renncia a essa defesa tpica6, de pagamento em at seis
parcelas mensais, com o depsito inicial de trinta por cento do
valor do dbito (art. 745-A do CPC). Embora parte da doutrina
entenda em sentido contrrio, acreditamos que essa sistemtica
tem campo de aplicao no processo do trabalho7.
Para se admitir a defesa endoprocessual executiva, faz-se necessrio, como

muito bem notou Rosalina P. C. Rodrigues Pereira, [...] que o defeito do
ttulo no dependa de prova a ser produzida, ou seja, a alegao do
executado deve apontar vcio que possa ser verificado sem necessidade de
dilao probatria, bastando uma leitura mais atenta do ttulo; ou, se precisar
de prova, que ela seja unicamente a documental (PEREIRA, Rosalina P. C.
R. Aes prejudiciais execuo. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 415).
6
A doutrina j vem questionando a constitucionalidade dessa norma.

Ilustrativamente, observe-se a posio de Estvo Mallet sobre a temtica:
Impedir que o executado se defenda, todavia, ofende, de forma manifesta, a
garantia constitucional de ao. Pense-se, apenas a ttulo de exemplo, em
inadimplemento decorrente de motivo de fora maior ou de causa
superveniente extintiva da obrigao. Suscitado o inadimplemento pelo
exeqente, no h como impedir que se defenda o executado. Assim, o 2
do art. 745-A, interpretado em conformidade com a Constituio, como tem
de ser, obsta, apenas, o oferecimento de embargos fundados em matria
antecedente ao reconhecimento do crdito, no em matria superveniente
(MALLET, Estevo. Anotaes Lei n 11.382, de 6 de dezembro de 2006.
Revista do Tribunal Superior do Trabalho. Braslia, ano 73, jan./mar.
2007. p. 77).
No particular, deve-se perceber que admitimos a moratria judicial (art.

745-A do CPC) no processo de execuo por ttulo executivo extrajudicial,
inclusive na seara trabalhista (art. 769 da CLT). O que justifica esse
incidente a sua aplicao no incio do processo de execuo do ttulo
208
Foram introduzidas muitas alteraes no sentido de

propiciar maior efetividade execuo (alienao judicial de
bens por meio de rede mundial de computadores, concesso de
usufruto de bem mvel ao exeqente etc.), pela adoo de
condutas preconizadas pela doutrina e pelos tribunais ou
sugeridas pela dinmica das atuais relaes econmicas,
inclusive com o apelo aos meios eletrnicos, limitando-se o
formalismo ao estritamente necessrio.
As
regras
relativas
penhorabilidade
impenhorabilidade de bens, at ento eivadas de anacronismo

evidente, foram atualizadas, mxime no relativo penhora de
dinheiro (arts. 649 e 650 do CPC). A rigor, estabelece uma
ordem preferencial da penhora com base na liquidez dos bens,
permitindo que imveis residenciais de grande valor possam
ser penhorados, equilibrando, assim, o valor constitucional da
efetividade do processo com o direito social moradia (art.
655 do CPC).
extrajudicial. Com o parcelamento legal, busca-se abreviar, e no
procrastinar, a satisfao do direito do credor que acabar de ingressar em
juzo. Na lio de Humberto Theodoro Jnior, observa-se que o credor por
ttulo judicial no est sujeito ao executiva nem tampouco corre o risco
de ao de embargos do devedor. O cumprimento da sentena desenvolve-se
sumariamente e pode atingir, em breve espao de tempo, a expropriao do
bem penhorado e a satisfao do valor da condenao. No h, pois, lugar
para prazo de espera e parcelamento num quadro processual como esse
(THEODORO JNIOR, Humberto. Processo de execuo e cumprimento
da sentena. 24. ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: Leud, 2007. p. 4456).
209
Foi abolido o instituto da remio de bens, que teve

razo de ser em tempos idos, sob diferentes condies
econmicas e sociais, de limitadssimo uso na prtica. Ao
cnjuge e aos ascendentes e descendentes do executado, ser
lcito exercer a faculdade de adjudicao, em concorrncia
com o exeqente.
Quanto aos meios executrios, foram realizadas
relevantssimas mudanas. A alienao em hasta pblica, de
todo anacrnica e formalista, alm de onerosa e demorada,
apresenta-se sabidamente como a maneira menos eficaz de
alcanar um justo preo para o bem expropriado. Regulou-se,
desse modo, como meio expropriatrio preferencial, a
adjudicao pelo prprio credor, por preo no inferior ao da
avaliao. No pretendendo adjudicar o bem penhorado, o
credor poder solicitar sua alienao por iniciativa particular
ou atravs de agentes credenciados, sob a superviso do Juiz.
Somente em ltimo caso, portanto, far-se- a alienao em
hasta pblica, simplificados seus trmites (prevendo-se at o
uso de meios eletrnicos) e permitido ao arrematante o
pagamento parcelado do preo do imvel, mediante garantia
hipotecria.
Da
incompatibilidade
mesma
dessas
forma,
mudanas
no
com
vislumbramos
o
processo
trabalhista.
inegvel, com essas providncias, que se tornar
210
mais atraente a aquisio de mveis e imveis, diminuindo-se,

dessa forma, o ndice de hastas pblicas infrutferas.
importante tambm ressaltar a vantagem de ser realizada
independentemente da disponibilidade dos rgos judicirios
assoberbados de procedimentos relativos s hastas pblicas,
imprimindo maior eficincia e celeridade na atuao do meio
sub-rogatrio tendente satisfao do crdito exeqendo.
3 ANTECEDENTES LEGISLATIVOS E NATUREZA

JURDICA
DA
ALIENAO
POR
INICIATIVA
PARTICULAR
preciso perceber que a alienao por iniciativa

particular no constitui novidade absoluta no ordenamento
jurdico ptrio. O art. 973 do CPC anterior (1939) continha
regra similar ao atual art. 685-C do CPC. Enquanto esta regra
autoriza que a alienao se d a requerimento do exeqente,
por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor
judicialmente credenciado, aquela antiga estabelecia que a
alienao seria confiada a institutos autorizados em lei, ou a
211
leiloeiro pblico, escolhido pelos interessados, ou, falta

nomeado ad hoc pelo juiz. (BRASIL, 1939).
O revogado art. 700 do CPC tambm j tratava da
matria. A diferena reside no fato de que essa regra, ao
contrrio da sistemtica atual, autorizava to-somente a
alienao de bens imveis. Demais disso, a simples leitura do
novel art. 685-C do CPC evidencia que [...] a operao pode
ser feita, ou no, por meio de corretor, j que se permite ao
exeqente assumir, ele prprio, a tarefa de promover a
alienao8. Como se percebe, a sistemtica atual bem mais
ampla e flexvel.
Lembra Theodoro Jnior que a experincia de
expropriao executiva fora dos padres da hasta pblica
judicial j antiga no direito brasileiro9. Curiosamente, so
procedimentos favorveis s instituies financeiras. Observese que os contratos do sistema financeiro de habitao
permitem instituio financeira excutir extrajudicialmente os
imveis hipotecados. (Lei n. 5.741/1971) O contrato de
alienao fiduciria em garantia de bens mveis enseja ao
credor busca e apreenso judicial do bem vinculado,
permitindo-lhe, em seguida, alien-lo extrajudicialmente, para
THEODORO JNIOR, op. cit., p. 337.
Idem , p. 337.
212
se pagar o saldo devedor (Dec. Lei n. 911/1969). Por sua vez,

quando se trata de contrato de alienao fiduciria de imvel,
no existe qualquer procedimento executivo judicial. Nesse
caso, constitudo o devedor em mora, por intimao efetuada
atravs do Registro de Imveis, [...] o credor obtm a
consolidao da propriedade por simples averbao na
matrcula respectiva, ficando, a partir de ento, autorizado a
alien-lo, extrajudicialmente, em leilo pblico (arts. 22 a 27
da Lei n. 9.514/1997)10.
Da mesma forma, o art. 52, VII, da Lei n.
9.099/1995, que trata dos Juizados Especiais Estaduais, prev
a possibilidade de alienao por iniciativa particular. Dispe
essa regra:
Na alienao forada dos bens, o juiz poder

autorizar o devedor, o credor ou terceira
pessoa idnea a tratar da alienao do bem
penhorado, a qual se aperfeioar em juzo
at a data fixada para a praa ou leilo.
Sendo o preo inferior ao da avaliao, as
partes sero ouvidas. Se o pagamento no for
a vista, ser oferecida cauo idnea, nos
casos de alienao de bem mvel, ou
hipotecado o imvel.
10
Idem, p. 337-8.
213
Como se ver ao longo deste artigo, embora

similares, os regimes jurdicos do CPC e dos Juizados
Especiais so distintos.
Deve-se perceber, nesta oportunidade, que a
alienao por iniciativa particular no hiptese do que a
doutrina
impropriamente
privatizao
do
convencionou
11
processo .
Trata-se
chamar
de
meio
de
de
expropriao de bens. Possui, certamente, um carter

negocial, mas tambm de feio pblica12, pois incumbe ao
Juiz examinar os elementos de existncia, os requisitos de
validade e os fatores de eficcia do negcio, avaliando a
admissibilidade da oferta e do preenchimento dos demais
pressupostos do remate. o juiz que, afinal, ir promover a
transferncia do bem do domnio do executado para o do
11
Para Jos Carlos Barbosa Moreira, [...] no que concerne ao processo, os

fenmenos a cujo respeito se vem falando de privatizao,
independentemente do juzo que se faa sobre cada um deles, no parecem
ministrar justificao cabal para o uso da palavra. O que se pode e deve
reconhecer a propenso do nosso tempo com intensidade varivel,
segundo o lugar e a matria para envolver particulares na atividade de
soluo de litgios, quer na esfera judicial, quer fora dela. Rotular esse
movimento de privatizao do processo ou da Justia, no entanto,
claramente se afigura pouco apropriado (MOREIRA, Jos Carlos Barbosa.
Privatizao do processo? So Paulo: Saraiva, 2001. p. 11-2. (Temas de
direito processual civil: stima srie).
12
ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 11. ed. rev., ampl. e atual.
So Paulo: RT, 2007. p. 730.
214
adquirente13. Conclui-se, assim, que o instituto possui

natureza jurdica hbrida14.
Para finalizar este item, deve-se observar que a
alienao
por
iniciativa
particular
constitui
meio
de
expropriao de bens no apenas do processo autnomo de

execuo, mas tambm da etapa de cumprimento da sentena.
4 APLICAO NO PROCESSO DO TRABALHO
Conforme visto no item anterior, a alienao por

iniciativa particular (art. 685-C do CPC) constitui importante
instituto voltado ao aprimoramento da execuo. Embora
juristas de escol posicionem-se em sentido contrrio15,
13
THEODORO JNIOR (a), op. cit., p. 338.
14
Correta, pois, a seguinte concluso de Danilo Knijnik: Trata-se, a nosso

ver, de procedimento hbrido, consistente numa alienao judicial conduzida
por particular (o exeqente) ou corretor, mas sempre segundo condies
predeterminadas pelo juzo executivo, configurando-se meio executivo
adicional adjudicao e arrematao (KNIJNIK, Danilo. A nova
execuo de ttulos extrajudiciais: comentrios Lei n 11.382, de 6 de
dezembro de 2006 / OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de (Coord.). Rio de
Janeiro: Forense, 2007. p. 246).
15
Para Manoel Antonio Teixeira Filho, embora [...] a alienao por

iniciativa particular seja mais rpida e menos formal do que a realizada por
meio de praa e leilo, o 3 do art. 888, da CLT, conjugado com o art. 769,
215
acreditamos que esse novel instituto, por existncia de lacuna

legislativa, perfeitamente aplicvel ao processo trabalhista,
sobretudo porque no existe incompatibilidade com a sua
sistemtica (art. 769 da CLT) 16.
A interpretao do art. 769 da CLT17, resgatando a
sua concepo histrica, deve sempre ser realizada luz do
princpio da proteo do trabalhador18. essa, e somente essa,
a mensagem ideolgica contida no texto normativo do art. 769
do mesmo texto legal, representa um expressivo obstculo incidncia do
art. 685-C no processo do trabalho. Com base no art. 23 da Lei n.
6.830/1980, o conhecido processualista paranaense conclui o seu ponto de
vista: Como se percebe, tambm sob a perspectiva desta norma legal (CLT,
art. 889) no h possibilidade de a alienao ser efetuada por iniciativa
particular (TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Execuo de ttulo
extrajudicial: breves apontamentos Lei n. 11382/2006, sob a perspectiva
do processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 104).
16
No mesmo sentido: SARAIVA, Renato. Curso de Direito Processual do

Trabalho. 4. ed. So Paulo: Mtodo: 2007, p. 608.
17
Art. 769 da CLT: Nos casos omissos, o direito processual comum ser
fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que
for incompatvel com as normas deste Ttulo.
18
A seguinte lio de Jorge Luiz Souto Maior, segundo pensamos, revela-se

perfeita: Notoriamente, o que se pretendeu (da o aspecto teleolgico da
questo) foi impedir que a irrefletida e irrestrita aplicao das normas do
processo civil evitasse a maior efetividade da prestao jurisdicional
trabalhista que se buscava com a criao de um procedimento prprio na
CLT (mais clere, mais simples, mais acessvel). Trata-se, portanto, de um
regra de proteo, que se justifica historicamente. No se pode, por bvio,
usar a regra de proteo do sistema como bice ao seu avano. Do contrrio,
pode-se ter por efeito um processo civil mais efetivo que o processo do
trabalho, o que inconcebvel, j que o crdito trabalhista merece tratamento
privilegiado no ordenamento jurdico como um todo (SOUTO MAIOR,
Jorge Luiz. Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo
do trabalho. Revista LTr, So Paulo, ano 70, v. 8, ago. 2006, p. 920).
216
da CLT. A interpretao crtica do Direito fundamental na

consolidao da justia social recomenda que o direito
processual comum seja utilizado no processo do trabalho,
inclusive na fase recursal ou de execuo, naquilo em que
permitir maior celeridade ou efetividade na prestao
jurisdicional19, ainda que exista regra jurdica previamente
estabelecida em sentido contrrio20. Trata-se de uma nova
hermenutica constitucional, calcada na realizao dos direitos
fundamentais, notadamente quanto ao princpio da adequada
prestao da tutela jurisdicional.
Pontifica Cordeiro:
Admitir a inflexibilidade do contedo formal
do art. 769 da CLT significa, nos dias atuais,
negar a prpria eficcia de um direito
fundamental. Essa negao, muitas vezes,
pode ser justificada pela observncia cega do
princpio da legalidade, consubstanciando-se
na assertiva que a lei regula integralmente
determinada matria.
19
Jorge Luiz Souto Maior enftico: O juzo trabalhista, portanto, apenas

se valer das normas do processo civil quando estas, sendo compatveis com
o esprito do processo do trabalho, como dito, puderem melhorar a prestao
jurisdicional, no sentido da efetividade da prestao jurisdicional (SOUTO
MAIOR, op.cit., p. 920).
20
Para Carlos Henrique Bezerra Leite, [...] as normas do processo civil,
desde que impliquem maior efetividade tutela jurisdicional dos direitos
sociais trabalhistas, devem ser aplicadas nos domnios do processo do
trabalho como imperativo de promoo do acesso do cidado-trabalhador
jurisdio justa (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Cumprimento
espontneo da sentena (lei 11.232/2005) e suas repercusses no processo do
trabalho. Revista LTr, So Paulo, ano 70, v. 9, set. 2006, p. 1042).
217
Pouco adiante, arremata o culto processualista

paraibano:
Sob todas as ticas possveis, vivel
concluir que as regras tradicionais de
aplicao subsidiria das normas de direito
do processo civil revelam-se anacrnicas. A
premissa bsica de superioridade finalstica
das normas de processo do trabalho no
mais verificvel e afigura-se, em muitos
casos, absolutamente inverdica. Todo o
ambiente scio-jurdico atual conspira contra
a vedao expressa da aplicao das normas
de processo civil ao processo do trabalho,
tendo em vista que aqueles, em muitas
situaes, tornaram-se mais aptas para
resolver litgios de ndole trabalhista. 21
Eis a, portanto, a premissa metodolgica do

intrprete, na anlise da aplicabilidade ou no, ao processo do
trabalho, das regras oriundas das reformas legislativas do
processo comum. Aplica-se, por analogia, o disposto no art.
265-A do CPC portugus: Quando a tramitao processual
prevista na lei no se adequar s especificidades da causa,
deve o juiz oficiosamente, ouvidas as partes, determinar a
prtica dos atos que melhor se ajustem ao fim do processo,
21
CORDEIRO, Wolney de Macedo. Da releitura do mtodo de aplicao

subsidiria das normas de Direito Processual comum ao Processo do
Trabalho. In: Chaves, Luciano Athayde (org.). Direito Processual do
Trabalho: reforma e efetividade. So Paulo: LTr, 2007. p. 35 e 36,
respectivamente.
218
bem como as necessrias adaptaes. A natureza jurdica

alimentar das verbas reclama, ainda que inexista lacuna
legislativa, a aplicao dos novos dispositivos que permitam
uma justa acelerao na entrega da prestao jurisdicional22.
Afinal, a tcnica processual deve realizar os valores
constitucionais, tutelando o direito material segundo as suas
peculiaridades. Em outras palavras, faz-se mister compreender
que no adianta a regularidade formal do processo, se o
mesmo, substancialmente, encontra-se em desacordo com os
valores constitucionais que o regem23.
22
Revela-se pertinente a seguinte lio de Plauto Faraco de Azevedo: No

pode o juiz ignorar ou descurar os preceitos do ordenamento jurdico ao
dirimir os litgios que lhe so submetidos. Pode, todavia, ocorrer que,
valorizando os dados peculiares a cada um destes, conclua, por vezes, que a
regra de direito positivo que lhe seria aplicvel por mera subsuno,
ocasionaria efeitos indesejveis ou inaceitveis. Nestas situaes, por
obedincia ao direito, deve afastar essa regra ou descobrir-lhe novo sentido,
buscando dar ao caso tratamento consentneo com as exigncias da justia.
E arremata: No se trata das exigncias da justia abstrata. Trata-se das
exigncias da justia perceptveis na sociedade e compatveis com a
dignidade humana, de tal sorte que ignor-las, para dar prevalncia a lei ou
leis em descompasso com o processo histrico-cultural, importa em negao
da justia e conseqente frustrao das expectativas sociais, impedindo a
normal evoluo do direito e a superao das contradies sociais pela via
pacfica e criativa da jurisprudncia (AZEVEDO, Plauto Faraco. Crtica
dogmtica e hermenutica jurdica. Porto Alegre: Fabris, 1989, p. 70).
23
Na lio de Luciano Athayde Chaves, [...] mostra-se plenamente

defensvel a tese do reconhecimento do ancilosamento normativo, por
incompatibilidade com o tronco constitucional, de normas processuais
trabalhistas que conspirem, numa relao comparativa com a
processualstica comum ou com outro subsistema processual especializado,
contra o esprito da celeridade e efetividade processuais almejados pela
Carta Poltica, notadamente em se tratando de Processo do Trabalho, cuja
219
5 QUESTES RELATIVAS AO PROCEDIMENTO DA

ALIENAO DA INICIATIVA PARTICULAR
Podem ser alienados por iniciativa particular

quaisquer bens penhorados: mveis ou imveis. O CPC
estabelece o procedimento relativo alienao por iniciativa
particular. Observe-se o que dispem essas regras jurdicas:
Art. 685-C do CPC. No realizada a

adjudicao dos bens penhorados, o
exeqente poder requerer sejam eles
alienados por sua prpria iniciativa ou por
intermdio de corretor credenciado perante a
autoridade judiciria.
1. O juiz fixar o prazo em que a
alienao deve ser efetivada, a forma de
publicidade, o preo mnimo (art. 680), as
condies de pagamento e as garantias, bem
como, se for o caso, a comisso de
corretagem.
2. A alienao ser formalizada por termo
nos autos, assinado pelo juiz, pelo exeqente,
pelo adquirente e, se for presente, pelo
executado, expedindo-se carta de alienao
do imvel para o devido registro imobilirio,
existncia, como ramo especial da processualstica, est teleologicamente
vinculada aos conceitos de simplicidade e rapidez de seu iter procedimental
(CHAVES, Luciano Athayde. Lacunas no Direito Processual do Trabalho.
In: Chaves, Luciano Athayde. Direito Processual do Trabalho: reforma e
efetividade. So Paulo: LTr, 2007. p. 94).
220
ou, se bem mvel, mandado de entrega ao

adquirente.
3. Os Tribunais podero expedir
provimentos detalhando o procedimento da
alienao prevista neste artigo, inclusive com
o concurso de meios eletrnicos, e dispondo
sobre o credenciamento dos corretores, os
quais devero estar em exerccio profissional
por no menos de 5 (cinco) anos.
No existe uma data previamente fixada para a

alienao por iniciativa particular. Vale notar que o exeqente,
a distncia do Poder Judicirio, pode alienar o bem vinculado
execuo a terceiro, mas isso somente pode ocorrer aps
adjudic-lo24. O certo que, mediante controle judicial, como
meio expropriatrio (art. 685-C do CPC) estatal, deve figurar
entre a possvel adjudicao e o incio da hasta pblica. Em
razo disso, uma parte da doutrina vem sustentando que o
vencimento do prazo, para pedir a adjudicao, so os 10 dias
aps a intimao da penhora, quando se pode requer a
substituio dos bens (art. 668 do CPC). Para essa corrente, se
24
No particular, Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart

prelecionam o seguinte: No h dvida que o exeqente pode alienar
privadamente o bem, sem qualquer interferncia do Poder Judicirio, aps
adjudic-lo. Isto quer dizer que o exeqente apenas deve preferir a alienao
particular do bem quando no tiver interesse em adjudic-lo para, mais tarde,
analisar a convenincia da sua venda (MARINONI, Luiz G.; ARENHAT,
Srgio C. Curso de processo civil: execuo. So Paulo: RT, 2007. v.3, p.
317).
221
o pedido de adjudicao for formulado antes, aguarda-se a

decorrncia desse prazo25.
De nossa parte, acreditamos que o momento de
requerer a alienao por iniciativa particular encerra-se com a
efetiva realizao da hasta pblica. Se a fase de publicidade
desta j tiver ocorrido, o executado deve arcar com a comisso
do leiloeiro, salvo acordo expresso de pagamento pelo terceiro
adquirente.
O primeiro requisito da alienao por iniciativa
particular diz respeito presena de requerimento expresso do
exeqente. Observa-se que no pode haver iniciativa oficial.
Trata-se, em princpio, de uma faculdade do exeqente.
Embora no haja previso especfica, do requerimento dever
ser ouvido o devedor, garantindo-lhe o direito de participar na
formao da resoluo autorizativa a ser emitida pelo juiz, que
se exteriorizar mediante uma deciso interlocutria26.
Uma pergunta se impe: o executado pode requerer a
alienao por iniciativa particular? Acreditamos que sim. Ao
contrrio do que se imagina, [...] o entendimento de que essa
25
Para Ernane Fidlis dos Santos, o pedido deve ser feito quando vencido o
prazo em que se pode pedir a adjudicao. Feito antes, porm, apenas
aguarda-se a decorrncia do prazo (SANTOS, Ernane Fidlis dos. As
reformas de 2006 do Cdigo de Processo Civil: execuo de ttulos
extrajudiciais. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 82).
26
Knijnik, op. cit., p. 247.

222
maneira de alienao interessa somente ao exeqente

absolutamente equivocado, considerando-se que tambm ao
executado interessante que o bem penhorado seja alienado
pelo maior valor possvel27. Assim, nada impede que o
executado, convergindo para a efetividade do processo de
execuo, tenha a iniciativa de buscar, por sua conta e risco,
interessados para adquirir o bem penhorado. Nesse caso, assim
como deve ocorrer em relao ao requerimento do exeqente,
o Juiz, para o deferimento ou no da medida, deve considerar
a natureza do bem penhorado, as condies do mercado e
outras circunstncias28 do caso concreto. No caso de eventual
requerimento do executado, importante, tambm, a
concordncia ou a simples ausncia de prejuzo ao
exeqente29.
Uma outra questo interessante em relao ao
requerimento do exeqente diz respeito adjudicao. Existe
precluso lgica? Em outras palavras, requerida a alienao
por iniciativa particular, fica o exeqente impedido de pleitear,
posteriormente, a adjudicao? Acreditamos que a resposta
27
NEVES, Daniel Assumpo Amorim et. al. Reforma do CPC 2. So

Paulo: RT, 2007, p. 380.
28
ASSIS, op. cit., p. 731.
29
WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim;

MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica
processual civil. So Paulo: RT, 2007. v. 3, p. 156.
223
no absoluta. Se a alienao por iniciativa particular restar

concretizada, pensamos que a adjudicao pelo exeqente fica
inviabilizada, prestigiando-se a boa-f do terceiro adquirente.
Ao contrrio, se a alienao por iniciativa particular resultar
infrutfera, a satisfao do crdito pode ocorrer pela
adjudicao30.
A alienao por iniciativa particular pode ocorrer
atravs de mediao facultativa de corretor31 credenciado
perante o rgo judicirio. A legislao (art. 685-C, 3, do
CPC) exige que o corretor esteja em pleno exerccio da
profisso, regulamentada ou no, pelo perodo mnimo de
cinco anos como meio de assegurar a idoneidade do escolhido.
A rigidez legislativa, certamente, no o melhor critrio32.
Muitas vezes, um profissional com menos tempo de
corretagem, em virtude do conhecimento do mercado local,
pode concretizar a alienao particular com sucesso.
30
Entendendo que o bem penhorado por ser adjudicado, se a hasta pblica

restar infrutfera: ASSIS, op. cit., p. 793-4.
31
A profisso de corretor de imveis expressamente regulamentada pela

Lei n. 6.530/1978.
32
Corretamente, observam J. E. Carreira Alvim e Luciana G. Carreira Alvim

Cabral: Haver muitos corretores, com menos de cinco anos no mercado,
com grande habilidade para fazer alienaes, e, outros, com mais de cinco
anos, que no conseguem vender nem um prego. Questes como essas,
relativas a credenciamento, deveriam ser deixadas discrio dos juzes, que
se supe estarem em condies de escolher o corretor para proceder
alienao. (ALVIM, J. E. Carreira; CABRAL, Luciana G. Carreira Alvim.
Nova execuo de ttulo extrajudicial. Curitiba: Juru, 2007, p. 145-6).
224
tambm o pensamento de Santos:
A corretagem atividade lcita que pode ser

exercida por qualquer pessoa. Nesse caso,
embora a lei afirme que a alienao deve ser
feita por corretor credenciado perante a
autoridade judiciria, a pedido do exeqente,
o juiz pode, em princpio, nomear quem no
o seja, sempre, porm, observando que a
atividade, sria e corretamente exercida, de
interesse imediato da Justia33.
Assim, acreditamos que o Juiz pode (ou deveria)

afastar o critrio acima em virtude das peculiaridades do caso
concreto34.
O valor da comisso ser fixado pelo Juiz. Urge
observar que, se o exeqente pode agir sem o concurso de
qualquer intermedirio, nada impede que o mesmo seja
auxiliado por corretor no credenciado, caso em que a
eventual comisso no far parte das despesas processuais35.
33
SANTOS, op. cit., p. 83.
34
NEVES, op.cit.,. p. 383.
35
Humberto Theodoro Jnior resume: se a corretagem faz parte do

programa previamente aprovado pelo Juiz, a comisso integra as custas da
execuo; se, porm, o exeqente no quis se submeter aos corretores
credenciados do juzo, e preferiu assumir integralmente o encargo da
alienao, a despesa que fizer com a remunerao do intermedirio
profissional de sua confiana no poder figurar nos custos do processo, e,
portanto, no ser exigvel do executado (THEODORO JNIOR (a), op.
cit. p. 338).
225
Bueno, de forma correta, observa que nada impede o

exeqente que no foi bem sucedido na sua iniciativa de
alienao particular de pleitear, com sucesso, que esse ato seja
realizado por intermdio de corretor. No particular, no se
observa a existncia de prejuzo para o executado36. O limite
continua sendo a concretizao da hasta pblica, ressalvandose a questo do custeio de eventuais despesas do leiloeiro,
especialmente no que se refere publicidade.
Incumbe ao Juiz fixar as condies do negcio. So
vrios os aspectos exigidos. Em primeiro lugar, deve-se
indicar o prazo mximo da tentativa de alienao particular.
Naturalmente, no se trata de prazo peremptrio, podendo ser
dilatado em virtude de razoveis circunstncias decorrentes do
caso concreto37. Em segundo lugar, deve-se fixar a forma de
publicidade. Segundo pensamos, no se trata de exigncia
absoluta. A exigncia se liga necessidade de mnima
publicidade para a venda, objetivando assegurar o melhor
preo para os interesses do credor e do devedor38. Soluo
interessante parece ser a previso de clusula geral pelo Juiz,
de modo que o enfoque sobre um ou outro meio de
36
BUENO, Cssio Scarpinella. A nova etapa da reforma do Cdigo de

Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 2007. vol. 3, p. 189.
37
NEVES, op.cit., p. 384.
38
MARIONI; ARENHART, op. cit., p. 318.

226
publicidade pode ficar ao alvedrio do corretor, ciente das

peculiaridades do mercado, o que inclui a cultura local39. Em
terceiro lugar, deve-se fixar o preo mnimo do negcio, o
qual, em princpio, por incidncia do princpio da execuo
menos onerosa ao devedor40, deve ser o valor da avaliao,
ressalvada a concordncia expressa do executado41. Pensamos,
entretanto, que a alienao particular pode ocorrer por valor
inferior ao da avaliao42, desde que o Juiz, mediante um
39
Daniel Assumpo Amorim Neves entende que o que deve ficar claro
que, a partir do momento em que a alienao privada, intervenes
judiciais devem ser raras, dentro de certa razoabilidade, o que afasta a
possibilidade de o juiz indicar a maneira de tornar pblica a oferta
(NEVES, op. cit., p. 385).
40
Como afirma Alexandre Freitas Cmara, [...] todos sabem que em hasta
pblica dificilmente se consegue a alienao do bem por seu valor de
mercado. muito freqente que as pessoas procurem as hastas pblicas com
o objetivo declarado de efetivar um bom negcio, adquirindo o bem por
preo inferior ao de mercado. Observa-se, entretanto, que, em muitos casos,
a exemplo da alienao de veculos usados, [...] o normal a aquisio do
bem pelo seu preo de mercado. Assim sendo, como bem observa o citado
processualista fluminense, pode-se dizer que esse mtodo de alienao
independentemente de hasta pblica pode ser muito mais eficiente na busca
da realizao prtica do princpio da menor onerosidade possvel para o
executado (art. 620 do Cdigo de Processo Civil) (CMARA, Alexandre
Freitas. Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004. p. 184-5).
41
WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim;

MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica
processual civil. So Paulo: RT, 2007. v. 3, p. 157.
42
Em sentido contrrio, manifesta-se Araken de Assis: Embora o art. 685-C

do CPC, 1., inclua a fixao do preo mnimo nas disposies acerca da
alienao por iniciativa particular, ele no poder ser inferior ao da avaliao
(art. 680). E isso porque a alienao forada no pode provocar dano injusto
227
critrio de razoabilidade face baixa liquidez do bem,

considere um valor inferior ao que teoricamente se obteria
com a alienao em hasta pblica43. Em quarto lugar, incumbe
ao Juiz fixar a forma de pagamento, que pode ser a vista ou a
prazo, e as garantias, normalmente a cauo de bem mvel e a
hipoteca sobre o prprio imvel alienado. Em quinto lugar, o
Juiz deve fixar o valor da comisso de corretagem e a
responsabilidade pelo respectivo pagamento. Finalmente, se
for o caso, o Juiz deve designar o corretor.
preciso perceber que a alienao por iniciativa
particular possui inegveis vantagens perante a expropriao
em hasta pblica. Em especial, destacam-se dois aspectos: a) a
cooptao do adquirente; b) a dispensa da publicao de
editais. O primeiro, evidncia, diz respeito iniciativa do
exeqente, inclusive com auxlio facultativo de corretor
credenciado procurar um comprador para o bem penhorado.
J o segundo aspecto sofre incidncia dos princpios da
eficincia e da economia processuais, vez que os editais
pblicos, alm de sobrecarregar o valor total da execuo, nem
sempre produzem os efeitos prticos esperados.
ao executado e, de resto, h o impedimento geral alienao por preo vil

(ASSIS, Araken. op. cit., p. 733).
43
KNIJNIK, op. cit., p. 248.

228
De acordo com o art. 685-C, 3, do CPC, os

Tribunais
podero
expedir
provimentos
detalhando
procedimento da alienao prevista neste artigo, inclusive com

o concurso de meios eletrnicos. Embora uma parte da
doutrina questione a constitucionalidade dessa regra44,
acreditamos que a medida extremamente salutar e deve ser
logo observada, a fim de evitar dvidas e incompreenses em
relao ao instituto em anlise. Caso isso no ocorra o que
no conveniente , [...] a alienao particular poder ser
determinada pelo prprio juiz, estipulando as condies45.
Na realidade, o procedimento simples. O terceiro
adquirente deve apresentar proposta escrita, por intermdio ou
no do corretor. Em seguida, deve haver manifestao das
partes. Ato contnuo, como regra, segue a deciso do Juiz, a
qual atacvel, no processo comum, por agravo de
instrumento e irrecorrvel no processo do trabalho (art. 893,
1, da CLT).
A alienao por iniciativa particular ser formalizada
por termo nos autos, o qual deve ser assinado pelo Juiz, pelo
exeqente, pelo adquirente e, se estiver presente, pelo
44
ASSIS, Araken de. op. cit., p. 731.
45
HOFFMAN, Paulo et al. Nova execuo de ttulo extrajudicial. So
Paulo: Mtodo, 2007, p. 163.
229
executado. Como se percebe, perfeitamente desnecessria a

participao do executado46.
A seguinte lio de Theodoro Jnior perfeita:
O termo nos autos o aperfeioamento do

ttulo que permitir a posterior transferncia
da propriedade. Equivale escritura pblica
no caso da compra e venda. Mas, como a
propriedade no se transfere s com o
consenso negocial das partes, haver de um
translado da escritura ser encaminhado ao
Registro de Imveis, para que, ento, se d
ali a efetiva passagem do direito real para o
comprador.
E conclui o renomado processualista de Minas

Gerais:
A carta de alienao , nessa ordem de
idias, o instrumento de que se vai utilizar o
adquirente para obter, junto ao Registro de
Imveis, a transmisso da propriedade
prevista no ato substancial praticado entre ele
e o rgo judicial executivo. algo como o
46
Observa Humberto Theodoro Jnior que [...] nunca haveria meio de

coagir o executado a firmar o termo, de maneira que seria absurdo imaginar
que a falta de sua presena e assinatura pudesse comprometer a eficcia de
um ato jurisdicional soberano, como a expropriao executiva na execuo
por quantia certa. A assinatura do executado, por isso, mera eventualidade,
cuja falta em nada compromete o aperfeioamento da alienao por
iniciativa particular (THEODORO JNIOR, Humberto (b). A reforma da
execuo do ttulo extrajudicial. Rio de Janeiro: Forense, 2007. 128-9)
230
traslado da escritura pblica, de compra e

venda de imvel47.
Em resumo, a aquisio de domnio, quando se trata

de bem imvel, d-se pelo registro da carta de alienao por
iniciativa particular, ao passo que, quando se tratar de bem
mvel, pelo mandado de entrega ao adquirente.
6 INCIDENTES E EFEITOS DA ALIENAO POR

INICIATIVA PARTICULAR
Na alienao por iniciativa particular, assim como

em todos os atos processuais, podem surgir incidentes, que
devem ser prontamente solucionados pelo Juiz da execuo.
Partindo-se da eficcia abstrata do ttulo executivo,
realiza-se a tutela jurisdicional executria mediante a simples
realizao concatenada de atos processuais de invaso
patrimonial do executado, independentemente da participao
voluntria deste. O procedimento normal no cumprimento
dessa finalidade, a despeito de eventual contraditrio e
47
THEODORO JNIOR (a). op cit., p. 339.

231
cognio rarefeita, traduz-se na realizao sucessiva e lgica

desses
atos
processuais
de
coero
patrimonial.
Questionamentos que, em linha de princpio, no eram

esperados, mas fazem parte do complexo de discusses que
podem ocorrer no bojo do processo de execuo , entretanto,
podem surgir no curso deste procedimento, muitas vezes,
atravs do que chamamos defesa endoprocessual48. o que
48
Deve-se observar que tudo o que est dito no texto vale para a fase de
cumprimento de sentena (art. 475-I do CPC). Quando se entra na fase de
realizao do direito, independentemente de se estar em processo autnomo
ou no, a sistemtica sempre a mesma: preponderncia dos atos
executivos, em virtude da eficcia abstrata do ttulo. No processo do
trabalho, em que a execuo de ttulo executivo judicial sempre foi uma
mera fase, j que possibilitada a sua iniciao de ofcio (art. 878 da CLT),
nunca se questionou a respeito da utilizao da defesa endoprocessual. O
enfoque interno, certamente, tem como referncia a nova fase: a executiva.
Assim, vale repetir, o momento de realizao do direito, seja em processo
autnomo (ttulo executivo extrajudicial e execuo contra a Fazenda
Pblica), seja em mera fase, tem um regime jurdico peculiar, principalmente
em vista da eficcia abstrata do ttulo executivo. Diante disso, conclumos
que a possibilidade de o executado argir a impugnao ao cumprimento da
sentena no faz parte da cadeia normal dos atos processuais destinados
preponderantemente satisfao do direito. Qualquer questionamento
traduz-se em mero incidente processual. Afinal, o ru ou o executado se a
fase j executiva, no vemos problema em mudar a denominao do
sujeito passivo do processo somente tem a faculdade de impugnar,
devendo isso ocorrer de maneira responsvel, nos estritos moldes traados
pelo ordenamento jurdico, pois, do contrrio, poder arcar com as
conseqncias financeiras da decorrentes (multa por litigncia de m-f, por
exemplo). Alm disso, respeitando a opinio dominante, acreditamos que a
impugnao (art. 475-J, 1, do CPC), na mesma linha dos embargos
execuo e a despeito de normalmente se processar nos mesmos autos (art.
475-M, 2, do CPC) da fase de certificao do direito, possui a natureza
jurdica de ao autnoma e incidental execuo (fase executiva).
Conseqentemente, possibilita, com o seu ajuizamento, a eventual dilao
232
tecnicamente se chama de incidente processual, ou seja, a

provocao de um momento novo no processo de execuo, j
que formado por um ato (defesa) no inserido na cadeia
procedimental prevista na legislao aplicvel49. A defesa
recai ou incide sobre a execuo50, enfim, por no se inserir no
procedimento normal desta, e a defesa interna executiva, tal
como admitida pelo sistema constitucional e pelo fenmeno da
cognio, possui a natureza jurdica de incidente processual51.
A defesa endoprocessual executiva um incidente
procedimental da mesma forma que os questionamentos
envolvendo, direta ou indiretamente, a alienao por iniciativa
particular tambm o so. No particular, destacamos trs deles:
probatria, em relao aos temas que lhe so afetos, e a ocorrncia de coisa

julgada material, dando segurana jurdica s partes.
49
FERNANDES, Antonio Scarance. Incidente processual. So Paulo: RT,

1991. p. 147-8.
50
Segundo ensina Antonio Scarance Fernandes, sob o ponto de vista

etimolgico, a palavra incidente significa [...] o que cai em cima de algo
em movimento interrompendo seu curso normal (FERNANDES, op.cit. p.
147). Na mesma linha, manifesta-se Cndido Rangel Dinamarco: Incidente
aquilo que incide, que recai sobre algo ou lgem (do latim in-cidere, que
cair sobre Carnelutti). Os incidentes do processo recaem sobre este,
causando alguma alterao no procedimento e ao fim produzindo algum
efeito sobre ele (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito
Processual Civil. So Paulo: Malheiros, 2001. vol. 2, p. 462).
51
OLIVEIRA NETO, Olavo de. A defesa do executado e dos terceiros na

execuo forada. So Paulo: RT, 2000, p. 120; MOREIRA, Alberto
Camia. Defesa sem embargos do executado: exceo de prexecutividade. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 43.
233
a) remio da execuo; b) desistncia do adquirente; c)

inadimplemento da parcelas.
Dispe o art. 651 do CPC: Antes de adjudicados ou
alienados os bens, pode o executado, a todo tempo, remir a
execuo, pagando ou consignando a importncia atualizada
da dvida, mais juros, custas e honorrios advocatcios.
Essa norma, por existncia de lacuna legislativa,
perfeitamente aplicvel ao processo trabalhista, sobretudo
porque no existe incompatibilidade com a sua sistemtica
(art. 769 da CLT). Assim, at a assinatura do termo de
alienao por iniciativa particular, pode o executado remir a
execuo. Observa-se que, com a remio, o processo de
execuo encontra-se resolvido, porque atingido o seu
objetivo principal: a satisfao do crdito que subjaz ao ttulo
executivo.
O adquirente eventualmente pode desistir da
alienao particular. Nesse caso, a execuo deve prosseguir
com a realizao dos atos expropriatrios. Nada impede,
entretanto, que haja a adjudicao, antes de realizada a hasta
pblica, especialmente se ocorrer em valor que cobre toda a
execuo.
Concretizada a alienao por iniciativa particular, o
efeito imediato a liberao do executado at o montante do
preo, que passa a ser devido pelo adquirente e a ser objeto de
234
garantia real ou pessoal. No caso de inadimplemento das

parcelas, pensamos que assistem duas alternativas ao Juiz. Em
princpio, na forma do que foi previamente disciplinado em
termos de garantia da alienao por iniciativa particular (art.
685-C, 1, do CPC), deve-se prosseguir a execuo sobre o
bem dado como tal. Nada impede, entretanto, que a alienao
seja desfeita, se o motivo alegado pelo adquirente for
considerado como justo (relevante) pelo Juiz. Em outras
palavras, a soluo no deve ser peremptria, pois as
peculiaridades do caso concreto podem indicar que o
desfazimento da alienao a medida judicial mais adequada.
Observe-se que a concretizao da alienao
particular no inibe o exerccio do direito de defesa pelo
executado. A defesa tpica a interposio dos embargos de
segunda fase, que uma ao autnoma incidental execuo
que possui, a despeito da limitao horizontal na cognio,
ampla possibilidade de dilao probatria. Em outras palavras,
no plano horizontal, a cognio parcial, pois as matrias
alegveis, como a nulidade da execuo ou causa extintiva da
obrigao, devem ser supervenientes penhora (art. 746 do
CPC), ao passo que, sob o ponto de vista da profundidade
quanto aferio das mesmas (plano vertical), a cognio
235
exauriente52. Note-se que a noo de cognio exauriente

pressupe, por definio, a existncia de tempo hbil para
formao do juiz53. Prestigia-se, assim, o princpio da
segurana jurdica.
Se o executado no opuser os embargos de segunda
fase, ainda assim no ficar ele impedido de questionar a
anulao da alienao por iniciativa particular. A temtica
deve ser ventilada luz dos limites cognitivos da execuo.
No havendo formao de coisa julgada material ou de
precluso sobre a matria ventilada, admite-se o exerccio da
defesa por petio simples. Urge perceber que a ausncia de
oposio dos embargos de segunda fase no implica o
reconhecimento de precluso em relao ao direito de defesa54.
Se, preenchidos os pressupostos especficos, so admitidas as
52
A seguinte lio de Paulo Henrique dos Santos Lucon resume bem a
temtica: A cognio dos embargos de segunda fase , no plano horizontal,
parcial. A lei limita precisamente as matrias suscetveis de serem
invocadas. Todavia, no plano vertical, de profundidade no conhecimento
dessas questes, a cognio exauriente (LUCON, Paulo Henrique dos
Santos. Embargos execuo. 2 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva,
2001. p. 119).
53
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual
civil: teoria geral do processo civil. So Paulo: Saraiva, 2007. vol. 1, p. 326.
54
Paulo Henrique dos Santos Lucon, que estudou a matria em

profundidade, explica o efeito jurdico decorrente da ausncia da
interposio dos embargos: H apenas caducidade com a perda do prazo
para oferecimento de embargos, e tal circunstncia no tem o condo de
afastar definitivamente a tutela dos direitos do executado (LUCON, op.
cit., p. 293).
236
modalidades
de
defesa
heterotpica,
deve-se
admitir,
observados os limites cognitivos do processo de execuo, o

exerccio da defesa endoprocessual55.
A cognio, no sentido aqui estudado, nada mais
que um ato de inteligncia56 desenvolvido pelo Juiz, no intuito
de analisar e valorar as alegaes ftico-jurdicas e as provas
aduzidas pelas partes, a fim de tornar correta a deciso que lhe
55
A respeito, prelecionam Teresa Arruda Alvim Wambier e Jos Miguel

Garcia Medina: Deve o juiz, no curso do processo de execuo, atentar para
a validade dos atos executivos realizados. Caso, porm, algum ato seja
realizado sem a observncia de seus requisitos legais, nada impede que o
juiz conhea tal questo de ofcio, determinando a correo cabvel. E
complementam essa primorosa lio os renomados professores da PUC/SP:
Pode ocorrer, por exemplo, que tenha sido penhorado bem absolutamente
impenhorvel, ou que se tenha realizado arrematao por preo vil. Nesse
ltimo caso, tem entendido a jurisprudncia que se trata de nulidade
absoluta, devendo ser conhecida de ofcio pelo rgo jurisdicional, podendo
a parte, alis, aleg-la por simples petio, sendo desnecessria a
apresentao de embargos arrematao. Apercebendo-se do fato, dever o
juiz pronunciar, de ofcio, a nulidade, determinando, se for o caso, que o ato
seja realizado novamente (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDINA,
Jos Miguel Garcia. O dogma da coisa julgada. So Paulo: RT, 2003, p.
117-118).
56
Chiovenda tambm percebeu ser a cognio ato de inteligncia. Diz o

mestre italiano: Antes de decidir a demanda, realiza o juiz uma srie de
atividades intelectuais com o objetivo de se aparelhar para julgar se a
demanda fundada ou infundada, e, pois, para declarar existente ou no
existente a vontade concreta de lei, de que se cogita. E arremata: Essas
atividades intelectuais, instrumento da atuao da vontade da lei mediante
verificao, constituem a cognio do juiz (CHIOVENDA, Giuseppe.
Instituies de Direito Processual Civil. 3. ed. Campinas: Bookseller,
2002. vol. I, p. 217). H que se observar, no entanto, que a cognio que
resultar na deciso judicial possui, de certo modo, a natureza desta, j que
seu reflexo. Sendo assim, como se ver, a cognio no formada apenas
por atos de inteligncia, mas tambm por atos de vontade, que, no final
dessa atividade, visa a dar a justa soluo para o caso concreto.
237
submetida57. No mbito interno do processo de execuo,

segundo pensamos, a cognio horizontal meramente
parcial, pois no se pode alegar o direito material inerente ao
ttulo executivo, o qual, vale perceber, no se confunde com a
alegao de pagamento do crdito, prescrio ou outra
modalidade de extino da obrigao58.
Sob o ponto de vista da profundidade, pensamos que
a cognio no processo de execuo, em princpio, sumria,
mas com possibilidade de se tornar exauriente, a depender do
57
O conceito inspirado na definio de Kazuo Watanabe,

indiscutivelmente quem melhor estudou a temtica entre ns. Para o mestre
da USP, a cognio prevalentemente um ato de inteligncia, consistente
em considerar, analisar e valorar as alegaes e as provas produzidas pelas
partes, vale dizer, as questes de fato e as de direito que so deduzidas no
processo e cujo resultado o alicerce, o fundamento do judicium, do
julgamento do objeto litigioso do processo (WATANABE, Kazuo. Da
cognio no Processo Civil. 2. ed. atual. Campinas: Bookseller, 2000. p.
58-59). Em sentido idntico, manifesta-se Paulo Henrique dos Santos Lucon:
Ato de inteligncia, cognio significa considerar, analisar e valorar as
alegaes e provas produzidas em torno das questes de fato e de direito que
so deduzidas no processo (LUCON, op.cit., p. 184).
58
Na execuo do Termo de Tentativa de Conciliao Prvia (art. 625-E,

par. n., da CLT), no se pode alegar, no mbito interno do processo
(executivo), a ausncia de relao de emprego. Essa alegao, segundo
entendemos, incompatvel com a eficcia abstrata do ttulo executivo. O
executado pode alegar, isso sim, sem descaracterizar o processo executrio,
o adimplemento da obrigao reconhecida naquele ttulo. Da mesma
forma, pode alegar a prescrio da eficcia executria do mesmo. Nesses
casos, por se tratar de defesa interna no processo de execuo, a prova deve
ser documental, sem alta indagao quanto ao seu contedo. Em suma, devese compreender a sistemtica dos limites cognitivos do processo de
execuo e, por que no, da etapa de cumprimento da sentena , para
se verificar o regime jurdico das modalidades de defesa do executado.
238
teor da deciso judicial a respeito da questo suscitada. Na

realidade, pode-se dizer que, quanto profundidade, a
cognio no processo ou na fase de execuo secundum
eventum probationis, ou seja, somente so admissveis as
matrias que o Juiz possa imediatamente conhecer no
momento da alegao, j que, no mbito da cadeia
procedimental, a possibilidade de dilao probatria est
terminantemente vedada59. Cambi explica que essa tcnica:
[...] foi utilizada pelo legislador brasileiro em
diversos procedimentos, para, em razo da
falta ou da insuficincia das provas, impedir
que a questo seja decidida remetendo-se
as partes para as vias ordinrias ou para
discusso a ser travada em ao prpria
ou para permitir que a causa seja decidida
sem carter de definitividade, a fim de que
no seja alcanada com a autoridade da coisa
julgada material.60
59
Reputamos perfeita a seguinte lio de Teresa Arruda Alvim Wambier e

Jos Miguel Garcia Medina: No se pe dvida, assim, acerca da existncia
de cognio no processo de execuo. Sucede, apenas, que o objeto da
percepo do sujeito cognoscente (juiz), no caso do processo de execuo,
diverso daquele que lhe submetido apreciao no processo de
conhecimento. Por isso, parece-nos que o processo de execuo pode ser
catalogado entre aqueles em que a cognio parcial, pois somente alguns
temas podem ser analisados (p. ex., existncia ou inexistncia de ttulo
executivo), com excluso de outros, relacionados relao jurdica de
direito material que envolve exeqente e executado. Embora seja limitada,
no plano horizontal, a cognio exauriente, no plano vertical, em relao
s questes que neste processo podem ser examinadas (WAMBIER;
MEDINA. op. cit., p. 97-8).
60
CAMBI, Eduardo. Coisa julgada e cognio secundum eventum

probationis. Revista de Processo. So Paulo, n. 109, jan./mar. 2003. p. 77.
239
Entretanto, com arrimo na lio de Watanabe, no se

pode perder de vista que:
desde que exista prova bastante para o desate
tranqilo da controvrsia, deve o juiz decidila. Para a remessa das partes ao
prpria, deve a dvida ser objetiva,
decorrente de controvrsia instaurada com
base em prova idnea em tese, no bastando
a mera alegao. Aspecto marcante dessa
espcie de cognio, que poder ser
exauriente, consiste no fato de estar
condicionada a deciso da questo, ou
mesmo
do
thema
decidendum,
profundidade da cognio que o magistrado

conseguir, eventualmente, estabelecer com
base nas provas existentes nos autos.61
Em outras palavras, a despeito da tcnica da

cognio secundum eventum probationis, se a prova
documental assim o permitir, o Juiz poder decidir uma
questo a respeito do adimplemento da obrigao que subjaz
ao ttulo executivo, por exemplo, com ares de definitividade.
que mesmo [...] se a questo for de indagao difcil ou de
interpretao polmica, mas puder ser analisada pelo
magistrado, com base nas provas documentais, no deve ser
considerada de alta indagao62. Basta, pois, que o tema seja
afeto ao processo ou fase de execuo e a sua comprovao
61
WATANABE. op.cit., p. 119.
62
CAMBI, op.cit., p. 78.

240
seja por intermdio de documento sem srio questionamento a

respeito do seu valor de atendibilidade, ou seja, sem
impugnao ou da falta de aptido desta, para destituir a fora
probatria que deste emerge63.
Para resumir, a defesa do executado deve ocorrer
tipicamente atravs dos embargos de segunda fase, mas, se
assim no fizer e o suposto vcio64 no for de alta indagao,
pode utilizar, respeitando os limites cognitivos do processo de
execuo, a defesa endoprocessual.
Em caso de procedncia do meio de defesa invocado,
acreditamos que, na medida do possvel, deve o Juiz da
execuo prestigiar os interesses do adquirente de boa-f,
atribuindo os efeitos da responsabilidade civil e penal, se for o
caso, ao exeqente. Busca-se, assim, criar um clima de
estabilidade e confiana em relao aos negcios jurdicos
celebrados sob o crivo estatal. Demais disso, deve-se lembrar
que os meios de defesa do executado, a no ser por deciso
63
significativamente importante perceber, na lio de Jlio Csar Bebber,

que a necessidade de produo de prova complementar (testemunhal,
pericial etc.) do fato, portanto, afasta a possibilidade de conhecimento pelo
juiz (tcnica da sumarizao documental), sob pena de se instalar no feito o
tumulto (BEBBER, Jlio Csar. Exceo de pr-executividade no
Processo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2004. p. 130).
64
Em tese, so vrios vcios suscitveis. Ilustrativamente, o executado pode

alegar a impenhorabilidade absoluta do bem, a avaliao irregular, o preo
vil, a ausncia de publicidade, o direito de reteno por benfeitorias na coisa
etc.
241
judicial em sentido contrrio, no suspendem o procedimento

executrio65.
7 CONSIDERAES FINAIS
Sem sombra de dvidas, as medidas pretendidas pela

Lei n. 11.382/2006 visam a otimizar o processo de execuo, o
qual jamais pode ser um instrumento de favorecimento do
devedor inadimplente. As regras processuais anteriores
ofereciam meios, para o executado furtar-se contrio
judicial, inviabilizando o atendimento da pretenso do
exeqente. Alienao por iniciativa particular constitui um
importante instrumento na incansvel busca pela efetividade
da execuo, verdadeiro calcanhar de Aquiles do processo do
65
Na doutrina, a opinio de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz

Arenhart: necessrio proteger o terceiro de boa-f, que adquire de forma
lcita bem sobre o qual no pende qualquer litgio. Alis, caso a
improcedncia da impugnao pudesse implicar no desfazimento da
aquisio, seja em alienao por iniciativa particular ou em hasta pblica,
ningum mais iria adquirir bem enquanto no definida a impugnao, o que
certamente excluiria o benefcio outorgado pela regra da no-suspensividade
da impugnao sobre a execuo. Portanto, em caso de procedncia da
impugnao, ter o executado apenas direito de indenizao contra o
exeqente (MARINONI; ARENHART, op. cit., p. 318).
242
trabalho66. A reforma processual criou mecanismos que

estimulam o cumprimento das decises judiciais (p. ex.: par.
n. do art. 652-A do CPC) e desestimulam o uso de
expedientes procrastinatrios (p. ex.: par. n. do art. 740 do
CPC). Oferece, portanto, ao sujeito ativo do processo de
execuo os instrumentos necessrios para a obteno do
crdito de forma clere e eficaz. Se houver abuso ou erro
judicial nesse desiderato, inclusive quanto ao meio de
expropriao
estudado
neste
ensaio,
possibilita-se
ao
executado, alm dos embargos e da defesa heterotpica, dentro

dos limites cognitivos admitidos, o exerccio da defesa
endoprocessual.
REFERNCIAS
ALVIM, J. E. Carreira; CABRAL, Luciana G. Carreira Alvim.

Nova execuo de ttulo extrajudicial. Curitiba: Juru, 2007.
66
Corretamente, observa Wagner Giglio que o intuito bvio do legislador

foi imprimir maior celeridade fase de execuo dos julgados trabalhistas,
mas os resultados prticos no corresponderam a sua expectativa. Ao
contrrio, a execuo tem sido comparada ao calcanhar de Aquiles, no
processo do trabalho, tais as dificuldades que apresenta, em grande parte
devidas s discusses sobre a legislao a ser aplicada (GIGLIO, Wagner.
Direito processual do trabalho. 10 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva,
1997. p. 452).
243
ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 11 ed. rev., ampl. e

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WATANABE, Kazuo. Da cognio no Processo Civil. 2.

ed. atual. Campinas: Bookseller, 2000.
250
CONTORNOS INTERPRETATIVOS DO
TERMO RELAO DE TRABALHO
Thiago Marques Vieira1
1 INTRODUO
Alguns anos j se passaram e ainda tormentosa a

atividade interpretativa do termo relao de trabalho, e mais,
torna-se cada vez mais imprescindvel quele que pretenda
atuar no campo trabalhista o conhecimento dos contornos
deste termo, pois toda a atividade judicante do Judicirio
Trabalhista passar em algum ponto pelo referencial
dogmtico e principiolgico da conceituao da relao de
trabalhos esculpida no texto constitucional.
Com a Emenda Constitucional n 45 a Justia do
Trabalho ganhou uma nova matriz competencial. A referida
Emenda ao estabelecer mudanas redacionais ao art.114 da
251
Constituio Federal, norma basilar da competncia do

Judicirio Trabalhista, suscitou variados questionamentos,
porm nenhum deles com tanta importncia como o
surgimento do termo relao de trabalho, no inciso I do
artigo retro mencionado.
Estatui o novo dispositivo que compete Justia do
Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao
de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e
da Administrao direta e indireta da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios. (BRASIL. 2004, p. 3231-2
grifo nosso).
A problemtica esboada na expresso relao de
trabalho que substituiu a expresso entre trabalhadores e
empregadores, existentes na redao anterior no pode ser
vista somente do ponto de vista literal, eis que amplia os
horizontes da incidncia da prestao judicante laboral.
Cumpre
precipuamente
ressalvar
interpretativo
que
a
conquanto
temtica
de
cunho
pesquisada
questionada no mbito da doutrina processual trabalhista como

a maior revoluo porque passa a Justia do Trabalho desde o
seu surgimento como rgo autnomo do Judicirio a partir da
Especialista em Direito Processual. Professor Substituto do Curso de

Direito da UFCG
E mail: marquesvieira@yahoo.com.br
252
Constituio de 1946, eis que dependendo da interpretao que

seja impregnada ao termo relao de trabalho modificar-se-
significativamente o foco da jurisdio trabalhista.
Outra observao de pautada relevncia a de que a
grande mola mestra da mudana aqui mencionada reside no
fato de que a Justia do Trabalho possa melhor atender a
massa
social
que
no
esta
abarcada
pelos
limites
circunstanciais da relao de emprego, garantindo, desta

forma, um acesso isonmico e digno aos trabalhadores que
no so acobertados pela relao de emprego formal.
2 O NOVO MUNDO DO TRABALHO E A EMENDA

CONSTITUCIONAL N 45
A definio de trabalho varia no tempo e no espao,

mas genericamente se pode identific-lo como uma ao
realizada por seres humanos que supe determinado gasto de
energia, destinado a algum fim material ou imaterial,
conscientemente desejado e que tem a sua origem e/ou
motivao na insatisfao ou existncia de uma privao ou
necessidade por parte de quem o realiza. Encarado sobre esse
253
ngulo as relaes de trabalho se desenvolvem a partir das

condies scio-poltico-econmicas de um determinado
tempo, variando conforme se modificam as necessidades
humanas impostas por estas mesmas condies.
Fala-se
atualmente
em
mundo
do
trabalho
sensivelmente transformado pela implementao de novos

padres produtivos, que impuseram mutaes no tradicional
paradigma trabalhista at ento conhecido. Quando a Justia
do Trabalho foi criada, a realidade do mundo do trabalho era
bem distinta da atual configurao. No mais hoje a relao
de trabalho subordinada que abarca a maior parcela da
populao economicamente ativa, mas relaes de trabalho
sem vnculo formal, e mais ainda, de forma precria e
autnoma.
O novo modo de produo capitalista gerado pela
Revoluo Tecnolgica desprestigia e pune o trabalhador que
alm de no ter seus direitos sociais protegidos, no pode
procurar um ramo do Judicirio mais afeto s questes
trabalhistas. Isso porque a Justia do Trabalho formal e
historicamente vinculada aos contratos de trabalho celebrados
e regidos pela CLT, ou seja, aos contratos formais de
emprego.Vrios doutrinadores j anteviam esse panorama e
preconizavam uma posio ativa do direito trabalhista e
254
processual trabalhista para uma mutao ampla e eficaz, como

exemplo Barros(2003, pg 144), que afirmava:
No futuro o direito do trabalho ter outro
aspecto para sobreviver como regramento
aplicvel, eficaz e razovel.(...) O direito do
trabalho dever seguir as mudanas das
relaes do trabalho. Se essa adaptao no
for realizada, o direito no far mais parte da
realidade do mundo do trabalho.
A grave excluso social de grandes massas de

trabalhadores imps uma posio do Direito Trabalhista e
Processual Trabalhista. fato que a relao capital versus
trabalho sempre foi o objeto da jurisdio do trabalho. Na
contemporaneidade o Direito do Trabalho encontra, pois, para
garantir sua plena aplicabilidade, um ncleo de resistncia ao
denominado capitalismo selvagem, onde o lucro justifica
tudo, inclusive a explorao sem limites e a deturpao de
relaes laborais.
Analisando o novo panorama com a promulgao da
Emenda Constitucional n 45, Feliciano (2005, p.146) diz que:
(...) a Justia do Trabalho no mais, ou
apenas a Justia dos empregados. No
sequer mais, ou apenas, a Justia dos
Trabalhadores. Tornou-se, hoje mais do que
ontem, a Justia do Trabalho, i.e., a Justia
do valor-trabalho, em quase todas as suas
dimenses juridicamente relevantes.
255
Transformado o mundo de trabalho, advieram

mudanas legislativas concernentes a acompanhar a mutao
social. Cumpre agora desvendar os alcances de tal
modificao, engendradas em sua maior parte na interpretao
do termo relao de trabalho, presente no inciso I do artigo
114 da CF, para saber se houve avanos significativos ou
como querem alguns, mera alterao formal de conceitos.
3 RELAO DE TRABALHO
Para conceituar relao de trabalho, na forma

expressa no art. 114, da Constituio Federal, faz-se
necessrio, baseado na anlise pretrita, repisar que se trata de
trabalho humano, na situao em que o produto do trabalho
apropriado por outrem e prestado em proveito deste, assentado
na realizao pessoal do prestador.
Delimitar o conceito de relao de trabalho na
verdade delimitar a prpria competncia trabalhista nos
moldes em que esta se encontra aps a EC n 45/2004. Pois
agora que inserta no inciso I do artigo 114 da Constituio
Federal como norma de competncia material originria,
256
incontestvel o fato de que a relao de trabalho quem

norteia o novo eixo competencial da Justia do Trabalho.
Cumpre, porm, desde j, traar os parmetros
diferenciadores da relao de trabalho com a relao de
emprego, visto que esto numa relao de continentecontedo, e cuja distino importa no primeiro paradigma a
ser transposto por todo aquele que se debruar sobre o inciso I
do art. 114, CF.
Constantemente
usados
como
sinnimos
nos
compndios de direito do trabalho, os termos relao de

trabalho, relao de emprego e contrato de trabalho, guardam
entre si ntidas diferenas.
O termo relao de emprego foi primeiramente
adotado na doutrina brasileira por Hiros Pimpo no sentido
de ser aquela que resulta do contrato, distinguindo-a da
simples relao de trabalho, que no resulta de contrato. Em
lio mais consentnea com a doutrina atual, Maranho (2005,
p. 231) estabelece a seguinte proposio do tema relao
jurdica de trabalho a que resulta de um contrato de trabalho,
denomina-se relao de emprego quando se trata de um
contrato de trabalho subordinado.
Leite (2005, p. 148) afirma que: a relao de
trabalho, ento, gnero que tem na relao de emprego uma
de suas espcies (...) Podendo dizer que toda relao de
257
emprego uma relao de trabalho, mas nem toda relao de

trabalho uma relao de emprego.
Assim, a relao de emprego aquela que surge de
um contrato de trabalho estabelecido entre empregado e
empregador. Suas caractersticas bsicas so: a subordinao
jurdica do trabalhador ao poder de comando do empregador; a
no-eventualidade na prestao do servio; a remunerao
pelo servio prestado e a pessoalidade do trabalhador, que ser
sempre pessoa fsica (CLT, arts. 2 e 3).
J a relao de trabalho a que diz respeito a
qualquer trabalho prestado, sem que necessariamente haja
vnculo empregatcio, por pessoa fsica a um tomador de
servios. Tem a relao de trabalho requisitos semelhantes
relao de emprego, mas com diferenciaes que atendem ao
seu carter genrico e so estes que sero estudados em
seguida.
3.1 OS REQUISITOS DA RELAO DE TRABALHO
Evidentemente no so todas e quaisquer relaes

jurdicas que contenham em si alguma implicao relacionada
258
ao trabalho humano que sero consideradas relao de

trabalho nos termos do artigo 114 da CF. Do contrrio, os
juzes trabalhistas passariam a decidir sobre, literalmente, toda
e qualquer espcie litigiosa. Trata-se aqui de uma relao de
trabalho realizado a servio de outrem, haja ou no
subordinao, como se ver. Deve, assim, a relao jurdica
preencher certos requisitos, para qualificar-se como relao de
trabalho.
Os doutrinadores sistematizam esses requisitos das
mais variadas formas, sendo na viso de Nascimento (2005): a
profissionalidade; a onerosidade; a pessoalidade; a prpria
atividade do prestador de servio como objeto do contrato; a
no exigncia de subordinao e continuidade. Segundo
Arajo (2005): a prestao pessoal do trabalho; a no
exigncia da continuidade e subordinao, e a onerosidade.
Como
se
pode
depreender
da
investigao
bibliogrfica a doutrina brasileira nunca cuidou de fornecer

elementos para a formao de um conceito de relao de
trabalho, s emergindo teorias ao cenrio doutrinrio aps a
promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004. Em
virtude disso, os doutrinadores como um todo ao apresentar
tais requisitos os contrapem com os requisitos da relao de
emprego, j mencionados alhures, e esta pesquisa no se
distanciar de tal realidade ao abordar esses elementos.
259
3.1.1 A pessoalidade
O primeiro requisito a ser analisado o da

pessoalidade. Estabelecendo uma comparao rpida pode-se
visualizar a pessoalidade como requisito comum da relao de
emprego e da relao de trabalho. Mas quando se enfrente a
questo com um pouco mais de profundidade, novas nuances
so percebidas.
Falar de pessoalidade conceber o trabalho enquanto
atividade pessoal do prestador. Ao tratar do assunto duas
questes emergem, e devem ser levadas em considerao:
uma, se a atividade desenvolvida por pessoa fsica ou por
pessoa jurdica; e outra, se est se tratando da pessoalidade
estabelecida no art. 3 da CLT, ou de uma obrigao pessoal
de fazer que possa ter a fungibilidade como caracterstica.
Para fins do conceito de relao de emprego a
pessoalidade encarada com rigorismo, s se configurando o
trabalho subordinado se prestado por pessoa fsica e sem a
possibilidade de substituio ou sucesso do empregado.
esta a ilao do art. 3 da CLT, que vaticina: Considera-se
empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza
no eventual a empregador, sob a dependncia deste e
mediante salrio. (BRASIL,1943.Grifo nosso).
260
Assim, quando se reportar relao de emprego,

falar em pessoalidade ter que o servio seja prestado por
pessoa fsica e com a qualidade intuitu personae.
Cumpre, agora, investigar, se para configurar a
relao de trabalho h esse mesmo rigorismo. Os autores que
tratam do tema divergem quando apresentam a pessoalidade
como requisito para a configurao da relao de trabalho. A
divergncia no est em ser ou no ser a pessoalidade um
requisito, mas no alcance do termo, e nos parmetros
adotados, principalmente quando da anlise da exigncia ou
no da qualidade intuitu personae e, da possibilidade de
insero de pessoa jurdica como prestadora de servios numa
relao de trabalho.
Analisando primeiramente
qualidade
intuitu
personae do servio prestado h alguns que exigem, como na

relao de emprego, essa caracterstica. o caso de Dalazen
(2005, p.154. Grifo do autor) A aludida competncia, todavia,
a meu juzo, no enlaa todo contrato de atividade, respeita
somente a lide derivante da prestao pessoal de servio de
outrem.
261
Tambm assume mesmo posicionamento Arajo

(2005, p.107), quando menciona:
no que diz respeito a matria de competncia
da Justia do Trabalho (art. 114, I,
Constituio Federal), o corolrio que o
litgio decorrente das relaes de trabalho
somente sero resolvidos pela Justia do
Trabalho quando as relaes de trabalho
forem intuitu personae.
A ilao do autor pautada na adoo de um critrio

epistemolgico (baseado no pressuposto da relao de
trabalho). Ao longo do estudo por ele desenvolvido, so
estabelecidos critrios para indagar se dentro da anlise da
relao de trabalho, a caracterstica de ser ou no intuitu
personae o servio prestado, essencial ou no; e como essa
caracterstica implica na possibilidade ou no da realizao de
relao de trabalho por uma pessoa jurdica.
Parte Arajo (2005) da diferenciao entre prestao
de servio e relao de trabalho. Entende ele que a relao de
trabalho s pode ser desenvolvida por pessoa fsica, sendo a
prestao de servio desenvolvida tanto por pessoa fsica
quanto por pessoa jurdica, e quando esta realizada por
pessoa fsica, configura tambm relao de trabalho. Arajo
utiliza-se do critrio epistemolgico (estudo do mtodo de
determinada disciplina) para chegar a uma ilao. Obtempera
262
que no campo do Direito do Trabalho, seja de forma autnoma

ou subordinada, contnua ou eventual, s tem sentido o estudo
do trabalho humano e produtivo.
Assim, se a definio do objeto da relao de
trabalho pressuposto (ou seja, parte da taxatividade
impositiva dos conceitos a serem analisados, expurgando
outras formas de trabalho que no o humano), poder-se-ia
afirmar que os servios prestados por pessoas jurdicas, por
serem entes abstratos criados como conceito auxiliar do
ordenamento jurdico, no estariam includos no mbito de
investigao da relao de trabalho.
Lima (2005, p. 286) tambm exclui a pessoa jurdica
da configurao da relao de trabalho quando afirma:
que o trabalho somente pode ser lido como
pessoal, na acepo especfica de trabalho
prestado pelo ser humano (pessoa natural ou
fsica) e no por pessoa jurdica. O trabalho
executado por pessoa jurdica encontra-se
disciplinado pelo direito empresarial
Pensamento diverso tem Rodrigues e Rodrigues

(2005) quando ressaltam que a pessoa jurdica no presta
trabalho propriamente dito (e apenas nisso se assemelha aos
posicionamentos anteriores), mas ao prestar servio, podem
prest-lo com pessoalidade, sendo atrada a a competncia da
Justia do Trabalho. Exemplificam com o caso da contratao
263
de uma empreiteira para prestao de servios, com a clusula

de que esses servios no podero ser sub-empreitados.
Os Rodrigues e Rodrigues desenvolvem seu estudo
analisando o fato de que determinadas prestaes de servios
so contratadas com uma empresa, mas tendo em vista a
prestao pessoal de determinada pessoa fsica, sem a qual o
contrato no seria celebrado.
Da ilao contrria, havendo a caracterstica intuitu
personae, estar-se- diante de uma relao de trabalho, mesmo
que prestada por pessoa jurdica.
Discusso travada tambm a de se possvel a
substituio do prestador no decorrer da realizao do servio.
Segundo Feliciano (2005), a pessoalidade deve sim ser
considerada requisito essencial da relao de trabalho, mas no
com os extremos da relao de emprego. A obrigao pessoal
de fazer aqui poder ser fungvel, admitindo, por exemplo, que
outra parte, que no a contratada, o execute.
Porm boa parte da doutrina desconsidera a
fungibilidade da prestao de servio como elemento
caracterizador da relao de trabalho. Arajo (2005) em
concluso sobre os requisitos da relao de trabalho afirma
que a relao de trabalho sempre ser onerosa e intuitu
personae em relao ao prestador do trabalho. (grifo nosso).
264
A juza trabalhista Roberta de Paiva Saldanha (Juza

do Trabalho do TRT 13 Regio) em informao verbal
salientou tambm entender ser necessria a vinculao pessoal
do prestador do servio, pois caso haja a substituio ou
sucesso ter-se- por finda a relao de trabalho existente e
iniciada outra com o novo prestador de trabalho que substituiu
ou sucedeu o anterior.
Que pese mais esta divergncia, ainda persiste a
incgnita da possibilidade de pessoa jurdica ser prestadora de
servio numa relao de trabalho.
Dallegrave Neto (2005) entende que existem
situaes em que uma pessoa jurdica prestadora de servios
possa ser autora nessa qualidade de uma reclamao
trabalhista, quando se configura o que se denomina de
paraempresa. Para Dallegrave o contexto atual da sociedade e
do Direito implica na conceituao de uma empresa de modo
diferenciado. Com o advento da Constituio de 1988, e mais
recentemente do Cdigo Civil de 2002, as empresas deixaram
de ser vistas como manifestaes de um direito absoluto de
propriedade para serem encaradas como uma instituio
social, sendo inelutvel sua funo social e de valorizao do
trabalho.
O Cdigo Civil, mesmo inovando na matria no
optou pela conceituao do que seja empresa, e sim pela da
265
figura
do
empresrio,
considerando-o
como
aquele
profissional que pratica atividade econmica organizada para a

produo ou circulao de bens ou servios (art. 966). Do
exposto se pode extrair um conceito objetivo do que seja
empresa, sendo toda unidade organizada e organizadora de um
conjunto de meios materiais e humanos tendentes obteno
de um fim.
Com os conceitos apresentados resta observar o que
seria uma paraempresa. Para Dallegrave Neto (2005, p 200-1)
so:
Aquelas firmas individuais ou pessoas
jurdicas de forma unipessoal e que nem de
longe se aproximam do conceito legal que
vincula a empresa idia de uma
organizao, vez que nelas no se encontram
presentes nem capital, nem insumos, nem
tampouco tecnologia, sendo a mo-de-obra
restrita a prpria pessoa do scio ou
empresrio.
No caso em exame estaria o servio realizado pela

pessoa jurdica, aqui nos moldes da paraempresa, dentro dos
feixes de incidncia do termo relao de trabalho, portanto, da
competncia da Justia do Trabalho.
A paraempresa nada mais do que uma veste
diferenciada para o trabalhador que atua sem os contornos da
relao de emprego, portanto, de forma autnoma e constitui
266
empresa apenas para fins de concesso de auxlios e redues

de impostos dados aos pequenos empresrios. Ressalva,
contudo, Dallegrave que se a paraempresa ao desenvolver sua
atividade inserta est numa relao de consumo, afastada
estar a competncia da Justia do Trabalho.
Apresenta construo similar de Dallegrave, mas
acrescentando novos elementos e terminologia diferenciada os
irmos Doreto, utilizando-se da figura da parasubordinao.
Exemplifica-se a parasubordinao com a situao de
determinada pessoa jurdica que tenha evidente dependncia
econmica em relao ao tomador dos servios, mas onde no
exista exclusividade na prestao do servio (caso contrrio,
mascarada estaria uma relao de emprego). o caso de
pessoas jurdicas prestadoras de servios, onde mais de 80%
das receitas tem origem, permanentemente, no contrato com
apenas um tomador.
Mas os irmos Rodrigues e Rodrigues (2005, p. 457)
concluem diferentemente de Dallegrave no tocante
competncia da Justia do Trabalho, pois este entende atrada
a competncia na definio de paraempresa, enquanto aqueles
no, quando afirmam:
Infelizmente, segundo entendemos, a Justia
do Trabalho ainda no detm competncia
para dirimir esses conflitos entre tomadores e
267
pessoas jurdicas prestadoras de servios,

consubstanciadas
nas
chamadas
terceirizaes, no obstante se revele,
evidente a dependncia econmica das
prestadoras.
Digresses e divergncias parte, um fato parece ser

consenso entre os estudiosos do tema, o de que se analisando
um caso concreto em que uma pessoa jurdica possa ser
desviada de sua finalidade com o intuito de mascarar uma
relao de emprego, ser aplicado o princpio da primazia da
realidade para desmascarar a pessoa jurdica na busca da
relao desvirtuada. Isso ocorre muito nos casos em que o
tomador do trabalho, com a inteno de afastar um possvel
vnculo de emprego, obriga o trabalhador a constituir uma
pessoa jurdica com algum scio, geralmente um parente ou
amigo. No caso em tela a pessoa jurdica fictcia, pois, na
realidade o trabalho prestado pessoalmente com profunda
subordinao e o scio nunca presta servios. Esse caso de
simulao ou fraude se resolve com a declarao de nulidade
da fico jurdica da empresa e o reconhecimento do real
contrato existente (o de trabalho).
268
3.1.2 A continuidade
Tradicionalmente a continuidade constitui elemento

da relao de emprego. Contnuo ou no-eventual o contrato
de emprego tem uma relao com o tempo, sendo uma
obrigao contnua ou de trato sucessivo.
Da norma transcrita no art. 3 da CLT, no se pode
deduzir outro entendimento se no o da no eventualidade
como caracterstica essencial da relao de emprego. tanto
que a continuidade legalmente presumida, s admitindo-se
os contratos por prazo determinado de forma excepcional e
nos moldes legais. No tocante relao de trabalho no se
pode concluir o mesmo.
Na lio de Rodrigues e Rodrigues (2005, p.457):
A circunstncia de ser o trabalho prestado
num
nico
momento,
ainda
que
instantaneamente, no descaracteriza, por
bvio, como trabalho. Estabelecendo-se
vnculo entre dois sujeitos tendo por objeto a
prestao de trabalho, configurada est a
relao de trabalho.
De fato, podem existir relaes de emprego por

prazo indeterminado e por prazo determinado, assim, como
podem existir relaes de trabalho (no subordinado) por
269
prazo indeterminado e por prazo determinado. As relaes de

representao comercial, por exemplo, so tpicas relaes de
trabalho no subordinado ou autnomo, que podem ser
prestadas por prazo determinado ou indeterminado.
Mesmo no tocante ao trabalho subordinado afastar o
trabalho eventual, poderia estar sendo suprimir competncia
no tocante ao labor subordinado, posto que h mltiplas
situaes em que esses dois elementos se apresentam
conjugadamente. o que ocorre, por exemplo, como regra,
nos casos do avulso ou do diarista, em que a competncia,
inequivocamente da Justia do Trabalho.
A grande maioria dos artigos e doutrinas consultadas
na pesquisa afirma que a Justia do Trabalho tem competncia
para apreciar aes envolvendo litgios decorrentes de relaes
de trabalho eventual ou contnuo, seja ele subordinado ou no.
At a promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004, a
competncia restringia-se relao de emprego no-eventual
(salvo excees previstas em lei). Como a no-eventualidade
um requisito para a caracterizao do vnculo de emprego, na
prtica
competncia
da
Justia
Trabalhista
era
majoritariamente voltada para relaes no-eventuais, ou seja,

com continuidade. Entretanto, a relao de trabalho, segundo
essa grande maioria, no tem como elemento essencial a
continuidade. Assim pode, perfeitamente, haver uma relao
270
de trabalho que ocorra apenas em um s dia ou num nico

final de semana.
H, porm, os que defendem a idia de que por ser o
termo relao de trabalho mero sinnimo da relao de
emprego, h que se pautar sua abrangncia somente nas
relaes de carter contnuo, recaindo relaes eventuais de
trabalho na norma do inciso IX do artigo 114, CF outras
controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da
lei, ou seja, necessitando de lei ordinria para que possam ser
dirimidos litgios dela decorrentes, pela Justia Trabalhista.
3.1.3 A no subordinao
Um terceiro requisito da relao de trabalho estaria

em delimitar se esta relao h de ser subordinada ou no
(subordinao). Dentro dos parmetros j apresentados a
grande maioria da doutrina no limita a interpretao do termo
relao de trabalho as hipteses de trabalho subordinado. Este
exigncia da relao de emprego.
271
Tanto do ponto de vista econmico quanto jurdico,

o trabalho encarado como um fator de produo que pode ser
utilizado tanto de forma autnoma, como subordinada.
Arajo afirma (2005, p. 97):
A relao de trabalho mencionada no art.
114, I, da Constituio Federal no distingue
entre trabalho autnomo e trabalho
subordinado. Se houvesse alguma restrio
apenas ao mbito do trabalho subordinado, a
expresso correta seria relao de
emprego, pois est que espcie da
relao de trabalho, que por seu turno,
constitui gnero.
Ainda h quem propugne, na caracterizao das

relaes de trabalho, para efeito da competncia da Justia do
Trabalho, a subordinao do prestador em relao ao tomador
do trabalho.
Tais posicionamentos fundam-se na preocupao da
descaracterizao da prpria Justia do Trabalho, sobretudo de
sua atuao tuitiva, centrada na aplicao do princpio da
proteo em favor do hipossuficiente na relao entre o capital
e o trabalho. Estender o manto protetor desta Justia
especializada para relaes que no tem tnus subordinativo
seria destitu-la do fim para qual foi criada.
Os irmos Rodrigues e Rodrigues (2005, p. 459)
divergem de tal posicionamento alertando que:
272
Como discorremos alhures, nos dias

presentes, o capital usa dos mais
estratagemas e subterfgios para tentar dar
um toque de autonomia a relaes laborais
manifestamente
caracterizadas
pela
subordinao. Nesse sentido ganha relevo a
abrangncia da competncia para todo o
espectro das relaes de trabalho,
especializando-se
o
magistrado
na
identificao e eliso desses expedientes.
Essa foi, sem dvida, uma das razes
fundamentais que levaram, as associaes de
magistrados trabalhistas, em sua atuao
poltica, a pugnar pela ampliao da
competncia.
H tambm quem estabelea um parmetro mediador

das duas correntes, como Dalazen (2005, p. 154) que admite a
competncia da Justia do Trabalho para o labor prestado
sem subordinao, mas desde que guarde uma certa simetria
ou paralelismo com a relao de emprego, e afirma que a
similitude de condies scio-ecnomicas entre a figura do
empregado, do autnomo, que dita essa competncia da
Justia do Trabalho.
Menezes (2005, p. 90) adota posicionamento
semelhante ao de Dalazen. No seu estudo cita que os novos
contornos da fora trabalho impulsionaram a adoo de outros
critrios que no o da subordinao jurdica para de limitar a
atuao da Justia do Trabalho e diz que a nova realidade
social trabalhista trouxe a transmutao da subordinao
clssica e a aproximao de fato entre empregados e
273
trabalhadores ditos autnomos, complementa o estudo

afirmando que a subordinao jurdica como nota tpica no
contrato de trabalho, no pode mais ser utilizada como critrio
limitador entre uma relao subordinada e uma autnoma, mas
sim uma dependncia econmica, que no raro ganha
contornos de pura e simples submisso do prestador de
servios autnomos.
Mais uma vez aqui h o alerta para o fato de que essa
parca autonomia pode ser mera fraude para mascarar uma
relao de emprego. Mas seja autonomia realmente
configurada (ento, relao de trabalho), seja fictcia
(configurada relao de emprego), entende o autor que a
competncia para dirimir eventuais litgios decorrentes dessas
relaes ser da Justia do Trabalho.
3.1.4 A onerosidade
Outra considerao que vem tona a de que no

estaria abarcada pelo rol da relao de trabalho a hiptese de
labor gratuito, sem onerosidade.
Os contratos, com vistas em uma classificao
genrica baseada num critrio de economicidade, tanto podem
274
ser onerosos, como gratuitos. Um contrato oneroso aquele

em que a prestao tem valor economicamente avalivel. H
uma contraposio de natureza econmica de ambas as partes.
J os contratos gratuitos, so aqueles em que no se encontra
uma
contraprestao
economicamente
perceptvel.
Exteriorizam atividades centradas nos trabalhos humanos de

ndole moral, como as relaes de famlia (trabalho exercido
pela dona de casa, por exemplo), ou em atividades altrusticas,
como os servios conceituados no art. 1 da Lei n 9.608/1998,
que so definidos como atividades no-remuneradas prestadas
por pessoa fsica entidade pblica de qualquer natureza ou a
instituio privada de fins no-lucrativos que tenha objetivos
cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de
assistncia social, inclusive mutualidade.
Melhado (2005, p. 322) entende que as atividades
gratuitas de f e caridade e as baseadas nas relaes familiares
no configuram labor em sentido tcnico no se inscrevendo
na competncia da Justia Trabalhista, mas afirma que
possvel, entretanto, que o trabalho no-oneroso possa ser
objeto da relao de trabalho. o caso, por exemplo, do
servio voluntrio prestado na forma da Lei n. 9.608/98, que
no remunerado, mas pode ensejar direitos e deveres a
ambas as partes.
275
Compartilham do mesmo entendimento os irmos

Rodrigues e Rodrigues (2005, p. 458) quando afirmam que na
verdade, no h qualquer razo lgica para que se cogite de
subtrair da competncia os conflitos atinentes ao trabalho
gratuito. E citam tambm os trabalhos sob a gide da Lei n
9.608/98 quando dizem que sendo certo que a gratuidade no
elemento que elida a relao de trabalho, seguramente
seriam da competncia do Judicirio Trabalhista, ainda como
exemplo, os conflitos atinentes ao trabalho voluntrio, cuja
disciplina foi afeta Lei n. 9.608/98.
Vinculam sua tese os irmos Rodrigues e Rodrigues
ao fato de que corriqueiramente so submetidas Justia do
Trabalho
aes
ajuizadas
por
pessoas
dedicadas
benemerncia aduzindo a existncia de vnculo empregatcio

e, no mais das vezes, no sendo reconhecido esse vnculo, ser
necessrio novo ajuizamento da ao perante a Justia
Comum, pleiteando outros direitos, fato que seria obstado, na
atrao de tais relaes pela competncia trabalhista. E
indagam:
Porque negar a competncia, por exemplo,

no tocante a uma ao de reparao de danos,
digamos: por alguma discriminao, ajuizada
por uma pessoa que durante anos tenha
prestado servios de benemerncia para uma
determinada instituio e, num do
276
momento, v sua contribuio dispensada?

(RODRIGUES; RODRIGUES, 2005, p.
458.).
Arajo (2005, p. 103) desenvolve tese contrria

quando afirma que se no houver resultado econmico ou
onerosidade, no existe relao de trabalho.
Mesmo afirmando que a relao de trabalho por ter
natureza contratual, tanto pode ser gratuita ou onerosa, Arajo
(2005) entende que para os fins da competncia trabalhista
poder-se- falar, apenas em trabalho onerosos, consistindo a
indagao da onerosidade ou no do servio prestado questo
a ser discutida no mrito da causa, e se optada pela natureza
gratuita do servio estar a competncia trabalhista afastada,
extinguindo-se a ao com julgamento do mrito.
4. CONSIDERAES FINAIS
A abordagem dos requisitos que formaro o conceito

da relao de trabalho foi exposta na pesquisa de forma
objetiva e concisa. No teve o estudo ora desenvolvido a
pretenso de esgotar as perspectivas sobre o tema, se no
estabelecer um pequeno roteiro dos requisitos configuradores
277
deste novel termo e sua influncia sobre a nova competncia

do Judicirio trabalhista.
Exps-se que o trabalho humano rompeu as
caractersticas embrionrias que o fez surgir. Evoluindo no
decorrer dos sculos, o labor humano passou por diversas
fases, tendo como primeiro grande marco modificador a
Revoluo Industrial. O mundo globalizou-se e os meios de
produo tambm. A era da tecnologia imps transformaes
bruscas no meio de explorao do trabalho humano, e no
podia o legislador permanecer inerte diante deste novo
panorama.
A ampliao da competncia trabalhista advinda com
a Emenda Constitucional n 45 bem reflete o contexto
apresentado. A alterao advinda com o art. 114 da CF
ampliou consideravelmente a competncia laboral. Buscou-se,
desta forma, dentre outras, abarcarem determinadas relaes
de trabalho (antes relegadas competncia da Justia
Comum), dando-lhes guarita mais consentnea com sua a
natureza, fazendo com que no mais consistisse o Judicirio
Trabalhista em uma Justia do Emprego, mas sim, em
verdadeira Justia do Trabalho.
A mudana da locuo entre trabalhadores e
empregadores para relao de trabalho no pode ser
encarada de forma simplria, nem consubstanciada em
278
mudana alguma, como querem alguns. O advento do termo

rompe paradigmas, ampliando a competncia para outras
relaes de trabalho que no somente as existentes entre os
sujeitos da relao de emprego.
A
pesquisa
desenvolvida
teve
fundamental
importncia porque como dito alhures a partir da

interpretao que se d a esse termo que haver uma srie de
mudanas na esteira da composio dos litgios decorrentes
entre a fora humana produtiva e o tomador desta. O desafio
proposto no se tratava de uma mera interpretao de
conceitos, mas na efetiva busca de uma nova identidade
competencial para a Justia do Trabalho.
Com patente carter cientfico e de forma clara foi
apresentado o conceito de relao de trabalho, fazendo sua
distino com a relao de emprego. No passo seguinte ao
analisar cada requisito da relao de trabalho iniciou-se a
interpretao do termo. Vrias foram as discusses apontadas
para a caracterizao dos requisitos da relao de trabalho.
Elaborando uma sistematizao dos requisitos apresentados no
corpo do trabalho conclui-se pela adoo dos seguintes
requisitos: a exigncia de uma pessoalidade mnima; a nocontinuidade; a no-subordinao e a no-onerosidade.
No tocante a exigncia de uma pessoalidade mnima,
entendeu-se que a pessoalidade conquanto requisito da relao
279
de emprego, tambm o da relao de trabalho, mas no com

os rigorismos daquela. Na delimitao da relao de trabalho
exigir a pessoalidade atribuir que a prestao de servio
possa ser feita por pessoa fsica, mas que em determinadas
situaes possa haver a incluso da pessoa jurdica como
prestadora de servio. Isso ocorrer apenas nos casos
apresentados de parassubordinao e de paraempresa, onde a
pessoa
jurdica
tem
sua
produo
consumida
preponderantemente por um nico tomador do servio, ou

quando a pessoa jurdica confunda-se com a prpria pessoa
prestadora
do
servio,
no
havendo
na
prestao
desconfigurao da relao de trabalho pelo fato de estar

sendo o servio executado por uma pessoa jurdica.
A no-exigncia da continuidade reflexo da nova
matiz competencial, que deve se adequar aos trabalhadores
autnomos, pois estes na grande maioria das vezes prestam
seus servios num nico e dado momento, e mesmo assim
necessitam da tutela judicante laboral. Com a exigncia da
no-eventualidade, esses trabalhadores estariam excludos da
competncia trabalhista.
A questo da no-subordinao vai, tambm, no
sentido de tentar prestar a tutela jurdica trabalhista aos
trabalhadores autnomos e similares. E surge aqui uma ilao
importante da pesquisa: que a exigncia de uma
280
subordinao econmica do prestador para com o tomador do

servio, que deve prevalecer na caracterizao do termo. No
se trata de uma subordinao jurdica, caracterstica peculiar
da relao de emprego, mas de uma dependncia econmica
que guarde, esta sim, certa simetria com a relao de emprego.
Se tal posicionamento no fosse adotado, litgios decorrentes
de relaes como a de um cirurgio como Ivo Pitangui ao
fazer uma cirurgia plstica numa determinada pessoa, seriam
dirimidas na Justia do Trabalho, afastando o rgo da sua
tuitiva funo (proteger os explorados nas relaes de
trabalho). Entendeu-se, assim, que ser essa simetria, baseada
na dependncia econmica, que fundamentar a interpretao
do termo relao de trabalho. No procurou a pesquisa
adentrar na esteira das chamadas relaes de consumo, mas
em pauta, apenas mencionou que tais tipos de relaes entram
em confronto com os princpios bsico da Justia Laboral.
No foram encontrados, tambm, obstculos para
que a Justia do Trabalho componha litgios advindos da
relao de trabalho gratuito, vez que a onerosidade requisito
expresso da relao de emprego e no da relao de trabalho.
Do exposto, a relao de trabalho resta configurada
como aquela em que uma pessoa fsica, ou jurdica, esta com
traos de pessoalidade, prestam servios outra sem a
exigncia de subordinao (mas com certa simetria com as
281
condies scio-econmicas que envolvem a relao de

emprego), continuidade ou onerosidade. E que esse os
contornos interpretativos deste conceito so os responsveis
por uma quebra de paradigma, tornando a Justia do Trabalho
o rgo originrio para a composio dos litgios decorrentes
das relaes de trabalho.
REFERNCIAS
ARAJO, Francisco Rossal de. A natureza jurdica da relao

de trabalho. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA,
Marcos Neves (Coord.). Nova Competncia da Justia do
Trabalho. So Paulo: LTr, 2005.
BRASIL. Constituio (1988). Emenda Constitucional n. 45,
de 08 de dezembro de 2004. Lex: coletnea de legislao e
jurisprudncia. So Paulo, v. 68, p. 3226-39, dez. 2004.
BRASIL. Decreto Lei n. 5.452, de 01 de maio de 1943.

Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho. Disponvel em:
http://www.pantojop.com.br/arquivos/capa.asp? ID Matria =
1168Mn=239.
282
DALAZEN, Joo Oreste. A reforma do judicirio trabalhista e

os novos marcos da competncia material da Justia do
Trabalho no Brasil. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes e,
FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova Competncia da
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DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso A nova competncia

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Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Braslia, vol.
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FELICIANO, Guilherme Guimares. Justia do Trabalho:

nada mais, nada menos. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes
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LEITE,
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LIMA, Taisa Maria Mace de. O sentido e o alcance da

expresso relao de trabalho no artigo 114, inciso I, da
Constituio da Repblica: Emenda constitucional n 45 de
08.12.2004. Revista do Tribunal Superior do Trabalho,
Braslia, vol. 71, n. 2, maio/ago. 2005.
283
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ed.. So Paulo: LTr, 2005. v. 1.
MELHADO, Reginaldo. Da dicotomia ao conceito aberto: as

novas competncias da Justia do Trabalho. In: COUTINHO,
Grijalbo Fernandes e, FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova
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MENEZES, Cludio Amncio Couce de. Algumas questes

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In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes e, FAVA, Marcos Neves
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NASCIMENTO, Amauri Mascaro. A competncia da Justia

do Trabalho para a relao de trabalho. In: COUTINHO,
Grijalbo Fernandes e, FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova
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RODRIGUES, Rodnei
Doreto;
RODRIGUES,
Gustavo
Doreto. A nova competncia da Justia do Trabalho Uma

abordagem inicial. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes e,
FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova Competncia da
284
TELETRABALHO NO ORDENAMENTO
JURDICO BRASILEIRO
Pollyanna Vasconcelos Correia Lima de Andrade1
RESUMO
O presente artigo tem por objetivo o estudo do teletrabalho
como nova modalidade de emprego e sua anlise dentro do
ordenamento jurdico brasileiro. A idia do presente estudo
surgiu a partir do exame das caractersticas e peculiaridades do
teletrabalho, que consiste em uma atividade prestada fora dos
centros de trabalho tradicionais da empresa, utilizando-se de
equipamentos telemticos que permitam uma comunicao
adequada entre empregado e empresa. Trata-se de uma
inovao no Direito do Trabalho que, de forma positiva,
proporciona s pessoas a possibilidade de executarem seus
trabalhos a partir de qualquer ponto geogrfico. Por outro lado,
dada sua especificidade, o teletrabalho uma atividade de
natureza controvertida, tendo em vista a dificuldade de
controle e fiscalizao na execuo das atividades, alm da
falta de normatizao, pois apesar de ser um tema em
ascenso, principalmente porque requer a flexibilizao das
normas trabalhistas, no h, ainda, regulamentao prpria, o
que provoca a total de carncia de proteo jurdica do
1
Advogada
email: pollyanna@lvbj.adv.br
Endereo: Rua Jos Augusto Trindade, n 145, Tamba, CEP 58039-020,
Joo Pessoa/PB.
285
teletrabalhador, fazendo com que nossos julgadores utilizem a

analogia para aplicar aos casos em que se verifique o
teletrabalho.
PALAVRAS-CHAVE:
Teletrabalho.
Regulamentao.
Proteo jurdica.
1 INTRODUO
A partir do sistema de informao e de comunicao,

ocupando a distncia fsica entre funcionrios, clientes e
empresa, verifica-se que o lugar onde tradicionalmente se
trabalhava no tem mais fronteiras bem definidas, baseadas em
regras e controle visual dos processos gerenciais. As empresas
baseiam-se no trabalho remoto, eletronicamente gerenciado,
remodelando sua dinmica na busca de melhores mercados.
Pode-se definir o teletrabalho como aquele exercido
em lugar distinto do estabelecimento central de produo, no
qual o trabalhador no mantm contato pessoal com seu
empregador, mas dispe de condies de se comunicar com
ele por meio de tecnologias de informao e telecomunicao,
286
chegando a situaes de ele ser executado sem que haja

domiclio certo.
Portanto, o teletrabalho consiste no fato de que o
trabalhador no presta sua atividade em um centro de trabalho
convencional. Trata-se de exercer atividades que podem ser
realizadas ou em domiclio ou em local intermedirio, mas
distante do seio da empresa, visando a competitividade e
flexibilidade nos negcios.
Alm dessa deslocalizao do trabalhador,
necessrio tambm que sejam utilizados meios de informtica
e telecomunicaes que permitam o contato entre a empresa e
o trabalhador, tornando possvel o poder de direo do
empresrio. Assim, no qualquer meio informtico que
caracteriza o teletrabalho, mas sim aquele que forma uma
conexo entre empregado e empregador, permitindo o
exerccio das faculdades empresarias diretivas.
2 TIPOLOGIA
So vrias as modalidades de teletrabalho, divididas

287
conforme o critrio adotado.

Quanto
ao
critrio
locativo,
as
principais
modalidades de teletrabalho so: teletrabalho em domiclio,

teletrabalho em telecentros, teletrabalho nmade e teletrabalho
transnacional.
No teletrabalho em domiclio, o trabalhador realiza
sua atividade em seu prprio domiclio ou em ambiente
familiar, com ajuda de mecanismos telemticos2. No campo
normativo, o teletrabalhador em domiclio equipara-se ao
trabalhador em domiclio normal, regulamentado pelo artigo
6 da nossa Consolidao das Leis Trabalhistas (VADE
MECUM, 2006).
Por sua vez, o telecentro uma forma de organizao
das atividades em um espao devidamente preparado para o
desempenho do teletrabalho. Pedreira (2000, p.584) assenta
que os telecentros so locais da empresa, porm situados fora
da sua sede central. Em verdade, os telecentros podem ser
locais pertencentes empresa ou no. Existem empresas que
so apenas proprietrias de telecentros e que cobram daquelas
para quem os trabalhadores exercem suas funes.
Os telecentros se dividem em Centro Satlite e
Centro Local de Teleservio. O Centro Satlite um edifcio,
2
Telemtica a utilizao da informao atravs do uso combinado de

computador e meios de comunicao.
288
ou parte de um edifcio, pertencente prpria empresa,

separado da sede central, mas que com ela est em permanente
comunicao eletrnica. J o Centro Local de Teleservio,
tambm chamado de Telecentro Compartilhado ou Telecentro
Comunitrio, que denominado pelos ingleses e americanos
de ABC (Advance Business Center), um local pertencente
a um grupo que loca esse servio para vrias empresas onde
coexistem trabalhadores vinculados a vrios empregadores ou
at a profissionais independentes. Ou, ainda, um local
pertencente ao Estado, onde os funcionrios de muitas
empresas compartilham o mesmo edifcio. Nesse caso, o
Estado apenas estrutura os locais, sem estabelecer vnculo
algum com os empregados ou com a empresa.
O teletrabalho nmade, tambm denominado mvel
ou itinerante, caracteriza-se pelo fato de que o posto de
trabalho no se situa em lugar determinado. O empregado
realiza sua atividade em qualquer lugar, desde que disponha de
equipamentos telemticos que lhe permitam realizar o trabalho
onde quer que esteja.
H, ainda, o teletrabalho transnacional, quando o
trabalho desenvolvido em partes, por trabalhadores de outros
pases. Ocorre com maior incidncia nos pases em
desenvolvimento, onde os trabalhadores prestam tarefas
administrativas e de tratamento de textos aos empregadores
289
dos pases desenvolvidos, servindo-se de ligaes eletrnicas.

Importante ressaltar que, por ser o teletrabalho uma
modalidade flexvel, poder haver a simultaneidade de espaos
de trabalho, podendo o teletrabalhador intercalar suas
atividades entre o seu domiclio e a empresa, entre o telecentro
e a empresa ou, ainda, entre a empresa e qualquer lugar em
que haja a possibilidade da execuo do servio utilizando-se
dos meios telemticos.
Portanto, poder haver o teletrabalho permanente,
que aquele cujo tempo de trabalho no mesmo local excede
90% (noventa por cento) do total trabalhado na semana; o
teletrabalho alternado, quando o teletrabalhador consome mais
de um dia da semana, mas menos de 90% (noventa por cento)
da carga horria no mesmo local; ou ainda, o teletrabalho
suplementar, em que o teletrabalhador executa a atividade de
forma ocasional no domiclio, telecentro ou local escolhido,
por menos de um dia completo de trabalho durante a semana.
Quanto ao critrio comunicativo, o teletrabalho pode
ser dividido em trabalho off line ou desconectado e trabalho on
line ou conectado.
Teletrabalho off line ou desconcectado ocorre
quando o trabalhador realiza sua atividade sem manter
vinculao telemtica direta alguma com o computador central
da empresa, apenas envia ao empregador os dados atravs do
290
correio eletrnico ou correio convencional.

Para muitos doutrinadores, nesse caso no existe
teletrabalho, pois o trabalhador no est submetido a uma
comunicao telemtica com e empresa, o que seria
imprescindvel para a configurao da subordinao na relao
laboral.
De outra banda, o trabalho on line ou conectado se
realiza quando o trabalhador se utiliza das tecnologias
informticas e de telecomunicaes para receber ordens sobre
a execuo do trabalho, bem como o resultado da sua
realizao.
No teletrabalho conectado, essa comunicao entre a
empresa e o trabalhador pode ser unidirecional quando a
conexo entre os computadores rudimentar, no sendo
possvel a interveno direta da empresa ou bidirecional
quando a conexo permite interao entre o computador da
empresa e o do trabalhador, fazendo com que aquela exera
seu poder de direo sobre este, determinado, inclusive, a
jornada de trabalho e os tempos de descanso do trabalhador.
AUSNCIA
DE
REGULAMENTAO
DO
TELETRABALHO E SUA COMPATIBILIDADE COM

291
AS NORMAS VIGENTES
No Brasil, ainda no h uma legislao especfica

para o teletrabalho. Nesse norte, utiliza-se a analogia ou
ampliam-se os efeitos das leis vigentes para enquadrar essas
novas formas de trabalho, crescentes na histria do Direito do
Trabalho moderno.
No caso do teletrabalhador autnomo, alm do
contrato de empreitada e do contrato de prestao de servios,
poder ser enquadrado como trabalhador eventual ou
trabalhador avulso, pois em todos os casos, no se configura
relao de emprego.
J para o teletrabalhador em domiclio, podem ser
usadas as normas referentes ao trabalho em domiclio
tradicional, tendo por base o artigo 6 da CLT (VADE
MECUM, 2006, p.831), que diz in verbis: No se distingue
entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e
o executado no domiclio do empregado, desde que esteja
caracterizada a relao de emprego. Desse modo, havendo
subordinao e configurada a relao de emprego, a lei
equipara os locais de trabalho. Nesse mesmo diapaso, o artigo
83 (VADE MECUM, 2006, p.838) tambm regulamenta essa
modalidade de teletrabalho: devido o salrio mnimo ao
292
trabalhador em domiclio, considerado este como o executado

na habitao do empregado ou em oficina de famlia, por conta
de empregador que o remunere.
No plano internacional, a Conveno n 177 de 1996
da OIT deu cobertura ao teletrabalhador subordinado em
domiclio, obtendo um relevante papel nos estudos sobre o
tema.
Dvidas podem surgir quanto aos teletrabalhadores
em telecentros. Os telecentros de centro satlite so
propriedades da prpria empresa ou prolongamento desta, no
existindo problema em defini-los como estabelecimentos do
empregador. J os telecentros compartilhados ou comunitrios,
por serem locais pertencentes a grupos que os locam para
vrias empresas, ou, ainda, locais pertencentes ao Estado, no
so de propriedade da empresa. Nesse caso, a lei omissa, no
tratando como deveria essa forma de emprego.
De igual sorte, a lei tambm no se reporta ao
teletrabalhador nmade, havendo total carncia de proteo
jurdica para essa forma de teletrabalho.
H entendimentos no sentido de que, na omisso da
lei, no h que se falar em equiparao do teletrabalho ao
trabalho em domiclio. No entanto, preciso levar em
considerao que talvez a legislao pertinente ao trabalho em
domiclio seja a nica forma de proteger os teletrabalhadores,
293
no havendo dvida de que deve haver a aplicao dos artigos

6 e 83 da CLT, ante a falta de legislao especfica.
Veja-se que a Constituio Federal de 1988, no seu
artigo 7, inciso XXVII (VADE MECUM, 2006), assegura a
proteo ao trabalhador em face da automao. Trata-se de
uma norma de eficcia contida, havendo necessidade de
regulamentao posterior para ter aplicabilidade. At o
presente momento, o referido dispositivo ainda no foi
regulamentado.
evidente que h uma srie de questes ainda no
respondidas de forma satisfatria, como a responsabilidade
pelos custos dos equipamentos, o controle de jornada e o
pagamento de horas extras, a possibilidade de inspeo do
ambiente de trabalho, o monitoramento dos equipamentos de
trabalho etc.
Uma das questes mais polmicas diz respeito ao
controle de jornada e o pagamento ou no de horas extras.
Tratando-se do teletrabalho, essas horas so mais difceis de
serem reconhecidas pelo fato de o funcionrio trabalhar fora
do alcance do empregador. Dever, pois, ser analisado o caso
concreto, verificando se a empresa utiliza mecanismos de
controle da jornada ou no.
Se, mesmo exercendo atividades
externas, o
empregado estiver subordinado a horrio, far jus ao

294
recebimento de horas extras. Estas tambm sero devidas caso

a produo mnima exigida pelo empregador no possa ser
satisfeita se no ultrapassada a jornada normal. No havendo,
por parte da empresa, controle real da jornada empreendida,
no h que se falar em remunerao por horas extraordinria,
aplicando-se, extensivamente, o artigo 62, inciso I da CLT
(VADE MECUM, 2006, p.836):
Art. 62. No so abrangidos pelo regime
previsto neste Captulo:
I os empregados que exercem atividade
externa incompatvel com a fixao de
horrio de trabalho, devendo tal condio
ser anotada na Carteira de Trabalho e
Previdncia Social e no registro de
empregados;(...)
O fato que, mesmo no havendo o controle da

jornada, os
empregadores
vm se
preocupando com
possibilidade de os teletrabalhadores tentarem provar eventual

sobrejornada utilizando-se da apresentao de e-mails,
chamadas de celular, pager etc.
Uma outra questo importante diz respeito ao gozo
de frias pelo teletrabalhador. Tendo por base a equiparao
do teletrabalhador ao trabalhador em domiclio, e este, por sua
vez, equiparado ao trabalhador normal, a soluo encontrada
pela doutrina foi a de considerar integral a freqncia do
empregado, concedendo 30 dias de frias, salvo prova de
295
perodos de inatividade, repudiados pela lei.

No entanto, os pontos mencionados ainda so
controvertidos e precisam de um estudo mais aprofundado dos
doutrinadores e, principalmente, do legislador.
No mais, em complementao a eventuais lacunas da
legislao, dadas as especificidades do teletrabalho, o
instrumento mais eficaz , sem dvida, a negociao coletiva,
mediante interveno sindical. medida que forem se
implementando as negociaes, conforme as necessidades
surgidas para essa nova categoria de trabalhadores, certamente
surgiro novos mecanismos para solucionar ou minimizar as
questes controvertidas.
Por fim, provada a relao de emprego, deve ser
estendido
ao
teletrabalhador
todos
os
direitos
dos
trabalhadores que laboram sob a gide do sistema clssico,

sendo, inclusive, de responsabilidade do empregador o
fornecimento de equipamentos, bem como a obrigao de
proporcionar boas condies de trabalho, pois, quer esteja o
teletrabalhador no estabelecimento da empresa, quer esteja
fora dele, subsiste o dever de dotar o posto de trabalho de
condies mnimas indispensveis a um correto desempenho
da funo, prezando pela sade e segurana do trabalho.
296
4 FORO COMPETENTE
No que concerne determinao do foro competente

para dirimir os conflitos trabalhistas, o teletrabalho pode
suscitar alguns problemas.
O primeiro deles diz respeito aplicao da lei
quando se tratar de trabalho transnacional, quando uma
empresa localizada em um determinado pas contrata
trabalhador de outro pas para realizar as atividades laborais,
por meio de recursos telemticos.
Nesse caso, se o trabalhador contratado cumpre sua
atividade laboral no Brasil, no h dvida de que a legislao a
ser aplicada para a resoluo de conflitos a brasileira, por
expressa determinao do artigo 651 da CLT.
Problema maior ocorre na hiptese de uma empresa
brasileira contratar trabalhador estrangeiro para realizar
atividade laboral, por meios telemticos, em seu pas de
origem, visto que ainda inexiste tratado internacional
regulamentando o assunto.
Em princpio, e de acordo com o artigo 651 da CLT
(VADE MECUM, 2006), no se aplicaria a legislao
brasileira nessas hipteses, sempre e quando o teletrabalhador
cumprir atividade laboral em seu pas de origem e este no
297
seja o Brasil. No entanto, resta detectar em que local o

contrato laboral foi firmado, tendo em vista que, dependendo
do caso concreto, essa aplicabilidade poder sofrer mutao.
Nesse norte, tendo a empresa brasileira contratado o
teletrabalhador em terra nacional para a prestao de servios
no estrangeiro, competente a Justia Brasileira para dirimir
os conflitos trabalhistas. De outra banda, tendo a empresa
brasileira contratado o teletrabalhador fora do territrio
nacional para prestar servios no estrangeiro, no h que se
falar em aplicabilidade da lei brasileira ao caso.
No caso do teletrabalho nacional, a CLT deixa claro
que a competncia das varas trabalhistas determinada de
acordo com o local de prestao dos servios.
Para o teletrabalho em domiclio, ser competente
para dirimir o litgio a Vara trabalhista do lugar onde o
trabalhador se encontre domiciliado, pois nessa localidade
que o servio prestado. Tratando-se de teletrabalho realizado
em telecentros, a competncia ser da Vara trabalhista do
lugar onde estiver situado o telecentro, visto que, do mesmo
modo, esse o local onde o trabalho realizado.
Na hiptese de teletrabalho nmade, deve-se aplicar
a norma do pargrafo 1 do artigo 651 da CLT (VADE
MECUM, 2006), a qual prescreve que quando o trabalhador
agente ou viajante comercial, ser competente para solucionar
298
os dissdios entre empregado e empregador a Vara trabalhista

do lugar onde a empresa tenha domiclio, ou, ainda, da
localidade mais prxima. Veja-se que na redao do pargrafo,
somente
poder
o empregado reclamar
seus
direitos
trabalhistas na Vara da localidade em que tenha domiclio se

na localidade da agncia ou filial a que est subordinado no
houver vara trabalhista.
Importante observar que o pargrafo 3 do artigo 651
da CLT (VADE MECUM, 2006) traz uma faculdade em favor
do empregado ao assegurar que este poder eleger entre o foro
da celebrao do contrato e o da prestao dos servios sempre
que realize atividades fora do lugar em que o contrato de
trabalho foi celebrado. Tal dispositivo aplica-se s hipteses
de teletrabalho, inclusive ao trabalho transnacional, sempre
que o empregado desempenhe atividade em local distinto
daquele em que o contrato foi celebrado, abrindo espao para
que o trabalhador eleja o foro em que o contrato foi firmado
ou o foro em que houve a prestao de servios.
De qualquer forma, a autonomia da vontade para
determinao da jurisdio competente limita-se ao princpio
da boa-f, que deve reger as relaes contratuais, e ao
princpio da proteo ao trabalhador, parte hipossuficiente na
relao de emprego.
importante frisar que boa parte das normas laborais
299
que determinam os direitos do trabalhador tm carter

imperativo, no podendo ser afastadas ou suprimidas pela
vontade das partes. Assim, em caso de dvida quanto lei que
determinar os direitos laborais do trabalhador, deve-se levar
em conta sempre o princpio protecionista.
A revoluo dos meios de comunicao leva o

trabalhador a prestar servios em sua residncia ou em outros
locais que no a sede da empresa, como ocorria antigamente.
o fenmeno do teletrabalho, realidade laboral emergente no
mundo moderno.
Ao lado do trabalho tradicional, em que o empregado
fica diretamente subordinado ao empregador, surgiram outras
prestaes de servio, alheios at mesmo ao ambiente da
empresa, fazendo com que sejam desenvolvidos de forma mais
livre, trazendo vantagens tanto para o prestador de servios,
que no precisa se deslocar at a empresa, quanto ao prprio
empregador, que se desonera de vrias despesas.
Sendo assim, consideramos que o teletrabalho pode
configurar-se como um elemento de importante transformao
300
no mundo do trabalho, porm este tipo de trabalho tem de ser

amparado pela legislao laboral com as peculiaridades que
ele apresenta. Apenas com essa proteo, poder ser o
teletrabalhador resguardado de possveis abusos a serem
cometidos pelas empresas. Alm disso, imprescindvel se faz a
criao de uma legislao especfica a fim de evitar a carncia
do teletrabalhador, a merc dos divergentes entendimentos dos
nossos julgadores.
Espera-se que, com a implantao cada vez maior do
teletrabalho se obtenha uma maior grau de segurana jurdica,
pois a finalidade maior do Direito do Trabalho a valorizao
do trabalhador.
REFERNCIAS
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alternativa de emprego. So Paulo: LTR, 2005.
304
SMULA DE EFEITO VINCULANTE NO

ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
Francine Cabral de Aguiar Fonseca 1
RESUMO
As smulas vinculantes foram introduzidas no Direito Ptrio
por meio da Emenda Constitucional n 45/2004. Representam
inovao em nosso sistema jurdico e pretendem trazer
celeridade e efetividade processuais, ao serem aplicadas ao
Judicirio e Administrao Pblica.
PALAVRAS-CHAVE: Smula vinculante. Lei. Efetividade.

Celeridade.
Bacharela em Direito e conciliadora do Juizado Especial Federal da Justia

Federal na Paraba
305
1 ANTECEDENTES NORMATIVOS
Analisando a evoluo histrico-normativa das

smulas vinculantes, faz-se importante destacar os dois
principais sistemas de direito vigentes no mundo ocidental
contemporneo, o Common Law e o Civil Law. Os dois
ordenamentos representam expresses culturais distintas e
vm sendo influenciados mutuamente nos ltimos tempos.
O Common Law tem origem na Inglaterra e foi
seguido pelos pases colonizados, que o recepcionaram.
Primeiramente baseava-se em costumes e atualmente podemos
afirmar que um mtodo jurisprudencial, de precedentes
judiciais. O Direito Ingls tem como maiores objetivos a
segurana
jurdica,
estabilidade
combate
arbitrariedades. Possui cdigos, mas eles no pretendem ser

completos, esgotar todas as possibilidades de aplicao. Isto
faz com que o magistrado no precise encontrar na lei algo que
lhe d fundamento para decidir.
O stare decisis et quieta non movere2 tambm
fundamento do Common Law. A deciso judicial nos pases
que adotam esse mtodo adquire a funo no s de dirimir
2
Expresso latina que significa ficar com o que foi decidido e no mover o
que est em repouso.
306
uma controvrsia, mas tambm de fixar um precedente com

fora vinculante, de modo a garantir que, posteriormente, um
caso anlogo venha a ser decidido da mesma forma.
Em nosso pas, o ordenamento jurdico vigente o
do Civil Law. Ele tambm aplicado em quase todo o
continente europeu, na Amrica Latina, Central, grande parte
da sia e da frica. Segundo Venosa (2003), nos pases que
adotam esse sistema jurdico as normas surgem vinculadas a
preocupaes de justia e moral. H predominncia da lei
como fonte primordial do Direito. As obras doutrinrias
preocupam-se em ser dogmticas e interpretar os textos
legislativos, relegando a jurisprudncia e a prtica do Direito a
um plano secundrio.
2 PROCEDIMENTO E EFICCIA
A smula sob o ngulo da cincia jurdica o mesmo

que o conjunto da jurisprudncia dominante de um tribunal.
No mbito da uniformizao da jurisprudncia, indica a
condensao de srie de acrdos, do mesmo tribunal, que
adotem idntica interpretao do preceito jurdico em tese
(SILVA, 2002, p. 784).
307
J a lei, dizemos que uma regra geral que deve

emanar de um poder competente, possuindo fora obrigatria e
carter de permanncia. regra abstrata porque regula uma
situao jurdica abstrata. O legislador tem em mira condutas
sociais futuras a serem alcanadas pela lei. Ela ser aplicada a
todas as situaes concretas que se subsumirem em sua
descrio (VENOSA, 2002, p. 37). Tem sua origem sempre
predeterminada, revestindo-se de certeza e segurana.
Podemos denotar que smula e lei em vrios
aspectos se distinguem. A smula vinculante tem um
significado peculiar e mais restrito. Tem efeito erga omnes e
aps sua edio, os diversos segmentos da sociedade tero que
agir em conformidade com aquilo que ela estabelece.
Tem carter geral, abstrato e natureza jurdica
interpretativa de norma. Na opinio de Daidone (2006) situase no plano jurdico, entre a jurisprudncia no sumulada e a
prpria lei, ficando, pois, acima da jurisprudncia e abaixo da
lei hierarquicamente. Pretende firmar o entendimento acerca
da norma, como forma de proporcionar segurana jurdica e
certeza do direito a todos aqueles que so protegidos por ela.
Introduzida em nosso ordenamento jurdico por meio
da Emenda Constitucional n 45/2004, denotamos que o modo
de elaborao da Smula Vinculante ocorre baseado na
concluso de prolongada atividade tcnica dos juzes, aps
308
discusso ampla e repetida sobre determinada matria,

resultando em maturidade jurdica.
A iniciativa para prop-las poder acontecer de
ofcio ou por provocao dos legitimados para interpor ao
direta de inconstitucionalidade, conforme o artigo 103 da
nossa Carta Magna. De acordo com Souza (2006) ainda assim
ser feita uma anlise acerca da relao de pertinncia
temtica da matria do pedido com os interesses ou fins
institucionais daquele que apresentou a proposta.
O legislador infraconstitucional, ao regulamentar a
smula vinculante, reconheceu outros legitimados, j que o rol
constitucional no era exaustivo, at como uma forma de
tornar o procedimento mais democrtico. Assim, tambm
podero prop-las: o Defensor Pblico-Geral da Unio, os
Tribunais Superiores, os Tribunais de Justia de Estados ou do
Distrito Federal e Territrios, os Tribunais Regionais Federais,
os Tribunais Regionais do Trabalho, os Tribunais Regionais
Eleitorais e os Tribunais Militares. Ainda o Municpio poder
propor enunciado de smula vinculante, incidentalmente ao
curso de processo em que seja parte.
A deciso ser tomada por, no mnimo, dois teros
dos ministros do Supremo Tribunal Federal, objetivando
garantir quase que uma uniformidade no pensamento dos
julgadores. O quorum exigido maior at mesmo do que o de
309
trs quintos estabelecido para a aprovao de Emenda

Constitucional.
Tambm h previso constitucional no sentido de
haver possibilidade de reviso ou cancelamento das smulas
para que elas possam atender sempre s necessidades e aos
anseios sociais e os legitimados ativos so os mesmos j
citados.
Os debates que deram origem smula continuam
atrelados a ela, so precedentes que servem como justificativa
para a sua aplicao. Diferentemente da lei, que tem sua
evoluo diferenciada da vontade do legislador, a smula
vinculante encontra o seu referencial naquilo que lhe originou.
Com a aprovao das smulas vinculantes, atravs
da Emenda Constitucional 45, a competncia para a sua edio
ficou restrita ao Supremo Tribunal Federal, embora, em
propostas anteriores, houvesse possibilidade de elas serem
editadas pelo Superior Tribunal de Justia e demais tribunais
superiores.
Bem sabemos que ao Supremo Tribunal Federal
compete a guarda de nossa Constituio. Como a edio de
smulas ficou restrita a matrias desta ordem, perfeitamente
correto que caiba a esse Tribunal edit-las, at como uma
forma
de
dar
tratamento
especial
diferenciado
jurisprudncia constitucional.
310
Desde a sua publicao na imprensa oficial, as

smulas tero efeito vinculante e aplicabilidade obrigatria aos
demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
Em relao ao Poder Judicirio, esta orientao
vlida para os casos onde haja um precedente, cuja
interpretao a ser aplicada tenha sido firmada por smula
vinculante.
Na Administrao Pblica o significado tambm de
aplicao imediata. Os agentes pblicos tero que, mesmo na
esfera administrativa, agir de acordo com o estabelecido pela
smula, no sendo permitida qualquer oposio ao enunciado
cristalizado. No podero tambm ajuizar ao ou recorrer,
nas causas onde j tenha tal entendimento sedimentado e
sumulado pela Suprema Corte.
Percebemos que, tanto a omisso no cumprimento
das smulas como a contrariedade direta ao que diz seu
enunciado, viola o que elas pretendem estabelecer e, em
ambos os casos, cabvel Reclamao Constitucional junto ao
Supremo.
A Reclamao o instrumento hbil para que haja o
controle sobre o cumprimento das smulas e poder ser
aplicada em casos de contrariedade a elas, por ao ou
omisso, e tambm em decorrncia de sua m aplicao.
311
Da leitura do artigo constitucional percebe-se que o

Supremo Tribunal Federal, em casos de descumprimento da
smula, anular o ato administrativo ou cassar a deciso
judicial e determinar que, com ou sem aplicao de smula,
outra seja proferida.
De acordo com Sormani e Santander (2006), o
procedimento da Reclamao, pelo menos em face de decises
judiciais, o estatudo no Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal, Lei n 8.038/90. No h prazo para sua
apresentao, e o mesmo poder ser apresentado pela parte
interessada ou pelo Procurador-Geral da Repblica.
A questo do efeito vinculante ser aplicado tambm
Administrao
Pblica
de
extrema
importncia.
Possivelmente ser um caminho eficaz para diminuir o nmero

de demandas judiciais, uma vez que aquilo que estiver
determinado em smula no poder ser descumprido sequer
administrativamente. Todos os agentes pblicos tm o dever
de decidir e agir em conformidade com o que ela determina.
Tambm ser um bice para a interposio de tantos recursos,
podendo trazer a to almejada celeridade processual.
Entre ns, de acordo com o entendimento de Souza
(2006), a Administrao Pblica a principal litigante. Com as
smulas, espera-se que o jurisdicionado no precise ajuizar
ao contra o Poder Pblico, com fundamento em enunciado
312
que lhe favorvel, uma vez que o entendimento vinculante

do
Supremo
Tribunal
Federal
ser,
de
logo,
administrativamente cumprido.
O que o artigo 103-A3 da Constituio Federal deseja
que as outras pessoas, que se encontram em situao
anloga, no necessitem buscar tutela jurisdicional, mediante
processos judiciais de contedo idntico aos que j foram
propostos. Mas, ao contrrio, que a Administrao aplique
logo o entendimento sedimentado pela smula vinculante. O
processo judicial algo muito caro e demorado para produzir
efeitos somente entre as partes, especialmente quando
sabemos que h inmeras outras pessoas em idntica situao.
3 ASPECTOS FAVORVEIS
A celeridade e a efetividade so caractersticas

essenciais ao processo judicial, principalmente nos dias de
hoje, que nos deparamos com um absurdo crescimento de
causas repetitivas, advindas especialmente do prprio Poder
O referido artigo trata da smula vinculante.

313
Pblico. Os favorveis s smulas afirmam que elas sero

mais uma garantia de um processo de resultados.
O tempo de durao do processo muito influencia na
efetiva proteo ao direito material, que est sendo tutelado
por meio da ao judicial. Sua finalidade principal a de
atender a necessidade dos jurisdicionados e uma demora
excessiva pode acarretar prejuzos graves.
A morosidade do processo atinge de modo
muito mais acentuado os que tm menos
recursos. A demora, tratando-se de litgios
envolvendo patrimnio, certamente pode ser
compreendida como um custo, e esse tanto
mais rduo quanto mais depende o autor do
valor patrimonial buscado em juzo.
(MARINONI, 2006, p. 187).
O ideal de deciso rpida
est
diretamente
relacionado ao acesso justia. O simples acesso justia no

nos suficiente, uma vez que necessitamos da eficincia do
Judicirio, levando em considerao que a celeridade
processual um princpio constitucional.
Se o Poder Judicirio, apesar de toda a sua
importncia, no for capaz de dirimir com prontido e
efetividade as divergncias que surgem na comunidade, jamais
teremos uma sociedade organizada e pacfica e nem uma
ordem jurdica justa e democrtica.
314
Neste contexto surgem as smulas vinculantes como

um remdio capaz de agilizar esses litgios e dar celeridade
justia. Logicamente no podemos v-las como uma frmula
milagrosa, que dar soluo a todos os problemas enfrentados
pelo Judicirio, mas podemos enxergar esse novo instituto
como uma atitude inicial que poder nos trazer bons
resultados. A prestao jurisdicional clere mostra a toda a
sociedade que o Estado est apto a desempenhar de forma
eficaz o julgamento das lides. Inspira confiana, d
credibilidade.
Mais um aspecto positivo das smulas vinculativas
que elas iro proporcionar a uniformizao de jurisprudncia e
segurana aos jurisdicionados. A insegurana jurdica outro
fator que muito prejudica o sistema jurisdicional brasileiro. A
justia possui o dever de gerar segurana entre os seus
jurisdicionados e decidir de forma igual questes anlogas que
sejam levadas sua apreciao.
Quando h dvida na aplicao do direito em
decorrncia de entendimentos divergentes acerca da mesma
matria,
fica
difcil
fazer
previses
razoveis
das
conseqncias dos atos humanos, gerando a falta de paz na

315
sociedade e insegurana em relao conduta correta a ser

tomada.
A aplicao das mesmas regras em casos anlogos
faz com que haja igualdade de tratamento a todos aqueles que
buscam a justia como forma de soluo dos litgios. O
julgamento conforme decises anteriores demonstra respeito
sabedoria dos juzes mais antigos e tambm Suprema Corte
de Justia em nosso pas. Um direito estvel salutar para
qualquer pas. A mudana constante das normas prejudica
muito a confiabilidade no sistema.
Infelizmente a instabilidade do Direito
parece j fazer parte da tradio brasileira.
Rapidamente, no plano legal, basta lembrarse das medidas provisrias e, num plano
mais elevado, do fato de o Brasil, ao longo
de sua curta existncia como pas
independente (menos de 200 anos), ter tido
inmeras Constituies, ao contrrio, por
exemplo, dos Estados Unidos, pas um pouco
mais velho, que, at hoje, mantm a primeira
Constituio. (SOUZA, 2006, p. 298)
A aplicao de entendimento nico para os casos

j sumulados, alm de agilizar o processo, ir dot-lo de um
maior grau de certeza e previsibilidade. Isto, sem dvida, d ao
cidado um senso de confiana.
316
4 ASPECTOS CONTRRIOS
Merecem uma anlise mais detalhada os argumentos

que as smulas vinculantes desrespeitam os princpios
constitucionais da separao dos poderes, do duplo grau de
jurisdio e da independncia do juiz.
Em relao separao dos poderes, afirmamos que
no h mais espao para uma severidade absoluta deste
princpio, pois aqui no Brasil usamos o sistema de freios e
contrapesos, que significa que as trs esferas de poder tm
controle mtuo de seus rgos e agentes.
Para Sormani e Santander (2006) a idia adotada
pela Constituio vigente a de colaborao e interao entre
os trs poderes. Ainda se fosse possvel a total separao dos
poderes, isto resultaria na quebra da unidade estatal, o que
dificultaria
ou
at
mesmo
inviabilizaria
normal
funcionamento do Estado.
Cabe ao Judicirio solucionar o conflito das partes,
prestar a jurisdio queles que procuram, aplicar a lei ao caso
concreto. No h aplicao da lei sem que haja sua
interpretao. Interpretar uma lei no equivale a produzi-la
(SORMANI, 2006, p. 101).
317
A smula vinculante funciona exatamente como um

entendimento da lei no caso concreto. Para que a norma no
seja aplicada de forma aleatria com vrias interpretaes, a
smula procura uniformizar a interpretao da lei.
A atividade inicial, a real criao da norma
continuar sendo do Poder Legislativo. Por esse motivo
entendemos que a smula vem apenas complementar a
atividade Legislativa.
Mais um aspecto que nos mostra que a smula no
ir usurpar a competncia do Legislativo o fato de a qualquer
momento poder ser criada lei em sentido contrrio smula. O
Poder Legislativo poder modificar ou mesmo revogar a lei
que
originou
enunciado,
respeitando
os
limites
constitucionais j impostos outrora.

No que diz respeito ao duplo grau de jurisdio, ele
pretende estabelecer uma boa administrao da justia, por
meio do recurso. Atravs dele h possibilidade da sentena ser
revista por outro rgo jurisdicional, geralmente de hierarquia
superior daquele que proferiu a deciso. Os opositores das
smulas dizem que esse princpio tambm est sendo
contrariado e desrespeitado.
Justamente
em
nome
da
celeridade
da
tempestividade processuais, j mencionadas, que o pleito

recursal ser afastado, em alguns casos, quando cabvel
318
aplicao das smulas de efeito vinculante. Para os casos

anlogos onde j existe entendimento sumulado, no haver
necessidade de recurso, uma vez que o entendimento
sedimentado pela mais Alta Corte de Justia no pas j foi
aplicado no caso concreto.
Fica claro que o princpio do duplo grau de
jurisdio cede lugar razovel durao do processo,
celeridade e efetividade processuais, bem mais importantes
nesses casos onde no h mais o que se discutir.
Seguindo
entendimento
de
renomados
doutrinadores, no vemos problema em limitar o princpio

supracitado, uma vez que ele no pretende ser absoluto.
Sobre a liberdade de convico do magistrado
bastante visvel que a edio da smula apenas acontecer
aps reiterados debates jurdicos realizados nas diversas
instncias, conforme ocorreu com as smulas que j esto em
vigncia no nosso ordenamento. Ora, se houve controvrsia e
debate judicial exaustivo acerca do tema que ir gerar a
smula, notrio que no pode haver ofensa independncia
judicial.
At a smula ser editada h plena liberdade para que
o magistrado possa julgar conforme sua convico, adotando o
seu melhor entendimento acerca da matria em questo.
319
No h sentido desrespeitar as decises emanadas do

Supremo Tribunal Federal, no exerccio de sua funo. ele o
rgo responsvel pela guarda de nossa Constituio Federal e
a hierarquia precisa ser cumprida para que tenhamos um
Judicirio cada vez mais organizado.
ABSTRACT
The binding abridgments were introduced in the Brazilian

legal system through Constitutional Amendment number
45/2004. They represent an innovation in our legal system and
aim at giving speed and effectiveness, when applied in the
Judiciary and Public Administration.
Key-words: Binding abridgement. Law. Speed. Effectiveness.
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323
FEDERALISMO BRASILEIRO: da retrica

realidade
Gustavo de Paiva Gadelha1
1 CONSIDERAES INTRODUTRIAS
Decerto, o pacto federativo tem se tornado,

parodoxalmente, o elemento mais frgil de sustentao do
Estado
brasileiro.
Vale
dizer,
inobstante
tentativa
constitucional de harmonizar a atuao dos entes federativos,

h uma aparente desconformidade entre o plano meramente
teortico e o que se evidencia na realidade.
Prescinde-se de maiores consideraes a se perceber
esse descompasso: gradual falncia fiscal e social de estados e
municpios, conflitos de competncia administrativa e
legislativa, margeados pelo crescente aumento da receita da
Unio.
1
Mestre em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco

E-mail: gpgadelha@hotmail.com
324
Logo, o fato que o modelo federativo brasileiro

atual no atende s necessidades dos entes federados. Ora,
admitir-se tal premissa constatar que, efetivamente, h uma
incoerncia no percurso de concretizao do projeto
federativo, caso em que a realidade se distancia da teoria.
Com efeito, objetivando, to somente, detectar esse
elemento deturpador do pacto federativo, que se prope a
anlise crtica da evoluo do quadro federativo brasileiro ao
longo do tempo, colhendo as principais caractersticas que
contriburam para o arqutipo terico atual e que tenham
refletido na efetivao concreta da federao brasileira na era
globalizada.
2 ESTADO FEDERAL BRASILEIRO: CRIAO E

EVOLUO
O surgimento do Estado Federal brasileiro decorreu,

em certa medida, de uma construo poltica da elite
dominante poca. Entretanto, tal forma de estado deveria ser
Endereo: Rua Geraldo Mariz, 731, Tambauzinho, Joo Pessoa PB

325
extremada a toda periferia do Estado, sob pena de operar-se

uma ciso dos entes membros.
Justamente por tais razes, com a conjuno da
unidade e diversidade apregoada por GARCA-PELAYO
(1961), o Estado brasileiro, com sua extensa disposio
territorial, pde-se manter existente tal qual sua origem.
Na verdade,
a adoo do federalismo, mesmo centrfugo
na origem como sustenta a maioria dos
estudiosos, foi opo importante para
manuteno da unidade nacional, pois, de
alguma forma, construiu a unidade pela
preservao das diversidades. (JUC, 1997,
p. 197).
Ao tempo da descoberta, os prepostos da Coroa

lusitana
impingiram
um
papel
estatizante,
apenas
obedecendo s orientaes emanadas da fonte portuguesa.

Tratava-se, pois, de um processo de colonizao nitidamente
exploratrio, tpico do objetivo expansionista mercantil
regente na Europa.
A contextualizao histrica importante, no como
forma de se apreender uma viso global da formao histrica
do Estado brasileiro, mas no sentido de se observarem indcios
de repercusso no (des)equilbrio federativo.
326
Isto porque aquela cultura exploratria, fsica e

econmica, fez emergir uma certa pontualidade2 regional no
desenvolvimento econmico nacional, com plos separados e
tendentes auto-suficincia.
Neste sentido, marcantes foram as influncias do
poder local na definio estrutural do Estado, alcanadas com
a diviso do territrio em capitanias hereditrias3, bem assim
da fixao da cultura poltica do engenho, de modo que as
decises e interesses locais se amoldavam s convenincias e
anseios dos capites donatrios e senhores de engenho.
Em certa medida, a parece residir o elemento
embrionrio do federalismo brasileiro, qui de sua deturpao
competitiva, j
que,
desde
os
primrdios,
os
entes
O jurista Francisco Pedro Juc (1997) prefere se utilizar do termo

nodularidade para apontar a individualidade emergida com a explorao
local. Importa, todavia, acrescentar, idia transmitida com a terminologia
transcrita, a temporalidade da explorao, que cessa com o declnio
econmico local, passando-se a explorar um novo nicho de riqueza; traz,
pois, uma especificidade sazonal da cultura mercantil.
3
Neste sentido, pondera Lus Roberto Barroso (2002, p. 28) que h quem
aponte as doze Capitanias hereditrias, criadas por Joo III, sob as
influncias do jurista Diogo de Gouva, como manifestao originria ou,
pelo menos, como a primeira expresso de uma vocao federalista. Isto
porque, expedido o foral (espcie de Constituio Estadual emanada do Rei),
Coroa, era vedado intervir nas Capitanias, em uma outorga de poderes aos
capites-governadores.
327
descentralizados se preocupavam com o interesse particular e

individual, sem observar o bem da coletividade ou global4.
Assim, conviviam, informalmente, no territrio
brasileiro adensamentos de desenvolvimento econmico,
como que ncleos autnomos em um Estado Unitrio. Desta
forma, em parte do Nordeste (atuais Paraba, Alagoas e
Pernambuco) se desenvolvia o setor aucareiro, baseado na
monocultura da cana-de-acar. Ainda no Nordeste, mais
precisamente no Cear, Piau e Rio Grande do Norte, como
cultura de excluso (campo residual da atividade aucareira),
desenvolveu-se a cultura de subsistncia, com caractersticas
menos aristocrticas e escravistas. Mais tarde, a produo de
carne de charque migrou para o extremo Sul, fazendo emergir
um novo bolso de desenvolvimento econmico. Somem-se a
isso, pois, as diversas culturas desenvolvidas regionalmente no
Brasil (caf, algodo etc.) (JUC, 1997).
Tudo isso suficiente a se perceber que esses
ncleos
de
ocupao
gozavam
de
singular
prestgio
autonmico, a ponto de se considerar a consolidao da

estrutura federal na Repblica como mera formalizao ou
Tanto isto verdade que essa estrutura perdurou por todo o Imprio,
somente sucumbindo com a criao da Guarda Nacional durante a Guerra do
Paraguai.
328
declarao daquela federao materialmente j existente, com

suas incoerncias e vcios.
No houve, portanto, uma clara criao ou
constituio do pacto federativo, at mesmo porque j se
encontrava delineado, como dito, na nodularidade dos
centros econmicos de desenvolvimento.
Importa, todavia, registrar, antecipando a leitura e
prevenindo o leitor menos concentrado, que isto no quer
representar o fracasso do modelo federativo brasileiro. Na
verdade,
surgiu
como
declarao
pelas
circunstncias
histricas nas quais estava inserido. A formatao federativa

era inafastvel como elemento mantenedor da unidade
nacional, a ponto de a classificarem:
como aparentemente centrfuga, porque
criada pela emancipao das unidades que a
compem,
porm,
substancialmente
centrpeta, porque preservou e manteve a
unidade, pela preservao e manuteno das
diversidades. (JUC, 1997, p. 200)
Neste sentido, tambm pondera Machado Segundo

(2005, p. 62):
O enfraquecimento da unidade, e as
tendncias separatistas e liberais foram
devidamente superados com a adoo do
federalismo, que se mostrou, portanto, assaz
salutar no Brasil. No se pode falar de mera
importao
impensada,
nem
de
329
desnecessidade ou irrelevncia dessa forma

de Estado.
De qualquer forma, o fato que o surgimento

centrfugo do Estado Federal brasileiro suficiente a justificar
a tradio centralizadora e autoritria, que devemos procurar
abandonar para construir uma federao moderna e um
Estado Democrtico de Direito. (MAGALHES, 2000, p.
18).
Percebe-se, portanto, retomando a digresso histrica
do Estado brasileiro, notadamente em sua formao federativa,
que a descentralizao administrativa dos entes locais foi um
fator preponderante ao incremento da forma federativa.
Tanto
isso
verdade
que,
quando
da
independncia dos laos portugueses, em 1822, o Brasil se

encontrava dividido em dezenove provncias. Todavia,
formalmente, o Brasil permaneceu atrelado ao unitarismo
estatal5.
5
Registre-se que, h tempos, a formatao era aspirada por parte da
sociedade brasileira. o que pontifica Paulo Bonavides (p. 18-19),
manifestando a reivindicao ao longo da histria: a tese do federalismo no
Brasil antecede, pois, a Independncia e se manifestou j na Revoluo
Pernambucana de 1817, de inspirao republicana. Prossegue durante o
Primeiro Reinado, a Regncia e o Segundo Reinado. O Imprio nunca
deixou de conviver com essa reivindicao bsica. Esteve ela presente aos
grandes acontecimentos polticos de vrias dcadas. Encontramo-la na
Confederao do Equador de 1824, na Sedio Paraense de 1832, na
Guerra dos Farrapos de 1835, com a Repblica de Piratini; no Ato
Adicional de 1834, no programa do Partido Liberal-Radical de 1868, no
330
Somente em 1889, com a proclamao da Repblica,

ante a queda do Imprio, movido pela influncia norteamericana, atravs do Decreto n 1, de 15 de novembro de
1889, o Brasil passou formalmente a dotar-se da forma
federativa.
Neste sentido, vlida a lembrana de Nbrega (p.
15):
Assim, ao contrrio dos Estados Unidos, o
advento da Federao brasileira no se
originou de razes histricas to slidas. A
Conveno da Filadlfia exps os temores e
idias da nova forma de Estado, alm do que,
aps o advento da Constituio americana,
houve a necessidade de ratificao pelas excolnias. No Brasil, um simples ato do
Governo Provisrio de Deodoro da Fonseca
transformou as provncias em Estados
membros, totalmente despreparados para a
coexistncia dentro de um modelo jurdico
federal.
Manifesto Republicano de 03.12.1870, na Conveno de Itu de 18.04.1873,

na Conveno Paulista de 01.07.1873, no Manifesto de 02.07.1873, no
Projeto de Constituio do Estado de So Paulo, de base federativa, de
19.10.1884, nos Congressos Republicanos Rio-Grandenses de 1882 e 1883
e, sobretudo, no 3 Congresso Republicano Rio-Grandense de 10.05.1884,
que se solidarizava com a bandeira do Partido Republicano Brasileiro e
postulava a transformao das Provncias em Estados autnomos, no
projeto de Monarquia federativa introduzido por Joaquim Nabuco em 1885
e renovado em 1888, s vsperas da queda do Imprio, no Congresso do
Partido Liberal em So Paulo, com a aprovao do Manifesto de
11.06.1888, e, finalmente, nas clebres campanhas de imprensa de Rui
Barbosa, que abalaram as estruturas imperiais.
331
Em 1891, especificidades parte, o Estado brasileiro

passou a adotar a forma federativa dual, passando a dispor da
limitada e restrita autonomia dos estados-membros. Houve,
portanto, a importao do modelo americano, com uma
negao, em grande medida, da autonomia estadual.
bem verdade que a Carta Poltica de 1891
representou avano na sedimentao da idia federativa,
porquanto
passou
atribuir
aos
estados-membros
responsabilidades at ento jungidas ao Poder Central,

prevendo, como contrapartida, definio obscura das fontes de
recursos. Esse evento fez com que o perodo se caracterizasse
por um federalismo de competio, j que existiam constantes
atritos entre a rea federal e estadual(OLIVEIRA e
WEITERSCHAN, 1979, p. 747).
Com
Constituio
de
1934,
retomou-se
formalmente a experincia federativa, com uma maior

concentrao de poderes na Unio, como aparente decorrncia
da necessidade do ps-guerra (Primeira Guerra Mundial), que
exigia intensa interveno do Poder Central no campo
econmico. Some-se a isto a reao hegemonia de alguns
entes perifricos e as fraudes eleitorais generalizadas
(FERRARI, 2003).
Com esse crescimento do Poder Central, e como
decorrncia de reproduo do modelo norte-americano, em
332
que o perodo ps-guerra marcado pelo incremento da

Unio, igualmente, constatam, alguns doutrinadores, na
Constituio de 1934, o aparente eixo inicial do federalismo
cooperativo.
Sobre o amlgama federativo, assim se pronunciou,
acerca da descrio do modelo federativo criado no Brasil:
O federalismo tupiniquim, pejado de
fenmenos polticos caboclos, intercalado,
ou, mesmo, impedido de se aperfeioar pelo
advento do coronelismo, da poltica de
Governadores e pelas ditaduras militares, que
assolaram os primeiros anos da Repblica
Federativa, to pouco e quase nada
federativa. (ROCHA, 1997, p. 226)
Trata-se de uma viso negativa e pessimista do

federalismo brasileiro, no compactuada, por exemplo, por
Horta (1999, p. 385), para quem, diversamente, a
Constituio Federal de 1891 assinalou o incio e o apogeu da
atividade de auto-organizaco do Estado-Membro no Direito
Constitucional Brasileiro.
Inobstante o debate travado, a curta vida da Carta
Magna de 1934 encerrou maiores discusses sobre sua
aplicao.
Por seu turno, a Constituio de 1937 (Estado Novo)
marcou um perodo de profunda dilapidao do Estado
Federal. Tratava-se, pois, de Carta Poltica com grande
333
concentrao de poder no Ente Central, instituindo um

verdadeiro Estado Unitrio. Os estados-membros sofriam
ininterrupta interveno federal, a ponto de consideraram
alguns a absoluta negao da prpria federao. Assim, foi
abolido completamente o federalismo no Brasil, o que
simbolicamente pode ser relevado pelo ato pblico da queima
das 20 bandeiras estaduais. (PEPPE et al., 1997, p. 159).
Na verdade, a Carta Poltica de 1937 bom exemplo
de Constituio nominal, na esteira de pensamento de
Lowenstein (1976), em que os dispositivos no passam de
mera construo normativa, sem aplicao prtica.
Ocorreu que o Presidente da Repblica passou a
absorver e centralizar o poder, atravs de medidas de exceo,
ocasionando
uma
gradativa
passagem
absurda
regulamentao infraconstitucional da formao do Estado,

nitidamente tendente centralizao e ao unitarismo
(Decretos-Lei n. 1.202/39, 5.511/43 e 7.518/45). Tinha-se,
pois, materialmente, um Estado unitrio descentralizado.
Neste perodo, houve a supresso da autonomia
perifrica, porquanto regentes por incessantes intervenes,
razo pela qual Horta (1999) passou a trat-lo como eclipse da
autonomia do Estado-Membro, j que sua esfera de
competncia coincidia com os poderes exercidos pelo Poder
Central. Ressalte-se, todavia, o incio do processo de
334
transferncias de recursos, determinando a repartio com os

municpios de metade do Imposto de Indstria e Profisses
arrecadados pelos estados-membros.
Posteriormente, com a promulgao da Constituio
de 1946, houve o retorno ao desenvolvimento federativo,
influenciado pelo perodo ps-guerra, em que se exige, como
visto, uma maior interveno do Poder central. Devolveu-se,
portanto, certa autonomia aos estados-membros, mantendo-se,
no entanto, parcela considervel das competncias na rbita
central.
Efmera iluso. Essa pequena evoluo federativa
logo
retrocedeu
proposta
unitarista,
decorrente
do
movimento contnuo e parablico de tomada do poder. Foi o

que ocorreu com os efeitos da implantao da Ditadura militar
aps 1 de abril de 1964.
Iniciou com a Constituio de 1967, inteiramente
alterada por uma Emenda (1/69), donde houve a supresso da
autonomia estadual e o retorno, na prtica, ao unitarismo
estatal. Governos foram depostos, Assemblias dissolvidas e
um profundo alargamento, para no se falar domnio, das
competncias da Unio6.
No restam dvidas, contudo, que, aps a promulgao da Carta de

1967, a centralizao foi substancialmente, e no somente quanto ao volume
335
E mais, previu, aquela Constituio emendada ou

Emenda constituda, o pavor perifrico, com a possibilidade
de a Unio criar, desmembrar ou fundir estados-membros, sem
a participao do poder constituinte dessas unidades, nem a
aquiescncia das respectivas populaes.
Como se percebe, a evoluo histrica do modelo
federativo brasileiro, em compasso com o processo de controle
do poder, marcada por um processo pendular de avano e
retrocesso do desenvolvimento poltico7. Acreditava-se que a
desconstruo poltica seria necessria seguinte construo
poltica que melhor se adaptasse s circunstncias histricas.
Esse
construtivismo
desconstrutivismo
reconstrutivismo marcou a formao evolutiva do federalismo,

de modo que, a cada repartio de competncias, seguia-se
uma ruptura com o sistema poltico e uma centralizao do
de recursos, mas, tambm e principalmente, no que se refere centralizao

de poder de decises. (OLIVEIRA e WEITERSCHAN, 1979, p. 752)
7
Nesse sentido, conclui Marcos Nbrega (p. 18): J podemos perceber que
o federalismo brasileiro apresenta uma variante cclica. Isso faz com que o
modelo federal adotado possa ser chamado de federalismo pendular, ou
seja, em perodos democrticos a descentralizao de poderes se d de
forma mais enftica. Por outro lado, em perodos de centralizao poltica
h uma mitigao da Federao com uma maior concentrao de poderes
para a Unio em detrimento das outras esferas federais. Isso sentido de
forma mais impactante na transferncia de recursos para os entes
subnacionais. Assim, em perodos mais democrticos e descentralizadores,
os recursos disponveis para Estados e Municpios foram substancialmente
incrementados.
336
poder. Esta foi a tnica constitucional que regeu a formao do

Estado Federal brasileiro.
As constituies de reao (1934, 1946 e 1988)
que se opunham a regimes centralizadores no dispunham o
objetivo de refederalizar o Estado, mas redemocratizar a
sociedade. Isto porque a sociedade no ansiava por alteraes
na estrutura do Estado esta era uma discusso apetente s
elites polticas. A sociedade era vtima da atuao poltica
rgida das ditaduras impostas. Somente com a Carta Poltica de
1988, mesmo concentrando extremados poderes na Unio, o
federalismo ressurgiu como resposta ao modelo unitarista
imposto na ditadura militar.
Importa analisar se esta previso na Constituio
Federal de 1988 acabou por operar uma repetio das Cartas
Polticas de reao ou passou a prescrever uma esfera de
competncia suficiente a estabelecer, no somente um
federalismo cooperativo, mas, mais que isso, a fixar um
federalismo de equilbrio.
Em outras palavras, considerando que, com a
ditadura de 1964-1987, houve profunda supresso do
federalismo brasileiro existente (marco zero da existncia
federativa), a disposio constitucional de 1988 seria um
avano e efetiva implementao do federalismo ou um
337
discurso retrico, posto que somar ao nada alterar

profundamente?
Decerto, a Constituio Federal de 1988 veio romper
com o velho modelo sistema de opresso do poder, imposto
pelo regime ditatorial militar, extremamente centralizado no
Poder Central.
A Carta Magna de 1988 procurou restabelecer o
federalismo cooperativo de 1946, mantendo, bem verdade,
grande parcela de competncia na esfera de atribuio da
Unio.
Ainda assim, emergiu uma redefinio dos papis
dos estados-membros e municpios8, propiciando-lhes a
possibilidade de prover os prprios recursos, atravs da
implementao de novos tributos.
Todavia, os constituintes de 1988 no atentaram s
transformaes contemporneas da sociedade; olvidaram o
novo
estgio
de
globalizao,
desprezando
maior
necessidade de harmonia entre os entes federados. Manteve-se,

portanto, de forma velada, uma hierarquia, sobretudo,
financeira e econmica, no por determinao da Carta
8
Neste sentido: O processo de elaborao da Constituio foi, portanto,

marcado por uma forte influncia dos interesses subnacionais. As
implicaes fiscais da Constituio foram percebidas no incio dos anos
1990, e a subseqente evoluo das relaes intergovernamentais no
338
Poltica de 1988, mas pela omisso em apresentar mecanismos

concretos impeditivos de interferncia financeira horizontal9.
Tal viso crtica do contorno federativo estampado
na Constituio Federal de 1988 fundamental para se
observarem os reflexos causados na essncia das relaes
federativas, possibilitando observar uma distoro da realidade
federativa em relao ao princpio federativo cooperativo que
norteou o texto constitucional.
3 CONCLUSO: CRISE E NOVAS PERSPECTIVAS DO

FEDERALISMO BRASILEIRO
Decerto, o velho e clssico conceito de federalismo

dual norte-americano j foi fulminado, sem qualquer aplicao
no mundo contemporneo globalizado. Na verdade, o processo
de evoluo do modelo federativo tem caminhado com tal
governo de Fernando Henrique Cardoso refletiram a reao do governo
federal contra tal estado de coisas. (MELO, 2005)
9
Neste sentido: Aunque la Constitucin de 1988, que formalizo el retorno
al rgimen democrtico, llev a cabo una reasignacin de los ingresos
provenientes de los impuestos establecidos por los poderes federales a los
estatales y municipales, lo cierto es que la misma no propici la autonoma
financiera de que los entes estatales dispusieron en el primer federalismo.
En suma, aunque la carta de 1988 h fortalecido la posicin financiera de
los Estados y los Municipios, ello no ha impedido (...) que la supremaca
339
celeridade, que torna impossibilitada ou dificultada a formao

de
uma
concepo
terica
correspondente.
teoria
constitucional do Estado federal no tem acompanhado a

evoluo de suas formas empricas. (FERRARI, 2003).
Com efeito, a disparidade entre o plano teortico e o
meramente prtico tem levado alguns doutrinadores a
apontarem a falncia do contedo federativo.
No Brasil, em particular, capitaneados pelo professor
Bonavides (2000), muito se tem falado sobre a criao do
Estado regional, com a caracterizao da regio como ente
federal (uma quarta instncia poltica da Federao").
No se imiscuindo nessa discusso, sobre a coerncia
do Estado Regional, percebe-se que a estrutura federal
brasileira deve, antes de buscar qualquer (re)formulao
terica do federalismo, solucionar as contradies internas. O
maior problema do pacto federativo, percalo a ser sentido
com maior fora nos tempos vindouros, o conflito interno de
seus entes.
Ora, como dito, a Carta Fundamental de 1988
apresenta
um
novel
pacto
federativo,
marcado
pela
descentralizao poltica e financeira, imprescindvel

preservao da autonomia dos entes federados a fim de
financiera de la Unin sobre los Estados se acente cada da ms.
(SEGADO, 2003, p. 469)
340
conservar um campo de competncia legislativa tributria

estadual.
Assim, neste novo modelo federativo, arraigado no
plano cooperacional e de equilbrio, h o fortalecimento do
poder central, o qual, por sua vez, cede parcela de sua
competncia para que os demais entes possam configurar suas
prprias leis, constituindo, pois, o surgimento do respeito s
diferenas e peculiaridades locais e regionais.
Desagradavelmente, o Estado federal brasileiro
parece ter mergulhado por caminhos desencontrados: no h
mais projeto de nao.
O Estado brasileiro apresenta a frigidez da busca
pelo desenvolvimento global e conjunto da nao. Parece no
haver mais o interesse pela manuteno do equilbrio nacional,
tornando letra morta o mandamento constitucional de
desenvolvimento da nao.
Esse processo parece ser acirrado pela globalizao,
onda silenciosa e voraz, que tem impingido efeitos mutiladores
nos conceitos de nao e soberania.
A esse propsito, analisa Bonavides (2000, p. 94):
Os neoliberais da globalizao s conjugam
em seu idioma do poder cinco verbos. Com
eles intentam levar a cabo, o mais cedo
possvel, a extino das soberanias nacionais,
tanto internas quanto externas. Os verbos
341
conjugados so desnacionalizar, desestatizar,

desconstitucionalizar, desregionalizar
e
desarmar. Por obra simultnea dessa ao
contumaz, impertinente e desagregadora,
sujeita-se o pas pior crise de sua Histria.
De tal sorte que breve na conscincia do
povo, nas tribunas, nos foros, na memria da
cidadania, a lembrana das liberdades
perdidas ou sacrificadas se apagar, j no
havendo ento lugar para tratar, por
elementos constitutivos da identidade, a
Nao, o Estado, a Constituio, a Regio e
as Foras Armadas. Acham-se todas essas
instituies debaixo das ameaas de um
deliberado processo de decomposio,
aparelhado por foras exteriores e interiores
que, triunfantes, faro o Brasil retrogradar
condio de colnia ou protetorado.
Como no h mais projeto nacional, a postura

neoliberal parece direcionar a atuao dos entes pblicos, de
modo a proporcionar o desaparelhamento estatal10. Essa
postura refletir no comportamento dos entes federativos:
Ao mesmo tempo, o governo da Unio tem
levado adiante, desde o incio da dcada de
90, toda uma seqncia de medidas de
orientao liberal, que se ligam ao cenrio da
guerra fiscal sob dois aspectos. Um deles diz
respeito ao abandono de polticas e de
instrumentos de coordenao inter-regional,
dentro da estratgia mais ampla de mudana
10
Desprezando a garantia de conservao da ptria, parece perfeita a

aplicao da afirmativa do Pe. Antnio Vieira, no sentido de que tudo
possvel manuteno da poltica econmica exgena: tire-se a carne, tirese o sangue, tirem-se os ossos, que assim razo que seja; mas tire-se com
tal modo, com tal indstria, com tal suavidade, que os homens no o sintam,
nem quase o vejam. (VIEIRA, 1995, p. 12)
342
do papel diretivo do poder central sobre a

economia. As agncias federais de
desenvolvimento
regional,
h
muito
esvaziadas, foram finalmente extintas em
2001. (DULCI, 2002).
Para alm disso, deve-se constituir instrumentos de

defesa contra as imposies neoliberais, objetivando resgatar o
projeto, at ento esquecido, de nao.
Se os fatos no apontam relevncia e imediatidade na
anlise do tema, a profecia causa temor e inquietao
federativa: se a guerra de interesses entre os membros da
Federao no for contida, poder com o tempo se converter
numa guerra civil, ou numa eventual alternativa de ditadura
feroz, com risco de dissoluo do pacto federativo, de
quebrantamento da unidade nacional e de destruio do
Estado de Direito. (BONAVIDES, 2004, p. 16-7).
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347
O PRINCPIO DA ISONOMIA E AS AES

AFIRMATIVAS NO DIREITO DO
TRABALHO
Lysandra Leopoldina de Souza1
RESUMO
Em sua evoluo histrica, o sistema capitalista provocou
inmeras modificaes na seara social, pois passou a agravar a
situao de vulnerabilidade do ser humano frente a
desenfreada competitividade do sistema. O que anteriormente
se considerava bastante para a garantia de direitos dignos ao
ser humano, como por exemplo, o direito vida, no mais
bastava. A vulnerabilidade do ser humano destacava-se em
demasia, principalmente, no que tange a seara laboral, pois a
Revoluo Tecnolgica trouxe a convivncia do homem com a
mquina, o que provocou a massificao do desemprego.
Assim, reproduziu-se um painel hostilizante, na medida em
que os detentores do poder de produo dispunham de um
Juza Conciliadora do Tribunal de Justia do Estado da Paraba

E mail:llysandraa@hotmail.com
348
grande leque de trabalhadores dispostos, em nome da

sobrevivncia, a se submeterem a potenciais abusos. Tais
abusos, que em sua enorme maioria ferem o que se constitui
por Direitos Humanos, direitos ditos mnimos aos indivduos
para a constituio de um patamar mnimo civilizatrio. Desta
feita, a evoluo econmica provocou uma novel nsia social,
pois aclamavam a declarao da fundamentalidade dessas
garantias. Surgiu, assim, uma nova viso de obrigatoriedade
dos Direitos Humanos, que agora passam a ser fundamentais.
No obstante, em nosso ordenamento jurdico, destaca-se o
direito fundamental igualdade, que alicerado pelo princpio
fundamental da dignidade da pessoa humana, busca proteger
os indivduos das formas ilegtimas de abuso. Como uma das
formas mais conhecidas de ilegalidade est a discriminao,
potencializada, dentre outras razes, pelo preconceito.
Rebatida pela mesma Constituio da Repblica, essa forma
abusiva de discriminao, conta como entrave, o direito
isonomia que autorizado pelo seu enfoque material avoca s
aes afirmativas como forma de implementao positiva
queles grupos discriminalizados no seio social. As aes
afirmativas, assim, atuaram com o intuito de atingir a
igualdade material dos indivduos. No entanto, ressaltam-se os
limites dessa implementao, j que possue no mesmo
princpio embasador a medida de sua atuao. Pois, se assim
349
no for, acabar por praticar discriminao ilegal. E com igual

finalidade, insurgem na seara laboral, j que, o mercado de
trabalho, como via de acesso a sobrevivncia,
alvo do
sistema econmico capitalista, campo mais frtil a essas

abusividades.
PALAVRAS-CHAVE:
constituio,
princpios,
direitos
humanos fundamentais, princpio constitucional da igualdade,

aes afirmativas, direito do trabalho.
1 INTRODUO
A sociedade apresenta-se demasiadamente dinmica.

As relaes sociais em ebulio, passam, com o sistema
capitalista,
manifestarem
com
mais
intensidade
discriminao de certos indivduos. Atitude nociva, representa

o ferimento de um princpio maior, a dignidade da pessoa
humana, fundamento de nossa Repblica Federativa, que,
associado ao atingimento do princpio isonmico acaba por
desqualificar o Estado Social.
350
Diante das atitudes discriminatrias, surge o anseio

de se implementar o direito igualdade, consubstanciado nos
textos legais. E, como via de acesso a tal direito, surgem as
aes afirmativas, ou que sejam, as aes positivas, polticas
de implementao, de mbito pblico ou privado que buscam
igualizar os grupos minoritrios aos demais.
No entanto, a doutrina e a jurisprudncia se
digladiam para apontar os limites legais dessa implementao,
como forma de garantir que o objetivo igualizante de tal
medida no acabe de fato ferindo o seu princpio embasador.
E, nesse contexto de crise social, que se
apresentam as manifestaes especficas das aes afirmativas
no direito do trabalho, buscando a insero de minorias no
painel laboral capitalista.
2 PRINCPIO DA ISONOMIA E AS AES

AFIRMATIVAS
Significando
discriminao
uma
apresenta-se
distino
em
nossa
infundada,
sociedade
como
elemento letal s relaes harmnicas dos seres humanos,

atingindo frontalmente o direito isonomia.
351
Manifestando-se na sociedade, a discriminao

possui as mais variadas razes: tal como o dio, a
superioridade racial, a antipatia, a ignorncia, a intolerncia, o
temor, e, sobretudo, com maior nfase, o preconceito, sendo
esse, o conceito prematuro de algo que se conclua sem ter as
certezas necessrias para tal.
Diante desse gravame, rebate o direito igualdade,
constitucionalmente assegurado, que veda desequiparaes
injustificadas ou fortuitas e, conseqentemente, a prtica de
atividades discriminatrias.
No entanto, sabe-se que a simples proibio genrica
e abstrata de discriminao pela lei, em seu aspecto formal,
no tem propiciado a igualizao propriamente dita dos grupos
minoritrios.
Nesse enfoque, destaca-se o duplo aspecto do direito
isonomia de ordem formal e o de ordem material.
O primeiro deles aponta para uma igualdade esttica,
onde a previso legal do direito isonomia em textos magnos
basta em seus efeitos. O segundo, fruto do Estado Social, e,
hodiernamente predominante, introduz um conceito mais
abrangente, em que se deve promover uma noo dinmica,
militante de igualdade.
Nesse contexto de enaltecimento de dignidade da
pessoa humana, surge uma viso de proteo ampla e ativa dos
352
direitos humanos, e que corrobora no desenvolvimento de

polticas de concretizao da isonomia material: as ditas, aes
afirmativas.
Nesse sentido, esclarece o eminente Ministro
Joaquim Barbosa2, que as aes afirmativas nasceram aps a
constatao, por parte dos poderes pblicos, de que para o
combate eficaz discriminao de cunho histrico e cultural,
profundamente entranharia no imaginrio coletivo, no bastam
leis meramente proibitivas.
Acrescenta ainda, que as aes afirmativas podem
ser definidas como um conjunto de polticas pblicas e
privadas de carter compulsrio, facultativo ou voluntrio,
concebidas com vistas ao combate discriminao racial, de
gnero, por deficincia fsica e de origem nacional, bem como
para corrigir ou mitigar os efeitos presentes na discriminao
praticada no passado, tendo por objetivo a concretizao do
ideal de efetiva igualdade de acesso a bens fundamentais como
educao e emprego3.
Temos, assim, que essa discriminao positiva
implica em tratamento eminentemente diferenciado a alguns
grupos,
que
caracterizados
por
fatores
peculiares,
GOMES, Joaquim B. Barbosa apud MASSONI, Tlio de Oliveira. As

aes afirmativas no direito do trabalho. Revista LTr,. v. 69, n. 4, p. 46473, abr. 2005.
353
justificados pelo aspecto histrico-social, autorizam e at

exigem tal implementao temporria para que se possa atingir
bem to valioso e inerente ao Estado Democrtico de Direito
o princpio isonmico.
No entanto, cumpre alertar acerca dos limites e
critrios da medida implementativa no ordenamento jurdico
brasileiro, j que a doutrina enumera vrias regras para evitar
que
as
aes
afirmativas
padeam
do
vcio
da
inconstitucionalidade, por violao ao art. 5 da Constituio

vigente. So elas: a) a identificao do grupo e seu mbito
dever ser conceituado de forma precisa e no com base de
critrios
poltico-eleitoral;
b)
medida
dever
ser
proporcional desigualdade a ser reparada, do contrrio sero

gerados novos privilgios ( a regra da proporcionalidade); c)
as normas de avantajamento devem ser adequadas correo
de desigualdade (critrio de razoabilidade); d) as medidas
devero ser temporrias, e se, com o passar do tempo no
corrigirem a segregao porque no foram adequadas; e) as
medidas no podero acarretar onerosidade excessiva para a
sociedade, do contrrio violaro os critrios da adequao e
proporcionalidade do tratamento diferenciado4.
MASSONI, op. cit, p. 464-73. Nota 1.

FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves apud BARROS, Alice Monteiro
de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 1070.
4
354
Assim, na nsia de se implementar a medida

igualizante, o operador pode acabar por infringir o princpio
constitucional da isonomia, padecendo a sua ao de vcio de
inconstitucionalidade por ofensa ao art. 5 da Constituio da
Repblica.
E, como formas de expresso, as aes afirmativas
apresentam-se na seara social atravs de diversas formas,
dentre elas destacam-se: o sistema de cotas (a mais conhecida
delas) e os programas de habilitao e reabilitao.
No sistema brasileiro fala-se quase exclusivamente
no sistema de cotas como forma de manifestao das aes
afirmativas. No entanto, ressalta-se que no se trata de
exclusividade, mas da manifestao mais comum das aes
positivas providenciadas pelo Estado.
O sistema de cotas consiste em uma adoo de
reserva de vagas para aquele grupo socialmente discriminado a
fim de se igualar s oportunidades de incluso scioeconmico-cultural de todo o grupo com os demais indivduos.
No entanto, de se avultar que esse sistema, a no
ser que venha amarrado a outro critrio inquestionavelmente
objetivo, deve ser objeto de uma utilizao marcadamente
marginal.
Pois, como aconteceu no Rio de Janeiro a sua
aplicao descabida, e sem a mnima conscientizao social,
355
provocou, alm de aes de inconstitucionalidade5, a

indignao e o repdio social aos beneficirios dessas leis.
No caso posto, por exemplo, as cotas reservadas a
minoria destacada aleatoriamente provoca um desequilbrio
atingidor do princpio constitucional da isonomia, j que
restar apenas 30% das vagas dita maioria.
O que se busca com as aes afirmativas como um
todo, a insero desses grupos no ordenamento social como
forma de igualizao, mas, no entanto, no dever abster a
maioria de disputar a maior parte das vagas, pois se assim for,
acabar por provocar a discriminao da maioria frente quela
minoria.
Ainda como forma de aes afirmativas destacam-se
os programas de habilitao e reabilitao do portador de
deficincia na seara laboral, assegurados na Constituio em
seu art. 203, inciso IV.
O
programa
de
habilitao
consistir-se-
especialmente na promoo de subsdios ao portador de

5
ADIN n 2858, interposta em 19.03.03 pela Confederao Nacional dos
Estabelecimentos de Ensino (CONFENEN), com o objetivo de declarar
inconstitucional alguns dispositivos das Leis Estaduais 3.524/00, 3.708/01 e
4.061/03, que reservaram, do total das vagas em todos os cursos das
universidades pblicas fluminenses, no mnimo, 50% para alunos candidatos
ao vestibular que cursaram o ensino fundamental e mdio em escolas
pblicas municipais ou estaduais e, desse percentual, 40% das vagas, no
mnimo, a candidatos que se declararem, no ato da inscrio para o
356
deficincia de engajar no mercado de trabalho. Essa poltica

procura habilitar o deficiente para o mercado de trabalho,
fomentando a sua qualificao. Necessria tal implementao,
tendo em vista as suas dificuldades prticas em se adequarem
a determinada funo.
Sob a mesma tica, temos a reabilitao que no diz
respeito propriamente ao portador de deficincia, mas quele
trabalhador que teve a sua capacidade laboral comprometida,
seja por fora maior, seja devido acidente de trabalho, e
necessita de uma tutela diferenciada para o seu retorno e
manuteno no campo de trabalho6.
No mais, a dispensa do trabalhador reabilitado ou de
deficiente habilitado ao final do contrato por prazo
determinado em mais de 90 dias, e a imotivada, no contrato
por prazo indeterminado, s poder ocorrer aps a contratao
de substituto em condio semelhante, o que pronuncia o
1 do art. 93 da Lei 8.212, de 1991.
Manifestao
trabalhador,
Consolidao
se garante a
protetiva a esse tipo de

tambm vislumbramos na
das Leis do Trabalho em que
adaptao do trabalhador na
vestibular, negros ou pardos e 10% aos vestibulandos portadores de

deficincia fsica.
6
Nesse caso, observa-se o art. 93 da Lei 8.213 de 1991, que obriga a
empresa com 100 ou mais empregados a preencher de 2% a 5% dos seus
cargos com beneficirios reabilitados ou portadores de deficincia.
357
funo desempenhada ou mesmo de sua

modificao, garantida, ainda, a mesma
remunerao.
3 AS AES AFIRMATIVAS NO DIREITO DO

TRABALHO BRASILEIRO
Hodiernamente, o direito do trabalho, embora

preserve o seu objetivo clssico de proteo aos direitos
mnimos do trabalhador, como sua vida e a sua integridade
fsica, procura preservar a sua higidez psicolgica e
emocional, e assim, efetivar o ditos direitos da personalidade.
Assim, o ordenamento jurdico ptrio, tendo por base
o enaltecimento da pessoa humana e o valor social do trabalho,
busca preservar os indivduos de qualquer forma de abuso
ilegtimo.
Como forma de evitar tais abusos, a Repblica
Federativa do Brasil tem como um de seus fundamentos a
dignidade da pessoa humana, associado ao princpio
isonmico e a punio a qualquer discriminao atentatria
aos direitos e liberdades fundamentais.
de se observar que o sistema capitalista em que
vivemos proporciona uma peculiar situao no mbito da seara
358
laboral, pois a convivncia do homem com a mquina

provocou o desemprego em massa, que juntamente com a
competitividade empresarial, necessitada da constante de
diminuio dos seus custos, deixa os indivduos margem do
mercado de trabalho.
Esse painel, de grande oferta de mo-de-obra,
mostra-se demasiadamente frtil s polticas empresariais
abusivas, de cunho discriminatrio, nas quais as aes
afirmativas agem como forma de efetivao do direito
igualdade material.
Nesse diapaso que vislumbramos os trs mbitos
predominantes de discriminao na seara laboral brasileira, a
dizer: os deficientes, as mulheres e os negros.
3.1. PORTADORES DE DEFICINCIA
Os portadores de deficincia durante a histria

receberam os mais diferenciados tratamentos; de atrocidades
sofridas por eles, passando pelo menosprezo at pelo
reconhecimento de seres enviados por deuses.
Na Antiguidade, na Lei das XII Tbuas, o filho
nascido monstruoso deveria ser imediatamente destrudo. Na
359
Antiga Grcia, se nascidas crianas julgadas fracas ou

disformes, como pertencentes ao Estado, seriam jogadas do
precipcio. Mas, no entanto, em Esparta havia uma proteo
especial queles guerreiros feridos e mutilados em combate.
Na Idade Mdia os deficientes eram vtimas de
extermnio, pois eram tidos como portadores de poderes
especiais, oriundos dos demnios. Mas, com o advento do
Renascimento os deficientes passaram a desfrutar de um
tratamento mais humanitrio. E, na Idade Moderna, alguns
passaram a se destacar, tal como o Aleijadinho.
Nesse contexto, o IBGE (Instituto Brasileiro de
Geografia e Estatstica) revela que hoje, no Brasil, somam-se
mais de 24 (vinte e quatro) milhes de deficientes fsicos,
mentais ou sensoriais, o que associado a sua peculiar
dificuldade de convivncia social justifica o seu tratamento
diferenciado na sociedade.
No plano constitucional, a sua natureza de proteo
estende-se seguridade social (art. 203, IV e V); sade (art.
227, 1 e incisos) e proteo jurdica no mercado de
trabalho (arts. 7, XXXI e 37, V e VIII).
No plano internacional, temos como fundamento
legal para a adoo de aes afirmativas em relao pessoa
portadora de deficincia, a Conveno n 159 da OIT,
ratificada pelo Brasil por meio do decreto n 129/91; o caput
360
do art. 3 da Conveno Interamericana para a Eliminao de

Todas as Formas de Discriminao Contra Pessoas Portadoras
de deficincia da OEA, ratificada pelo Brasil em 2001, e o
artigo stimo da Declarao da ONU sobre os Direitos das
Pessoas Portadoras de Deficincia, ratificada em 1975.
No entanto, como a referente pesquisa restringe-se
apenas s aes afirmativas na seara laboral, restringir-nosemos ento s a elas.
O artigo 7, XXXI, da Carta Constitucional probe
qualquer discriminao no tocante a salrios e a critrios de
admisso do trabalhador portador de deficincia fsica. Mas,
no s isso, o ordenamento no interpreta a lei apenas em
seu sentido formal, busca a sua materialidade. assim, o
sentido dos dispositivos j citados da Lei n 8.213/91, e
implementados pelo Decreto n 3.298 de 1999, que buscam a
reserva de mercado para os portadores de alguma deficincia,
habilitados para certas atividades, como reabilitados da
Previdncia Social.
Alm do mais, caracteriza-se, da mesma forma, o
artigo 37, VIII da Constituio que prev a reserva de
percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas
portadoras de deficincia disciplinada na Lei 8.112/90 na qual
trata da reserva de percentual de at 20% das vagas oferecidas
em concurso pblico.
361
3.2 MULHERES
E, fruto de uma longa tradio, vimos a nossa

populao feminina ser sempre inferiorizada frente
superioridade masculina, que se desenvolvia tanto no mbito
cultural, quanto no laboral, e especialmente, na legislao
conforme antigos conceitos do extinto Cdigo Civil de 1916.
A submisso ao tratamento machista e inferiorizante
dado s mulheres gerou durante sculos feridas sociais graves,
j que, a cultura discriminatria ultrapassa a barreira
cronologia do tempo.
Nesse contexto de desequilbrio entres os sexos,
que surgem as aes afirmativas, atribuindo um tratamento
temporrio e especial s mulheres at que haja um equilbrio
entre os gneros no mercado de trabalho.
Assim, originou-se em todo o globo, uma nsia de se
promover uma poltica igualizante no entre os sexos. Destacase, dessa forma, a Conveno da ONU sobre a Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher, ratificada
pelo Brasil em 1984.
A Constituio de 1988, por sua vez, em seu art. 5,
inc. I, no apenas aboliu essa discriminao chancelada pelas
leis, mas tambm, por meio dos mltiplos dispositivos
362
antidiscriminatrios
mencionados,
permitiu
que
se
buscassem mecanismos aptos a promover a igualdade entre os

sexos.
Ainda, em nvel infraconstitucional vislumbramos o
art. 373-A da CLT7, encampando a inteno igualizante do
legislador derivado em promover na atividade laboral aes
ativas destinadas a nivelar as oportunidades entre homens e
mulheres.
3.3 NEGROS
Produto de uma colonizao de explorao, e de

cunho eminentemente escravocrata, o Brasil representa uma
nao em que os negros e pardos so vtimas da discriminao.
A preocupao com a discriminao no que se refere
raa e a cor, extrai-se da ao internacional, precisamente da
7
Art. 373-A da CLT: Ressalvadas as disposies legais destinadas a corrigir
as distores que afetam o acesso da mulher ao mercado de trabalho e certas
especificidades estabelecidas nos acordos trabalhistas, vedado:[...]
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no obsta a adoo de medidas
temporrias que visem ao estabelecimento das polticas de igualdade entre
homens e mulheres, em particular as que se destinam a corrigir as distores
que afetam a formao profissional, o acesso ao emprego e as condies de
trabalho da mulher.
363
Conveno Internacional da ONU sobre Eliminao de Todas

as Formas de Discriminao Racial, ratificada pelo Brasil8.
Na seara laboral ptria, destaca-se o art. 7, XXX, da
Constituio vigente em que se probe a diferena de salrio,
de exerccio de funo e de critrio de admisso por motivo se
sexo, idade, cor ou estado civil.
No obstante, o constituinte originrio tipificou em
meio aos direitos e garantias fundamentais que a prtica do
racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito
pena de recluso9.
Nesse mesmo contexto, em maio de 1997, foi
sancionada a Lei n 9.459, que considera como crimes as
condutas que implicam em induzimento ou incitao da
discriminao ou preconceito de raa, etnia, cor, nacionalidade
ou religio, cominando aos infratores a pena de recluso de um
a trs anos e multa.
No entanto, mesmo frente legislao abastarda, o
preconceito e o racismo se manifestam na seara laboral, o que
8
Item 4 do art 1 da Conveno Internacional da ONU sobre Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao Racial: As medidas especiais tomadas
com a finalidade nica de assegurar o processo de determinados grupos
raciais ou tnicos ou de indivduos que tenham necessidade de proteo, que
serve para lhes garantir o gozo e o exerccio dos direitos do homem e
liberdades fundamentais em condies de igualdade no so consideradas
como medidas de discriminao racial, desde que no tenham por efeito a
manuteno de direitos distintos para grupos raciais diferentes e no
permaneam em vigor uma vez atingidos os objetivos que tm em mira.
364
na maioria das vezes provoca a dispensa dos trabalhadores, e

que, em conseqncia, provocado, o Judicirio declara o ato
nulo, autorizando a reintegrao do mesmo, e ainda, a
compensao por danos morais.
A turbulncia nas relaes sociais, e em especial, nas

relaes de trabalho, produto do sistema capitalista, faz com
que o indivduo figure num papel delicado, pois passa a ser
tratado
como
objeto
de
manipulao
da
acirrada
competitividade mundial.
A essa peculiar situao de indiferena do ser
humano, atuam os Direitos Humanos com forma de garantir os
seus direitos mnimos, que fundamentalisados no ordenamento
jurdico ptrio, busca resguardar os indivduos de qualquer
forma e abuso ilegtimo.
nessa ordem que se manifestam as aes
afirmativas, sejam como forma preventiva de discriminao,
sejam propriamente de forma implementativa, de cunho
Ver art. 5, XLII da Constituio Federal de 1988.

365
privado ou pblico. E, alicerados no aspecto material do

princpio
da
igualdade,
atuam
de
forma
expansiva,
diagnosticando o fator discriminante de um certo grupo e

conferindo aos mesmos benefcios legais como forma de se
viabilizar a isonomia material.
Nessa mesma seara, manifestam-se no mbito
laboral, se no dizer, com mais intensidade, j que a existncia
digna do trabalhador ultrapassa os direitos mnimos de outrora,
como a garantia vida e a integridade fsica, perseguindo a
preservao de sua higidez psicolgica e emocional, garantia
de um meio ambiente saudvel e o reconhecimento de seus
direitos da personalidade.
No entanto, de se ressaltar a forma pautada e
comedida que devem possuir tais aes, j que a sua
exacerbao, ou melhor, a sua ao irracional e infundada
provocar o efeito reverso ao pretendido, ferindo o princpio
isonmico.
REFERNCIAS
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho.

So Paulo: Ltr, 2005.
366
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 11.

ed. So Paulo: Malheiros, 2002.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

Braslia: Senado Federal, 1988.
BRASIL. Decreto-Lei n 5.452, de 01 de maio de 1943.

Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho. Disponvel em:
http://www.pantojo.com.br/arquivos/capa.
Asp?ID
Materia=1168Mn=239. Acesso em: 22 nov. 2007

de legislao e jurisprudncia. So Paulo, v. 55, p. 461-93,
jul./set. 1991
DELGADO, Mauricio Jos Godinho. Curso de Direito do

Trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2004.
GOMES, Joaquim B. Barbosa. A recepo do instituto da ao

afirmativa pelo Direito Constitucional brasileiro. Revista da
Informao Legislativa. Braslia, n. 151, jul./set. 2001.
MASSONI, Tlio de Oliveira. As aes afirmativas no direito

do trabalho. Revista LTr. So Paulo, v. 69, n. 4, abr. 2005.
367
MELLO, Celso Bandeira de. O Contedo Jurdico do

Princpio da Igualdade. 3 ed.. So Paulo: Malheiros, 2005.
TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional.

2 ed.. So Paulo: Saraiva, 2003.
368
O PEDIDO E A SUCUMBNCIA NAS

AES DE INDENIZAO: QUESTES
POLMICAS E CONTROVERTIDAS
Adriano Mesquita Dantas1
1 CONSIDERAES INICIAIS
O presente trabalho consiste em uma anlise do

pedido e da sucumbncia nas aes de indenizao, mediante
uma viso crtica das questes e aspectos controvertidos e
polmicos. De incio ser analisando o pedido e suas formas,
espcies e caracterstica nas aes de indenizao. Em
seguida, a sucumbncia, que est intimamente ligada forma e
ao quantum dos pedidos.
1
Juiz do Trabalho Substituto do Tribunal Regional do Trabalho da 13

Regio, Ps-Graduado em Direito e Processo do Trabalho pela Universidade
Potiguar UnP. Endereo: 8 Vara do Trabalho de Joo Pessoa, Frum
Maximiano Figueiredo,
Av. Dep. Odon Bezerra, 184, Empresaria Joo Medeiros (Shopping
Tambi), Piso E1, Tambi, CEP 58.020-500, Joo Pessoa/PB, Tel.: 3533-
369
2 O PEDIDO NAS AES DE INDENIZAO
Ao disciplinar os requisitos da petio inicial, o

Cdigo de Processo Civil elenca os seguintes (art. 282): I - o
juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes,
estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do
ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o
pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade
dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru
(NEGRO, 2003, p. 371 e 373).
De plano se percebe que o pedido e o valor da causa
constituem, no Processo Civil, requisitos obrigatrios e
indispensveis da petio inicial. Ausente um deles, ou um dos
demais elencados no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a
petio inicial deve ser emendada sob pena de indeferimento,
tudo conforme o disposto no art. 284 daquele diploma legal.
Pois bem. Sendo o pedido requisito indispensvel da
petio inicial e estando intimamente ligado ao valor da causa
e sucumbncia, passamos a sua anlise.
O pedido o ncleo central da petio inicial, pois
representa aquilo que o Autor pretende da atuao estatal, por
6400 / 3533-6308 / 3533-6328, E-mail: adrianomdantas@hotmail.com
amdantas@trt13.gov.br
370
meio do Poder Judicirio, em face do Ru. Tambm

importante pelo fato de delimitar os contornos da lide e, por
isso, da sentena.
Didier Jr.2 explica que:
Como um dos elementos objetivos da
demanda (junto com a causa de pedir),
adquire o pedido importncia fundamental na
atividade processual. Em primeiro lugar, o
pedido bitola a prestao jurisdicional, que
no poder ser extra, ultra ou infra/citra
petita, conforme prescreve o princpio da
congruncia (arts. 128 e 460 do CPC). Serve
o pedido tambm
como elemento de
identificao da demanda, para fins de
verificao da ocorrncia
de conexo,
litispendncia ou coisa julgada. O pedido ,
finalmente, o parmetro para a fixao do
valor da causa (art. 259 do CPC).
O Cdigo de Processo Civil trata do pedido nos arts.

286 e seguintes. Conforme os dispositivos citados, o pedido
pode ser classificado em: pedido imediato (pedido de atuao
do Poder Judicirio, ou seja, pedido de uma tutela judicial, seja
condenatria, declaratria, mandamental, cautelar, etc.),
pedido mediato (o bem da vida pretendido ou almejado, a
utilidade prtica visada pelo Autor), pedido genrico (a
generalidade e indeterminao da coisa ou coisas ficam
limitadas a sua quantidade ou qualidade, nunca podendo haver
371
indeterminao do gnero), pedido cominatrio (utilizado para

realizar as sanes jurdicas determinadas na sentena por
meio de coao, em especial quando se trata de prestaes
infungveis art. 461 do Cdigo de Processo Civil), pedido
alternativo (quando o devedor puder cumprir a prestao de
mais de um modo, de forma que qualquer um dele satisfaz a
obrigao), pedidos sucessivos (h cumulao de pedidos,
sendo um principal e os demais subsidirios, que s sero
apreciados na hiptese de eventual rejeio do primeiro),
pedido de prestaes peridicas (obrigaes de trato sucessivo,
onde h o pedido implcito das prestaes vincendas), pedidos
cumulados (sem o carter da eventualidade existente nos
pedidos sucessivos, posto que a cumulao corresponde
soma de vrias pretenses a serem satisfeitas cumulativamente
e de forma independente uma das outras).
Como exceo ao princpio de que o Juiz deve se
ater ao pedido deduzido na petio inicial, o Cdigo de
Processo Civil (art. 461) e o Cdigo de Defesa do Consumidor
(art. 84) estabelecem, ainda, que no sendo possvel a tutela
especfica, o Juiz pode e deve conceder o resultado prtico
equivalente ao do adimplemento.
DIDIER JNIOR, Fredie. Direito processual civil: tutela jurisdicional

individual e coletiva. 5 ed. Salvador: JusPODIVM, 2005. p. 373.
372
Esses so, em uma breve sntese, os tipos ou

hipteses de pedidos.
Comentando o pedido genrico, Theodoro Jnior3
destaca que:
Nas aes de indenizao, que so aquelas
em que mais frequentemente ocorrem
pedidos genricos, tem o autor sempre de
especificar o prejuzo a ser ressarcido.
Expresses vagas como perdas e danos e
lucros cessantes no servem para a
necessria individualizao do objeto da
causa. Necessariamente haver de ser
descrita a leso suportada pela vtima do ato
ilcito, v.g.: prejuzos (danos emergentes)
correspondente perda da colheita de certa
lavoura, ou ao custo dos reparos do bem
danificado, ou desvalorizao do veculo
aps o evento danoso, ou, ainda, os lucros
cessantes representados pela perda do
rendimento lquido do veculo durante sua
inatividade para reparao, ou dos aluguis
do imvel durante o tempo em que o dono
ficou privado de sua posse etc.
Portanto, no basta ao Autor alegar a existncia do

dano, devendo mensur-lo, sempre que possvel, de forma
objetiva, clara e precisa. No sendo possvel tal providncia na
fase de conhecimento, a quantificao ser feita na fase de
liquidao.
Mas
vlido
consignar
que
pedido
indeterminado ou genrico exceo e deve ser coibido, salvo

3
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil.

Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 327.
373
quando o ato causador do dano puder repercutir e gerar

conseqncias danosas no futuro
Saraiva4 apresenta uma situao excepcional em que
se admite o pedido sem a sua devida quantificao:
Imaginemos, na seara trabalhista, a
propositura pelo empregado de uma ao de
indenizao pelos danos materiais sofridos
em funo de agresso fsica praticada pelo
empregador, em virtude da qual o obreiro
teve um membro do seu corpo afetado,
estando em tratamento e ainda no tendo os
mdicos plena convico do tempo
necessrio recuperao do paciente. Nesta
hiptese, e possvel a utilizao de pedido
genrico, pelo fato de o reclamante ainda no
poder precisar o montante necessrio ao
ressarcimento do prejuzo (despesas mdicohospitalares,
tratamento
fisioterpico,
medicamentos, lucros cessantes etc.).
A tendncia atual do Processo Civil ptrio a

prolao de sentenas lquidas, conforme o art. 475-A, caput e
3, do Cdigo de Processo Civil. Essa providncia tem
reduzido substancialmente o iter processual e a utilizao de
medidas protelatrias pelo Ru/Executado, j que a matria a
ser discutida na fase de cumprimento da sentena fica bem
mais restrita e limitada.
SARAIVA, Renato. Curso de direito processual do trabalho. 2 ed. So

Paulo: Mtodo, 2005. p. 270.
374
Nas aes de indenizao, portanto, o Autor deve

formular pedido mediato certo e determinado, devendo ser
evitado os pedidos genricos. Admite-se, tambm, a
cumulao de pedidos, seja simples (indenizao por danos
materiais, morais, estticos5 e/ou lucros cessantes) ou
sucessiva (pedido bastante comum na Justia do Trabalho:
reintegrao no emprego em razo da estabilidade ou, se esta
no for possvel ou no recomendvel, a indenizao relativa
remunerao do perodo da estabilidade).
Situao que tenho verificado com freqncia nas
Reclamaes Trabalhistas que me so submetidas diz respeito
ao pedido de arbitramento da indenizao dos danos morais,
sem que a parte Autora apresente qualquer parmetro na
petio inicial para a fixao da indenizao. O Autor,
muitas vezes, se limita a apresentar vastas lies doutrinrias e
jurisprudenciais na petio inicial sem, no entanto, especificar
5
Conforme o acrdo proferido pelo e. Tribunal Regional do Trabalho da 3
Regio, perfeitamente possvel a cumulao do pedido de dano moral com
o de dano esttico, in verbis: DANO MORAL E ESTTICO
Acumulao de dano moral e esttico admitida, quando passveis de
apurao em separado, ainda que derivados do mesmo acontecimento. O
dano esttico supera o dano moral, indo alm, no se confunde com este,
porque as cicatrizes deixadas pelo acidente permanecero por toda a vida,
causando-lhe constrangimento ininterrupto. Enquanto o dano esttico est
vinculado deformao morfolgica permanente, que afeta a integridade e a
harmonia fsica do corpo da vtima, o dano moral resulta do sofrimento
emocional, da dor fsica, da angstia, da perda da qualidade de vida, das
dificuldades cotidianas e de todas as demais conseqncias provocadas pelo
acidente de trabalho.
375
e detalhar as circunstncias e o valor almejado a ttulo de

reparao dos alegados danos morais.
Ora, pedidos do tipo requer a condenao do
Ru/Reclamado na obrigao de pagar uma indenizao por
danos morais em valor a ser arbitrado devem ser evitados,
pois resta implcito e tacitamente afirmado que a parte ficar
qualquer valor que for deferido/arbitrado
satisfeita com
pelo Juiz, carecendo, pois, de interesse recursal por

inexistir sucumbncia na hiptese de lhe ser deferida qualquer
quantia, mesmo que nfima. No caso em anlise s haver
sucumbncia
se
pretenso
for
julgada
totalmente
improcedente.
Enfrentando essa questo, Didier Jr.6 sustenta o
seguinte:
Problema que merece cuidadosa anlise a
do pedido genrico nas aes de reparao de
dano moral: o autor deve ou no quantificar o
valor da indenizao na petio inicial? A
resposta positiva: o pedido nestas
demandas deve ser certo e determinado,
delimitando o autor, quanto pretende receber
como ressarcimento pelos prejuzos morais
que sofreu. Quem, alm do prprio autor,
poderia quantificar a dor moral que alega
ter sofrido? Como um sujeito estranho e por
isso mesmo alheio a esta dor poderia aferir
DIDIER JNIOR, Fredie. Direito processual civil: tutela jurisdicional

individual e coletiva. 5. ed. Salvador: JusPODIVM, 2005, p. 393.
376
a sua existncia, mensurar a sua extenso e

quantific-la em pecnia? A funo do
magistrado julgar se o montante requerido
pelo autor ou no devido; no lhe cabe, sem
uma provocao do demandante, dizer
quanto deve ser o montante. Ademais, se o
autor pedir que o magistrado determine o
valor da indenizao, no poder recorrer da
deciso que, por absurdo, a fixou em um real
(R$ 1,00), pois o pedido teria sido acolhido
integralmente, no havendo como se cogitar
de interesse recursal.
Aps essas consideraes, cita o entendimento de

Figueira Jnior7, in verbis:
Muitas vezes, o pedido de condenao
(objeto imediato) do ru (pedido certo) por
danos morais, decorrentes da morte de um
ente querido, no est na dependncia de
qualquer elemento probatrio para a sua
fixao (determinao), em que tristeza e o
sofrimento pela perda irreparvel da pessoa
amada aparecem de forma nsita na prpria
relao de direito material volada, em face do
ilcito civil praticado. Nesses casos, arbitrar o
valor perseguido com a demanda um nus
processual do postulante, no podendo ser
relegado, em princpio, para fase processual
posterior ou remetido para estipulao, de
acordo com o prudente critrio do julgador.
(....) Em situaes como essa e outras
similares, no funo do Estado-juiz fixar o
valor da indenizao mediante o seu
prudente critrio (conforme chavo
forense), porquanto a expresso representa
nada menos do que um pedido de julgamento
7
FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Comentrios ao Cdigo de Processo

Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais: 2001. v. 4, tomo ll, p. 92-93.
377
por eqidade (critrio eqitativo), vedado

como regra e s admitido nos casos previstos
expressamente em lei (art. 127, CPC).
Diante desse quadro, se a parte formula um pedido

de indenizao por danos morais e pretende que o Juiz arbitre
o quantum da indenizao, entendo que a mesma deve
apresentar parmetros e patamares mnimos, para que haja, em
no sendo acolhida a pretenso mnima, possibilidade de
recurso contra a sentena.
O pedido, ento, deve ser formulado nos seguintes
termos: requer a condenao do Ru/Reclamado na
obrigao de pagar uma indenizao por danos morais em
valor a ser arbitrado e no inferior a R$ ___ (indicar o valor
mnimo pleiteado). Portanto, deve ser apresentado um
patamar mnimo para a indenizao, de forma que o Juiz

ficar livre para arbitrar um valor aqum, igual ou alm do
que foi indicado, sem que haja qualquer prejuzo para a
interposio de um futuro recurso e sem que haja nulidade
processual.
378
Alm disso, como lembra Silva8:
inegvel que a pessoa mais adequada para

quantificar o quanto ser necessrio para lhe
proporcionar um estado de conforto, em
virtude de um dano experimentado, ser o
prprio autor da ao, cabendo ao juiz to
somente adequar o pedido em caso de
exorbitncia.
(...)
Partindo-se do pressuposto de que o objetivo
da indenizao do dano moral o acima
citado, tem-se que ningum melhor do que o
prprio ofendido para determinar a quantia
ideal que lhe proporcionar um certo
conforto, diante da situao vexatria pela
qual passou, considerando-se tambm a
impossibilidade de se restaurar uma situao
pretrita.
(...)
Assim, se o ofendido a pessoa mais
adequada para estimar o tamanho do prejuzo
de ordem ntima que sofreu, em decorrncia
do ato ilcito do qual foi vtima, de se
reconhecer que as aes fundadas em
indenizao por dano moral devem ter seu
pedido certo e determinado, visto que no se
incluem nas hipteses previstas no artigo 286
do Cdigo de Processo Civil.
Assim sendo, e no obstante a dificuldade de

mensurao e quantificao dos danos morais, penso que o
Autor deve, sim, apresentar parmetros e, pelo menos, um
valor mnimo para o pedido de danos morais.
8
SILVA, Gustavo Passarelli da. O valor da causa nas aes de dano moral.
379
Feitas essas consideraes sobre os pedidos, passo a

analisar a sucumbncia, ocasio em que sero analisadas de
forma mais detalhada as conseqncias desses pedidos.
3 A SUCUMBNCIA NAS AES DE INDENIZAO
A primeira situao a ser analisada diz respeito s

aes em que se formula pedido de indenizao certo e
determinado, seja de dano material, moral, esttico e/ou lucros
cessantes. Nestas aes, entendo que como o pedido foi certo e
determinado, haver sucumbncia recproca se o pedido no
for acolhido em sua integralidade, ou seja, for julgado
procedente em parte. Nesse caso, como o quantum pedido
pelo Autor no foi acolhido pelo Juiz, que fixou uma
indenizao aqum deste, houve, sim, a sucumbncia

recproca, devendo as conseqncias desta (rateio das custas,
dos honorrios advocatcios, dos honorrios periciais, etc)
serem aplicadas em sua integralidade e de forma proporcional
a sucumbncia de cada parte.
Juris Sntese. So Paulo. n. 36, jul./ago., 2002.

380
A segunda situao a das aes em que se formula

pedido de arbitramento da indenizao dos danos morais, sem
que o Autor apresente qualquer parmetro na petio inicial
para a fixao da indenizao.
Nesse caso, entendo que sendo acolhido o pedido e
arbitrado um valor para fins de indenizao, no haver
sucumbncia do Autor, apenas do Ru.
Como relatado, o Autor, muitas vezes, se limita a
apresentar vastas lies doutrinrias e jurisprudenciais na
petio inicial sem, no entanto, especificar, detalhar e
quantificar os alegados danos morais.
Ora, se o Autor no apresenta qualquer parmetro
nem indica um valor mnimo para o pedido de indenizao,
limitando-se a requerer a condenao do Ru na obrigao de
pagar uma indenizao por danos morais em valor a ser
arbitrado, resta implcito e tacitamente afirmado que ficar
satisfeito com qualquer valor que for deferido/arbitrado pelo
Juiz. Nestes casos, o Autor carece de interesse recursal, por
inexistir sucumbncia, na hiptese de lhe ser deferida qualquer
quantia, mesmo que nfima, pois o pedido deve ser julgado
procedente in totum9. S haver sucumbncia do Autor se a
pretenso for julgada totalmente improcedente.
9
Nesse sentido o seguinte julgado: APELAO CVEL AO DE

INDENIZAO POR DANO MORAL PEDIDO GENRICO
381
Com base nesses fundamentos, neguei seguimento a

um Recurso Ordinrio interposto em face de uma Sentena
que prolatei. A parte interps Agravo de Instrumento visando
destrancar o Recurso Ordinrio, ao qual o e. Tribunal Regional
do Trabalho da 13 Regio deu provimento. Eis a ementa do
acrdo:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
DANOS
MORAIS. INDENIZAO. FIXAO. ARBTRIO DO

JUIZ. RECLAMANTE. SUCUMBNCIA. INTERESSE EM
RECORRER.
PRINCPIO
DO
DUPLO
GRAU
DE
ARBITRAMENTO JUDICIAL PROCEDNCIA DO PEDIDO E

FIXAO DA INDENIZAO FALTA DE INTERESSE
RECURSAL HONORRIOS ADVOCATCIOS Em se tratando de
pedido genrico de indenizao por danos morais, o arbitramento do
quantum reparatrio pelo juiz a quo o exato deferimento da pretenso
deduzida em juzo. A deciso de procedncia no acarreta sucumbncia,
porquanto dado aquilo que efetivamente foi postulado: o arbitramento
da Indenizao. Por tal razo, no detm o autor Apelante Interesse
para, em sede recursal, pretender a elevao das verbas indenizatrias.
No conhecimento do recurso no que tange ao pedido de majorao das
verbas reparadoras do dano moral. Todavia, conhece-se do mesmo no
que se refere ao pedido de elevao do percentual dos honorrios de
sucumbncia, negando-lhe, contudo, provimento. A fixao em 10% do
valor da condenao , de todo, satisfatria. Em que pese o indiscutvel
talento dos patronos, a relativa simplicidade do caso, o trabalho por eles
desenvolvido e o valor imputado causa no justificam o percentual
mximo. De igual norte, no merece provimento o recurso adesivo, tendo
em vista que o valor fixado, de certa forma, ficou at abaixo dos parmetros
rotineiramente estipulados por esta Cmara, em hipteses tais.
Conhecimento parcial do primeiro apelo, para, nesta parte, negar-lhe
provimento. Improvido do recurso adesivo. (TJRJ AC 19337/2001
(2001.001.19337) 11 C.Cv. Rel. Des. Jos C. Figueiredo J.
14.11.2001 destaques acrescidos)
382
JURISDIO.
VIOLAO.
Configura-se
violao
ao
princpio do duplo grau de jurisdio a sentena que, em ao

de indenizao por danos morais sem pedido certo em relao
ao montante da verba, por arbitramento do juiz, estabelece o
quantum a ser ressarcido pela empresa-demandada e obsta a
interposio de recurso ordinrio pelo demandante, sob o
fundamento da inexistncia de sucumbncia e falta de
interesse em recorrer. Agravo de instrumento provido.
(Agravo de Instrumento n. 00443.2006.008.13.01-7)
Mesmo com o resultado do julgamento do Agravo de
Instrumento, e com a devida vnia do e. Tribunal Regional do
Trabalho da 13 Regio, mantenho firme meu entendimento
pessoal, manifestado na deciso que negou seguimento ao
Recurso Ordinrio. E o fao, basicamente, pelo fato de, data
vnia, no me convencer dos argumentos usados pelo e.
Tribunal, at porque, como se sabe, o princpio do duplo grau
de jurisdio no absoluto e sequer tem previso
constitucional expressa, decorrendo, pura e simplesmente, do
contexto da organizao judiciria brasileira. Alm disso, da
forma como o pedido foi formulado, no houve sucumbncia,
pois o pedido foi acolhido, tendo sido julgado procedente in
totum, e arbitrada uma indenizao no valor de R$ 12.000,00.
Outrossim, no se admite que o Juiz ou o Poder
Judicirio corrijam de ofcio, e sem qualquer respaldo legal, os
383
equvocos dos Advogados. Se o Autor pediu de forma

errada/equivocada, deve arcar com as conseqncias, no se
admitindo que o Juiz, em nome do princpio da proteo ou de
um suposto princpio do duplo grau de jurisdio absoluto e
ilimitado, extrapole os limites da lide e admita o
processamento de recurso quando no h sucumbncia e
interesse recursal.
No obstante essas consideraes, a jurisprudncia
macia do c. Superior Tribunal de Justia, no entanto, diverge
do posicionamento defendido. De acordo com o entendimento
daquele e. Tribunal, a estipulao do quantum da
indenizao a ttulo de danos morais na petio inicial
meramente estimativa e sua reduo ou deferimento parcial
pelo Juiz no implica sucumbncia recproca. Alm disso,
como o Juiz no fica jungido ao quantum pretendido pelo
Autor, ainda que o valor fixado seja consideravelmente
inferior ao pleiteado pela parte, no h que se falar em
sucumbncia recproca, pois a pretenso do Autor foi acolhida,
mesmo que em parte.
Com a devida vnia, no concordo com esse
entendimento.
Embora reconhea o amplo campo de liberdade do
Juiz na fixao da indenizao por danos morais, penso que o
pedido deve ser certo e determinado e que h sucumbncia
384
recproca quando o mesmo for acolhido apenas de forma

parcial, considerando o sistema processual vigente e todos os
fundamentos expostos anteriormente.
A terceira hiptese, por sua vez, a das aes em
que se formula pedido de arbitramento da indenizao dos
danos morais, com indicao expressa e taxativa, na petio
inicial, de parmetros e patamares mnimos para o quantum.
Neste caso, o Juiz ter ampla liberdade, pois poder
arbitrar/fixar o quantum da indenizao em valor superior,
igual ou inferior ao patamar mnimo pleiteado, sem que isso
implique ou acarrete qualquer vcio na deciso.
Ora, o Autor pediu que a indenizao fosse arbitrada
pelo Juiz e indicou um valor mnimo. Se o Juiz arbitrar a
indenizao em valor maior do que o que foi indicado como
mnimo, no haver sucumbncia, pois a pretenso deduzida
foi acolhida e o pedido julgado procedente in totum. O
mesmo ocorrer se a indenizao for arbitrada no patamar
mnimo
do
pedido,
pois
restou
implcito e
tacitamente afirmado pelo Autor que ficaria satisfeito com

uma indenizao fixada, pelo menos, naquele
valor.
Entretanto, se for fixada uma indenizao em valor aqum do

mnimo pleiteado, haver sucumbncia recproca, devendo as
conseqncias desta (rateio das custas, dos honorrios
advocatcios, dos honorrios periciais, etc) serem aplicadas em
385
sua integralidade e de forma proporcional a sucumbncia de

cada parte. Nesta ltima situao, o Autor poder interpor
recurso contra a deciso, com o que o Tribunal ter liberdade
para, reapreciando a lide, arbitrar/fixar o quantum da
indenizao em valor superior, igual ou inferior ao patamar
mnimo pleiteado.
Diante de todo o exposto, concluo que nas aes de

indenizao deve ser formulado pedido certo e determinado,
cujo quantum corresponder, de regra, ao valor da causa.
Concluo, tambm, que diante de pedidos genricos e sem
fixao de parmetros ou patamares mnimos, o valor da causa
deve ser estipulado pelo Autor com base nos princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade. Concluo, ainda, que
pedidos de indenizao genricos e sem fixao de parmetros
ou patamares mnimos devem ser evitados, pois podem
comprometer o interesse recursal na hiptese de acolhimento e
arbitramento de qualquer valor pelo Juiz, mesmo que nfimo,
ante a inexistncia de sucumbncia.
386
REFERNCIAS:
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual

Civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. v. 1
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo et al. Teoria geral do

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DIDIER JR., Fredie. Direito processual civil: tutela

jurisdicional
individual
coletiva.
5.
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JusPODIVM, 2005.
FIGUEIRA JR, Joel Dias. Comentrios ao Cdigo de

Processo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais: 2001. v. 4,
tomo II.
Juris sntese IOB: legislao, jurisprudncia, jurisprudncia

comentada, doutrina, prtica processual e dicionrio latimportugus. Porto Alegre: Thomsom-IOB, set./out. 2005. 1 cdrom.

Manual do processo de conhecimento. 4. ed. rev. atual. e ampl.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
387
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processual em vigor. 35. ed. atual. at 13.01.2003. So Paulo:
Saraiva, 2003.
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de
Direito
Processual Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
SARAIVA, Renato. Curso de Direito Processual do

Trabalho. 2 ed. So Paulo: Mtodo, 2005.
SILVA, Gustavo Passarelli da. O valor da causa nas aes de

dano moral. Juris Sntese. Porto Alegre. n. 36, jul./ago. 2002.
Superior Tribunal de Justia. INTERNET. Disponvel no
site <www.stj.gov.br>. Acesso em 02.fev.2007.
Tribunal Regional do Trabalho da 13 Regio. INTERNET.

Disponvel no site <www.tst.gov.br>. Acesso em 02.fev.2007.
388
EXCEO DE INCOMPETNCIA
RATIONE LOCI LUZ DO ART. 651 DA
CONSOLIDAO DAS LEIS DO
TRABALHO
Pedro Aurlio Garcia de S 1
RESUMO
O escopo do presente artigo fazer uma interpretao
teleolgica do artigo 651 da Consolidao das Leis do
Trabalho, tendo como norte os princpios fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil, como Estado social e
democrtico de direito, bem como a funo inerente do
magistrado trabalhista na interpretao e a aplicao da
legislao em face do litgio exteriorizado na reclamao
laboral.
Pedro Aurlio Garcia de S Advogado. Especialista em Direito

Empresarial pela UFPB. Ps-graduando em Direito Material e Processual do
Trabalho pela ESMAT da 13 Regio
389
PALAVRASCHAVE: Art. 651 da CLT Princpios

Fundamentais Interpretao Teleolgica Exceo de
Incompetncia em Razo do Lugar.
1 INTRODUO
A jurisdio e a competncia so temas clssicos da

Teoria Geral do Processo.
Para Chiovenda, (1969, p. 3) a jurisdio funo
do Estado que tem por escopo a atuao da vontade concreta
da lei por meio da substituio, pela atividade dos rgos
pblicos, j no afirmar a existncia da vontade da lei, j no
torn-la, praticamente, efetiva 2.
Carnelutti, por sua vez, manifesta-se contrariamente
ao entendimento de Chiovenda, afirmando que a lei regula
toda situao in concreto, defendendo, assim, que a
jurisdio tem por finalidade a justa composio da lide.
As posies de Chiovenda e Carnelutti so
antagnicas. O nosso ordenamento jurdico optou pela
2
Chiovenda, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil, trad. bras.

de J. Guimares Menegale, So Paulo, Saraiva, 3 ed., 1969, Vol. II, p.3
390
primeira posio, considerando a funo jurisdicional como

aquela em que o Estado aplica a vontade concreta do direito
objetivo, garantindo que as normas materiais efetivamente
produzam os efeitos por ela preconizados.
A
competncia,
seria,
na
definio
mais
popularizada, a medida da jurisdio. Seria, pois, um critrio

para racionalizao e distribuio dos servios.
Segundo Cmara3, a competncia o conjunto de
limites, dentro dos quais cada rgo do Poder Judicirio pode
exercer legitimamente a funo jurisdicional.
Como critrios adotados pelo direito objetivo, para
fixao da competncia interna, tm-se os critrios: objetivo,
funcional e territorial.
O critrio objetivo determina a competncia em
razo do valor da causa ou da sua natureza (matria).
O
critrio
funcional
tem
sua
competncia
determinada pela funo que o rgo jurisdicional deve

exercer no processo.
Por fim, o critrio territorial, em que a distribuio
da competncia se faz em razo de aspectos ligados,
exclusivamente, posio geogrfica, pretendendo-se, com
Cmara, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual, Rio de Janeiro:

Lmen Juris, 2005. v. I, pg. 95
391
este critrio, aproximar o Estado-juiz dos fatos ligados

pretenso manifestada pelo autor.
O presente artigo se destina a uma anlise detida da
competncia
fixada
pelo
critrio
territorial,
mais
especificamente, do artigo 651 da Consolidao das Leis do

Trabalho.
2 INTERPRETANDO O ART. 651 DA CLT
Diz o artigo 651, da Consolidao das Leis do

Trabalho (2006, p. 96):
A competncia das Varas do Trabalho
determinada pela localidade onde o
empregado, reclamante ou reclamado, prestar
servios ao empregador, ainda que tenha sido
contratado noutro local ou no estrangeiro.
1 - Quando for parte de dissdio agente ou
viajante comercial, a competncia ser da
Vara da localidade em que a empresa tenha
agncia ou filial e a esta o empregado esteja
subordinado e, na falta, ser competente a
Vara da localizao em que o empregado
tenha domiclio ou a localidade mais
prxima.
2 - A competncia das Varas do Trabalho,
estabelecida neste artigo, estende-se aos
dissdios ocorridos em agncia ou filial no
estrangeiro, desde que o empregado seja
392
brasileiro e no haja conveno internacional

dispondo em contrrio.
3 - Em se tratando de empregador que
promova realizao de atividades fora do
lugar do contrato de trabalho, assegurado
ao empregado apresentar reclamao no foro
da celebrao do contrato ou no da prestao
dos respectivos servios.
A funo principal do Direito Laboral e que lhe d

sentido em existir o seu eminente carter protetivo. O
disposto no art. 651 da CLT no fugiu regra geral de
proteo. Ao estabelecer que a reclamao deve ser proposta
na localidade onde o empregado prestou servio, f-lo em
benefcio do trabalhador, entendendo que no ltimo local da
prestao de servio o mesmo teria mais facilidade para
realizar as provas do seu direito. Entretanto, se o empregado
entender que juzo diverso daquele atender melhor aos seus
interesses, facilitando a defesa de seu direito, nada impedir
que l demande em face de seu empregador, pois, se a regra do
artigo em comento favorecer o obreiro, no deve ser aplicada
quando lhe for prejudicial.
Ocorre que, comumente, observa-se, no cotidiano
forense, o empregado ajuizando aes trabalhistas em
localidade distinta daquela em que laborou e os juzes
acolhendo as excees de incompetncia em razo do lugar
apresentadas pelos antigos empregadores. Porm, no se pode
perder de vista que, comum e principalmente, na regio rural,
393
muitos trabalhadores saem de seus domiclios para prestar

servios em localidades distantes do mesmo e, ao serem
dispensados, no tm outra alternativa seno retornarem sua
terra de origem, muitas vezes sem nada receber.
Assim
sendo,
restar
vulnerado
princpio
constitucional da isonomia, emergindo situaes de total

desequilbrio entre as partes se o trabalhador for obrigado a
demandar seu empregador na localidade da prestao de
servios, pois estar restringindo o acesso ao Poder Judicirio,
indo na contramo do Direito, que garante aos que a procuram
facilitar o acesso da prestao jurisdicional, alm de criar uma
situao de total desigualdade, visto que se tornar oneroso e
dificultoso ao trabalhador litigar em localidade distante de sua
residncia, aumentando ainda mais a disparidade entre capital
e trabalho.
Caso no seja desta forma a interpretao do art. 651
da CLT, negar-se- ao empregado, hipossuficiente na relao
de emprego, o princpio constitucional do amplo acesso
justia, exigindo que o mesmo demande seu empregador no
local da prestao de servio, o que inviabilizaria a obteno
da prestao jurisdicional:
porquanto no ser difcil de imaginar que
dentre os obstculos mais freqentes, seno o
mais grave, de inibio do direito
394
fundamental de acesso justia, o de

ordem
econmica,
que
afasta
impiedosamente os desvalidos da fortuna de
acesso ordem jurdica justa, privando-os,
conseqentemente, de verem reparadas ou
evitadas as leses contra si consumadas ou
ameaadas 4.
Devemos extrair do art. 651 um entendimento que

busque dar-lhe maior efetividade, pois "o Direito deve ser
interpretado inteligentemente, no de modo a que a ordem
legal envolva um absurdo, prescreva inconvenincias, v ter a
concluses inconsistentes ou impossveis"5.
Interpretar escolher, dentre os objetivos que o texto
legal possa apresentar, o justo e conveniente.
Se o objetivo do art. 651 facilitar a produo de
provas pelo empregado, este tem a faculdade de eleger outro
juzo que no o do local da prestao de servios para dirimir
sua demanda, se entender que dessa forma seu direito ser
melhor protegido e resguardado.
No se pode interpretar o art. 651 celetista,
isoladamente, sem considerar o disposto no art. 5, XXXV, da
CF/88, que facilita o acesso justia, possibilitando a todos
4
Pinto, Robson Flores. Hipossuficientes: assistncia jurdica na
Constituio, So Paulo: LTr, 1997. p. 28.
5
Maximiliano, Carlos. Interpretao e aplicao do Direito, 2 ed., So

Paulo: Ed. Globo, 1933. p. 183.
395
postular
tutela
jurisdicional
preventiva
ou
reparatria
relativamente a um direito. Desta forma, toda e qualquer lei

que dificulte parte exercer seu direito de acesso justia,
atenta contra o direito de ao e por isso deve ser rechaada.
Este o caso do art. 651 da CLT que, se interpretado
de
forma
restritiva,
constituir
grande
empecilho
ao
trabalhador. Portanto, no pode o sistema jurdico dizer e

desdizer ao mesmo tempo, ou seja, facilitar o acesso justia
e, simultaneamente, restringi-lo. Nesse sentido, o caput do art.
651 da CLT, tem de ser interpretado sombra da referida
norma constitucional.
Tendo o reclamante demandado em local diverso
daquele da prestao de servio, o risco de conseguir ou no
provar o direito alegado todo seu. Desta forma, no h razo
para que o juzo trabalhista d-se por incompetente, ante a
apresentao de exceo por parte do empregador, porque esta
deciso vulnera o sentido teleolgico do art. 651 da CLT, alm
de criar uma situao que deixa o reclamante hipossuficiente
impedido de obter a prestao jurisdicional do Estado.
Em vista da diferena de capacidade econmica
existente entre o trabalhador e o empregador, no basta
simplesmente norma assegurar a igualdade formal entre
ambos. Tem que garantir, na prtica, a concreo de seus
direitos. E isso possvel extraindo-se do art. 651 da CLT uma
396
interpretao que d ao trabalhador privilgio de foro e assim

maior segurana e proteo parte mais fraca como, alis,
uma garantia constitucional em um "Estado Social de Direito,
tendo por finalidade a melhoria de condies de vida aos
hipossuficientes, visando concretizao da igualdade social"
6
.
O no acolhimento da Exceo de Incompetncia
Ratione Loci intentada pelo empregador em Reclamao

Trabalhista pelo magistrado, far-se- cumprir o real sentido de
existir da Justia do Trabalho, que proteger o mais fraco,
evitando com isso maltrato ao princpio constitucional da
isonomia e, com isso, concretizando a igualdade social, um
dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito.
Nesse sentido, segue ementa de acrdo do Tribunal
Regional do Trabalho da 4 Regio, publicada na Revista LTR
de maio de 2004 (vol. 68, n.5, p. 632-6):
Apresentando a situao ftica peculiaridades
regionais, no que tange aos locais da
contratao e do exerccio laboral, deve o
Juzo, atendendo ao princpio da proteo do
hipossuficiente, quando vislumbrar que da
aplicao do caput do art. 651 da CLT
decorrer verdadeira negativa de prestao
jurisdicional,
adotar
a
interpretao
6
Moraes, Alexandre de. Direito Constitucional, 10 ed., So Paulo: Atlas,

2001, p. 199
397
teleolgica da norma legal, reconhecendo,

em favor do Obreiro, a faculdade prevista no
3 do mesmo artigo, a fim de proporcionarlhe melhores condies probatrias e de
acessibilidade econmico/geogrfica ao
exerccio do direito de ao, perante o rgo
da Justia d o Trabalho ( T RT 14 Regio
RO 00439.2003.091.14.00-9 Ac. 525/2003,
9.9.03, Rel. Juiz Osmar J. Barneze) (g. n.)
(fl. 26).
Cabe salientar que o papel do julgador vai muito

alm do que a simples aplicao do texto legal ao caso posto
sob Juzo. Acontece que antes mesmo de aplicar o comando
normativo ao caso concreto, cumpre ao julgador definir qual
espcie normativa ser apta e eficaz para a melhor entrega da
prestao jurisdicional s partes.
Nesse sentido, que muitas das vezes o Magistrado
tem que fazer uso dos meios e/ou mtodos interpretativos a
fim de que possa dar a melhor soluo para o litgio, ou seja,
ter que constatar a verdadeira intencionalidade objetivada
pelo Legislador que criou a espcie normativa.
A fim de evitar injustias, o Legislador pretendeu
reforar o empregado de mecanismos tcnico-jurdicos para
que, diante da Lei, ficasse equiparado ao seu empregador.
Dessa forma, quando o Legislador pretendeu estabelecer qual
o foro competente para apreciao e julgamento das lides
trabalhistas, no quis favorecer o empregador, mas, ao
contrrio, buscou proteger os interesses do trabalhador, que, de
398
fato, teria maiores dificuldades na produo das provas. Isso

o que se extrai de uma interpretao teleolgica, cuja
aplicao se faz imprescindvel na anlise de um caso
concreto.
Sendo assim, no se pode permitir que a forma pela
qual o Legislador voltou-se proteo do trabalhador sirva
tambm de instrumento para dificultar-lhe a entrega da
prestao jurisdicional.
De fato, a aplicao do texto frio da Lei no
beneficiaria em nada o empregado, muito ao contrrio, lhe
seria um instrumento indiscutivelmente prejudicial e de fora
impeditiva ao acesso ao judicirio, uma vez que a busca da
prestao jurisdicional seria prejudicada com o acatamento da
exceo de incompetncia territorial, constituindo um enorme
obstculo ao trabalhador, quando a distncia entre a cidade da
prestao dos servios bem mais distante do que a Vara do
Trabalho do seu domiclio.
Segundo a orientao da SDI-2, deve-se privilegiar o
acesso mais fcil do trabalhador justia, devendo ser esta a
interpretao extrada do dispositivo da CLT que faculta ao
empregado ajuizar ao na localidade onde celebrou contrato
de trabalho ou onde prestou servios. De acordo com o
Ministro Emmanoel Pereira, diferentemente da lei processual
comum, que adota como regra geral de competncia a do foro
399
do domiclio do ru, no processo trabalhista a norma geral de

competncia est expressa na CLT, e continua explicando
que
norma
legal
buscou
atender
interesse
do
economicamente mais frgil para demandar com maior

comodidade e convenincia. Na legislao trabalhista,
afirmou, o trabalhador pode buscar o juzo da localidade mais
acessvel para realizar a prova de suas pretenses. Trata-se de
critrio que se inscreve entre as normas protetivas ao
empregado, princpio basilar do Direito do Trabalho7.
O Direito do Trabalho um direito eminentemente
protetivo
ao
empregado,
em
razo
da
presumida
hipossuficincia do mesmo. Assim que o legislador, ao

estabelecer que o local da prestao dos servios o que firma
a competncia em razo do lugar para a interposio da
demanda trabalhista, certamente o fez em benefcio do
trabalhador, presumindo que, desta forma, seria facilitado o
seu acesso justia. Por outro lado, a Constituio Federal
assegura, no art. 5, inciso XXXV, a todo cidado o direito de
acesso justia.
TST-CC-144.376/2004-000-00-00.2, DJ - 03/03/2006 Ministro Relator

Juiz
Emmanoel
Pereira.
http://ext02.tst.gov.br/pls/no01/no_noticias.Exibe_Noticia?p_cod_noticia=6
208&p_cod_area_noticia=ASCS
400
Ora, a garantia do acesso justia cinge-se a duas

finalidades bsicas: a garantia de que as pessoas podem
reivindicar os seus direitos, sob os auspcios do Estado e de
que possam alcanar os resultados justos.
Desta forma, no se pode restringir o direito de ao,
seja vedando ou restringindo aos cidados os meios hbeis
para chegar-se s barras dos Tribunais.
Some-se que a Constituio, alm de garantir a todos
o acesso Justia, tem, ainda, como princpios fundamentais
clusulas ptreas, a dignidade da pessoa humana e os
valores
sociais
do
trabalho
da
livre
iniciativa,
consubstanciados no art. 2, incisos II e III.

Tambm a Carta Magna, no seu prembulo
estabelece o Estado Democrtico de Direito a que estamos
submetidos a partir da sua promulgao, em 05 de outubro de
1988, de modo a assegurar o exerccio dos direitos
individuais e sociais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia com valores
supremos de uma sociedade fraterna...(BRASIL. 2000)
Assim, garantir a democracia garantir os direitos a
ela inerentes. garantir o agir, a certeza de que nenhum
pleito ficar sem resposta. Por esta tica, No se pode
interpretar o art. 651, CLT de forma gramatical e sem
401
confront-lo
com
as
normas
constitucionais
acima
mencionadas.
Cumpre esclarecer, ainda, que os princpios insertos
nos textos legais, de forma implcita ou explcita no podero
ser simplesmente ignorados, sabendo-se que estes, a par das
regras positivadas, so espcies da qual a norma jurdica
gnero.
Os princpios fundamentam as leis. Seria um contrasenso ignor-los ou mesmo traar rota contrria aos mesmos.
Ao contrrio, dever o intrprete guiar-se por eles, j que estes
possuem uma carga tica a ser observada, esteja ou no
prevista na lei.
Assim que os princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, que so princpios implcitos na Carta
Constitucional de 1988 no podero ser ignorados ou mesmo
relegados ao esquecimento, pois que fundamentais ao Estado
de Direito e inerentes ao devido processo legal.
O princpio da razoabilidade, embora no definido
autonomamente, tem sua origem e desenvolvimento ligados
garantia do devido processo legal. Trata-se, na verdade, de
uma permisso ao Judicirio para, diante do caso concreto,
aferir sobre a justeza das normas positivadas dentro do quadro
de valores explcitos ou implcitos da Constituio. Este
402
princpio de enorme abrangncia e poder, pois deve

conformar todos os atos normativos.
Por sua vez, o princpio da proporcionalidade
apresenta-se como meio hbil ao concreto sopesamento de
valores, a fim de encontrar a melhor soluo para cada
conflito. Sob tal tica, o princpio da proporcionalidade
representa a exata medida em que deve agir o Estado, em suas
funes especficas, de modo a construir-se o Direito pela
utilizao da norma positiva de forma coerente e voltada para
o interesse pblico, dentro da real noo de justia.
Aps esta anlise hermenutica do artigo 651 da

Consolidao das Leis do Trabalho luz da nossa Constituio
Federal de 1988, jamais poderemos considerar as normas de
competncia dispostas no artigo celetista em escopo de forma
rgida e imutvel, sob pena de afronta ao texto constitucional,
na medida em que, deslocar a competncia para o local da
prestao dos servios, muitas vezes pode ser sinnimo de
negar ao trabalhador o seu acesso justia, em especial aos
mais carentes.
403
Para finalizar, transcrevo lio do mestre Alvim
nesse sentido:
O acesso s possvel com juzes
vocacionados (ou predestinados) a fazer
justia em todas as instncias, com
sensibilidade e conscincia de que o processo
tambm possui o seu lado perverso que
precisa ser dominado, para que no faa,
alm do necessrio, mal alma do
jurisdicionado.
REFERNCIAS
ALVIM, J.E.Carreira. Justia: acesso e descesso. Disponvel

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BRASIL. Consolidao das Leis do Trabalho. 33 ed. rev. e

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Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas,
2000.
8
Alvim,
J.
E.
Carreira.
Justia:
acesso
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4078
descesso,
404
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual.

12 ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2005.
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual

Civil. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 1969, v. 2.
MAXIMILIANO, Carlos. Interpretao e aplicao do

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MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional, 10 ed. So

Paulo: Atlas, 2001.
PINTO, Robson Flores. Hipossuficientes: assistncia jurdica

na Constituio. So Paulo: LTr, 1997.
ACRDOS
406
ACRDO
PROC. NU.: 00010.2006.002.13.00-0
RECURSO ORDINRIO
RECORRENTES: GABRIELA ALENCAR DOS SANTOS
C&A MODAS LTDA
RECORRIDAS: AS MESMAS
E M E N T A:
EMPREGADO.
CONDUTA
INCOMPATVEL.
COMPORTAMENTO
MEDIANO
DO AGENTE. INCONTINNCIA
DE
CONDUTA
OU
MAU
PROCEDIMENTO
NO
CONFIGURADOS.
JUSTA
CAUSA. INEXISTNCIA.
Tratando-se de comportamento do
empregado
incompatvel
com
ambiente de trabalho que, contudo,

pela sua naturalidade, se apropria
conduta racional do ser humano
mediano, no h que se falar no mau
procedimento
ou
incontinncia
previstos no art. 482, b, do

Compndio Consolidado, mormente,
quando no h registros de outros
407
fatos
que
desaconselhem
permanncia do trabalhador nos

quadros da empresa, motivo pelo
qual inexiste a justa causa suscitada
pela defesa. Recurso desprovido.
DANOS
MORAIS.
INDENIZAO.
FIXAO.
PARMETROS.
Constatando-se que os parmetros
adotados pela sentena revisanda no
se
afastam
dos
critrios
da
razoabilidade e proporcionalidade
que devem prevalecer no ato de
abritramento do quantum debeatur
da indenizao por danos morais, e
que os valores constantes de outras
condenaes, mesmo em casos ditos
semelhantes,
no
vinculam
julgador em seu ato de decidir a lide,

mantm-se o valor fixado pelo juiz
de 1 Grau. Recurso no provido
Vistos etc.
408
Trata-se
de
recurso
ordinrio,
proveniente da 2 Vara do Trabalho de Joo Pessoa, sendo

partes GABRIELA ALENCAR DOS SANTOS e C&A
MODAS LTDA.
O Juzo de Primeiro Grau, s fls.
134/143, julgou procedente em parte o pedido formulado na
presente reclamao trabalhista, condenando a reclamada a
pagar reclamante diferena salarial, aviso prvio, frias mais
1/3 e 13 salrio proporcionais, multa de 40% sobre o FGTS,
multa da conveno coletiva e indenizao por danos morais.
Custas no importe de R$ 277,36, calculadas sobre R$
13.868,15, nos termos da liquidao de sentena de fls.
144/146.
Embargos de declarao manejados
pela reclamada, fls. 147/152, via fac-smile, com originais s
fls. 155/160, no prazo legal.
Recurso esclarecedor apresentado
pela reclamante, fls. 153/154.
Deciso de fls. 162/163, rejeitando
ambos os embargos de declarao.
Recurso ordinrio interposto pela
reclamante, fls. 166/170, asseverando que faz jus a todos os
ttulos perseguidos em sua pea de ingresso. Aduz que, como
foi dispensada sem justa causa, deveria constar na condenao
409
a multa do art. 477, 8, da CLT. Alega ser devida a pena

prevista na clusula 39 da CCT constante dos autos, por
inobservncia de obrigao de fazer, vez que a reclamada no
pagava o salrio normativo da categoria, no liberou seu
TRCT e guias CD, como tambm no recolheu a multa de
40% sobre o FGTS. Requer o deferimento das horas extras
postuladas na petio inicial. Por fim, pleiteia a majorao da
indenizao por danos morais e concesso dos benefcios da
justia gratuita. Requer o provimento do recurso e reforma da
deciso guerreada.
Tambm irresignada, a reclamada
recorre ordinariamente, fls. 171/191, afirmando que a dispensa
por justa causa da reclamante foi legal, eis que a ex-empregada
foi surpreendida em local e atividade estranha a sua funo,
em companhia e dialogando com colega de trabalho,
caracterizando mau procedimento e incontinncia de conduta,
nos termos do art. 482, b, da CLT, fato, inclusive, admitido
pela promovente. Argumenta que no h que se falar em
gradao da pena aplicada demandante, em face da
gravidade de sua conduta. Aduz que no fora dado o real valor
prova documental carreada aos autos, em flagrante prejuzo
ao seu direito de defesa. Esclarece que as verbas rescisrias da
autora j foram regularmente quitadas, bem como que no
pode subsistir a condenao por dano moral advinda da
410
Primeira Instncia, eis que se encontra alicerada em

suposies. Alm do mais, sustenta que a reclamante no foi
vtima de qualquer prejuzo moral e a dispensa do empregado
faz parte do jus variandi patronal. Que a promovente nada
provou acerca da ofensa que lhe foi impingida, at porque sua
prova documental foi devidamente impugnada. Que os
elementos caracterizadores do dano moral no restaram
configurados no caderno processual, nus que era da exoperria, ex vi dos artigos 818 da CLT e 333, I, do CPC.
Impugna o valor extremado para indenizao por dano moral,
com fulcro no princpio da razoabilidade, bem como a multa
advinda de conveno coletiva. Questiona a diferena salarial
constante da condenao, vez que a reclamante laborava em
jornada reduzida, incidindo, in casu, o art. 7, V, da Carta
Poltica.
Depsito recursal realizado, fl. 192 e
custas pagas, fl. 193.
Contra-razes
ofertadas
pela
reclamada, fls. 201/208 e pela reclamante s fls. 209/213.

Petio de fl. 217 colacionada ao
feito pela promovente, com documentos em anexo, fls.
218/223.
411
A promovida, apesar de intimada

fl.
224
para
se
manifestar
sobre
os
registros
supramencionados, manteve-se inerte.

Petio protocolada pelo causdico
da reclamada, fls. 228/229, cientificando da renncia da
advogada Joana Carneiro Amado aos poderes outorgados em
procurao, bem como o substabelecimento a novo causdico,
fls. 233/234.
Despacho fl. 238, determinando a
atualizao do novo causdico no sistema, a fim de que todas
as intimaes e/ou notificaes sejam endereadas ao mesmo.
Desnecessria a remessa dos autos
ao Ministrio Pblico Trabalhista, uma vez que o caso sob
exame no est previsto nas excees do art. 31, 1, do
Regimento Interno deste Regional.
o relatrio.
VOTO
ADMISSIBILIDADE
Conheo dos recursos, eis que
interpostos a tempo e modo.
Louvando-se
da
boa
tcnica
processual, aprecia-se primeiro o apelo da reclamada.

412
RECURSO
ORDINRIO
DA
ordinariamente
RECLAMADA
Recorre
demandada, aduzindo que a demisso por justa causa da

demandante teve esteio legal, vez que a mesma foi apanhada
em ambiente da loja no condizente com a sua funo e em
atividade estranha ao seu mister, dialogando e mantendo
contato fsico com colega de trabalho, caracterizando mau
procedimento e incontinncia de conduta, nos termos do art.
482, b, da CLT, fato, inclusive, admitido pela prpria
reclamante. Esta a tese defendida no recurso ordinrio.
A CLT, em seu artigo 482, elenca as
situaes que constituem justa causa para resciso do contrato
de trabalho, dentre elas, na letra b, figura a incontinncia de
conduta ou mau procedimento, citadas pela recorrente como
eventos ensejadores da demisso da recorrida.
Acerca da incontinncia de conduta
e mau procedimento, afirma Mauricio Godinho Delgado, em
Curso de Direito do Trabalho, LTr, 4 Ed., pg. 1191, ad
litteram:
Incontinncia de conduta (alnea
b, in fine). Consiste na conduta
culposa do empregado que atinja a
moral, sob o ponto de vista sexual,
413
prejudicando o ambiente laborativo

ou suas obrigaes contratuais.
A falta est vinculada conduta
sexual
imoderada,
destemperada
ou,
desregrada,
at
mesmo,
inadequada, desde que afete o

contrato de trabalho ou ambiente
laborativo.
Obviamente,
que
desaparecer a justa causa se no

verificada repercusso no emprego
do trabalhador incontinente.
Mau procedimento (alnea b, in
fine). Trata-se de conduta culposa do
empregado que atinja moral, sob o
ponto de vista geral, excludo o
sexual, prejudicando o ambiente
laborativo
ou
as
obrigaes
contratuais do obreiro.
Arremata o citado doutrinador na
mesma obra:
A amplitude desse tipo jurdico
manifesto, mostrando a plasticidade
da tipificao de infraes seguida
pela CLT. Tal amplitude autoriza
414
enquadrar-se
como
procedimento
mau
condutas
extremamente
diferenciadas,
tais
como dirigir veculo da empresa sem

habilitao
ou sem
autorizao;
utilizar-se de txico na empresa ou

ali trafic-los; pixar paredes do
estabelecimento;
danificar
equipamentos empresariais, etc.

No quadro dessa perigosa amplitude,
essencial ao operador jurdico
valer-se, com segurana, tcnica e
sensibilidade,
subjetivos,
critrios
objetivos
circunstanciais
infraes
dos
da
de
aferio
de
aplicao
de
penalidades no Direito do Trabalho.

Em especial, dever avaliar a efetiva
gravidade da conduta, para que o
conceito de moral, naturalmente
largo,
no
estenda
desmesuradamente o tipo jurdico

em exame.
415
Como se v, na tipificao da
conduta do obreiro como incursa em mau procedimento, o
empregador deve agir com parcimnia e eqidade, evitando-se
um verdadeiro abuso no poder disciplinar patronal.
Na incontinncia de conduta os
critrios se moldam na objetividade, devendo o empregador
pautar sua atuao disciplinar nos estritos parmetros dos fatos
que delinearam a falta do operrio.
In casu, a reclamada afirma que a
demandante foi surpreendida em local e atividade estranha
sua funo, dialogando e mantendo contato fsico com colega
de trabalho, nos termos da contestao de fls. 40/67, aqui
transcritos:
(...)
A autora, em horrio de expediente,
foi flagrada por funcionrio da
reclamada, na sala de mquinas da
empresa com ex-associado, tal qual
no 4 andar, onde apenas existe a
sala de mquinas no elevador e no
funciona qualquer atividade da loja
no referido local.
Desta feita, a referida reclamante
estava contrariando as normas da
416
empresa, bem como incorrendo em

mau procedimento e incontinncia
de conduta, inclusive reconhecido
pela prpria demandante.
(...).
verdade que o registro de fl. 106,

subscrito pela ex-funcionria, noticia que a promovente, no
momento do evento que gerou a justa causa, encontrava-se
negligenciando suas atribuies, quando esclarece que:
Relato
que
estava
com
um
funcionrio da Empresa na sala do

arcondicionado
problemas
resolvendo
pessoais,
no
relacionados a empresa, no dia

31/08/05
19:15.
estava
mantendo Contatos Fsicos com ele

(namorando) no meu horrio de
trabalho. (sic)
Ora, tal atitude desairosa da exfuncionria realmente carece de punio, todavia, no
configura, necessariamente, incontinncia de conduta ou mau
417
procedimento. Contato fsico, como consta no citado

documento, pode ser um simplrio beijo ou mesmo abrao,
no se equiparando a qualquer contato mais ntimo que possa
desabonar a honra da recorrida. Pela naturalidade do
comportamento da ex-obreira, levando-se em considerao a
racionalidade do ser humano mediano, o evento poderia, em
grau mximo, causar uma advertncia ou suspenso por parte
da firma. Todavia, se o fato voltasse a acontecer, a sim,
caberiam medidas mais enrgicas do ente patronal. Em suma,
a pena aplicada realmente foi desproporcional falta cometida
pela trabalhadora.
Por outro lado, o documento referido
em abono defesa da reclamada, de fl. 106, foi apreciado com
coerncia na primeira instncia, inexistindo qualquer prejuzo
ao direito de defesa da reclamante.
Reconhecida a dispensa imotivada
da trabalhadora, no h como prosperar a tese patronal de que
suas verbas rescisrias j tinham sido devidamente quitadas,
pois, como cedio, o rol de direitos trabalhistas, em face da
injusta dispensa, adquire novos contornos. Ademais, o TRCT
de fl. 72 no espelha o adimplemento das verbas constantes da
condenao, quais sejam: aviso prvio; frias mais 1/3 e 13
salrio proporcional e multa de 40% sobre o FGTS, que tm
como raiz a dispensa sem justa causa.
418
Com fulcro em tais argumentos,

escorreita a sentena primitiva ao afastar a justa causa aplicada
reclamante pela sua ex-empregadora.
Aduz, tambm, a recorrente, que no
pode subsistir a condenao por dano moral advinda da
Primeira Instncia, vez que a reclamante no foi vtima de
qualquer prejuzo moral e a dispensa da empregada faz parte
do jus variandi patronal.
Sem dvida a resciso do contrato de
trabalho, por si s, no acarreta dano moral ao operrio,
todavia, em certas circunstncias, tal evento pode ser
caracterizado pela ao do empregador. Na cena vivida, restou
comprovado na instruo processual que a empresa, aps a
dispensa da trabalhadora, assacou-lhe de um comportamento
moralmente reprovvel, como se verifica, verbi gratia, da
declarao de fl. 28, confeccionada por empresa estranha
relao processual, na qual a reclamante buscava recolocao
no mercado de trabalho e que transcreve-se:
Declaro para quem de direito possa
interessar, que em consulta de bons
antecedentes, para a admisso da Sr.
Gabriela Alencar dos Santos, em
nosso quadro, mantive atravs de
419
contato telefnico com sua ltima

empregadora, C & A Modas Ltda., e
obtive
como
resposta
da
Sr.
Anglica, que a pessoa acima, apesar

de ser uma boa funcionria, havia
sido demitida por justa causa, por a
mesma haver praticado relaes
sexuais com um colega de trabalho
no interior da loja.
A Sr. Anglica, citada no referido
documento, justamente a preposta da empresa na atual ao,
que, destaque-se, confessou em seu depoimento de fl. 131 que
prestou informaes acerca da dispensa da recorrida por
telefone a outra pessoa, pondo por terra a impugnao do
registro de fl. 28.
Ademais,
prova
testemunhal
colhida nos autos, fls. 131/133, foi assaz clara no sentido de

que a reclamante foi acusada de praticar atos indecorosos no
ambiente de trabalho, no equiparados ao popular namoro.
Ora,
tais
imputaes
no
se
coadunam nem sequer com a tese de defesa, pois a prpria

recorrente afirma que a demandante estava praticando a
conduta descrita no documento de fl. 106, ou seja, namorando
420
e mantendo contato fsico com seu consorte e no

necessariamente em atitude mais ntima.
Tambm presentes os requisitos de
configurao do dano moral suportado pela ex-funcionria,
quais seja, ao ou omisso do agente; nexo causal e dano
propriamente dito. Ao ou omisso do agente, inquestionvel
que o ponto nuclear da querela foi a demisso da autora.
Ademais, pela sua conduta, a empresa concorreu sobremaneira
para que a notcia do indigitado ato inquinado ex-empregada
ganhasse
contornos
pblicos,
inclusive
em
outros
estabelecimentos privados, como o caso da declarao de fl.

28. Presentes o dano e o nexo de causalidade exigido.
O extrato factual dos autos tambm
comprova
que
devidamente
as
alegaes
comprovadas
da
pela
ex-empregada
prova
foram
testemunhal
documentao colacionada ao feito. Dessarte, satisfeito o nus

advindo dos artigos 818 da CLT e 333, I, do CPC.
Quanto ao valor da indenizao pelo
dano moral, andou bem a Primeira Instncia, vez que a
reclamante postulou ressarcimento no importe de R$
80.000,00 (oitenta mil reais) e o Juzo a quo o delimitou no
patamar de apenas R$ 10.000,00 (dez mil reais). In casu,
houve
prevalncia
do
princpio
da
razoabilidade
proporcionalidade, posto que, pelo montante arbitrado, no se

421
detecta exagero na condenao. Alm disso, em face das

informaes prestadas pela reclamada no documento de fl. 28,
patente o prejuzo da trabalhadora, podendo, inclusive, ser
execrada no mercado de trabalho.
Saliente-se, sem qualquer embargo,
que a ex-empregada tambm concorreu inconscientemente
para o evento danoso, vez que estava realmente em atitude
indevida e suspeita no ambiente de trabalho, minorando a
culpa empresarial, sem todavia, evitar a condenao.
A reclamada insurge-se quanto
diferena salarial constante da condenao, vez que a
reclamante laborava em jornada reduzida, incidindo, in casu, o
art. 7, V, da Carta Poltica. Por fim, impugna a demandada a
sentena na parte que a condenou na multa advinda de
conveno coletiva.
Ab initio, inexiste motivo para se
considerar como tipicamente reduzida a jornada de trabalho de
seis horas dirias, pois a Constituio Federal apenas a
diferenciou do horrio de oito horas para efeito intervalo
intrajornada. Neste ponto, a Lex Mater foi firme em
especificar como labor de oito horas dirias a jornada mxima
a ser suportada pelo trabalhador, mas em nenhum instante
definiu tal nmero de horas trabalhadas como regime
obrigatrio a ser seguido pelos empregados e empregadores.
422
Ademais, observa-se da Conveno

Coletiva da categoria obreira, especificamente fl. 09,
Clusula Primeira, que o referido avenado no faz distino,
para efeito de piso salarial, entre a jornada de oito e seis horas.
Por oportuno, a CLT, em seu artigo
58-A, admite o regime de trabalho por tempo parcial, bem
como o adimplemento de frao do salrio em casos anlogos,
como se transcreve:
Art. 58-A. Considera-se trabalho

em regime de tempo parcial aquele
cuja durao no exceda a vinte e
cinco horas semanais.
1 O salrio a ser pago aos
empregados sob o regime de tempo
parcial ser proporcional sua
jornada, em relao aos empregados
que cumprem, nas mesmas funes,
tempo integral.
2 Para os atuais empregados, a
adoo do regime de tempo parcial
ser
feita
mediante
opo
manifestada perante a empresa, na
423
forma
prevista
em
instrumento
decorrente de negociao coletiva."
Entretanto,
tal
situao
albergada pelo regime jurdico ptrio quando presentes os

requisitos basilares do referido instituto, ou seja, quando o
trabalhador s mourejar durante vinte e cinco horas semanais,
no mximo, alm disso, quando houver manifesta e legtima
opo do empregado pelo citado sistema. Ora, tais requisitos
no constam dos autos, o que torna incua a tentativa patronal
de caracterizar o trabalho da recorrida como sendo em regime
de tempo parcial, com o desiderato de minorar sua
contraprestao salarial.
Por
outro lado, os autos
no
espelham qualquer ajuste, acordo ou conveno coletiva,

reduzindo a jornada de trabalho da ex-empregada, tampouco
minorando seu salrio normativo, condio imprescindvel
para a progresso da tese elencada no recurso ordinrio.
Sobre o tema transcreve-se frondosa
jurisprudncia exigindo prvio ajuste para o adimplemento
parcial do salrio-mnimo ou da categoria obreira:
DIFERENAS
SALARIAIS
JORNADA INFERIOR A OITO

424
HORAS DIRIAS DIREITO AO

SALRIO MNIMO INTEGRAL
O pagamento do salrio mnimo
proporcional somente vlido se
houver ajuste prvio e expresso entre
as partes. No configurada esta
hiptese, assegurado o direito ao
salrio
mnimo
integral,
independentemente
elaborada.
da
Recurso
jornada
parcialmente
provido. (TRT 19 R. RO
00582.2003.058.19.00.9 Red. Juiz
Jos Ablio Neves Sousa J.
20.04.2004)
SALRIO
MNIMO
PROPORCIONAL
LEGAL
JORNADA
REDUZIDA POSSIBILIDADE
O pagamento do salrio mnimo
proporcional jornada de trabalho
possvel apenas nos casos em que as
partes realizam prvio e expresso
ajuste nesse sentido. Inexistindo
prova
nos
autos
de
acordo
425
autorizativo da reduo da jornada,

com a respectiva reduo salarial,
devido o salrio mnimo na sua
integralidade. (TRT 13 R. RO
1731/2001 (66482) Rel. Juiz
Ubiratan Moreira Delgado DJPB
13.03.2002)
JORNADA
REDUZIDA
SALRIO
MNIMO
PAGAMENTO
PROPORCIONAL
S HORAS TRABALHADAS
Inegvel que o salrio mnimo pode
ser pago proporcionalmente s horas
laboradas.
Todavia,
proporcionalidade entre o salrio

percebido e as horas de efetivo
servio exige expressa pactuao. Na
hiptese dos autos, o Eg. Colegiado
a quo, no obstante faa referncia
alegao do reclamado de que havia
jornada reduzida, depreende-se que
se cuida de cargo de professor, cuja
jornada contratual de quatro ou cinco
426
horas
no
enseja
pagamento
proporcional. Recurso de revista no

conhecido. (TST RR 637599 4
T. Rel. Min. Conv. Jos Antonio
Pancotti DJU 07.11.2003)
No mesmo diapaso, devida a multa

da Clusula Trigsima Nona da Conveno Coletiva de fls.
09/18 dos autos, levando-se em considerao que a recorrente
descumpriu
obrigao
de
pagar
advinda
do
mesmo
instrumento de classe.
Nada a reformar.
Isto posto, nego provimento ao
recurso ordinrio da reclamada.
RECURSO
ORDINRIO
DA
RECLAMANTE
Busca a reclamante o deferimento de
todos os ttulos postulados em sua pea inicial. Afirma que,
como foi dispensada sem justa causa, deveria constar na
condenao a multa do art. 477, 8, da CLT. Pugna pelo
deferimento do benefcio da justia gratuita.
427
Em primeiro plano, irrelevante o

pleito de benefcio da justia gratuita elencado no apelo, eis
que contra a reclamante no foi delimitada qualquer despesa
ou encargo processual de jaez econmico.
Indevida a multa do art. 477, 8, da
CLT, vez que a causa de pedir da reclamante se relaciona a
verbas que s foram reconhecidas na seara judicial. Na
verdade, a referida astreinte s devida quando a empresa, ao
dispensar seus empregados, no paga as verbas rescisrias no
prazo legal (in casu, dez dias, art. 477, 6, da CLT), hiptese
que nem sequer foi ventilada na petio inicial. Ademais, na
tica do antigo empregador, como a dispensa foi por justa
causa, no existia obrigao de adimplemento, por exemplo,
de aviso prvio e outros ttulos oriundos da resciso injusta.
Busca a reclamante, o deferimento
da multa prevista na Clusula 39 da CCT constante dos autos,
por inobservncia de obrigao de fazer, vez que a reclamada
no liberou seu TRCT e guias CD e, por fim, no recolheu a
multa de 40% sobre o FGTS. H obice apreciao do
referido pleito, no atual momento processual, eis que, em
nenhum instante, em sua pea de ingresso, fls. 02/07, a
reclamante afirmou que a sua ex-empregadora deixou de
entregar as guias CD ou seu TRCT, tampouco alicerou a
428
multa em comento no no pagamento da multa de 40% sobre o

FGTS, tratando-se, assim, de verdadeira inovao recursal.
Ademais, ainda quanto multa de
40% sobre o FGTS, conforme j exposto, na viso primitiva
do antigo empregador, como a dispensa foi por justa causa, a
princpio, no existia obrigao de adimplemento do referido
ttulo.
Ainda, no que concerne ao pedido
formulado no recurso de aplicao da multa prevista na
clusula mencionada, em especial no que pertine ao no
pagamento correto do salrio de categoria, impe-se observar
que o Juzo a quo agindo corretamente, j deferiu a multa pela
inobservncia do piso salarial como penalizao por
descumprimento de obrigao de pagar, devendo-se registrar,
inclusive, que este procedimento se mostre mais vantajoso
demandante, eis que calculada com alicerce no percentual de
100%, enquanto que para o descumprimento da obrigao de
fazer multa calculada considerando o percentual de 50% do
piso salarial.
Requer, por fim, a reclamante, o
deferimento das horas extras postuladas na petio inicial, bem
como o acrscimo da indenizao por danos morais.
429
Corroborando com o Juzo a quo, os

autos no apresentam qualquer prova em abono tese da
recorrente de que mourejava em sobrejornada, sendo assim,
indevido o pedido de horas extras.
A justeza do valor arbitrado a ttulo,
de indenizao por dano moral, foi devidamente apreciada
quando do exame do recurso ordinrio manejado pela
reclamada.
Por fim, irrelevante, para efeito de
acrscimo da indenizao por dano moral, o documento de fls.
218/223, j que no gera efeito vinculante para o presente
julgado.
Nada a reformar.
recurso da reclamante.
ACORDAM os Juzes do Tribunal
Regional do Trabalho da 13 Regio, com a presena do(a)
Representante do Procuradoria Regional do Trabalho, Emx(a)
Sr(a) Procurador(a): JOS CAETANO DOS SANTOS
FILHOS, RECURSO DA RECLAMADA por maioria, negar
provimento ao recurso, contra o voto do Juiz Carlos Coelho de
430
Miranda Freire, que lhe dava provimento para julgar

improcedente o pedido; RECURSO DA RECLAMANTE
por unanimidade, negar provimento ao recurso, com ressalva
de voto do Juiz Edvaldo de Andrade.
Joo Pessoa, 22 de novembro de 2006.
ANA CLARA DE JESUS MAROJA NBREGA

Juza Relatora
DJ 17/12/2006
431
ACRDO
PROC. N 00345.2003.009.13.00-0
AGRAVO DE PETIO
AGRAVANTE:
TELEMAR NORTE LESTE S/A
AGRAVADOS:
MARIVALDO
GONALVES
DE
MELO E INSTITUTO NACIONAL

DO SEGURO SOCIAL INSS
E M E N T A:
PRINCPIO
DA
DISTRIBUIO
ISONOMIA.
EQITATIVA
DO NUS DA DURAO DO
PROCESSO. EFETIVIDADE DA
DECISO JUDICIAL. Os modernos
processualistas
ressaltam
que
questo do tempo absolutamente

inseparvel da noo de processo.
Este, em obedincia ao princpio da
isonomia,
no
pode
deixar
de
distribuir segundo a eqidade o nus

do tempo entre os litigantes, pois a
demora do processo, por si s,
prejudica o autor que tem razo. Sob
essa tica, atribuir unicamente ao
reclamante o nus da espera ir de
432
encontro quele princpio, que se

afigura
como
um
dos
mais
importantes da Constituio Cidad.

Sob essa tica, se o juiz declara a
existncia do direito, no h razo
para o vindicante ser obrigado a
suportar (sozinho) o tempo do
recurso. A sentena, at prova em
contrrio, ato legtimo e justo,
principalmente quando corroborada
por
acrdo
imediatamente
de
tribunal
superior.
Sendo
assim, mais ainda a deciso da

Justia
deve
poder
realizar
os
direitos e interferir na vida das

pessoas, para que o processo seja
efetivo e a funo do juiz valorizada.
Nesse contexto, uma forma de se
dividir o gravame da durao do
processo entre as partes, deixando-se
de imput-lo exclusivamente ao
vindicante, passar para a parte r
igualmente os riscos da demora.
EXECUO PROVISRIA. CPC,
433
ART. 475-O. COMPATIBILIDADE

COM
PROCESSO
TRABALHO.
DO
APLICAO.
As
novas regras de execuo provisria

contidas no CPC so, em sua
maioria, compatveis e perfeitamente
aplicveis ao Processo do Trabalho,
passando ao largo de qualquer
violao ao devido processo legal,
devendo-se ressalvar a manuteno
das
caractersticas
nsitas
do
Processo Laboral, que lhe do

essncia
prpria
autonomia
conceitual. Nesse sentido, conquistas

como a postura inquisitorial do
magistrado inexistente no mbito
civil, mesmo aps as mais recentes
reformas e a irrecorribilidade das
decises
interlocutrias
devem
permanecer, pois so em grande

parte responsveis pela celeridade
buscada pelo legislador constituinte
derivado ao inserir, na Carta Magna,
o princpio da razovel durao do
434
processo.
considero
Em
que
conseqncia,
as
disposies
contidas no art. 475-O do CPC so

perfeitamente harmonizveis com o
Processo do Trabalho, naquilo que
no ferem princpios norteadores
desse ramo jurdico.
Vistos etc.
Agravo de petio oriundo da 3
Vara do Trabalho de Campina Grande/PB, interposto pela
TELEMAR NORTE LESTE S/A em face da deciso fl.
631, que, com fundamento no CPC, art. 475-O, III, com a
redao dada pela Lei n 11.232/05, determinou a liberao do
crdito equivalente a 60 (sessenta) salrios mnimos, em favor
do reclamante MARIVALDO GONALVES DE MELO.
A
agravante
sustenta
que
mencionado dispositivo processual no aplicvel ao Processo

do Trabalho. Afirma, em sntese, que a CLT possui regra
prpria sobre a execuo provisria (art. 899), no sendo a
hiptese de aplicao subsidiria do CPC, sob pena de
violao ao devido processo legal, previsto na Constituio
Federal, art. 5, LIV e LV (fls. 644/648).
435
A deciso foi mantida pelo despacho

fl. 650.
O Juzo foi garantido mediante
depsito em dinheiro (fls. 582 e 616). H ainda comprovantes
de depsito recursal fl. 498 e de custas processuais pagas
fl. 499.
No foi apresentada contraminuta.
O
representante
do
Ministrio
Pblico do Trabalho, em cota s fls. 664/665, ante a ausncia

de interesse pblico primrio, deixa de emitir parecer
circunstanciado.
o relatrio.
VOTO
ADMISSIBILIDADE
Conheo
do
agravo,
eis
que
presentes os pressupostos legais.
MRITO
436
Objetiva
agravante
que
seja
desconstitudo o despacho exarado pelo Juzo da execuo fl.

631, que determinou a liberao do crdito equivalente a 60
(sessenta) salrios mnimos em favor do reclamante,
fundamentado no CPC, art. 475O, III, com a redao da Lei
n 11.232/05.
Segundo alega, a CLT estabelece
procedimento prprio para a execuo provisria na esfera
trabalhista (art. 899), no sendo o caso de aplicao subsidiria
do Cdigo de Processo Civil, sob pena de violao ao devido
processo legal.
Inicialmente, cabe destacar que no
resta dvida quanto provisoriedade do procedimento de
execuo em apreciao, uma vez que est pendente de
apreciao no Colendo Tribunal Superior do Trabalho agravo
de instrumento em recurso de revista, como se verifica na
certido fl. 503.
A questo, portanto, gravita em
torno da possibilidade, ou no, de eventual adoo das
recentes transformaes ocorridas no ordenamento processual
civil, esfera trabalhista.
Por se tratar de tema novo, peo
vnia para transcrever o teor do art. 475-O do CPC, que trata
da liberao de valores na execuo provisria:
437
Art. 475-O. A execuo provisria

da sentena far-se-, no que couber,
do mesmo modo que a definitiva,
observadas as seguintes normas:
I corre por iniciativa, conta e
responsabilidade do exeqente, que
se
obriga,
se
sentena
for
reformada, a reparar os danos que o

executado haja sofrido;
II fica sem efeito, sobrevindo
acrdo que modifique ou anule a
sentena
objeto
da
execuo,
restituindo-se as partes ao estado

anterior
liquidados
eventuais
prejuzos nos mesmos autos, por

arbitramento;
III o levantamento de depsito em
dinheiro e a prtica de atos que
importem alienao de propriedade
ou dos quais possa resultar grave
dano ao executado dependem de
cauo suficiente e idnea, arbitrada
de plano pelo juiz e prestada nos
prprios autos.
438
1. No caso do inciso II do caput

deste artigo, se a sentena provisria
for modificada ou anulada apenas
em parte, somente nesta ficar sem
efeito a execuo.
2. A cauo a que se refere o
inciso III do caput deste artigo
poder ser dispensada:
I quando, nos casos de crdito de
natureza alimentar ou decorrente de
ato ilcito, at o limite de sessenta
vezes o valor do salrio-mnimo, o
exeqente demonstrar situao de
necessidade;
II nos casos de execuo provisria
em que penda agravo de instrumento
junto ao Supremo Tribunal Federal
ou ao Superior Tribunal de Justia
(art. 544), salvo quando da dispensa
possa manifestamente resultar risco
de grave dano, de difcil ou incerta
reparao.
(...)
439
Embora no mbito trabalhista a

celeridade processual seja parmetro primordial, ante a
natureza geralmente alimentar do crdito exeqendo, que torna
a sua satisfao ainda mais importante, no se pode perder de
vista que a legislao processual comum a primeira fonte
subsidiria na fase de conhecimento (CLT, art. 769), porm
secundria na fase executria (CLT, art. 889).
Para que se possa cogitar da
compatibilidade, ou no, de norma do processo civil com a do
trabalho, necessrio que a CLT se revele omissa a respeito
da matria, em razo de a execuo da sentena no mbito
trabalhista ser um processo autnomo, com normas e
princpios prprios (arts. 876 a 892).
Apesar de a questo acerca das
normas inerentes execuo provisria no ser ainda unnime
entre os doutrinadores, filio-me ao entendimento de que,
conquanto
sejam
sistemas
processuais
autnomos,
perfeitamente vivel a aplicao do ordenamento comum nesta

esfera laboral, no particular.
Em recente artigo publicado na
Revista O Trabalho n 119, de janeiro de 2007, pg. 3680,
intitulado A Execuo Provisria Trabalhista e as Novas
Perspectivas Diante da Lei n 11.232, de 22 de dezembro de
2005, o Juiz Wolney de Macedo Cordeiro disserta com
440
maestria sobre a matria objeto da controvrsia ora trazida a

exame deste Colegiado, concernente s repercusses da Lei n
11.232/2005 na execuo provisria no mbito desta Justia
Especializada.
Discorrendo
sobre
marco
normativo regulador da execuo provisria trabalhista, o

ilustre magistrado alerta que a nica meno na CLT acerca do
assunto est exposta no art. 899, cuja parte final dispe que
...permitida a execuo provisria at a penhora. Lembra
que o laconismo justificado porque o texto do Cdigo de
Processo Civil de 1939, vigente poca, dispensava pouca
importncia ao tema.
Todavia, diz que o texto do CPC
evoluiu, especialmente a partir da Lei n 10.444/2002, que
trouxe: a) a possibilidade de desencadeamento da execuo
provisria sem a necessidade de caucionamento; b) a
exigncia do caucionamento apenas para a prtica de atos de
transferncia de domnio; c) a possibilidade de dispensa da
prestao de cauo quando a obrigao objeto da execuo
fosse inferior a sessenta salrios mnimos e o exeqente
demonstrasse se encontrar em estado de necessidade.
Novas mudanas advieram com a
edio da Lei n 11.232/2005, que modificou profundamente a
execuo baseada em ttulo judicial, inclusive fazendo
441
desaparecer a necessidade de ingresso de ao autnoma para

criar o sincretismo processual, mediante o qual a execuo
conduzida nos mesmos autos em que foi proferida a sentena
cognitiva. No que se refere execuo provisria, destaca-se
na nova regra jurdica a possibilidade de dispensa de prestao
de cauo para a prtica de atos de transferncia de domnio na
pendncia de agravo de instrumento em face de recurso
extraordinrio ou especial.
Observando-se tais transformaes
na sistemtica processual civil, no h como admitir o
argumento de que a CLT no omissa em relao execuo
provisria e, por isso, o CPC no poderia ser subsidiariamente
aplicado na esfera trabalhista, no particular.
Ora, como supor que a simples
expresso ...permitida a execuo provisria at a penhora
regulamenta o instituto, se, na verdade, ela apenas sinaliza a
possibilidade de tal espcie de execuo ser utilizada no
Processo do Trabalho? Veja-se que sobre a matria no existe
disciplinamento na CLT. Nas palavras do ilustre magistrado
citado, a locuo at a penhora no estabelece um limite
intransponvel
para
continuidade
do
procedimento
executrio. O texto limitou-se a adotar a sistemtica vigente

quando de sua edio (1943), no sendo possvel visualizar
442
(...) a fixao de qualquer elemento normativo definidor ou

limitador da prtica dos atos relativos execuo provisria.
Ainda
colhendo
elementos
no
sobremencionado artigo doutrinrio, assinale-se que a meno

execuo provisria na CLT simplesmente referencial, tal
como acontece em relao a outros pontos importantes do
trmite
processual,
exemplo
das
liquidaes
por
arbitramento e por artigos (art. 879, caput) e da penhora (art.

883), situaes nas quais o texto consolidado traz referncias
expressas, mas no exibe nenhum tipo de normatizao
especfica, deixando para o CPC as suas particularizaes.
Quanto ao argumento de que a
primeira lei subsidiariamente aplicvel execuo trabalhista
a dos executivos fiscais, nos termos do art. 889 da CLT,
diga-se de logo que ela no adequada para o caso execuo
provisria porque aqui se trata de execuo de ttulo judicial,
enquanto a Lei 6.830/80 baseia-se fundamentalmente em
execuo de ativos fiscais, materializados na Dvida Ativa da
Fazenda Pblica, portanto, de carter extrajudicial.
As idias at aqui expostas esto
longe da unanimidade no seio doutrinrio e jurisprudencial
ptrio, at porque defluem de legislao bastante nova, que
no foi objeto de suficientes debates a lhe darem a mais
perfeita e ltima hermenutica. Contudo, existem grandes
443
juristas, entre eles Jos Augusto Rodrigues Pinto, que sempre

defenderam a integral aplicao do processo civil em matria
de execuo provisria, mesmo antes das mais recentes
reformas do CPC. Com efeito, em sua obra Execuo
Trabalhista (LTr, 7 ed., 1996, So Paulo, pg. 49) abordando
o tema, ele assim conclui: Portanto, sustentamos que, por
aplicao subsidiria da lei formal comum, inteiramente
compatvel com a ndole da trabalhista, tambm na execuo
provisria de sentenas proferidas em dissdios individuais se
deve ir at o ltimo dos atos de constrio, a sentena que
julga a execuo, vedada apenas a prtica de atos processuais
de alienao do patrimnio do devedor.
Outros pronunciamentos podem ser
citados, como aquele publicado na Revista Eletrnica do TRT
da 4 Regio, acessvel na Rede Mundial de Computadores
(www.trt4.gov.br), de autoria do Juiz Ricardo Fioreze. Quanto
ao tema aqui enfocado, ele ressalta:
...conquanto o art. 899 da CLT

autorize a prtica de atos executivos
somente at a penhora, no o
contravm
tendentes
ao
depsito
em
prtica
de
levantamento
dinheiro
atos
de
que
444
importem alienao de propriedade,

quando
for
prestada
cauo
suficiente e idnea (CPC, art. 475-O,

inc. III), porque, em tese, a prestao
de cauo importa em oferecimento
de garantia capaz de assegurar a
restituio das partes ao estado
anterior; e c) por extenso, sendo
aplicvel a previso que autoriza a
prtica
de
levantamento
atos
de
tendentes
ao
depsito
em
dinheiro e que importem alienao

de
propriedade,
prestada
cauo
quando
for
suficiente
idnea, incidem as regras que

excepcionam a exigibilidade de
cauo (CPC, art. 475-O, 2,
incisos I e II esta ltima,
obviamente restrita a hipteses de
interposio
de
agravo
instrumento
perante
Tribunal
Federal)
de
Supremo
(grifos
acrescidos).
A ilao a que se chega que
tambm no h bice a que seja aplicado ao Processo do
445
Trabalho o disposto do CPC, art. 475-O, 2, que trata das

hipteses de dispensa de cauo para levantamento de valores,
ou seja, sem que o credor oferea garantia, tendo em vista que
os crditos postulados no nosso ordenamento laboral tm
carter indubitavelmente alimentar.
O mesmo se diga com relao
situao de necessidade mencionada no CPC, art. 475-O, 2,
inc. I, tambm pressuposto bsico para a dispensa de
caucionamento, pois o fato de a lide versar sobre crditos
alimentares j evidencia o estado em que vive o reclamante,
muitas vezes desempregado e precisando de suporte mnimo
para sua subsistncia.
Por oportuno, vale ressaltar os
ensinamentos proferidos por Manuel Antonio Teixeira Filho,
em recente artigo intitulado Processo do Trabalho Embargos
Execuo ou impugnao Sentena? (A Propsito do art.
475-J do CPC), publicado na LTr, ano 70, vol. 10, pg. 1182,
no qual o renomado autor, apesar de suas observaes
contrrias aplicabilidade geral das alteraes sofridas pelo
art. 475 do CPC, com o advento da Lei n 11.232/05, no
Processo do Trabalho, especificamente em relao ao
dispositivo legal aqui tratado, dispe:
(...)
446
7. Adoes supletivas possveis. Para

que no nos acoimem de resistentes
s mudanas, devemos dizer que
podem ser aplicadas ao processo
do trabalho, em carter supletrio,
disposies
11.232/05,
outras
da
porquanto,
Lei
em
n
tais
casos, no haver antagonismo, e

sim, harmonia delas com o art. 769
da CLT.
Dentre estas disposies, podemos
referir as seguintes:
(...)
c) art. 475-O Contm disposies
acerca da execuo provisria.
Antes
do
advento
da
Lei
11.232/05, a matria era disciplinada

pelo art. 588 do CPC. Este, porm,
foi
revogado
pelo
art.
da
mencionada norma legal.
Entendo, portanto, que as novas

regras de execuo provisria contidas no ordenamento
processual comum so, em sua maioria, compatveis e
447
perfeitamente aplicveis ao processo do trabalho, passando ao

largo de qualquer violao ao devido processo legal.
Devo ressalvar, apenas, que na
aplicao das novidades da execuo civil no mbito da
Justia do Trabalho, como no poderia deixar de ser, o
julgador deve se preocupar em manter as caractersticas nsitas
do Processo Laboral, que lhe do essncia prpria e autonomia
conceitual. Nesse sentido, conquistas como a postura
inquisitorial do magistrado inexistente no mbito civil,
mesmo aps as mais recentes reformas e a irrecorribilidade
das decises interlocutrias devem permanecer, pois so em
grande parte responsveis pela celeridade buscada pelo
legislador constituinte derivado ao inserir, na Carta Magna, o
princpio da razovel durao do processo.
Por todo o exposto, concluo que os
termos do despacho exarado fl. 631 se coadunam tanto com
a Carta Magna quanto com a legislao infraconstitucional,
motivo pelo qual no vejo razo jurdica para modific-los.
Em
acrscimo
aos
argumentos
acima, outros se entremostram com bastante evidncia no caso

especfico dos autos.
A presente ao foi ajuizada em
maro de 2003, de modo que completar quatro anos dentro de
menos de dois meses. O processo foi julgado, na fase
448
cognitiva, nas instncias ordinrias, havendo a r interposto

agravo de instrumento dirigido ao Excelso TST, que ainda no
foi julgado, encontrando-se, desde o dia 16/02/2006, portanto,
h um ano, no Setor de Guarda e Controle de Processos
Distribudos (segundo informao extrada do site da Corte
Superior). Como se v, no h previso para que a deciso
transite em julgado, com o julgamento daquele agravo, ante as
dezenas de milhares de processos pendentes de julgamento
naquele Tribunal Superior.
Diante desse quadro, convm refletir
sobre a efetividade do processo, to proclamada por aqueles
que labutam na rbita jurdica, mas to mistificada, a ponto de
se afigurar como tnue feixe de luz na esperana daquele que
almeja o bem de vida que lhe foi tolhido, em razo de cuja
falta buscou a Justia, na nsia de ver recomposto o que seria
natural, mas que lhe foi retirado mediante ato de fora por
aquele que detinha o poder de simplesmente deixar de
adimplir, como no caso, as verbas decorrentes do contrato de
trabalho.
Os modernos processualistas tm
ressaltado que a questo do tempo absolutamente inseparvel
da noo de processo. Essa a razo de Luiz Guilherme
Marinoni e Srgio Cruz Arenhart proclamarem que o
processo, para cumprir o princpio da isonomia, no pode
449
deixar de distribuir de forma isonmica o nus do tempo entre

os litigantes, pois o tempo do processo, por si s, prejudica o
autor que tem razo (in Manual
do Processo de
Conhecimento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 5 ed. 2006,

pg. 492).
Sob essa tica, atribuir unicamente
ao reclamante o nus da demora do processo ir de encontro a
um dos mais importantes princpios da Constituio Cidad,
precisamente o da isonomia. Observe-se que a nsia recursal
da r tem especificamente o intuito de procrastinar
indefinidamente a soluo definitiva da lide, embora ela se
sustente
na
proclamada
segurana
jurdica
que
multiplicidade de graus de jurisdio eventualmente lhe

pudesse conferir. Entretanto, novamente citando os Marinoni e
Arenhart, se o juiz declara a existncia do direito, no h
razo para o autor ser obrigado a suportar (sozinho) o tempo
do recurso. A sentena, at prova em contrrio, ato legtimo
e justo. (...) A sentena, para que o processo seja efetivo e a
funo do juiz de primeiro grau valorizada, deve poder realizar
os direitos e interferir na vida das pessoas (Obra citada, pg.
493). Na hiptese em descortino, repita-se que se est falando
de um processo que foi julgado em duas instncias, havendo o
rgo Colegiado acrescentado direitos em relao queles que
foram deferidos ao autor na instncia originria.
450
Portanto, uma forma de se dividir o

gravame da durao do processo entre as partes, deixando-se
de imput-lo exclusivamente ao vindicante, passar para a
parte r igualmente os riscos da demora. No caso em
descortino, mediante o pagamento de parte do crdito do autor,
limitado ao valor previsto em lei sessenta salrios mnimos
(CPC, art. 475-O, 2, I).
Diga-se de passagem que essa
quantia, equivalente a R$ 21.000,00 (vinte e um mil reais), no
expressiva, se se considerar o valor integral do dbito, que
supera a casa dos R$ 170.000,00 (cento e setenta mil reais),
conforme clculos fl. 614, correspondendo a menos de 10%
do total. Frise-se tambm que os embargos execuo opostos
pela executada foram rejeitados, e contra essa deciso no
foram interpostos quaisquer recursos, havendo, portanto,
transitado em julgado (fl. 606).
Contudo, h ainda outro relevante
argumento que contribui para a manuteno da deciso
atacada.
O agravo de instrumento pendente
de recurso, que se encontra, como j dito, aguardando
julgamento entre milhares de outros perante o TST, foi
interposto contra o despacho fl. 501, que denegou
451
seguimento ao recurso de revista, em face da ausncia dos

pressupostos legais.
Acontece que essa inadmissibilidade
manifesta, pois o acrdo abordou matrias alusivas a horas
extras, adicional noturno, domingos e feriados trabalhados,
indenizao decorrente de dispensa em perodo de estabilidade
acidentria, diferenas salariais por exerccio de dupla funo
e salrios-famlia, tendo sido acrescidos condenao
originria apenas horas extras e domingos e feriados, ao passo
que
promovida,
em
seu
recurso
de
revista,
surpreendentemente, insurge-se contra suposta concesso ao

reclamante de diferenas da multa de 40% do FGTS,
resultantes da incidncia dos planos econmicos Vero e
Collor, argindo, na pea recursal (fls. 488/497), matrias no
apreciadas pelas instncias ordinrias, a exemplo da
ilegitimidade passiva ad causam da recorrente e da carncia de
ao, por inpcia da inicial em face da impossibilidade jurdica
do pedido.
Por essa razo que o despacho que
negou seguimento ao recurso de revista conclui que ele
aborda uma questo totalmente estranha ao que foi decidido
no acrdo recorrido, s fls. 463/469, tendo-se como
desfundamentado o apelo revisional.
452
A evidncia que se extrai dessa

narrativa que o agravo em curso no Tribunal Superior do
Trabalho no tem a menor possibilidade de obter guarida
daquela Corte. Por isso mesmo, dar provimento ao presente
recurso seria totalmente inconcebvel e contra a melhor razo,
ferindo frontalmente os princpios constitucionais da isonomia
e da razovel durao processual, alm da efetividade das
decises judiciais.
agravo de petio.
Regional do Trabalho da 13 Regio, com a presena do
representante da Procuradoria Regional do Trabalho, Exm. Sr.
Dr. Eduardo Varandas Araruna, por unanimidade, negar
provimento ao agravo de petio.
Joo Pessoa, 07 de maro de 2007.
EDVALDO DE ANDRADE
Juiz Relator
453
ACRDO
NU.: 01406.2005.008.13.00-2
RECURSO ORDINRIO
RECORRENTES:
CONDOMNIO DO SHOPPING
CENTER IGUATEMI CAMPINA
GRANDE E MINISTRIO
PBLICO DO TRABALHO
RECORRIDOS:
OS MESMOS
EMENTA:
AO CIVIL PBLICA. MEIO

AMBIENTE
DO
CONDOMNIO
CENTER.
TRABALHO.
DE
SHOPPING
CONSTRUO
BANHEIROS.
DE
OMISSO.
RESPONSABILIDADE DO DONO
DO SHOPPING. MULTA POR
DANO COLETIVO. OBRIGAO
DE FAZER. POSSIBILIDADE.
As reas comuns do Shopping
Center,
como
por
exemplo
instalaes sanitrias, integram o

meio ambiente de trabalho dos
empregados das lojas sediadas no
estabelecimento.
Afronta
direito
transindividual de ordem coletiva,

infringido normas de ordem pblica
454
que regem a sade e meio ambiente

do trabalho e do trabalhador, a
conduta de dono de shopping center
que insiste em no construir mais
banheiros em suas instalaes atuais,
mxime quando os que existem so
insuficentes
para
atender,
com
dignidade, os empregados das lojas,

do prprio Shopping Center e, de
uma
forma
geral,
pblico
consumidor. Recurso Ordinrio a

que se nega provimento para manter
a sentena recorrida em todos os
seus termos, inclusive quanto ao
valor arbitrado a ttulo de dano moral
coletivo.
Vistos, relatados e discutidos estes

autos de RECURSO ORDINRIO, provenientes da 2 Vara
do Trabalho de Campina Grande, PB, sendo recorrentes,
CONDOMNIO DO SHOPPING CENTER IGUATEMI
CAMPINA GRANDE e MINISTRIO PBLICO DO
TRABALHO e, recorridos OS MESMOS.
455
O CONDOMNIO DO SHOPPING
CENTER IGUATEMI CAMPINA GRANDE recorre da
sentena que julgou procedente em parte a Ao Civil Pblica
promovida pelo Ministrio Pblico do Trabalho (fls. 640/658),
pretendendo a reforma do julgado que o condenou na
obrigao de fazer consistente em construir, no prazo de 120
(cento e vinte) dias, aps a publicao da sentena, outra
bateria de banheiros, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00,
bem como a pagar uma indenizao no valor de R$
200.000,00, decorrente dos danos morais coletivos a que deu
causa. Em suas razes recursais argi as preliminares de
incompetncia da Justia do Trabalho, ilegitimidade ativa do
Ministrio Pblico para ajuizar a demanda e impossibilidade
jurdica do pedido e, no mrito, afirma que no praticou
nenhum ato ilcito que justifique a sua condenao. No houve
leso aos interesses dos trabalhadores, nem negao de um
ambiente sadio e adequado aos mesmos.
Igualmente recorre o Ministrio
Pblico do Trabalho (fls. 663/684) pretendendo a majorao
do valor do dano moral coletivo fixado na sentena de
primeira instncia para R$ 980.000,00, em favor do FAT
Fundo de Amparo ao Trabalhador.
Contra-razes
apresentadas
por
ambas as partes (fls. 703/705 e 708/714).

456
O Ministrio Pblico do Trabalho

manifesta-se s fl. 718, informando que os argumentos
expostos nas razes recursais e nas contra-razes ao recurso
ordinrio do promovido j traduzem o posicionamento do
Parquet neste processo.
o relatrio.
VOTO
1. ADMISSIBILIDADE
Conheo dos recurso, vez que
satisfeitos os pressupostos legais de admissibilidade.
RECURSO DO RECORRENTE DO
CONDOMNIO
SHOPPING
CENTER
IGUATEMI
CAMPINA GRANDE.
2. PRELIMINAR
2.1 De Incompetncia da Justia do
Trabalho.
O Condomnio do Shopping Center
Iguatemi Campina Grande, em suas razes recursais, renova a
preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho para
conhecer e julgar a demanda. Argumenta que no se discutem
457
nos autos questes decorrentes da relao de emprego, mas,

interesses, exclusivamente ligados ao Direito do Consumidor.
Sem razo o recorrente.
Com efeito, tendo a presente ao
civil pblica como causas de pedir disposies trabalhistas e
pedidos voltados preservao do meio ambiente do trabalho
e, portanto, aos interesses dos empregados, a competncia da
Justia do Trabalho.
A matria j se encontra pacificada
pelo Verbete n 736 da Smula do Supremo Tribunal Federal,
segundo a qual Compete Justia do Trabalho julgar as
aes que tenham como causa de pedir o descumprimento de
normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade
dos trabalhadores.
Rejeito a preliminar.
2.2.
De
ilegitimidade
ativa
ad
causam do Ministrio Pblico do Trabalho.

Argumenta o recorrente que o
Ministrio Pblico do Trabalho no tem legitimidade para
ajuizar demanda que pretende discutir questes de interesse do
pblico consumidor (construo de mais banheiros no interior
de um Shopping Center) e no do trabalhador.
458
A ao civil pblica foi instituda

pela Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, que em seu art.1, I,
estabelece a adequao da ao civil pblica na proteo do
meio ambiente e em seu inciso IV inclui tambm o caso de
danos causados a qualquer outro interesse difuso ou coletivo,
de forma que plenamente vivel falarmos na existncia da
Ao Civil Pblica para resguardar os direitos dos
trabalhadores de terem um ambiente de trabalho sadio e
ecologicamente equilibrado, como preceituado no art.225
da Constituio Federal.
Por sua vez, o art. 83, inc. III, da Lei
Complementar n 75/93 autoriza o Ministrio Pblico do
Trabalho a promover a ao civil pblica no mbito da
Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos,
quando
desrespeitados
os
direitos
sociais
constitucionalmente garantidos.
A presente ao civil pblica tem por
escopo garantir a higidez fsica e mental de grupo de
trabalhadores e, em razo disso, a legitimidade do Ministrio
Pblico do Trabalho para figurar no plo ativo da ao
inequvoca.
Rejeito a preliminar.
459
2.3. Da impossibilidade jurdica do

pedido.
A questo relativa impossibilidade
jurdica do pedido totalmente infundada, haja vista que as
pretenses do Autor podem ser, em tese, deferidas pelo
Judicirio. Apresenta-se claro o interesse de agir do Ministrio
Pblico do Trabalho, estando presentes, ainda, a necessidade e
a utilidade de buscar a via judicial para obteno do bem
jurdico pleiteado, in casu, resguardar os direitos dos
trabalhadores das lojas do Condomnio Shopping Center
Iguatemi Campina Grande a um ambiente de trabalho
sadio.
tranqila,
portanto,
jurisprudncia no sentido de que no h impossibilidade

jurdica do pedido, quando o provimento jurisdicional
solicitado pela parte no encontra vedao no ordenamento
jurdico ptrio.
Rejeito, tambm, esta preliminar.
3. MRITO
O recorrente pretende seja reformada
a sentena de primeiro grau, que o condenou na obrigao de
fazer consistente em construir, no prazo de 120 (cento e vinte)
dias, aps a publicao da sentena, mais banheiros no interior
460
do Shopping, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00, bem

como a pagar uma indenizao no valor de R$ 200.000,00,
decorrente dos danos morais coletivos que praticou.
Esclarece que no praticou nenhum
ato ilcito que justifique a sua condenao. No houve leso
aos interesses dos trabalhadores, nem negao de um
ambiente sadio e adequado aos mesmos.
Aduz
que
no
tem
qualquer
obrigao legal de construir mais sanitrios no interior do

Shopping, e que isso obrigao dos donos das lojas, que no
o fazem por uma razo muito simples: no tm interesse em
diminuir o espao fsico do estabelecimento, razo porque os
seus empregados utilizam os banheiros existentes no
Shopping.
objeto da presente ao civil
pblica, ajuizada em face do Condomnio Shopping Center
Iguatemi Campina Grande, a imposio imediata ao ru de
obrigao de fazer consistente na construo de mais
banheiros nas instalaes atuais, porque os que existem so
insuficientes para atender ao pblico em geral e, em especial,
os empregados das lojas que formam o condomnio.
A matria debatida nestes autos
nova e ainda no existe nos Tribunais do Trabalho um
posicionamento firme e definitivo sobre a questo. A
461
jurisprudncia do TST, tambm, no registra precedente sobre

o tema.
Como cedio, a sanidade do meio
ambiente de trabalho no se resume questo do trabalho
perigoso ou insalubre e da infortunstica. As condies
sanitrias do local de trabalho, decerto, tambm, contribuem
para proteo e a sade dos trabalhadores.
Como ensina Jos Afonso da Silva, o
meio ambiente do trabalho o local em que se desenrola boa
parte da vida do trabalhador, cuja qualidade de vida est, por
isso, em ntima dependncia da qualidade daquele ambiente".
(In Direito ambiental constitucional. 2. ed. So Paulo:
Malheiros, 1995. p. 4-5).
Ningum
duvida,
pelo
menos
teoricamente, que em uma complexidade comercial que

envolve um Shopping Center as reas comuns, como por
exemplo, os sanitrios, integram, o conceito de meio ambiente
do trabalho, principalmente para a maioria das lojas as quais,
devido ao tamanho da rea privada, no possuem banheiros
em suas instalaes.
No caso em espcie, a maioria das
lojas sediadas no estabelecimento do Ru, no possue
banheiros internos no por opo dos seus proprietrios, mas
sim porque quem elaborou o projeto arquitetnico para a
462
edificao do Shopping optou pelas instalaes sanitrias de

uso comum.
fato incontroverso nestes autos,
conforme amplamente noticiado na imprensa local (fls. 67/71),
que o Condomnio Shopping Center Iguatemi Campina
Grande no possui banheiros e sanitrios suficientes para
atender,
com
dignidade,
aos
seus
funcionrios,
aos
empregados das lojas ali sediadas e, de uma forma geral, ao

pblico que diariamente usa suas dependncias.
Para elucidar a questo, peo vnia
para transcrever trechos dos depoimentos das testemunhas das
partes, a comear pela primeira testemunha do Autor, Sr. Joo
Batista Lencio de Souza, registrados s fls. 510, in verbis:
que freqenta o estabelecimento
reclamado todos os finais de semana;
que por duas vezes a filha do
depoente
teve
necessidades
fisiolgicas e no conseguiu chegar

ao banheiro do Shopping Center; que
na primeira vez a criana contava
com dois anos de idade e o depoente
estava
com
estacionamento
mesma
do
no
Shopping,
463
prximo sada do Hiper Bompreo,

no conseguindo a mesma chegar ao
banheiro do Shopping; que numa
segunda oportunidade, o mesmo fato
ocorreu, h cerca de seis meses,
contando a criana com sete anos,
todavia estavam o depoente e sua
filha prximo Segunda porta de
sada do Shopping, mais prxima da
Praa de Alimentao, em relao
Loja do Hiper Bompreo; que na
ocasio a criana tomava laxante.
A segunda testemunha da MPT, Sra.

Edivnia Moreira Cardoso, disse, s fls. 511/512, o seguinte:
que a depoente trabalha na Visolux

tica; que uma colega sua de
trabalho
passou
pelo
constrangimento de ter que fazer

suas
necessidades
num
balde,
tendo em vista no poder usar o

banheiro por estar sozinha na loja;
que no permitido pelo Shopping o
464
fechamento da loja durante o horrio

de expediente, e na ocasio os outros
dois empregados que trabalham na
loja
maior,
prxima
ao
Hiper
Bompreo, estavam ocupados, no

podendo se ausentar; que at os
prprios lojistas no querem que as
lojas sejam fechadas durante o
horrio de expediente; que acerca da
proibio de fechamento da loja foi
informada
pelo
proprietrio
da
mesma; que a depoente considera

constrangedora, alm do fato de por
ser vendedora e receber comisses, a
necessidade
de
deslocar-se
ao
toalete, por ser muito distante; que

por causa disso a depoente costuma
reter e retardar a hora de ir ao
banheiro,
razo
pela
qual
foi
acometida de uma sistite; que foi

informada pela sua mdica que a
infeco foi gerada pela reteno;
que a depoente j presenciou uma
criana fazendo xixi no interior da
465
loja, por no ter conseguido, junto

com sua me, chegar ao banheiro,
que fica prximo aos cinemas; que a
depoente tambm presenciou um
adulto urinando, num banco de praa
prximo loja em que trabalha, no
Shopping.
O depoimento da terceira testemunha

do Ministrio Pblico do Trabalho um impressionante relato
da situao precria do meio ambiente de trabalho do
demandado, verbis:
que a distncia entre a Loja

Insinuante e a nica bateria de
banheiros existente no Shopping
de cerca de trezentos metros; que
foi narrado ao depoente, por parte
dos empregados da Loja citada, fato
como o de um empregado que no
conseguiu chegar a tempo ao
banheiro, tendo inclusive que a
gerncia, contatada por celular,
comprar uma cala para que ele
466
pudesse sair do banheiro, posto

que tinha feito as necessidades nas
calas que usava, ou ento de
empregados que usaram garrafas
para fazer as necessidades, tendo em
vista a Loja estar cheia e no
poderem
ausentar-se;
que
em
relao ao empregado que no

chegou ao banheiro a tempo, foi
informado
que,
constrangimento,
pelo
cerca
de
quarenta dias depois, o mesmo

pediu demisso;( depoimento do Sr.
Jos Alberto de Jesus)
Denota-se,
pelos
depoimentos
constrangedores e isentos de interesse supramencionados, que

a questo de fato discutida nestes autos um exemplo tpico
de descaso deliberado com o meio ambiente de trabalho, que
nos envergonha ou devia envergonhar a todos que lutam por
um Direito do Trabalho comprometido com a cidadania e a
dignidade da pessoa humana.
Digo isto porque o prprio preposto
do Shopping Iguatemi reconhece que
tem condies de
467
construir uma nova bateria de sanitrios e s no o faz por

ausncia de vontade prpria, verbis:
que sobre o depoimento prestado

junto ao Ministrio Pblico do
Trabalho, em que o depoente afirma
sobre
possibilidade
de
construo de nova bateria de

banheiros entre a Loja Onildo
Cabelereiros e o Hiper Bompreo,
esta possibilidade realmente existe,
mas no est havendo a execuo
de qualquer obra em relao
mesma; que a nica obra sendo
executada atualmente a limpeza de
uma rea para ser utilizada como
estacionamento. (fls. 510).
Com efeito, o dono do shopping

center
almeja
tirar
proveito
da
organizao
do
empreendimento, obtendo ganhos, participando do sucesso

comercial de cada loja. Nessa linha de raciocnio, os servios
administrativos, operacionais e de manuteno das reas
comuns so de responsabilidade do condomnio.
468
Como bem pontuou
deciso
recorrida: se um Shopping Center, de direito, no uma

sociedade (dos lojistas juntamente com o empreendedor) por
falta da affectio societatis, nem um condomnio (por
inexistncia de domnio compartilhado por vrias pessoas, j
que as instalaes pertencem apenas ao empreendedor) e nem
mesmo uma locao (posto que as inmeras outras obrigaes
concernentes aos lojistas, inclusive o ingresso compulsrio na
Associao de Lojistas e repartico de seus lucros, em nada se
assemelham com uma locao) apesar de ser tratado em
nossa legislao como tal (locao, digamos, atpica), de
FATO, o Shopping Center um misto disto tudo, com mais
repercusses no que diz respeito sua aparncia com uma
sociedade comercial.(fls. 650/651). E mais: Se h norma que
fixe como distncia mxima entre o local de trabalho e os
sanitrios como sendo de 150 metros NR 18 do TEM h de
ser a mesma aplicada. Afinal, seja qual for o servio prestado,
o deslocamento entre o posto de trabalho e os gabinetes
sanitrios dever, sempre, obedecer ao princpio da
razoabilidade. Fixando a obrigao, a norma citada
preceitua:
18.4.2.3 As instalaes sanitrias
devem:
469
a)
ser mantidas em perfeito
estado de conservao e higiene;

b)
Ter portas de acesso que
impeam o devassamento e ser

construdas de modo a manter o
resguardo conveniente;
c)
Ter paredes de material
resistente e lavvel, podendo ser de

madeira;
d)
Ter
pisos
lavveis
impermeveis,
de
acabamento
antiderrapante;
e)
no se ligar diretamente com
os locais destinados refeies;

f)
ser
homens
independente
e
mulheres,
para
quando
necessrio;
g)
Ter ventilao e iluminao
adequadas;
h)
Ter
instalaes
eltricas
adequadamente protegidas;
i)
Ter p-direito mnimo de
2,50m(dois
metros
cinqenta
centmetros) ou respeitando-se o que

470
determina o Cdigo de obras do

Municpio da obra;
j)
estar situadas em locais de
fcil e seguro acesso, no sendo

permitido um deslocamento superior
a 150m do posto de trabalho aos
gabinetes sanitrios, mictrios e
lavatrios.
Seria possvel ns imaginarmos que

inexistindo normas especficas, aos demais empregadores no
seria necessrio cumprir qualquer de seus ditames? Seria
possvel imaginarmos que os demais trabalhadores no teriam
as mesmas necessidades acima? Penso que tal interpretao
literal irracional. Sendo razovel
e, interpretando
sistematicamente o sistema jurdico, pensamos que, havendo

necessidade, aplica-se a norma mais adequada. Assim sendo,
pensamos ns que houve, de fato, descumprimento por parte
do demandado de sua obrigao legal, neste aspecto.
De tudo quanto foi exposto firmo a
convico de que o Ru plenamente responsvel pela
inobservncia das normas alusivas ao meio ambiente do
trabalho, que causou e vem causando tantos danos aos
empregados das diversas lojas, sem prejuzo, dos reflexos
471
externos, a quem no parte na relao de trabalho, como, por

exemplo, os consumidores que diariamente freqentam aquele
estabelecimento comercial.
Nessa linha, entendo correta a
deciso recorrida que condenou o Ru na obrigao de fazer
consistente em construir, no prazo de 120 (cento e vinte) dias,
aps a publicao da sentena, outra bateria de banheiros no
interior do Shopping, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00,
bem como a pagar uma indenizao no valor de R$
200.000,00, decorrente dos danos morais coletivos que
praticou.
Nesse caminho, andou bem o Juzo
de origem ao antecipar os efeitos prticos da deciso
definitiva, para que a demora na prestao jurisdicional no
acarrete mais danos aos trabalhadores que se utilizam dos
banheiros construdos na rea comum do Shopping.
Por
todo
exposto,
conheo
do
recurso e lhe nego provimento.

RECURSO
DO
MINISTRIO
PBLICO DO TRABALHO
1. ADMISSIBILIDADE
Conheo
do
recurso,
vez
que
satisfeitos os pressupostos legais de admissibilidade.

472
2. MRITO.
Pretende o Ministrio Pblico do
Trabalho, em virtude da gravidade dos fatos narrados na
petio inicial um aumento da indenizao pelos danos morais
coletivos praticados pelo Ru.
A sentena recorrida fixou em R$
200.000,00 (duzentos mil reais). O autor entende, pela
gravidade dos fatos, que a multa deva ser fixada em R$
980.000,00 (novecentos e oitenta mil reais), em favor do FAT
Fundo de Amparo ao Trabalhador.
Nosso ordenamento no adotou um
critrio para fixao do dano moral. Cabe ao Julgador,
atendendo as circunstncias do caso concreto, definir o valor
dessa indenizao.
Todavia o valor do dano moral no
deve ser irrisrio, a ponto de nada representar ao causador do
ilcito
nem
exagerado
ponto
de
configurar
enriquecimento sem causa ou se constituir peso financeiro

exagerado a quem suporta o nus.
No caso em espcie, o eminente
magistrado de primeiro grau, considerando as circunstncias
que envolvem o caso concreto, para chegar ao valor
indenizatrio, ponderou:
473
De
fato,
diversos
constrangimentos narrados na inicial,

que
acabaram
comprovados
em
por
serem
Juzo,
mesmo
assim, entendemos que o valor de R$

980.000,00 (novecentos e oitenta mil
reais) por demais elevado, se
considerarmos que danos vida j
mereceram
na
jurisprudncia
tratamento
bem
diferenciado,
chegando mdia de R$ 160.000,00

(cento e sessenta mil reais).
bem verdade que o dano aqui
presente coletivo, ao passo que o
dano vida acima descrito
individual, todavia, h uma grave
desproporo.
Como na indenizao devida em
face do dano coletivo tem por
objetivo bsico a penalizao do
infrator para que os erros do passado
no se repitam no futuro e, devem
ainda levar em considerao a
capacidade de pagamento do agente,
474
para que esta pena tenha, de fato,

funo
educativa,
indenizao
fixamos
devida
a
pelo
demandado em R$ 200.000,00
(duzentos
mil
reais),
ser
revertida em favor do Fundo de

Amparo ao Trabalhador.
No vejo, portanto, motivos para se

majorar o valor dos danos morais quando este for fixado de
forma razovel, sendo suficiente para penalizar o ofensor e
compensar o sofrimento da vtima, sem implicar seu
enriquecimento ilcito.
No caso em tela, observado o
delineamento ftico existente nos autos, o valor fixado mostrase razovel, razo pela qual nego provimento ao recurso do
Autor.
como voto.
Regional do Trabalho da 13 Regio, com a presena do(a)
Representante da
Procuradoria
Regional
do Trabalho,
Exmo(a). Sr(a). Dr(a). Procurador(a): Ramon Bezerra dos

Santos, RECURSO DO RECLAMADO: por unanimidade,
rejeitar a preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho;
475
por unanimidade, rejeitar a preliminar de ilegitimidade ativa

ad causam, com ressalva de voto do Juiz Paulo Amrico Maia
de Vasconcelos Filho; por unanimidade, rejeitar a preliminar
de impossibilidade jurdica do pedido; Mrito: por maioria,
negar provimento ao recurso, vencido o Juiz Revisor que lhe
dava provimento parcial para excluir da condenao a
indenizao por danos morais no importe de R$ 200.000,00
(duzentos mil reais); e contra os votos dos Juzes Edvaldo de
Andrade, que negava provimento ao recurso; e Paulo Amrico
Maia de Vasconcelos Filho, que reduzia a referida indenizao
para R$ 100.000,00 (cem mil reais); RECURSO DO
MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO: por unanimidade,
negar provimento ao recurso.
Joo Pessoa, 20 de setembro de 2006
VICENTE VANDERLEI NOGUEIRA DE BRITO

Juiz Relator
476
Ciente em
/ 2006.
RAMON BEZERRA DOS SANTOS

Representante do MPT
477
ACRDO
PROC. N 01389.2005.002.13.00-5
RECURSO ORDINRIO
RECORRENTES:
MARIA DA PENHA MIGUEL

RODRIGUES E OUTROS
RECORRIDA:
USINA SO JOO
E M E N T A:
PRELIMINAR
POR
DE
CERCEIO
NULIDADE
DE
DEFESA.
NO-CARACTERIZAO.
Inocorre cerceio de defesa se a parte
que o suscita no renova seu
inconformismo com o encerramento
da instruo processual por ocasio
das razes finais. Ademais, no h
que se falar em nulidade quando o
juiz indefere prova por entend-la
desnecessria, vista de j ter
firmado seu convencimento, desde
que fundamente sua deciso, a teor
do artigo 130 do CPC. Prefacial que
se rejeita.
DANOS MORAIS E MATERIAIS.
MORTE
DO
EMPREGADO.
478
AUSNCIA DE CONEXO COM

A
ATIVIDADE
LEGTIMA
LABORAL.
DEFESA.
COISA
JULGADA PENAL NA ESFERA

CVEL.
DE
NO-CONFIGURAO
OCORRNCIA
DE
ACI-
DENTE DE TRABALHO OU DE
RESPONSA-BILIDADE
DESPROVIMENTO.
CIVIL.
Comprovado
nos autos que, tanto a vtima, quanto

o acusado, ambos empregados da
empresa,
encontravam-se
em
momento de lazer no momento da

briga que resultou no evento morte,
impossvel reconhecer a ocorrncia
de acidente de trabalho. Acrescentese a isso o fato de que o acusado foi
absolvido com fundamento na tese
de legtima defesa, fazendo irradiar
os efeitos da coisa julgada da
sentena penal na esfera cvel,
consoante previsto no art. 65 do
CPP.
479
Assim, ausentes os requisitos para a

configurao
acidente
de
de
ocorrncia
trabalho
ou
de
de
responsabilidade civil, impossvel

acolher a tese autoral.
Vistos etc.
Trata-se
de
Recurso
Ordinrio
proveniente da 2 Vara do Trabalho de Joo Pessoa/PB, nos

autos da Ao de Indenizao por Danos Morais proposta por
MARIA DA PENHA MIGUEL RODRIGUES E OUTROS
em face da USINA SO JOO.
O Juzo de origem, em cumprimento
ao acrdo de fls. 171/175, acrescido da deciso dos embargos
de declarao (fls. 194/197), proferiu nova deciso, julgando
improcedente a postulao (fls. 201/213). Custas, pelos
reclamantes, fixadas em R$ 1.600,00, dispensadas na forma da
lei.
Inconformados, recorrem os autores
s fls. 220/222, suscitando, em sede de prefacial, a nulidade do
julgado por cerceio do direito de defesa, sob o argumento de
que no foi permitida a produo de prova postulada desde a
exordial. Acrescentam que a sentena baseou-se, to-somente,
na declarao do rgo policial, sem a mnima validade
480
perante esta Justia Obreira. No mrito, aduzem que o acervo

dos autos comprova que a briga que resultou na morte do Sr.
Manoel Cndido Rodrigues ocorreu nas dependncias da
reclamada, e que o crime foi perpetrado pelo capataz da r.
Salienta que a lei visa a proteger o empregado contra eventuais
abusos do empregador, o que no foi observado pelo Juzo de
origem. Ao final, pugna pelo provimento do apelo.
No h contra-razes.
No h remessa dos autos ao
Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto no art. 31
do Regimento Interno desta Corte.
o relatrio.
VOTO
PRELIMINAR
DE
NULIDADE
PROCESSUAL POR CERCEIO DO DIREITO DE DEFESA

Suscitam os recorrentes a prefacial
em tela, sob a alegao de que foram tolhidos no direito
produo de prova. Afirmam que desde a exordial foi
requerida a produo de prova testemunhal e a oitiva da
representante legal do esplio, mas que tais requerimentos
foram ignorados pelo Juzo de primeiro grau, em clara
violao ao art. 5, LV, da CF/88.
481
De incio, urge salientar o equvoco

dos recorrentes ao denominar uma das autoras do presente
feito como representante do esplio.
O
esplio
compreende
universalidade de bens mveis e imveis porventura existentes

em nome do falecido, alm dos direitos, dvidas e aes que
compunham o seu patrimnio, neste includos, assim, v.g.,
eventuais crditos de natureza trabalhista no satisfeitos em
vida pelo devedor.
Na hiptese vertente, o que se
discute o direito dos sucessores do agricultor MANOEL
CNDIDO RODRIGUES eventual indenizao por danos
morais e materiais decorrentes de sua morte. O direito, se
existente, no relativo ao esplio do empregado, mas direito
prprio dos seus familiares. As pessoas legtimas ou
legitimadas para pretender esta indenizao seriam a
companheira do falecido e seus filhos, em nome prprio, e no
por intermdio do esplio. Este direito no se constitui em
patrimnio deixado pelo de cujus.
Deveras, se o alegado dano somente
teria surgido com a morte do empregado, bvio que o direito
jamais integrou o patrimnio do falecido. indubitvel que a
ao de reparao por danos morais, tendo em vista o objetivo
da condenao, possui natureza patrimonial, de forma que
482
poder ser transmitida aos herdeiros do autor. Ocorre que, no

caso dos autos, exatamente a morte do sr. Manoel Cndido
Rodrigues que fez surgir para seus herdeiros o direito de,
pessoalmente, postular indenizao em decorrncia desse
fatdico acontecimento, e no por meio do esplio, porquanto
este pressupe a transmisso de um direito existente em vida
do de cujus.
Ressalte-se, alis, que este Regional,
quando do exame do recurso ordinrio anteriormente
manipulado (acrdo de fls. 171/175), determinou, de forma
expressa, a correo do plo ativo da demanda, para fazer
constar como autores aqueles originalmente apontados na
exordial, em face da inexistncia do esplio da presente
contenda.
Ultrapassado tal registro, passo
anlise da prefacial propriamente dita.
Na espcie destes autos, embora
tenha o patrono dos autores consignado seu protesto contra o
encerramento da instruo processual (fl. 143), tem-se que tal
irresignao no foi renovada por ocasio das razes finais,
no restando ali consignado nenhum protesto dos recorrentes
que se dizem cerceadas no direito de defesa. Assim, resta
preclusa a manifestao.
483
Ademais, o art. 765 da CLT atribui

ao Juzo ampla liberdade na conduo do processo,
autorizando-o, ipso facto, em ateno, inclusive, aos princpios
da celeridade e economia processuais, a indeferir as provas
desnecessrias, seja por incontroversos os fatos, seja por j
elucidados pelos elementos de convico colhidos. Na mesma
linha, o art. 130 do Cdigo de Processo Civil.
Vale ressaltar que o princpio da
ampla defesa e do contraditrio (art. 5, LV, CF/88) foram
plenamente observados, tendo o indeferimento da prova e o
encerramento da instruo processual se pautado no fato de
que o juiz entendeu suficientes para seu convencimento as
provas e os depoimentos j constantes nos autos. No
podemos perder de vista que o juiz quem dirige o processo e
as provas devem a ele ser dirigidas para formar seu
posicionamento. Assim, uma vez que o magistrado, pelas
outras provas existentes nos autos, j tem condies
suficientes para formar sua convico, no h porque protelar
o caminhar dos autos, at mesmo porque a Justia do Trabalho
tem como princpios norteadores a celeridade e economia
processuais, compreendendo nessa rbita o dever de indeferir
diligncias inteis ou meramente protelatrias (arts. 125 e 130
do CPC).
484
Oportuna a transcrio de alguns

arestos que seguem tal posicionamento:
NULIDADE
CERCEIO
PROCESSUAL
DE
DEFESA
NO
CARACTERIZADO Cabe
ao
julgador a direo do processo (art.

125 do CPC) e, neste mister,
compete-lhe
zelar
pelo
bom
andamento da marcha processual.

Da dimana que pode indeferir
provas
inteis
desnecessrias,
desde que respeitados os princpios

constitucionais do processo. No
constitui
cerceio
de
defesa
indeferimento de produo de prova

testemunhal
quando
prova
documental colacionada aos autos, e

eleita como meio de prova pelo
Autor,
dirime
matria
ftica
controvertida. (TRT 5 Reg. RO

00814-2002-134-05-00-2
(15.997/05) 2 T. Rel Juza

Luza Lomba J. 28.07.2005)
485
INDEFERIMENTO DE OITIVA
DE TESTEMUNHA. CERCEIO DE
DEFESA
NO
CARACTERIZADO. Em face do
que dispe o artigo 131 do CPC,
estando o magistrado reitor do
processo convencido de que as
provas
colhidas
processual
so
na
instruo
suficientes
formao de seu convencimento para

a soluo da controvrsia, tem ele a
faculdade de indeferir a oitiva de
outras testemunhas, pelo que no se
h falar em cerceio ao direito de
ampla
defesa
da
empresa
reclamada." (TRT 23 Reg., RO

2128/2001- Ac. TP 2270/2001. Ac.
TP 2270/2001 - Rel. Juiz Edson
Bueno).
Portanto, no se vislumbra qualquer

cerceio ao direito de defesa do direito dos reclamantes, pois o
fato de o Juzo a quo ter indeferido a produo de provas
consideradas dispensveis para a soluo da lide, ante o seu
486
prvio convencimento, no configura transgresso a nenhum

dos direitos e garantias constitucionais.
Prefacial que se rejeita.
MRITO
Sustentam os recorrentes a existncia
de danos morais e materiais, em decorrncia do falecimento do
sr. Manoel Cndido Rodrigues, cnjuge e pai dos autores e exempregado da Fazenda Esprito Santo, de propriedade da
reclamada, vtima de assassinato perpetrado pelo Sr. Amaro
Vicente de Melo, preposto e administrador da r. Apontam a
ocorrncia de acidente de trabalho, posto que o de cujus foi
morto no trabalho e por empregado da apelada.
Impossvel acolher a tese recursal.
Primeiramente, destaco que acidente
de trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio
da empresa (...), provocando leso corporal ou perturbao
funcional que causa a morte ou a perda ou reduo,
permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho (Lei
n 8.213/91, art. 19).
Tambm se equiparam ao acidente
de trabalho, segundo a dico do art. 21 do mencionado
diploma legal:
487
I - o acidente ligado ao trabalho que,

embora no tenha sido a causa nica,
haja contribudo diretamente para a
morte do segurado, para reduo ou
perda da sua capacidade para o
trabalho, ou produzido leso que
exija ateno mdica para a sua
recuperao;
II - o acidente sofrido pelo segurado
no local e no horrio do trabalho, em
conseqncia de:
a) ato de agresso, sabotagem ou
terrorismo praticado por terceiro ou
companheiro de trabalho;
b) ofensa fsica intencional, inclusive
de terceiro, por motivo de disputa
relacionada ao trabalho;
c)
ato
de
imprudncia,
de
negligncia ou de impercia de
terceiro ou de companheiro de
trabalho;
d) ato de pessoa privada do uso da
razo;
488
e) desabamento, inundao, incndio

e
outros
casos
fortuitos
ou
decorrentes de fora maior;

III - a doena proveniente de
contaminao
acidental
do
empregado no exerccio de sua

atividade;
IV - o acidente sofrido pelo segurado
ainda que fora do local e horrio de
trabalho:
a) na execuo de ordem ou na
realizao
de
servio
sob
prestao espontnea
de
autoridade da empresa;
b) na
qualquer servio empresa para lhe

evitar
prejuzo
ou
proporcionar
proveito;
c) em viagem a servio da empresa,
inclusive
para
estudo
quando
financiada por esta dentro de seus

planos para melhor capacitao da
mo-de-obra, independentemente do
meio
de
locomoo
utilizado,
489
inclusive veculo de propriedade do

segurado;
d) no percurso da residncia para o
local de trabalho ou deste para
aquela, qualquer que seja o meio de
locomoo, inclusive veculo de
propriedade do segurado.
1 Nos
perodos
destinados
refeio ou descanso, ou por ocasio

da satisfao de outras necessidades
fisiolgicas, no local do trabalho ou
durante
este,
considerado
o
no
empregado
exerccio
do
trabalho.
2 No considerada agravao ou
complicao de acidente do trabalho
a leso que, resultante de acidente de
outra origem, se associe ou se
superponha s conseqncias do
anterior. (Sem grifos no original)
Examinando-se a prova carreada aos

autos, em especial os depoimentos prestados durante a
instruo do inqurito policial e da ao penal (fls. 48/53, 61,
490
71/74 e 103), tem-se que, tanto a vtima Manoel Cndido,

quanto o autor do crime Amaro Vicente encontravam-se em
momento de lazer, sem exercer quaisquer tarefas relacionadas
com suas atividades laborais, quando tiveram uma discusso e
chegaram s vias de fato, com o falecimento do Sr. Manoel
Cndido Rodrigues, em decorrncia de disparo de arma de
fogo efetuado pelo Sr. Amaro.
Dessume-se dos ditos documentos
que no dia 12/02/2000, sbado, o de cujus encontrava-se
bebendo em uma barraca fato que lhe era habitual aps o
trabalho, segundo o relato das testemunhas ouvidas. Da
mesma forma, colhe-se do depoimento do acusado que este j
tinha encerrado sua prestao de servios quando se dirigiu ao
bar onde ocorreu o infortnio. Oportuna a transcrio de
trecho de seu depoimento, extrado dos autos da ao penal:
(...) Que no dia e hora do fato

narrado na denncia o denunciado,
na qualidade de administrador e
funcionrio da Usina So Joo,
encontrava-se a fazer o pagamento
dos empregados da Fazenda Esprito
Santo; Que por volta das 15:30 horas
ao
terminar
pagamento,
foi
491
convidado pelo outro administrador

Jos Henrique de Melo para tomar
cerveja; Que aceitou o convite e
foram at a casa da testemunha
Edmilson
Paulino
Castelo,
conhecido seu, que morava nas

proximidades (...) (fl. 61) (Grifos
acrescidos).
Nesse
contexto,
patente
inexistncia de nexo causal entre o sinistro e o exerccio das

atividades laborais por quaisquer das pessoas envolvidas.
Percuciente a transcrio de trecho dos bem postos
fundamentos da sentena de primeiro grau:
Destarte, sendo
imprescindvel
para a configurao do acidente de

trabalho,
que
haja
nexo
de
causalidade entre o infortnio e o

exerccio das atividades laborais,
este elo encontra-se ausente na
presente
lide.
Mesmo
por
equiparao (incisos do artigo 21),

no h como estabelecer vnculo ou
492
nexo
de
causalidade
entre
infortnio, as atividades laborais ou

estar o de cujus a disposio da r.
Os argumentos de que o falecido
encontrava-se na propriedade da r,
indica apenas o fato comum do
trabalhador rural, que morar na
propriedade rural em que trabalha,
esclarecido
pelo
depoimento
da
autora Maria da Penha Miguel

Rodrigues, as folhas 48, ao informar
que a declarante encontrava-se em
sua residncia a qual fica por traz da
residncia onde ocorreu o crime.
Tal fato por si suficiente para
demonstrar que a vtima morava na
propriedade da r (Fazenda Esprito
Santo), o que no traduz labuta,
disponibilidade para o trabalho nas
24h
do
dia,
ou
exerccio
de
vigilncia da r durante as 24h do

dia. Ao contrrio, apenas atesta o
fato comum na rea rural que o
empregado residir na propriedade
493
rural em que trabalha (artigo 9 5

da Lei 5.889/1973).
No estando o falecido e o autor do
infortnio a servio ou a disposio
da r, porm estando ambos em
momento ldico, de lazer, no
possvel tipificar o fato ocorrido em
uma das situaes previstas nos
artigos 19 a 23 da Lei 8.213/1991.
(fl. 210).
Some-se a tais fundamentos o fato de
que a Denncia ofertada pelo Ministrio Pblico Estadual
contra o Sr. Amaro Vicente de Melo foi julgada improcedente,
em razo do acolhimento da tese de legtima defesa, sendo o
acusado absolvido pelo Tribunal do Jri a que foi submetido
(fls. 106/109).
Assim, uma vez absolvido o ru com
fundamento numa causa excludente de ilicitude, qual seja a
legtima defesa, tal deciso exerce inegvel influncia na
jurisdio civil, fazendo irradiar os efeitos da coisa julgada da
sentena penal na esfera cvel, consoante previsto no art. 65 do
Cdigo de Processo Penal, que se transcreve:
494
Art. 65. Faz coisa julgada no cvel

a sentena penal que reconhecer ter
sido o ato praticado em estado de
necessidade, em legtima defesa, em
estrito cumprimento de dever legal
ou no exerccio regular de direito.
Ausentes, pois, os requisitos para a

configurao da responsabilidade civil (conduta ilcita, dano
sofrido pela vtima e nexo de causalidade), bem como a
ocorrncia de acidente de trabalho, impossvel acolher a tese
autoral.
O julgado prescinde de reparos.
Ante o exposto, nego provimento ao
recurso.
Regional do Trabalho da 13 Regio, com a presena da
Representante da Procuradoria Regional do Trabalho, Sua
Excelncia a Sra. Procuradora FRANCISCA HELENA
DUARTE CAMELO, por unanimidade, rejeitar a preliminar
495
de nulidade processual por cerceio do direito de defesa;

MRITO: por unanimidade, negar provimento ao recurso.
Joo Pessoa, 25 de abril de 2007.
FRANCISCO DE ASSIS CARVALHO E SILVA

Juiz Relator
496
ACRDO
PROC. NU.: 01842.2005.006.13.00-9
RECURSO ORDINRIO
RECORRENTE:
SINTECT/PB SINDICATO DOS

TRABALHADORES
EM
CORREIOS E TELGRAFOS NA
PARABA,
EMPREITEIRAS
SIMILARES
RECORRIDA:
ECT EMPRESA BRASILEIRA

DE CORREIOS E TELGRAFOS
E M E N T A:
EXPOSIO
SOLAR.
RAIOS
ULTRAVIOLETAS.
NOCIVIDADE.
COLETIVO
DE
ACORDO
TRABALHO.
PROTETOR SOLAR. O trabalho a

cu aberto, ou seja, realizado sob a
exposio solar, nocivo sade,
fato
comprovado
por
estudos
cientficos que atestam ser o sol a

principal fonte de raios ultravioletas
e que a excessiva exposio a ele e
radiao ultravioleta est associada a
vrios tipos de cncer de pele,
497
envelhecimento precoce da pele,

catarata e outras doenas oculares,
podendo tambm contribuir para que
o organismo fique menos resistente a
infeces. O fato do protetor solar
no
estar
enumerado
entre
os
equipamentos de proteo individual

EPIs, nos termos da NR 06, no
por si s suficiente a determinar que
seu fornecimento seja uma mera
liberalidade do empregador, ainda
mais quando o empregador, por
norma coletiva, obriga-se a forneclo. Indevida, outrossim, a limitao
de fornecimento de protetor solar a
FPS n 25, em virtude de situaes
mdicas especiais que exigem ao
carteiro da ECT uma maior proteo
sua pele, a critrio de mdico
especializado. Recurso da entidade
sindical provido.
Vistos, etc.
498
Recurso Ordinrio interposto pelo

SINTECT/PB SINDICATO DOS TRABALHADORES EM
CORREIOS
TELGRAFOS
NA
PARABA
NA
PARABA, EMPREITEIRAS E SIMILARES, promovente,

nos autos do Processo NU.: 01842.2005.006.13.00-9 (Ao
Civil Pblica), oriundo da 6 Vara do Trabalho de Joo
Pessoa/PB, tendo por promovida a ECT EMPRESA
BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS.
O Juzo de origem, s fls. 192/198,
julgou improcedente o pleito contido na Ao Civil Pblica.
Custas pelo autor, no importe de R$ 2.000,00 (dois mil reais),
calculadas sobre o valor atribudo causa.
Irresignado, o demandante interps
Recurso Ordinrio s fls. 204/215. Inicialmente, afirma no
lhe ser exigvel o preparo recursal por fora do disposto no
artigo 18 da Lei n. 7.347/1985 (Ao Civil Pblica). Adiante,
pugna pela total reforma do sentenciado a quo, a fim de que
seja reconhecido o direito postulado exordialmente, impondose demandada a obrigao de fornecer filtro de proteo
solar (FPS) aos seus empregados que so obrigados, por fora
de suas atividades, exposio a raios solares, sendo o fator de
proteo aquele prescrito pelo mdico que atender ao
trabalhador, no ficando o profissional adstrito a limites
antecipadamente estabelecidos pela empresa, sob pena de
499
aplicao de multa, por cada caso de desobedincia, no

importe de R$ 5.000,00.
Contra-razes
apresentadas
pela
ECT s fls. 221/227, que, em preliminar, suscita o no

conhecimento do apelo por desero.
O Ministrio Pblico do Trabalho,
em parecer s fls. 231/235, opina pelo conhecimento e
provimento do recurso ordinrio, para julgar procedente o
pleito exordial.
o relatrio.
VOTO
PRELIMINAR
DE
NO
CONHECIMENTO DO RECURSO ORDINRIO POR

DESERO, ARGIDA PELA RECORRIDA
Afirma a recorrida que, ausente
recolhimento das custas processuais, o presente apelo no deve
ser conhecido, em face da desero.
Em
suas
razes
recursais,
recorrente alega que, por fora do disposto no artigo 18 da Lei

n.
7.347/1985,
emolumentos,
no
haver
honorrios
adiantamento
periciais
de
custas,
quaisquer
outras
despesas, nem condenao da associao autora, salvo

500
comprovada m-f, em honorrios de advogado, custas e

despesas processuais.
A sentena que julga improcedente a
ao civil pblica, de regra, no contempla um captulo
condenatrio concernente sucumbncia, por fora do citado
artigo 18 da Lei n. 7.347/1985. Assim, sequer existir
execuo desta parte acessria, em geral agregada s sentenas
de improcedncia, porquanto o juiz no condenar o autor
derrotado ao pagamento de despesas com custas, salvo quando
comprovada m f.
Logo, no h que se cogitar, por
fora de permissivo legal, em desero, motivo pelo qual
rejeito a preliminar e, encontrando-se preenchidos os demais
requisitos, conheo do Recurso Ordinrio.
MRITO
Em sua pea de ingresso (fls. 02/19),

o ora recorrente afirma que a ECT, nacionalmente, instituiu
critrios para o fornecimento de protetor solar aos seus
empregados
domiciliria,
que
executam
baseada
no
atividades
de
procedimento
distribuio
CI/CMT-
501
CST/DPSS/DESAU-051/2005, cujo texto preconiza que o FPS

25, fornecido pelos Correios suficiente e eficaz para toda
espcie de fototipo de pele (I a IV), no se enquadrando o
fornecimento de FPS acima de 25 nos critrios por ele
estabelecidos.
Alega que a ECT no est autorizada
a negar o fornecimento de FPS acima de 25 aos trabalhadores
que executam atividades de distribuio domiciliria, pois, no
seu entendimento, trata-se de um equipamento de proteo
individual e, por isso, deve ser adequado s caractersticas e ao
risco da atividade desenvolvida, atendendo s particularidades
de cada profissional, que, no caso em estudo, refere-se ao tipo
de pele dos empregados, a fim de prevenir patologias
decorrentes da contnua exposio ao sol. Dessa forma,
entende que o fornecimento do FPS deve ocorrer tendo em
vista as caractersticas do tipo de pele do trabalhador, atestado
por mdico conveniado da ECT.
Mais adiante, assevera que a ECT
no pode limitar a distribuio de protetor solar ao FPS 25
pois, alm de infringir as normas de segurana e medicina de
trabalho, contraria o Acordo Coletivo 2005/2006, em sua
Clusula 33, 4, 6, 7 e 8.
Em sua contestao (fls. 53/62), a
promovida alega a inexistncia de previso legal a amparar o
502
pedido, citando a OJ n. 173 da SBDI-1, bem assim afirma que

a citada Clusula 33 do ACT 2005/2006 deve ser corretamente
interpretada. Assevera que h o fornecimento de protetor solar
com FPS 25 a todos os trabalhadores que executam atividades
domilicirias e que tal fator de proteo, se utilizado
corretamente, atende necessidade de todos os usurios,
podendo ser fornecido protetor solar com FPS superior a 25
em casos excepcionais, desde que preenchidos os requisitos
estabelecidos por seu Departamento de Sade DESAU, ou
seja, a solicitao de fornecimento de protetor solar por
dermatologista
com
as
devidas
especificaes
correspondente justificativa, com a homologao pelo Servio

Mdico da Empresa, bem assim nas seguintes situaes:
comprovao atravs de consulta e relatrio de dermatologista
de reao alrgica ao produto nacional e em casos de
prescrio mdica efetuada em ps-operatrio de leso
dermatolgica
de
carter
maligno
ou
pr-maligno
homologado pelo Servio Mdico da Empresa.

Aduz, ainda, que o fornecimento de
filtro solar FPS 25 atende aos requisitos estabelecidos pela
Sociedade Brasileira de Dermatologia, sendo inclusive
superior ao mnimo exigido pela citada Sociedade.
A Clusula 33 do Acordo Coletivo
de Trabalho 2005/2006, dispe (fl. 68/69):
503
Clusula 33 ITENS DE USO

E PROTEO AO EMPREGADO
A ECT fornecer, sem nus aos
empregados, uniformes adequados
ao sexo, atividade desenvolvida na
empresa e ao clima, de acordo com a
regio,
no
prazo
de
reposio
previsto para cada pea e testado

previamente pelos trabalhadores, por
amostragem,
quando
do
desenvolvimento do modelo.
1 Omissis
2 Omissis
3 Omissis
fornecimento
de
Equipamento de Proteo Individual

(EPI) aos empregados ser feito
conforme a NR 06.
5 Omissis
6 - A ECT fornecer, sem nus
para o empregado, protetor solar,
culos de sol ou clip on para os
trabalhadores
que
executam
504
atividades
de
distribuio
domiciliaria, de acordo com a NR

06, conforme recomendao mdica,
homologada pelo Servio Mdico da
ECT.
elaborao
ECT
do
garantir
Programa
a
de
Preveno de Riscos Ambientais

PPRA nos seus estabelecimentos e a
adoo
das
medidas
por
ele
indicadas.
8 - A ECT promover
campanhas
de
conscientizao
contra os perigos da exposio

solar. (grifei)
Em
inspeo
realizada
pela
Delegacia Regional do Trabalho da Paraba, o auditor fiscal,

disps, in verbis (fl. 151):
(...)
O FPS (Fator de Proteo Solar)
deve ser, no mnimo 15, sendo que
para as pessoas com fentipo I, II e
505
III
(peles
claras,
olhos
claros,
cabelos loiros ou ruivos e sardas)

recomenda-se FPS 30 ou mais. Para
pessoas de fentipo IV, V ou VI
(pele clara ou morena clara, cabelos
castanho-escuros e olhos escuros,
pele morena ou negra) recomenda-se
FPS 15.
(...)
Diante do exposto, a empresa
apesar de estar desobrigada do
fornecimento de filtro solar com
FPS, pois no constituiu EPI luz
das Normas Regulamentadoras de
Segurana e Medicina de Trabalho, o
faz
em
consonncia
recomendao
da
com
Sociedade
Brasileira de Dermatologia para a

maioria dos seus trabalhadores cuja
pela se enquadra nos fentipos IV, V
e VI. (grifei)
A senhora Zuleika Maria Vieira de

Andrade, mdica dermatologista credenciada dos Correios, em
506
depoimento prestado ao Juzo de origem, afirmou, in verbis

(fls. 155/156):
que mdica credenciada dos

Correios; (...) que o FPS adequado
questo
controversa;
que
cientificamente no existe diferena

de proteo entre os diversos fatores;
que mais importante do que os
fatores so os componentes dos
diversos filtros solares; (...) que os
pacientes do correios pedem com
muita
freqncia
um
filtro
de
proteo com fator maior e tambm

com uma cosmtica diferenciada em
razo do clima da regio; que
costuma
prescrever
na
prtica
mdica fator de proteo solar acima

de 30; (...) que concorda com a
classificao
quadro
FitzPatrick,
cujo
apresentado
nesta
oportunidade pelo sindicato; que

acha que nessa classificao a
reclamante estaria entre o tipo I e II;
507
que o filtro solar no um produto

curativo, mas sim preventivo e que
no oferece uma proteo 100% e
deve ser usado com outros tipos de
proteo. (grifei)
A classificao de FitzPatrick referese aos fottipos, que se encontram em tabela fl. 159, que
traz, ainda, a descrio de cada um deles, bem assim o grau de
sensibilidade ao sol.
A Constituio Federal, em seu
artigo 7, inciso XXII, assegura a todos os trabalhadores a
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas
de sade, higiene e segurana.
A CLT, por seu turno, atravs do
artigo 155, recepcionado pelo citado preceito constitucional,
determina que a matria de segurana e medicina do trabalho
compete a rgo de mbito nacional, hoje o Ministrio do
Trabalho e Emprego, que, ento, estabelece normas sobre a
segurana e a medicina do trabalho, as chamadas NRs
Normas Regulamentadoras.
A NR 01, que traz disposies
gerais, determina:
508
1.1
As
Normas
Regulamentadoras - NR, relativas

segurana e medicina do trabalho,
so de observncia obrigatria pelas
empresas privadas e pblicas e pelos
rgos pblicos da administrao
direta e indireta, bem como pelos
rgos dos poderes legislativo e
judicirio, que possuam empregados
regidos pela Consolidao das Leis
do Trabalho - CLT.
J a NR 06, que dispe sobre

Equipamento de Proteo Individual, determina:
6.1 - Para os fins de aplicao

desta Norma Regulamentadora - NR,
considera-se
Equipamento
de
Proteo Individual - EPI, todo

dispositivo ou produto, de uso
individual utilizado pelo trabalhador,
destinado proteo de riscos
suscetveis de ameaar a segurana e
a sade no trabalho.
509
Como se v, a NR 01 impe, como

obrigao do empregador, a adoo de medidas para
eliminao ou neutralizao da insalubridade e das condies
inseguras do trabalho, havendo determinao legal, prevista na
CLT, bem assim normativa, inserta na NR 06, de que a
empresa fornea aos seus trabalhadores, de forma gratuita, os
equipamentos de proteo individual EPIs, adequados aos
riscos a que eles esto expostos, havendo a citada NR 06
definido o EPI como todo dispositivo ou produto, de uso
individual utilizado pelo trabalhador, destinado proteo de
riscos suscetveis de ameaar a segurana e a sade no
trabalho.
Discorrendo sobre o trabalho a cu
aberto, caso dos presentes autos, h a NR 21, que determina:
21.2 - Sero exigidas medidas

especiais
que
protejam
os
trabalhadores contra a insolao

excessiva, o calor, o frio, a umidade
e os ventos inconvenientes. (grifei)
A Organizao Pan-Americana de
Sade OPAS, em artigo denominado Clima e Sade, de
maro de 2003, dispe:
510
O sol a principal fonte de

raios ultravioleta (UV) que, de
acordo com seus comprimentos de
onda, podem ser subdivididos em
UVA, UVB e UVC. Dos trs, os
raios UVB so os mais nocivos ao
homem, embora sejam normalmente
absorvidos pela atmosfera. Os UVA
alcanam a Terra de maneira mais
intensa, mas no so to prejudiciais
quanto os UVB. Os raios UVC no
chegam Terra.
(...)
A excessiva exposio ao sol e
radiao ultravioleta est associada a
vrios tipos de cncer de pele,
envelhecimento precoce da pele,
catarata
(opacidade
das
lentes
oculares) e outras doenas oculares.

Tambm pode contribuir para que o
organismo fique menos resistente a
infeces.
De acordo com o PNUMA, a
cada ano entre 2 e 3 milhes pessoas
511
so vtimas de cncer de pele nomelanoma e cerca de 130 000 do

tipo melanoma maligno. Entre 12 e
15 milhes de pessoas esto cegas,
no mundo inteiro, devido catarata,
e segundo estimativas da OMS,
cerca de 20% deste total (mais ou
menos 3 milhes), podem ter tido
como causa a exposio excessiva
aos
raios
UV.
(ver
http://www.who.int/inf/en/pr-200260.html)
As
conseqncias
desta
exposio sade humana foram

consideradas to srias que na
Agenda
21, adotada durante
Conferncia das Naes Unidas

sobre
Meio
Ambiente
Desenvolvimento, em 1992, foram

especificamente recomendadas, com
urgncia, pesquisas sobre os efeitos
do aumento da radiao ultravioleta
na superfcie da Terra, provocado
pela reduo na camada de oznio.
512
(...)
Medidas de proteo pessoal
contra
exposio
ultravioleta
incluem
radiao
roupas
adequadas, chapus e uso de filtros

solares, de preferncia com fator de
proteo alto. Para os olhos, culos
escuros com lentes anti- raios UV.
(in
http://www.opas.org.br/sistema/fotos
/Clima.pdf) Grifei.
A NR 15 cuida das atividades e

operaes insalubres e determina:
15.1
So
consideradas
atividades ou operaes insalubres as

que se desenvolvem:
15.1.1 - Acima dos limites de
tolerncia previstos nos Anexos ns
1, 2, 3, 5, 11 e 12.
(...)
15.1.4 - Comprovadas atravs de
laudo de inspeo do local de
513
trabalho, constantes dos Anexos nos

7, 8, 9 e 10.
15.1.5 - Entende-se por Limite
de Tolerncia, para os fins desta
Norma,
concentrao
ou
intensidade mxima ou mnima,

relacionada com a natureza e o
tempo de exposio ao agente, que
no causar dano sade do
trabalhador, durante a sua vida
laboral. (grifei)
O aludido anexo 3 cuida dos limites

de tolerncia para exposio ao calor, dispondo sobre a
submisso excessiva ao calor em ambientes externos com
carga solar.
J o citado anexo 7, que dispe
sobre as radiaes no ionizantes, determina:
1 - Para os efeitos desta norma,

so radiaes no ionizantes as
microondas, ultravioletas e laser.
2 - As operaes ou atividades
que exponham os trabalhadores s
514
radiaes no ionizantes, sem a

proteo
adequada,
consideradas
sero
insalubres,
em
decorrncia de laudo de inspeo

realizada no local de trabalho.
Apesar
de
haver
comando
constitucional assegurando a todos os trabalhadores a reduo

dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana, bem como haver estudos demonstrando
os inmeros efeitos prejudiciais ao empregado que trabalha
exposto ao sol, o Tribunal Superior do Trabalho TST,
atravs da OJ n. 173 da SBDI-1, dispe:
ADICIONAL
INSALUBRIDADE.
DE
RAIOS
SOLARES. INDEVIDO. (Inserida

em 08.11.00) Em face da ausncia de
previso legal, indevido o adicional
de insalubridade ao trabalhador em
atividade a cu aberto (art. 195, CLT
e NR 15 MTb, Anexo 7).
515
Em face do posicionamento adotado

pelo C. TST, inmeros julgados negam a existncia da
insalubridade quando o trabalhador, para o exerccio de suas
atividades, expe-se a raios ultravioletas de origem solar.
Ora, o entendimento supra contraria
os princpios fundamentais da dignidade da pessoa humana e
dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (art. 1,
incisos III e IV, da CF/1988), o direito social referente sade
e segurana (art. 6 da CF/1988), bem assim, a garantia de
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas
de sade, higiene e segurana (art. 7, inciso XXII, da
CF/1988).
Outrossim, a NR 15, em seu anexo
7, ao discriminar as radiaes no ionizantes, enumera as
ultravioletas, determinando que as operaes ou atividades que
exponham os trabalhadores s radiaes no ionizantes, sem a
proteo adequada, sero consideradas
insalubres, em
decorrncia de laudo de inspeo realizada no local de

trabalho.
Ademais, como j demonstrado,
trabalho a cu aberto, ou seja, realizado sob a exposio solar,
nocivo sade, fato comprovado por estudos cientficos que
atestam ser o sol a principal fonte de raios ultravioletas e que a
excessiva exposio a ele e radiao ultravioleta est
516
associada a vrios tipos de cncer de pele, envelhecimento

precoce da pele, catarata (opacidade das lentes oculares) e
outras doenas oculares, podendo tambm contribuir para que
o organismo fique menos resistente a infeces.
Embora a referida OJ, contrariando
estudos cientficos e o disposto no Anexo 7 da NR 15, seja
um bice concesso do adicional de insalubridade pela
exposio do trabalhador aos raios solares, h um outro agente
nocivo ao empregado que trabalha a cu aberto e que tem
previso normativa, qual seja, a submisso excessiva ao calor
em ambientes externos com carga solar, prevista no Anexo n
3 da NR 15.
O excesso de calor prejudicial
sade, podendo gerar os seguintes efeitos: 1) tonturas,
vertigens, convulses e delrios, ocasionando at a morte; 2)
dor de cabea, mal-estar, fraqueza e inconscincia; 3)
cimbras de calor; 4) catarata e outras manifestaes como
desidratao e erupes na pele.
Portanto, apesar de fartos julgados
baseados na OJ 173, h decises que concedem a
insalubridade no pela exposio a raios solares, mas por
outros motivos nocivos, tais como o calor excessivo.
Destarte,
mesmo
que
no
se
considere a exposio a raios ultravioletas, o trabalho sob

517
condies de calor excessivo considerado insalubre, devendo

a empresa, em face das normas acerca do tema exigirem,
preocupar-se com o fornecimento e uso de EPIs para os
empregados envolvidos nessas atividades.
Por fim, o fato do protetor solar no
estar enumerado entre os equipamentos de proteo individual
EPIs, nos termos da NR 06, no por si s suficiente a
determinar que seu fornecimento seja uma mera liberalidade
do empregador.
Como bem consignado na parecer
eleborado pela d. representante do Parquet, fl. 233, as
normas de sade e segurana do trabalho no se limitam s
disposies celetistas sobre o tema nem aos regulamentos
emitidos pelo Poder Executivo da Unio. Tal concluso advm
do prprio art. 154 da CLT, o qual enumera um rol amplo e
diversificado de atos considerados fontes de normas de sade e
segurana, incluindo ainda, entre elas, os instrumentos de
negociao coletiva.
Assim, a ECT, ao instituir
fornecimento do protetor solar aos seus trabalhadores que

executam atividades de distribuio domiciliria, citando
inclusive a NR 06, erigiu o protetor solar categoria de EPI.
H que se ter em vista o respeito ao
comando constitucional inserto no inciso XXVI do artigo 7,
518
que determina o reconhecimento das convenes e acordos

coletivos de trabalho, bem como em respeito aos princpios
fundamentais da dignidade da pessoa humana e dos valores
sociais do trabalho e da livre iniciativa (art. 1, incisos III e IV,
da CF/1988), ao direito social referente sade e segurana
(art. 6 da CF/1988), bem assim, garantia de reduo dos
riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana (art. 7, inciso XXII, da CF/1988).
Dessa forma, passa-se anlise do
fator de proteo solar, que, segundo o recorrente, deve
observar o fentipo de cada trabalhador, considerando-se as
necessidades individuais, e no ser distribudo de forma
indistinta, como realiza hoje a ECT.
Como
demonstrado,
estudos
cientficos, depoimento de mdica conveniada e fiscalizao

da DRT determinam que, para pessoas de fentipo I, II e III
(pele clara, olhos claros, cabelos loiros ou ruivos e sardas)
recomendvel FPS 30 ou superior.
Assim, descabido o procedimento
adotado na empresa ao restringir o fornecimento de protetor
solar aos carteiros ao Fator de Proteo n 25, eis que situaes
especficas de cada trabalhador podem indicar um tratamento
especial e consequentemente, a necessidade de um protetor
com FPS superior a 25, como o caso, por exemplo da
519
servidora Ana Paula Buzzeto que, em depoimento de fls.

144/145, afirmou que, em virtude de sua pele clara, a
recomendao mdica era de que usasse FPS 60, o que no foi
aceita pela empregadora. Para no prejudicar a prpria sade a
obreira resolveu custear a compra do protetor solar prescrito
pela mdica.
Diante do que foi exposto, reputo
merecer acolhida a postulao formulada na inicial de modo a
que a demandada se abstenha de restringir o fornecimento de
protetor solar quele de FPS cujo nmero mximo seja 25,
devendo ser observado o fentipo de cada trabalhador que
executa atividade de distribuio domiciliria, fornecendo-se o
protetor com o fator de proteo solar adequado, atestado por
mdico conveniado da empresa.
Em caso de descumprimento da
obrigao ora imposta, entendo razovel a multa de R$
1.000,00 por cada caso que vier a ser detectado no os R$
5.000,00 perseguido pelo recorrente.
Isto posto, dou provimento parcial ao
Recurso Ordinrio do SINTECT/PB SINDICATO DOS
TRABALHADORES EM CORREIOS E TELGRAFOS NA
PARABA, EMPREITEIRAS E SIMILARES, para, julgando
procedente em parte os pedidos formulados na presente Ao
Civil Pblica, declarar indevida a limitao imposta pela R
520
no sentido de somente fornecer protetor solar com o fator 25, e

determinar que a EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS
E TELEGRFOS ECT, fornea aos seus trabalhadores que
executam atividades de distribuio domiciliria protetor solar
com fator correspondente ao fentipo de cada indivduo,
atestado por mdico conveniado da empresa, sob pena de
aplicao de multa, por cada caso de desobedincia, no
importe de R$ 1.000,00.
Custas
invertidas, a cargo da
demandada.
Excelncia o Senhor Procurador: RILDO ALBUQUERQUE
MOUSINHO DE BRITO, por unanimidade, dar provimento
parcial ao Recurso Ordinrio do SINTECT-PB - SINDICATO
DOS
TRABALHADORES
TELGRAFOS
NA
EM
PARABA,
CORREIOS
EMPREITEIRAS
E
E
SIMILARES, para, julgando procedente em parte os pedidos

formulados na presente Ao Civil Pblica, declarar indevida
a limitao imposta pela r, no sentido de somente fornecer
protetor solar com o fator 25, e determinar que a EMPRESA
BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS - ECT,
fornea aos seus trabalhadores que executam atividades de
521
distribuio
domiciliria
protetor
solar
com
fator
correspondente ao fentipo de cada indivduo, atestado por

mdico conveniado da empresa, sob pena de aplicao de
multa, por cada caso de desobedincia, no importe de R$
1.000,00. A Corte imps, outrossim, condenao relativa a
honorrios advocatcios, em razo da sucumbncia da
recorrida, no importe de R$ 10.000,00 (dez mil reais),
equivalente a 10% (dez por cento) de R$ 100.000,00, valor
atribudo condenao para o referido fim, tudo, de acordo
com o art. 20, 3, do CPC. Custas invertidas, a cargo da
demandada.
Joo Pessoa, 29 de maio de 2007
AFRNIO NEVES DE MELO

Juiz Relator
Ciente em,
/2007
RILDO ALBUQUERQUE MOUSINHO DE BRITO

DJ/PB 14.07.2007
522
ACRDO
PROC. NU.: 00922.2006.022.13.00-7
RECURSO ORDINRIO
RECORRENTE:
CALADOS BEIRA RIO
RECORRIDO:
JBM CALADOS LTDA.
EMENTA:
CONTRATO DE PRESTAO DE
SERVIOS CONFLITO ENTRE
DUAS
PESSOAS
JURDICAS.
INCOMPETNCIA DA JUSTIA
DO TRABALHO. A relao de
trabalho
determinante
da
competncia da Justia do Trabalho

corresponde ao liame obrigacional
cujo objeto uma prestao de
servios,
que
vincule
um
trabalhador, necessariamente pessoa

fsica, a um tomador, pessoa fsica
ou jurdica. A Justia do Trabalho
incompetente para apreciar e julgar
os conflitos decorrentes de contratos
de prestao de servios firmados
entre duas pessoas jurdicas, pois sua
523
vinculao no materializa
uma
relao de trabalho.
Vistos etc.
Recurso Ordinrio interposto, s fls.
212/218, por CALADOS BEIRA RIO, recorrente, contra
JBM CALADOS LTDA., recorrida.
A empresa-recorrente investe contra
a deciso registrada na ata de fls. 187, atravs da qual Sua
Excelncia o Juiz Titular da 7 Vara do Trabalho de Joo
Pessoa/PB determinou o arquivamento da AO DE
INDENIZAO POR QUEBRA CONTRATUAL C/C
PEDIDO DE RESSARCIMENTO DE VALORES POR
DESCONTO INDEVIDO, ajuizada pela empresa recorrida,
em virtude da ausncia desta na audincia inaugural.
As razes do apelo se resumem
insurgncia quanto ao indeferimento do pedido formulado pela
recorrente, no sentido da condenao da empresa recorrida ao
pagamento de honorrios advocatcios, ex vi do disposto na
Instruo Normativa n 07/2005 do TST.
A condenao se resumiu s custas
processuais, no importe de R$ 2.000,00, a cargo da empresarecorrida.
Contra-razes, s fls. 251/253.
524
O Recurso Adesivo de fls. 246/250

teve seu seguimento negado na fl. 254, por desero, haja vista
o anterior indeferimento do pedido de concesso dos
benefcios da justia gratuita empresa recorrida.
O Ministrio Pblico do Trabalho
no teve vista antecipada dos autos, considerando no estar a
hiptese inserida nas excees previstas no Regimento Interno
deste Regional, art. 31, 1.
o relatrio.
VOTO
ADMISSIBILIDADE
Interposio regular.
Conheo do Recurso Ordinrio.
MRITO
PRELIMINAR
INCOMPETNCIA
MATERIAL
DA
DE
JUSTIA
DO
TRABALHO, SUSCITADA DE OFCIO PELO JUIZRELATOR.

Ao ampliar a competncia da Justia
do Trabalho, a Emenda Constitucional n 45/2004 revelou uma
525
opo jurdico-poltica com ntidos fundamentos axiolgicos,

consistentes no reconhecimento desta Especializada como
rgo Jurisdicional apto adequada apreciao das demandas
decorrentes das relaes entre capital e trabalho, haja vista o
seu compromisso histrico com a Justia social e a valorizao
da pessoa humana.
Nessa linha, DOUGLAS ALENCAR
1
RODRIGUES :
Em funo da prpria especializao da matria que
administram, os juzos trabalhistas esto mais bem
qualificados para solucionar, com a sensibilidade e a
celeridade necessrias, e ainda com economia de atos
processuais, todas as questes ligadas ao universo
das relaes que envolvem a prestao de trabalho
humano.
A aluso tendncia humanitria e

socializante da Justia Laboral norte a ser seguido pelo
exegeta no intuito de alcanar a correta interpretao quanto
contedo
jurdico
da
expresso
RELAES
DE
TRABALHO, a que se referem as disposies contidas no

inciso I do artigo 114 da Constituio Federal.
Assim, a mencionada relao de
trabalho determinante de nossa competncia corresponde
1 O Dano Moral Acidentrio e a Justia do Trabalho aps a EC n. 45-2004. In Justia do Trabalho:
competncia ampliada, coordenadores, Grijalbo Fernandes Coutinho e Marcos Neves Fava. So
Paulo: LTr, 2005, p. 58
526
ao liame obrigacional cujo objeto uma prestao de servios,

e que vincule um trabalhador, necessariamente pessoa fsica, a
um tomador, pessoa fsica ou jurdica.
No mesmo sentido, so as lies de
GUILHERME GUIMARES FELICIANO2, in verbis:
Nesse diapaso, para que a Justia do Trabalho seja
competente em razo da matria, a relao
socioeconmica deve ser de tal natureza que envolva
intimamente alguma vinculao jurdica apta a afetar
ou condicionar o prprio trabalho como projeo da
personalidade humana, desafiando o princpio de
tutela insculpido no artigo 1, III, da CRFB
(dignidade da pessoa humana). Noutras palavras,
aquela competncia supe que a relao de fato ou
de direito apresente cumulativamente as seguintes
caractersticas:
(a) prestao de trabalho humano (elemento objetivo
ou fenomnico - h de ser, portanto, um contrato de
atividade, ou um contrato de fim com obrigaes de
meios); [grifei]
Pois bem.
De
tantas
razes,
decorre
logicamente a incompetncia da Justia do Trabalho para

apreciar e julgar os conflitos decorrentes de contratos de
prestao de servios firmados entre duas pessoas jurdicas,
pois sua vinculao no materializa uma relao de trabalho.
2 Justia do Trabalho - nada mais, nada menos. In Justia do Trabalho: competncia ampliada,
Coordenadores: Grijalbo Fernandes Coutinho e Marcos Neves Fava. So Paulo: LTr, 2005, p. 125.
527
In casu, a Justia do Trabalho

materialmente incompetente para apreciar e julgar a ao
proposta por JBM CALADOS LTDA em face de
CALADOS BEIRA RIO.
Ante a incompetncia, nula a
deciso registrada na fl. 187, consistente na determinao de
arquivamento da ao, por ausncia da parte autora no
momento da audincia inaugural.
Pelas suas conseqncias, a aludida
determinao corresponde, analogicamente, homologao da
desistncia da ao, ato que, pelo seu contedo decisrio, o
juzo incompetente no pode praticar.
Isto posto, de ofcio, suscito a
presente preliminar para declarar a incompetncia material da
Justia do Trabalho, motivo pelo qual anulo a deciso
registrada na fl. 187, consistente na determinao de
arquivamento, para determinar a remessa dos autos
distribuio dos feitos da Justia Comum Estadual da Comarca
de Joo Pessoa/PB.
Excelncia o Sr. Procurador Mrcio Roberto de Freitas
Evangelista;
PRELIMINAR
DE
INCOMPETNCIA
528
MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO, SUSCITADA

DE OFCIO POR SUA EXCELNCIA O SENHOR JUIZ
RELATOR: por unanimidade, declarar a incompetncia
material da Justia do Trabalho, anular a deciso registrada na
fl. 187 e determinar a remessa dos autos distribuio dos
feitos da Justia Comum Estadual da Comarca de Joo PessoaPB.
Joo Pessoa/PB, 02 de maio de 2007.

Juiz Relator
529
ACRDO
PROC. NU. 00947.2005.022.13.00-0
RECURSO ORDINRIO
RECORRENTES:
JOSEMBERG DE ARAJO PAIVA

VARIG S/A VIAO AREA
RIOGRANDENSE E FUNDAO
RUBEM BERTA
RECORRIDOS:
OS
MESMOS
NACIONAL
INSTITUTO
DO
SEGURO
SOCIAL INSS
EMENTA:
RECURSO ORDINRIO. DANOS

MORAIS
DECORRENTES
DE
OFENSAS
DE
DISCRIMINAO
DE
EMPREGADO EM RAZO DA
ORIENTAO
SEXUAL.
HOMOSSEXUALIDADE
PRESUMIDA
POR
SUPERIOR
HIERRQUICO. EMBARAOS E
CONSTRANGIMENTOS
PBLICOS,
IMAGEM
COM
E
ABALO
HONRA
DO
TRABALHADOR.
530
RESPONSABILIDADE
DA
EMPRESA.
A vida privada amparada pela
proteo jurdica, e esse amparo
tanto possibilita ao trabalhador o
direito exteriorizao de sua
orientao sexual, como tambm
garante o seu resguardo, manifestado
pela deliberao unipessoal do seu
titular acerca da oportunidade e
convenincia de tornar pblica tal
caracterstica.
Outrossim,
dignidade humana um valor e, ao

mesmo tempo, um bem jurdico,
erigido a status de direito humano,
cuja tutela a todos assegurada.
Logo, a violao a bem desse jaez,
por um superior hierrquico, a partir
de comentrios grosseiros e insultos
ultrajantes, camuflados sob tons
jocosos e de supostas galhofas, com
contedo socialmente classificado
como segregador e discriminatrio,
causando ao empregado embaraos e
531
constrangimentos pblicos, alm de

abalo sua imagem e sua honra,
exige que o Direito responda
altura, para que o alicerce da
sociedade
democrtica
no
seja
atingido, mormente no que se refere

ao princpio da no discriminao. A
responsabilidade da empresa, pelos
graves danos morais da advindos,
decorre de culpa in eligendo, por no
ter ela sabido fazer uma boa escolha
do preposto promovido para cargo
de direo dentro do quadro. A
reprimenda
judicial
satisfaz,
portanto, ao regramento jurdico

maior,
consubstanciado
na
Constituio Federal, alm de fazer

valer os compromissos relativos
dignidade
da
pessoa
humana,
assumidos pelo Estado Brasileiro, na

rbita
jurdica
internacional.
Condenao por danos morais que se

mantm.
Recurso
patronal
desprovido.
532
Vistos etc.
Trata-se
de
recursos
ordinrios
provenientes da 7 Vara do Trabalho de Joo Pessoa/PB,

interpostos nos autos da reclamao trabalhista movida por
JOSEMBERG DE ARAJO PAIVA, reclamante, em face da
VARIG S/A
VIAO
(PRESIDNCIA),
VARIG
RIOGRANDENSE
AREA
S/A
(FILIAL)
RIOGRANDENSE
VIAO
AREA
FUNDAO
RUBEN
BERTA, reclamadas.
A Juza de origem, s fls. 818/825,
rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva ad causam da
Fundao Ruben Berta e julgou procedentes em parte, os
pedidos formulados, para condenar as rs, solidariamente, ao
pagamento de indenizao por danos morais, no valor de R$
24.240,00. Custas pelas vindicadas, no importe de R$ 484,80.
O reclamante ops embargos de
declarao, fls. 830/834, os quais foram acolhidos, para
rejeitar-se o pedido de condenao da primeira reclamada por
litigncia de m-f, fls. 836/837.
A Fundao Ruben Berta recorre, s
fls. 848/852, reiterando a preliminar de ilegitimidade passiva
ad causam, sob o fundamento de que nunca foi empregadora
do autor, e que sua relao com as demais reclamadas e o
reclamante consistia apenas em prestao de servios sociais e
533
de assistncia mdica. Pede, assim, sua excluso da lide e,

conseqentemente, a extino do processo, sem resoluo do
mrito. No mrito, pugna
pelo afastamento de
sua
responsabilidade pela condenao.

Guias de recolhimento do depsito
recursal e das custas processuais, fls. 853/854.
A VARIG S/A VIAO AREA
RIOGRANDENSE (FILIAL E PRESIDNCIA) recorre, s
fls. 855/877, argindo, inicialmente, nulidade do processo, em
razo da oitiva de testemunhas supostamente suspeitas. Afirma
que o Juzo de Primeiro Grau no inquiriu as depoentes sobre
as contraditas suscitadas. Pugna pela declarao da nulidade
do processo, a partir da audincia em que suscitou a
contradita. No mrito, alega que no houve ofensas ao
trabalhador, tampouco discriminao sexual, fundamentando
sua tese no fato de que no h prova ou declarao de que o
reclamante seja homossexual. Entende que no houve nexo de
causalidade entre o trabalho e as brincadeiras dirigidas pelo
empregado Pedro Deon ao reclamante, j que algumas dessas
brincadeiras ocorriam fora do ambiente de trabalho. Alega que
o autor e o referido Sr. Pedro Deon nunca laboraram no
mesmo local, sendo espordico o encontro entre ambos.
Defende que o Sr. Pedro Deon foi alertado verbalmente para
que cessasse qualquer ato considerado imprprio em relao
534
aos funcionrios e, em especial, ao acionante. Por tal motivo,

afirma que no houve nenhuma omisso de sua parte, que
ensejasse responsabilidade. Sustenta que no cabe dano moral
por ocorrncias rotineiras das atividades profissionais, simples
melindres, contrariedades ou pequenas mgoas; alm do que, a
imagem do trabalhador no teria sido atrelada condio de
homossexual, tampouco teria havido discriminao. Por fim,
questiona o valor do quantum indenizatrio, alegando ser ele
excessivo. Pugna pela reduo do montante, caso a ao no
seja, de todo, julgada improcedente.
Guias de recolhimento do depsito
recursal
das
custas
processuais,
fls.
902/903,
respectivamente.
Por sua vez, o reclamante tambm
recorre, s fls. 904/916, sob a alegao de que no apenas foi
ofendido durante a relao de emprego, como tambm o
vnculo teria sido rompido por motivo de discriminao.
Sustenta que no procede o argumento de que a demisso
decorreu de dificuldades financeiras da r, pois, poca do
desenlace, teria havido a contratao de outro funcionrio para
o substituir. Aduz que o caso repercutiu entre seus colegas de
trabalho, alm de ter sido veiculado na imprensa, o que teria
contribudo para lhe ser atribudo o rtulo de homossexual.
Acrescenta que no est mais conseguindo emprego. Pede a
535
elevao da indenizao. Noutro aspecto, requer a condenao

das rs por litigncia de m-f.
Contra-razes, pelo reclamante e
pelas reclamadas, s fls. 921/927 e 929/959, respectivamente.
O
representante
do
Ministrio
Pblico do Trabalho, em promoo lanada fl. 968, informa

que seu parecer j est estampado s fls. 798/810.
o relatrio.
VOTO
ADMISSIBILIDADE
Apenas a ttulo de esclarecimento no
que toca tempestividade, as notificaes dirigidas s partes
tiveram de ser reenviadas, por um lapso da Vara, fl. 846. Em
sendo assim, as cartas s fls. 842/845 foram remetidas em
30.06.2006
(sexta-feira),
presumindo-se
recebidas
em
04.07.2006 (tera-feira), consoante Smula n 16 do TST. O

prazo recursal, portanto, mediou de 05.07.2006 (quarta-feira) a
12.07.2006 (quarta-feira seguinte). Assim, os recursos foram
apresentados no prazo.
Preenchidos todos os requisitos e
pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos
ordinrios.
536
PRELIMINAR DE NULIDADE DO
PROCESSO, ARGIDA PELA VARIG S/A
A VARIG pugna pela nulidade do
processo, em razo da oitiva de testemunhas supostamente
suspeitas. Afirma que o Juzo de Primeiro Grau no inquiriu as
depoentes sobre as contraditas suscitadas. Pede a declarao
da nulidade do processo, a partir da audincia em que suscitou
a contradita.
A prefacial no prospera.
Observa-se que a reclamada anuiu
com o indeferimento da contradita, na medida em que no
esboou nenhum protesto naquele momento. Em sendo certo
que, no Processo do Trabalho, as nulidades devem ser argidas
na primeira oportunidade em que tem para se manifestar, e
considerando-se que a demandada deixou que o depoimento
transcorresse integralmente, sem nenhuma oposio, a letargia
da parte fez precluir tal direito.
Por oportuno, esse o entendimento
do TRT da 14 Regio, in verbis:
TESTEMUNHA CONTRADITA
INDEFERIMENTO
NO
INSURGNCIA PRECLUSO
No
havendo
insurgncia
no
537
momento processual prprio, acerca

do indeferimento da contradita, resta
caracterizada a precluso. Horas
extras. Anlise em conformidade
com as provas. Encontrando-se a
sentena em perfeita sintonia com o
conjunto ftico-probatrio, inclusive
respaldada
na
inspeo
judicial
realizada no banco reclamado, deve

ser mantida na ntegra a sentena de
1 grau. (TRT 14 R. RO-RA
00532.2005.141.14.00-7 Rel. Juiz
Conv. Shikou Sadahiro DOJT
15.03.2006)
Logo, no h que se falar em

violao a nenhum dispositivo legal.
Alis, ainda que assim no fosse,
conforme bem destacado pelo Juiz que presidiu a audincia s
fls. 438/447, as testemunhas Adriana de Morais Castro e
Jadena Gomes Ribeiro Silva, apresentadas pelo reclamante,
foram empregadas da reclamada, tendo sido despedidas sem
justa causa. Se a dispensa das testemunhas se deu sem justo
motivo, no procedem as alegaes de que elas teriam sido
538
despedidas por desvio de conduta e atos de improbidade.

Entendimento em contrrio daria acionada a possibilidade de
impor, ao seu bel prazer, uma tardia repreenso s
trabalhadoras, desprovida de razes justificadoras. Estar-se-ia,
portanto, dando azo a um abuso de direito.
No h, pois, nenhuma suspeio das
referidas
depoentes,
sendo
incabveis
os
argumentos
suscitados a esse respeito, at porque o castigo a uma suposta

falta funcional haveria de ter sido aplicado imediatamente, no
sendo sucedneo de nota promissria para saque em ocasio
mais cmoda aos interesses da empregadora.
Em reforo, o Juiz no est obrigado
a inquirir as testemunhas quanto aos motivos da contradita
suscitada pela parte, quando h elementos claros, concretos e
convincentes para o indeferimento da contradita. Em tais
casos, o Juiz no apenas pode, como deve assim proceder,
indeferindo
pretenses
descabidas,
mediante
deciso
fundamentada. Foi justamente esta a hiptese dos autos.

Isto posto, rejeito a preliminar.
PRELIMINAR DE CARNCIA DE
AO, POR ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM,
SUSCITADA PELA R, FUNDAO RUBEN BERTA
539
A acionada reitera a preliminar de

ilegitimidade passiva ad causam, sob o fundamento de que
nunca foi empregadora do autor, e que sua relao com as
demais reclamadas e o reclamante consistia apenas em
prestao de servios sociais e assistncia mdica. Pede,
assim, sua excluso da lide e, conseqentemente, a extino do
processo, sem resoluo do mrito.
A legitimidade de parte, assim como
as demais condies da ao, so aferidas no plano abstrato,
isto , da mera leitura da pea exordial. Se o autor atribui
reclamada, Fundao Ruben Berta, a responsabilidade pela
satisfao dos ttulos pleiteados, o que basta para torn-la
legtima para responder ao pleito.
Eventual
constatao
da
procedncia, ou no, do pedido formulado em face da

litisconsorte, mediante o estudo das provas colhidas, matria
afeita ao mrito, devendo nele ser analisada. Aplicao, in
casu, da teoria do direito abstrato.
Isto posto, rejeito a prefacial.
RECURSO
DA
RECLAMADA,
FUNDAO RUBEN BERTA

MRITO
Pelo documento fl. 103, verifica-se
que a litisconsorte, Fundao Ruben Berta, foi criada pela
540
Varig, demandada principal, para prestao de assistncia

mdica e social aos empregados e dependentes desta ltima.
Isso poderia, em tese, excluir a recorrente de responsabilidade
por indenizaes devidas pela empregadora.
Ocorre que, no caso concreto, restou
provado que a Fundao inicialmente constituda com
objetivos assistenciais passou efetivamente a integrar o
conglomerado econmico-empresarial.
Afora
documentao
no
impugnada, juntada s fls. 16/18 que evidencia a integrao

da recorrente ao grupo econmico da Varig , so muito
curiosas as esquivas apresentadas pela insurgente, na tentativa
de isentar-se da responsabilidade pelo adimplemento do ttulo
executivo.
Na petio inicial, o trabalhador
suscitou que a obrigao da litisconsorte decorria da sua
participao no grupo. Porm, na pea de defesa, fls. 59/61, a
r passou ao largo dessa questo de suma relevncia,
defendendo a sua natureza assistencial e aduzindo que jamais
atuou como empregadora do autor. Nesse contexto, a
vindicada
no
rebateu
existncia
do
agrupamento
empresarial.
Por
outro
lado,
em
nenhum
momento, o reclamante postulou vnculo de emprego com a

541
litisconsorte.
Ao
contrrio
disso,
salientou
que
responsabilidade da recorrente se dava em virtude da

configurao do grupo matria esta, como j dito, que no
foi impugnada especificamente, tampouco negada pela
postulada.
Ademais,
os
bastidores
do
tumultuado processo de reestruturao da Varig, bem como os

ncleos controladores da firma, vieram tona, quando da
sucessiva concesso e cassao de decises judicirias, ora
permitindo, ora impedindo a continuidade da recuperao
judicial e da transferncia de controle da empresa, tendo a
Fundao Ruben Berta sempre figurado no centro de poder
empresarial. Em sendo certo que fatos pblicos e notrios
independem de prova, no pode o Juiz mormente o do
Trabalho, jungido que est ao princpio da primazia da
realidade , passar-se por aliengena quanto ao que acontece
no cenrio nacional.
Acresa-se que, independentemente
da notoriedade da interferncia da Fundao Ruben Berta na
consecuo do empreendimento econmico conforme
tambm espelhado nas contra-razes s fls. 922/927 , a
ausncia de impugnao especfica, aliada prova apresentada
pelo
postulante
acerca
do
conglobamento
capitalista,
conduzem fixao do panorama ftico ensejador da

542
incidncia da responsabilidade solidria da recorrente, nos

termos do art. 2, 2, da CLT.
Em reforo, o TRT do Rio Grande
do Sul Tribunal mais prximo da realidade, por se situar na
mesma Unidade Federativa da sede da litisconsorte j teve a
oportunidade de examinar a matria, concluindo pela
formao do grupo econmico, adotando posicionamento
semelhante ao ora defendido, como consta nos fundamentos de
voto daquela Corte (RO 00781.2002.026.04.00-3, Relatora:
Vanda Krindges Marques, DJ 27.01.2005), in verbis:
3. CONDENAO SOLIDRIA.
Pretendem as reclamadas a reforma
da sentena, a fim de que a Fundao
Ruben Berta seja absolvida da
condenao solidria.
Sem razo.
Incontroverso que as demandadas
constituem grupo econmico, nos
termos do 2 do artigo 2 da CLT,
no merecendo qualquer reparo a
sentena, no tpico.
Nega-se provimento.
543
Em remate, o Juzo a quo apercebeuse da responsabilidade aqui demonstrada, fl. 824. Igual
caminho trilhou o representante do Ministrio Pblico do
Trabalho, na qualidade de custos legis, fl. 809.
O apelo no procede.
recurso ordinrio.
RECURSO
DA
VARIG
S/A
(PRESIDNCIA E FILIAL)
MRITO
A recorrente alega que no houve
ofensas ao trabalhador, tampouco discriminao sexual,
fundamentando sua tese no fato de que no h prova ou
declarao de que o reclamante seja homossexual. Por inexistir
prova nesse sentido, entende no ser possvel ter havido
discriminao, pois s haveria tal conduta se o autor realmente
o fosse.
Aduz, ainda, que no concorreu com
culpa objetiva nem subjetiva para as agresses honra e
moral do empregado, decorrentes de brincadeiras e piadas
feitas por um colega de trabalho. Acrescenta que a empresa
repreendeu a conduta, quando tomou conhecimento da
544
ocorrncia, aduzindo, ainda, que as piadas sobre homossexuais

no eram dirigidas especificamente ao reclamante.
Conclui, por fim, que as supostas
ofensas honra, moral ou imagem do autor no restaram
caracterizadas, pelo fato de as brincadeiras do colega terem
ocorrido fora do ambiente de trabalho, no havendo
repercusso no espao laboral, nem interferncia na execuo
das tarefas.
No lhe assiste razo.
Na petio inicial, o reclamante
fundamentou seu pedido, no apenas em discriminao por
orientao sexual, como tambm nas ofensas que lhe teriam
sido diuturnamente dirigidas. Como causa de pedir, o
postulante argiu, ainda, humilhaes sofridas no ambiente de
trabalho, por atos do superior hierrquico.
Destarte, plenamente plausvel o
pedido de indenizao por danos morais, decorrente dos fatos
narrados na pea vestibular, em face da gravidade do relato e
da forma como os fatos teriam se desenvolvido. O pleito h de
ser analisado em sua inteireza, com aprofundamento no mrito
do litgio, no se podendo fazer um juzo terico sobre a
matria.
A questo de no haver prova de que
o reclamante seja homossexual irrelevante. Eventual
545
tentativa do suposto ofensor em minar a auto-estima e imagem

do trabalhador, mediante comentrios e ultrajes dirigidos ao
autor sobre essa temtica, teria a mesma repercusso na
pessoalidade do empregado, independentemente de sua
orientao sexual.
Isto porque, a dignidade humana
um valor e, ao mesmo tempo, um bem jurdico, cuja tutela a
todos assegurada. E a violao a bem desse jaez, a partir de
comentrios grosseiros e galhofas ultrajantes, com contedo
socialmente classificado como segregador e discriminatrio,
exige que o Direito responda altura, para que o alicerce da
sociedade democrtica no seja atingido, mormente no que se
refere ao princpio da no discriminao.
A fixao da desnecessidade de
prova da orientao homossexual da mxima importncia,
mesmo porque a vida privada amparada pela proteo
jurdica. E tal amparo tanto possibilita ao cidado o direito
exteriorizao dessa caracterstica, como tambm garante o
seu resguardo, manifesto pela deliberao unipessoal do seu
titular acerca da oportunidade e convenincia de tornar pblica
a sua orientao sexual.
Logo, sob qualquer tica sendo ou
no homossexual , a situao descrita na exordial grave,
alm de caracterizadora de discriminao, pelo seu contedo e
546
direcionamento assunto que merece um detido estudo deste

Tribunal, a fim de se verificar se h prova da ocorrncia
sustentada pelo postulante.
Como dito, ningum obrigado a
declarar sua orientao sexual, no sendo dado a outrem se
imiscuir nessa seara da vida privada. Cada indivduo h de ser
plenamente respeitado em seu modo de ser e de viver. Nesse
nterim, o Direito serve como garantia dessa proteo, diante
de qualquer manifestao discriminatria. E, sem dvida, por
melhor que seja a sociedade, evidente a existncia de fator
de discrmen, pautado na orientao sexual. Ratifica essa
certeza a qual se constitui em mxima de experincia
comum o vasto anedotrio em torno do tema da
homossexualidade.
Com efeito, todos os dias, somos
bombardeados por stiras e programas em que o destaque recai
justamente sobre esse assunto. Para tanto, basta que se
rememorem personagens encarnados por Chico Anysio, J
Soares, dentre outros humoristas, nos quais prevalece a viso
estereotipada acerca dos homossexuais, sempre depreciativas.
Contudo, no evoluir do princpio
democrtico, o trato da questo vem redirecionando a
sociedade, garantindo-se ao segmento homossexual, dia aps
dia, o padro de dignidade humana tido como ideal assim
547
como, tempos atrs, ocorreu, e ainda ocorre, com a mudana

de tica em relao ao segregacionismo imputado aos negros,
baseado em idias pr-concebidas.
Nesse aspecto, calha a transcrio de
trecho da fundamentao de voto oriundo da 6 Turma do C.
TST (AIRR-560/2005-013-10-40.3, DJ 17/11/2006), in verbis:
(...) inconcebvel que no limiar do
terceiro milnio ainda se nutram
sentimentos de depreciao pessoa
humana em decorrncia de sexo,
credo, raa, cor, estado civil, posio
social ou por ostentar qualquer outro
trao distintivo dentro de um grupo.
O
respeito
pessoa
humana,
independente de tais aspectos, como

tambm a inviolabilidade sua
honra
imagem so
garantias
constitucionais jungidas a um dos

fundamento [sic] do prprio Estado
Democrtico de Direito, qual seja, a
dignidade
(art.
1,
III,
da
Constituio Federal). Destacado,

ainda, a corroborar os fundamentos
548
da deciso impugnada, a incidncia

das disposies contidas no art. 932,
inciso III, do Cdigo Civil, que
atribui
responsabilidade
pela
reparao civil do empregador pelos

danos
causados
por
seus
empregados, serviais e prepostos,

no exerccio do trabalho que lhes
competir, ou em razo dele. (...).
Por outro lado, a sociedade brasileira
necessariamente diversificada, sendo este um dos marcos
distintivos de um autntico Estado Democrtico de Direito,
previsto de forma expressa no Prembulo Constitucional, que
serve de bssola s aes estatais e particulares, nos seguintes
termos:
Ns,
representantes
do
povo
brasileiro, reunidos em Assemblia

Nacional Constituinte para instituir
um Estado Democrtico, destinado a
assegurar o exerccio dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a
segurana,
bem-estar,
549
desenvolvimento, a igualdade e a
justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e
sem
preconceitos,
fundada
na
harmonia social e comprometida, na

ordem
interna
na
ordem
internacional, com a soluo pacfica

das controvrsias, promulgamos, sob
a proteo de Deus, a seguinte
Constituio
da
Repblica
Federativa do Brasil. (grifou-se)
busca
pela
pluralidade
fraternidade democrticas j pode ser sentida no meio

televisivo, mormente nas ltimas novelas de costumes, levadas
ao ar em horrio nobre, que externam a diversidade de
orientao sexual com naturalidade, inserida em um contexto
social despido de esteretipos.
Tambm se observam reflexos dessa
nova ordenao do seio social, no desforo dos operadores de
Direito e dos grupos organizados da sociedade civil, que vm
atuando em debates e aes civis pblicas, de modo a
estabelecer uma visibilidade digna aos homossexuais; isto , o
seu direito de existncia dentro das peculiaridades de
550
manifestao enquanto grupo de expresso. Cite-se, ainda, a

recente realizao da Parada do Orgulho Gay na cidade de So
Paulo a maior manifestao mundial dessa natureza. O
Ministrio Pblico do Trabalho, inclusive, instituiu curadoria
especfica,
denominada
COORDIGUALDADE
Coordenadoria Nacional de Promoo da Igualdade de

Oportunidades e Eliminao da Discriminao no Trabalho ,
a fim de rebater qualquer tipo de marginalizao s camadas
minoritrias da sociedade.
O presente voto, portanto, no se
apega a falsos moralismos, tampouco proclama uma viso
politicamente correta at porque essa concepo
facilmente se confunde com a hipocrisia. No se est, aqui, a
cogitar de padres de comportamento liberais ou rgidos, mas
sim, da anlise do tratamento dispensado ao reclamante,
cotejando-o com o inquebrantvel padro jurdico de
dignidade assegurado a todos os seres humanos. Discutem-se,
tambm,
responsabilidades
empresrias
decorrentes
da
eventual transgresso ao ncleo sensvel da proteo jurdica

humana.
E,
na
situao
posta,
comportamento do funcionrio graduado, Sr. Pedro Deon,

extrapolou e muito o limite do razovel no trato com o
empregado, descambando no ataque sistemtico e gratuito aos
551
brios do trabalhador conduta que merece a pronta

reprimenda do Poder Judicirio.
De incio, a r rebateu as acusaes
veementemente, negando toda e qualquer atitude lesiva por
parte do gerente de contas, Sr. Pedro, fls. 58/90. Contudo, ao
se ver acuada pelas evidncias que emergiram da instruo do
feito, a r inovou sua tese, classificando como piadas e
brincadeiras, em contexto extra-laboral, as ofensas irrogadas
contra o funcionrio.
Em verdade, o que se percebe que
a acionada mudou sua ttica para esquivar-se de responder
pelos danos, apoiando-se na alegao de que o gerente geral,
Sr. Joo Luciano, punira o ofensor, Sr. Pedro Deon, acerca de
seu procedimento incorreto, mediante advertncia verbal.
o que est estampado nas razes
finais, fl. 786, in verbis:
(...) imbudo do poder disciplinar
que possui o Sr. Joo Luciano
Moreira, advindo da Bahia, exerceuo
segundo
administrativos,
seus
critrios
no
pessoais,
mesmo porque praxe da empresa a

alternncia de seus gerentes para que
552
no
haja
perpetuidade
de
funcionrios em cargos de gerncias

numa mesma localidade ou criao
de vnculos pessoais, afetivos ou de
amizade
que
interfiram
no
gerenciamento das filiais. O Sr. Joo

Luciano entendeu que o alerta verbal
era o ato conveniente e suficiente, o
qu
[sic]
suficiente,
de
fato
se
mostrou
segundo
prpria
assertiva do autor.
J em sede recursal, fl. 876, a r

confessa e pede que.
(...) seja provido o recurso ordinrio

no sentido de reconhecer no ter
havido omisso por parte da VARIG
quanto imposio da disciplina
necessria ao provimento de um
ambiente de trabalho equilibrado e
saudvel,
bem
como,
de
ter
concorrido com eficcia e pronta

repreenso ao funcionrio Pedro
553
Deon, que no mais procedeu de

forma
imprpria
advertido
aps
verbalmente
ter
sido
pelo
seu
superior hierrquico, (...).
Ora, no Direito do Trabalho, o

pressuposto bsico para a imposio de penalidade a um
empregado , justamente, que tenha havido uma falta. No
seria razovel supor-se que algum viesse a ser repreendido
por uma conduta regular, ou que pudesse ser classificada, pelo
menos, como aceitvel. Caracterizada, portanto, a transgresso
funcional do acusado.
Outrossim, a primeira testemunha da
r, Sra. Sarah Emlia Barbosa da Silva, exps traos do carter
do agente ofensor, mesclados a vrias outras afirmaes que,
supostamente, mitigariam o mau comportamento. Ela tambm
no tinha certeza
acerca
da
efetiva
inexistncia
de
perseguies ao trabalhador, baseando seu julgamento em uma

mera suposio. Em linhas gerais, so estas as impresses da
depoente acerca da personalidade do gerente, fls. 417/418, in
verbis:
(...) ;que as brincadeiras do Sr.
Pedro Deon chegavam a ser chatas e
554
enjoadas; (...) que o Sr. Pedro Deon

j
chegou
perguntar
coisas
indiscretas a depoente; (...) que havia

antipatia recproca entre o Sr. Pedro
Deon e o Sr. Josemberg, contudo,
acredita, no ter havido persseguio
[sic] alguma; (...) que as brincadeiras
do Sr. Pedro Deon, na viso da
depoente, revelavam a vontade do
Sr. Pedro Deon de ser popular entre
os funcionrios e algumas eram de
mal [sic] gosto; (...). (grifou-se)
Tambm estranho notar que a
testemunha registrou no se lembrar das ofensas do Sr. Pedro
Deon em relao ao postulante, fl. 417, reiterando essa
informao
no
depoimento
seguinte,
fls.
444/445,
acrescentando, no entanto, que o agressor era um contumaz

invasor do espao alheio, como segue, fl. 445:
(...); que o reclamante vrias vezes

foi depoente reclamando porque
trabalhava no aeroporto, porque era
muito corrido e achava que Pedro
555
marcava ele; que aquela antipatia

existia por conta das reclamaes
feitas pelo reclamante em relao a
Pedro
Deon;
que
os
demais
funcionrios achavam que o sr.

Pedro Deon se metia na esfera da
depoente; (...).
muito peculiar a alegada alienao

da depoente quanto ao que acontecia em seu entorno, nos
seguintes termos, fl. 445:
(...) que a depoente no prestava

ateno reao das pessoas quando
o sr. Pedro fazia piadas, mas que
todos riam; que nunca prestou
ateno em relao ao reclamante
(...).
Ora, a testemunha tinha cincia de

que havia, no mnimo, uma animosidade entre as citadas
pessoas, de modo que, em sendo uma dos superiores
hierrquicos do trabalhador, inverossmil que no tenha
conhecimento mais pormenorizado do motivo da desarmonia
556
entre ambos, tampouco da razo pela qual o Sr. Pedro Deon

supostamente marcava o reclamante, muito menos que no
prestasse ateno no que ocorria no ambiente de trabalho. Se
essa falta de percepo da realidade suscitada pela depoente
realmente procede, ento seu testemunho no se presta ao
esclarecimento dos fatos controvertidos ora investigados.
J
segunda
testemunha
da
vindicada, Sr. Mathias Almeida Pereira de Luna, de incio,

disse no se lembrar, nem ter presenciado, palavras
indecorosas do gerente de contas ao vindicante. Todavia,
esclareceu que soubera, por meio de terceiros, acerca da
brincadeira levada a cabo pelo acusado, no sentido de que o
Sr. Josemberg sabia pegar em pau, fls. 415/416 e 445
galhofa
esta
discriminatrio,
de
contedo
com
nitidamente
fundamento
segregador
em
suposta
homossexualidade do funcionrio. Mais grave: o testemunho

denota o carter recorrente e geral das piadas, gerando
comentrios entre os colegas de trabalho.
Ficou claro, ainda, que o Sr. Joo
Luciano Moreira dos Santos, gerente geral da Varig e preposto
da firma, omitiu o que sabia. o que se deduz do cotejo entre
o depoimento que ele prestou na Procuradoria do Trabalho e o
testemunho judicial dado pela j referenciada segunda
557
testemunha da r (Sr. Mathias Almeida), fls. 419 e 446,

respectivamente.
Com efeito, assim falou o Sr. Joo
Luciano Moreira, fl. 419:
(...);
que
nunca
viu
nenhuma
brincadeira do Sr. Pedro Deon para

algum,
mas
que,
em
confraternizaes, era natural que

houvesse uma descontrao maior;
que no se lembra de ter ouvido o Sr.
Pedro Deon taxar o denunciante de
meio
homem
meio
veado;
que
tambm no recorda do fato do Sr.

Deon dizer que o Sr. Josemberg
sabia pegar em pau, quando se
servia de comida japonesa; (...).
Por seu turno, a testemunha da

postulada, Sr. Mathias, contradizendo o preposto, asseverou
que, fl. 446:
(...) ouviu um comentrio que o sr.

Pedro tinha dito, na confraternizao
558
do Porto Madeiro que o reclamante

sabia pegar em pau, mas esse
comentrio foi dito ao depoente
depois da confraternizao; que o sr.
Joo Luciano comentou sobre o
ocorrido na confraternizao; que o
sr. Joo Luciano perguntou ao
depoente se tinha ouvido aquele
comentrio l naquele restaurante;
(...).
Tenha-se que o fato de alguns dos

comentrios grosseiros e vexatrios do representante graduado
da demandada terem sido feitos fora do ambiente fsico da
empresa no elide a gravidade da conduta; ao revs, acaba por
acentu-la.
Isto
porque,
na
dinmica
empresarial, um evento de confraternizao, alm de

constituir-se em extenso do ambiente laboral, destina-se a
estreitar os laos entre os funcionrios, exatamente para tornlos mais pessoais e afetuosos, bem como para estimular o
corpo funcional a se sentir co-participante nos destinos do
empreendimento econmico. Isto na clara viso de integrao
559
inerente ao capitalismo social modo de produo ao qual o

Brasil se filia, por orientao maior da Carta Poltica de 1988.
Tais encontros jamais poderiam ser
fonte de desarmonia, constrangimento e abalo pessoal a um
empregado, por aspectos de sua vida privada, presumidos pelo
ofensor. Mais grave, perpetrados justo por funcionrio que, na
estrutura hierrquica, deveria, por meio de seu prprio
comportamento, nortear a conduta geral. Alis, a atitude
indecorosa estava estimulando outros funcionrios a tambm
tratarem o reclamante de forma imprpria, como se verifica
pelo testemunho fl. 443.
Por outro lado, ainda que assim no
fosse, as ofensas tambm eram realizadas em plena reunio de
servio, como se ver mais adiante. Desse modo, sob qualquer
tica, as difamaes vinculavam-se ao labor.
Em se tratando de uma empresa de
porte nacional, a competncia de um gerente, que exerce
parcela de poder organizacional e diretivo, tambm avaliada
no relacionamento interpessoal com os subalternos, por ser
este um aspecto profissional to importante quanto ou at
mais importante que o desempenho produtivo do
administrador. Logo, a falta do gerente atribuvel
reclamada, e o nexo causal entre o ato e o dano decorre de
culpa in eligendo, por no ter ela sabido fazer uma boa escolha
560
do preposto promovido para cargo de direo dentro do

quadro. Patente, pois, a responsabilidade empresarial.
Por outro lado, os depoimentos das
testemunhas trazidas pelo autor corroboram as assertivas
vestibulares, bem como se amoldam s provas e s lacunas
apresentadas pela r, revelando, com detalhes, a atitude do
ofensor frente ao ofendido.
Com efeito, a primeira depoente,
Sra. Adriana Moraes, afirmou que, fls. 441/442:
(...) existiram alguns fatos em que o

sr. Pedro Deon insinuava que o
reclamante era homossexual; que
essas
insinuaes
ocorriam
em
reunies, na presena da depoente e

de todos os empregados que se
encontravam nas reunies; que o sr.
Pedro, poca, exercia o cargo de
gerente de contas; que o sr. Pedro
Deon se dirigia ao reclamante com
as
seguintes
expresses:
mulherzinha, afeminado; que a

depoente estava no dia 09/12/2003
na confraternizao de final de ano
561
da VARIG, no restaurante Porto

Madeiro, no Cabo Branco; que nessa
ocasio o sr. Pedro Deon tambm
ficou soltando piadinhas com o
reclamante,
com
cunho
homossexual; que a depoente e o

reclamante
estavam
comendo
comida japonesa com pauzinhos e,

nessa ocasio, o sr. Pedro Deon
insinuou que o reclamante sabia
pegar muito bem no pau; que nessa
ocasio o reclamante ganhou um CD
de msica evanglicas; que no se
lembra se por conta desse presente o
sr. Pedro Deon chegou a falar
alguma coisa; que na reunio do dia
17/06/2004, na loja da Epitcio
Pessoa, houve uma reunio de todos
os funcionrios da rea da depoente,
na qual estava presente dra. Suely,
advogada presente audincia; que
durante esse perodo a depoente
estava no aeroporto cobrindo as
frias de outro funcionrio, e foi para
562
a reunio j fora do horrio de

trabalho, isto , de 18h/19h; que a
depoente no estava uniformizada e
o reclamante disse depoente que a
mesma
se
uniformes,
escondia
porque
atrs
dos
achava
os
uniformes muito srios e tirava a

beleza dela, depoente; que nessa
ocasio o sr. Pedro Deon insinuou:
um homossexual no se esconde
atrs de uniforme; que isso ocorreu
na presena do reclamante outras
pessoas [sic], inclusive dra. Suely;
que s chegou a presenciar o sr.
Pedro
Deon
fazendo
algumas
insinuaes para o reclamante; que

no
restaurante
Porto
Madeiro,
quando o sr. Pedro Deon declarou as

palavras
relao
acima
ao
registradas
reclamante,
em
estavam
presentes no s a depoente e o
reclamante, mas todo o staff da
Varig; (...) que o sr. Pedro Deon
sempre fazia piadinhas insinuante
563
[sic] de homossexual para com o

reclamante. (grifou-se)
segunda
testemunha
do
acionante, Sra. Jadena Gomes, asseverou que, fl. 443:
(...) o sr. Pedro Deon fazia algumas

insinuaes
em
relao
ao
reclamante, as quais consistiam em

brincadeiras e comentrios jocosos
em relao ao homossexualismo; que
tratava o reclamante como se fosse
uma menina, inclusive o chamava
menina, isso na presena de outros
funcionrios e no de clientes; que a
depoente estava na confraternizao
que ocorreu no restaurante Porto
Madeiros [sic], em 09/12/2003; que
aconteceu
um
episdio
muito
ofensivo em relao ao reclamante;

que antes da troca de presentes
foram comer comida japonesa e a
depoente, juntamente como [sic]
reclamante e Adriana, Mrcio e
564
Emerson,
da
manuteno,
se
dirigiram em direo ao buffet; que a

depoente esqueceu de pegar os
pauzinhos e pediu para o garom
trazer com a liga para si, no que foi
atendida; que quando o reclamante
foi usar pensava que tirava a liga,
quando a depoente disse que era
difcil usar sem a liga, mas o
reclamante ainda assim conseguiu,
quando ento o sr. Pedro Deon disse
que aquilo no era problema para o
reclamante,
pois
ele
estava
acostumado a pegar em pau; que p

[sic] reclamante nessa noite recebeu
um CD de msica evanglica; que a
depoente
lembra
porque
foi
reclamante quem a tirou como amiga

secreta; que foi ento que o sr. Pedro
Deon perguntou se o reclamante
ainda era crente, tendo ele afirmado
que sim, mas estava afastado da
igreja; que no sabe dizer se nessa
ocasio ou depois o sr. Pedro Deon
565
declarou alguma palavra ofensiva ao

reclamante; que sempre ia nas
reunies
realizadas
Epitcio
Pessoa;
na
que
loja
da
todos
os
funcionrios estavam, nessa reunio;

que sempre nessas reunies o Pedro
Deon
fazia
insinuao
para
reclamante, pois era seu costume

contar
piadas
de
homossexuais,
normalmente quando o reclamante

estava presente; que quando o
reclamante estava ausente o sr. Pedro
Deon contava piadas erticas; que na
loja da E. Pessoa s havia um
homem, Mathias, e as demais eram
mulheres, entre as quais a depoente,
Adriana, Sarah, Anne; que tem
conhecimento
que
na
loja
do
aeroporto o sr. Pedro Deon fez

piadas de homosexuais, uma vez na
presena do reclamante; que todos os
funcionrios, inclusive o gerente
geral Joo Luciano Moreira Santos,
tinham
conhecimento
das
566
brincadeiras que o sr. Pedro Deon

fazia com o reclamante; (....) que na
poca do sr. Pedro Deon fazer uma
piada para o reclamante, na presena
de Ana Campos, e esta falou para a
depoente que o sr. Pedro havia
perguntado ao reclamante se o
mesmo ainda andava desmaiando,
porque passamento coisa de
mulher; que o reclamante, dias
antes, chegou a desmaiar e foi
levado para o hospital; que era
costume do sr. Pedro Deon fazer
piadas em relao a homossexuais,
direcionadas para o reclamante, e
tambm em relao s mulheres;
(...). (grifou-se)
O comportamento acima descrito

totalmente incompatvel com o meio ambiente do trabalho
vivenciado pelas partes.
De relevo destacar que o carter
danoso e discriminatrio da ofensa, bem como sua gravidade,
restaram ainda mais contundentes, posto que os depoimentos
567
acima transcritos deixam claro que o ocupante do mais alto

cargo administrativo da r o gerente geral, Sr. Joo Luciano
Moreira sabia das injrias e difamaes perpetradas. E,
naquele momento, sua inrcia punitiva delata uma omisso
lesiva prpria diante dos misteres de seu cargo.
Outrossim, a tardia punio do
agressor, mediante advertncia verbal a mais branda das
penalidades aplicveis na relao de emprego , aps
reiteraes da conduta ofensiva em reunies mensais, e
somente depois de o empregado ofendido invocar a autoridade
hierrquica do gerente geral para fazer cessar a leso, no
adequada resposta nem elide a confessa conivncia faltosa.
Evidenciado, mais uma vez, o nexo de causalidade entre
evento e dano, a atrair a responsabilidade empresria, desta
feita, por negligncia.
A tentativa da r em banalizar a
ocorrncia
aviltante,
mormente
quando
atribui
ao
funcionrio uma conduta pervertida do ponto de vista da

sensibilidade humana, juntando fotos da confraternizao do
Porto Madero, em que supe que o trabalhador como
resultado do vexame a que foi exposto , estava com
semblante de regozijo, fls. 66/130 impresso esta totalmente
divorciada do que revela a dilao probatria. Curiosamente,
poucos dias aps o evento festivo, sem ter anteriormente
568
apresentado problemas de sade, o vindicante sofreu um

desmaio no local de trabalho, resultando em seu afastamento
do servio, consoante documentado s fls. 44/47 e 137.
Nem mesmo se sabe se os registros
fotogrficos foram feitos antes ou depois do ultraje, fls.
130/132, e, de qualquer modo, as regras de boa convivncia
social
sugerem
que
pessoas
fotografadas
apresentem
fisionomia agradvel e plcida, independentemente de seu

estado emocional.
Nesse sentido, restou provado que o
gerente de contas, Sr. Pedro Deon, sistematicamente abusava
do reclamante, afetando-lhe a honra e a boa imagem. Os
ataques eram camuflados sob tons jocosos e de supostas piadas
e brincadeiras, expondo, em tom ferino, mediante comentrios
pblicos e indecorosos, sua impresso pessoal acerca de
aspecto inviolvel da vida privada do trabalhador, qui se
aproveitando do desnvel hierrquico e do temor reverencial
do empregado, que no poderia repelir os despautrios.
Ora, no dado a nenhum superior,
nem a colegas de trabalho, tratar outro empregado do sexo
masculino como se mulher fosse, reiteradamente o chamando
de mulherzinha, menina, afeminado e pior vista de
outros
funcionrios,
causando-lhe
embaraos
constrangimentos pblicos, com abalo imagem e honra.

569
O tom de insulto e no de anedota

era percebido pelas testemunhas do reclamante. O objetivo
dissimulado revelou-se claro, por ocasio do fato narrado no
restaurante Porto Madero (saber pegar em pau), em que o
gerente geral questionou o Sr. Mathias segunda testemunha
da r , se ele ouvira o comentrio. Se piada fosse, ou se em
tom de piada tivessem sido pronunciadas aquelas palavras,
certamente, no teria havido repercusses outras nem
assombro entre os funcionrios.
Tambm chama a ateno a dvida
deitada pelo agente, Sr. Pedro Deon, acerca da religiosidade
do trabalhador, o que demonstra novamente sua viso
estereotipada, como se eventual homossexualidade do
empregado fosse fator excludente de sua espiritualidade
searas diferentes da vida do ser humano.
O autor foi de fato atingido em sua
dignidade pessoal, e a grave leso teve origem em uma
homossexualidade presumida pelo ofensor que, partindo do
axioma de que o trabalhador era homossexual, resolveu
denegri-lo
publicamente,
repetidas
vezes,
mediante
observaes mordazes a esse respeito.

Inafastvel,
pois,
contedo
ofensivo e discriminatrio.
570
Em sendo certo que em tal atuao o

infrator no passa atestado ou recibo de sua prpria conduta,
das expresses utilizadas que se dessume o carter violador,
bem como sua motivao. A gravidade do dano moral advm
da comprovada falha da conduta profissional do funcionrio
graduado, bem como do atingimento de bem jurdico erigido a
status de direito humano.
Plenamente aplicvel ao caso a
Teoria da Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais,
principalmente quando se est diante de uma relao de
emprego, na qual existe um natural disparate de foras entre os
contratantes.
Acerca dessa Teoria, cita-se artigo
doutrinrio do constitucionalista Rogrio Magnus Varela
Gonalves, intitulado Os direitos fundamentais e sua validade
no mbito das relaes privadas (Prim@ facie: Revista da
Ps-Graduaao em Cincias Jurdicas, ISSN 1678-2593, N. 5,
2004
pags.
73-100,
disponvel
em
http://www.ccj.ufpb.br/primafacie/prima/artigos/n5/direitos.pd
f):
(...) Outro fator determinante para a

validade dos direitos fundamentais
no trato entre os particulares diz
571
correlao com a tese, hoje reinante,

de que eles possuem uma dupla
dimenso: a) a subjetiva, que
tradicional,
consistindo
na
abstinncia estatal de intromisso na

vida
dos
cidados
fundamentais
(os
como
direitos
direitos
de
defesa) e; b) a objetiva, esta se

revestindo
de
um
carter
prestacional, eis que ao Estado no

basta no desrespeitar os direitos
inerentes ao seu elemento subjetivo
(povo), mas ele deve se aplicar na
misso de evitar que quaisquer
outros indivduos (mesmo alheios
aos muros do prprio Estado) o
faam.
(...)
Em outras palavras, de se entender
que se houver uma relao jurdica
privada de poder, ocasio em que um
dos particulares exerce sobre o outro
uma inconteste superioridade, h de
se
aplicar
como
forma
de
572
desfazimento
da
disparidade
imediatamente os direitos de ndole

fundamental. A aplicao direta dos
direitos em apreo perpetraria um
equacionamento da desigual balana
negocial. Para alm da relao
consumerista, onde evidente que o
consumidor se apresenta como a
parte contratante mais dbil, merece
destaque a situao do contrato de
trabalho,
onde
cristalina
fragilidade do empregado em face do

empregador e, via de conseqncia,
premente a incidncia de normas
protetivas da relao de emprego,
bem como a imediata incidncia das
normas de direitos fundamentais
sociais. Contudo, caso a relao
jurdico-privada for tpica, ou seja,
com os contraentes em patamar de
igualdade negocial, no haveria que
se
cogitar
incidncia
da
necessidade
das
de
regras
fundamentantes, visto que o cnone

573
constitucional da isonomia j estaria

salvaguardado. (...).
inconteste a responsabilidade da
empresa
pelas
ofensas,
mormente
quando
entre
os
funcionrios envolvidos existia uma hierarquia que, conquanto

negada pela r, foi manifestamente demonstrada, at porque
ironia maior o ofensor foi o signatrio da carta de
recomendaes do ofendido, fl. 49, alm de ser o substituto do
gerente geral da firma, fls. 416 e 444. Acrescente-se que o
trabalhador se reportava ao agressor, conforme se verifica no
destinatrio do telex juntado fl. 48. Logo, as provas foram
contundentes no sentido de haver subordinao ora direta,
ora indireta entre o reclamante e o agressor.
Tambm caiu por terra o argumento
de que os encontros entre o agente e a vtima eram raros.
Como comprovado pelas testemunhas do trabalhador, as
reunies ocorriam mensalmente, o que demonstra peridica
exposio do empregado s agresses. Tambm improcede a
alegao de que os deboches ocorriam em clima de
descontrao e consumo de lcool, pois no se espera que haja
pessoas brias em plena reunio de servio.
Deste modo, ainda que diante do
desforo da r em encobrir a realidade, por meio da
574
inconsistente falta de memria inicial de suas testemunhas, a

verdade dos fatos resultou da hbil conduo instrutria,
espelhada em minudente ata de audincia de 10 laudas, fls.
438/447 trabalho este que, pela experincia desta Relatora,
deve ter consumido numerosas horas de inquirio.
No caso concreto, bem andou o
Juzo a quo na anlise da prova, atuando de maneira
vanguardista na leitura dos novos temas afetos ao Direito do
Trabalho, e na sua posio de julgador de direitos humanos,
indo alm das convenes sociais, dando aplicabilidade
concreta ao regramento jurdico maior, consubstanciado na
Constituio Federal, na Declarao Universal dos Direitos do
Homem e do Cidado, nas Convenes da OIT, no Pacto de
So Jos da Costa Rica (Sistema Interamericano de Proteo
dos Direitos Humanos), bem como nos demais compromissos
relativos dignidade da pessoa humana, assumidos pelo
Estado Brasileiro, na rbita jurdica internacional. Eventual
omisso estatal no caso poderia, inclusive, acarretar sanes
ao Brasil no plano supranacional.
Em
face
da
inconteste
reprovabilidade jurdica e social dos achaques, do profundo

devassamento de patrimnio imaterial do reclamante, das
sucessivas humilhaes por longo perodo de tempo, da
condio da vtima e da r, da gravidade e da repercusso das
575
leses, da justa penalizao da reclamada, da culpa

empresarial, bem como dos reclamos em defesa da sociedade
democrtica, o montante indenizatrio no deve ser reduzido,
fl. 825.
recurso da reclamada, VARIG S/A.
RECURSO DO RECLAMANTE
MRITO
O reclamante postula a majorao da
condenao por danos morais. Fundamenta seu pedido no
apenas na ofensa e discriminao por orientao sexual, como
tambm argumenta que sua demisso ocorreu por esse fator.
Diz que a ruptura do pacto no decorreu de dificuldades
financeiras da demandada. Aduz que o caso repercutiu entre
seus colegas, alm de ter sido veiculado na imprensa, o que
teria contribudo para lhe ser atribuda a condio de
homossexual. Acrescenta que no est mais conseguindo
emprego. Pede a condenao da acionada em litigncia de mf.
Os
autos
demonstram
que
trabalhador foi despedido pouco tempo depois de ter efetuado

reclamao formal contra o agente.
576
empregado
denunciou
expressamente as ofensas no final de junho de 2004 embora

o gerente geral j soubesse da ocorrncia ; foi comunicado do
aprazamento de suas frias no comeo de julho art. 135,
caput, da CLT ; usufruiu desse descanso em agosto de 2004,
e foi despedido no dia em que retornou ao servio, 01.09.2004.
muito curiosa, portanto, a cadncia desses fatos em to curto
espao de tempo.
Tambm certo que, ao contrrio do
alegado pela r, a demisso no ocorreu por fora da crise que
se abateu sobre a Varig, j que o quadro empresarial ainda no
era de paralisao das atividades em meados do ano de 2004.
Prova maior disso que os outros termos rescisrios juntados
pela r so de perodo anterior (2002) ou posterior (2005)
despedida do trabalhador, mas nenhum deles concomitante,
fls. 139/150. Frise-se que o demitido foi substitudo por outro
contratado, cujo processo seletivo desencadeou-se no curso
das frias do reclamante, fls. 443/444. No houve reduo do
quadro, pois. Ademais, a carta de recomendaes datada de
13.08.2004 isto , j estava pronta antes mesmo do advento
da demisso , e foi assinada pelo ofensor, fl. 346. Em reforo,
o vindicante teve seu bom desempenho reconhecido em duas
ocasies, ao ser laureado com o Top Premium, consoante fls.
577
106/107, e pgina 32 do Livro dos Recordes Varig 2004,

colacionado fl. 138.
Nesse
contexto,
negativa
da
reclamada e a manifesta ausncia de comprovao de suas

alegaes constituem indcio em seu desfavor.
Todavia, no se verifica que o ato
demissional
tenha
sido
acarretado
por
motivos
discriminatrios nem pelas agresses.

O
trabalhador
realmente
foi
diuturnamente insultado insultos estes empreendidos por

uma nica pessoa, o Sr. Pedro Deon. Ocorre que a reclamada
j foi punida pela conduta inadmissvel de seu preposto,
mediante a condenao em danos morais.
Em acrscimo, alm de a indicao
para a resciso contratual ter sido efetuada pela Sra. Sarah
Emlia, fl. 445, o reclamante havia sido advertido por uma
falta, fl. 342, e, em seu depoimento, confessou a ocorrncia de
outra, fl. 440. Conquanto essas condutas estejam ao albergue
do perdo tcito no podendo, portanto, ser argidas, de
nenhuma forma, para lanar-se pecha negativa sobre um
empregado , evidente que elas influem no esprito do
empregador, no momento em que este decide, ou no, pela
ruptura do pacto.
578
As
provas
apontam
para
um
paulatino desgaste na relao laboral, ocasionado, em parte,

pelos ataques sofridos pelo trabalhador, e, em parte, por conta
das faltas obreiras. No se vislumbra, na espcie, um efetivo
liame entre a demisso ocorrida e a homossexualidade
preconceituosamente presumida pelo agressor.
O montante indenizatrio no deve
ser majorado, eis que fixado em patamar correto, tendo sido
ponderados a inconteste reprovabilidade jurdica e social dos
achaques, o profundo devassamento de patrimnio imaterial
do reclamante, as sucessivas humilhaes por longo perodo
de tempo, a condio da vtima e da r, a gravidade e a
repercusso das leses, a justa penalizao da reclamada, a
culpa empresarial, bem como os reclamos em defesa da
sociedade democrtica. Um aumento do valor compensatrio
violaria a funo social de uma empresa em processo de
reestruturao.
Tambm no h evidncia de que o
malogro do postulante em obter novo posto no mercado
decorra do abalo sua imagem, em funo das ofensas
sofridas.
Noutro ponto, inexiste litigncia de
m-f da vindicada.
579
A alegao do recorrente acerca

desse tema foi lanada a destempo. Com efeito, (...) o autor
fez rpida e singela meno anotao inserta na fl. 271, sem
alegar sua falsidade ou cogitar em litigncia de m-f.
Somente em razes finais veio o autor por em dvida a boa f
processual da parte adversa (fl. 837 da sentena dos
embargos de declarao).
Em conseqncia, conclui-se que as
provas apresentadas e os argumentos utilizados se inserem no
exerccio regular do direito de ao e contestao.
A sentena de Primeiro Grau
irretocvel, pois.
recurso ordinrio do reclamante.
Regional do Trabalho da 13 Regio, com a presena do (a)
Excelncia o (a) Sr. (a) Procurador(a): MRCIO ROBERTO
DE FREITAS EVANGELISTA, por unanimidade, acolher o
pleito formulado pelo advogado do reclamante/recorrente, por
ocasio de sua sustentao oral e retirar a determinao de
Segredo de Justia do presente feito; por unanimidade, rejeitar
a preliminar de nulidade do processo, argida pela VARIG
S/A, com declarao de voto de Sua Excelncia o Senhor Juiz
580
Carlos Coelho de Miranda Freire, no sentido de que ao invs

de ser empregado o termo "abuso de direito", deveria se usar
"ilicitude do ato"; por unanimidade, rejeitar a preliminar de
carncia de ao, por ilegitimidade passiva ad causam,
suscitada pela r, Fundao Ruben Berta; EM RELAO AO
RECURSO DA RECLAMADA, FUNDAO RUBEN
BERTA: por unanimidade, negar provimento ao recurso; EM
RELAO
AO
RECURSO
DA
VARIG
S/A
(PRESIDNCIA E FILIAL): por maioria, negar provimento

ao recurso, com ressalva de voto de Sua Excelncia o Senhor
Juiz
Carlos
Coelho de
Miranda
Freire,
quanto
aos
fundamentos axiolgicos correlatos ao homossexualismo

erigidos por Sua Excelncia a Senhora Juza Herminegilda
Leite Machado, Relatora do feito, e com a divergncia parcial
de Sua Excelncia a Senhora Juza Ana Maria Ferreira
Madruga, que reduzia metade do valor imposto pela primeira
instncia a ttulo de reparao do dano moral experimentado
pelo reclamante/recorrido; EM RELAO AO RECURSO
DO RECLAMANTE: por maioria, negar provimento ao
recurso, vencido Sua Excelncia o Senhor Juiz Edvaldo de
Andrade, Revisor do feito, e com a divergncia parcial de Sua
Excelncia o Senhor Juiz Carlos Coelho de Miranda Freire,
que lhe davam provimento parcial para aumentar para R$
581
50.000,00 o valor imposto pela primeira instncia a ttulo de

reparao do dano moral sofrido pelo recorrente.
Joo Pessoa/PB, 13 de junho de 2007.
HERMINEGILDA LEITE MACHADO

Juza Relatora
CIENTE
MRCIO ROBERTO DE FREITAS EVANGELISTA

582
ACRDO N 30066/07-PATR
29/06/07, pg. 101)
(Publicado
DOE
de
PROCESSO TRT 15 REGIO N 00681-2006-141-15-00-1

RECURSO ORDINRIO - 6 TURMA -12 CMARA
RECORRENTE: RODRIGO DE JESUS ZITTO
1 RECORRIDO: EDUARDO CSAR CRESPO
2 RECORRIDO: MILCE APARECIDA TRENTIN CRESPO
- ME
ORIGEM: VARA DO TRABALHO DE MOCOCA (Juza
Renata dos Reis DAvilla Calil)
DANOS MORAL E MATERIAL.
ACIDENTE DE TRABALHO.
PRAZO
PRESCRICIONAL
APLICVEL.
Tratando-se
de
matria trabalhista, o artigo 7,
Inciso XXIX da Carta Magna
estabelece, quanto aos crditos
resultantes das relaes de trabalho,
o prazo de 5 (cinco) anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, at
o limite de 2 (dois) anos aps a
extino do contrato de trabalho, o
que consubstanciado pelos termos
do art. 11 da CLT, dispondo no
mesmo sentido. E a reparao de ato
ilcito, embora seja regida por
instituto de direito civil, no caso
vertente tem sua gnese em uma
relao de trabalho subordinado e,
portanto, deve ser tratada como
verba laboral, atraindo a incidncia
583
da prescrio trabalhista. (Deciso

por maioria, acompanhada pelo
Exmo. Sr. Juiz Eurico Cruz Neto).
PRESCRIO. OCORRNCIA.
SUSPENSO
DO
FLUXO
DURANTE SUSPENSO DO
CONTRATO DE TRABALHO
EM
DECORRNCIA
DE
DOENA
PROFISSIONAL.
INOCORRNCIA - No se
confundem a suspenso do contrato
de trabalho e a suspenso do curso
da prescrio, pois tratam-se de
situaes jurdicas distintas: a
primeira traduz a inexecuo do
pacto laboral e tem por objetivo
precpuo resguardar o posto de
trabalho do empregado, seu bem
maior; a segunda, cinge-se ao direito
de ao e tem por escopo proteger a
estabilidade e a paz das relaes
sociais. (Deciso por maioria,
acompanhada pelo Exmo. Sr. Juiz
Eurico Cruz Neto).
PRESCRIO. SUSPENSO DO
CONTRATO DE TRABALHO
PELA
PERCEPO
DE
AUXLIO-DOENA.
NO
INTERRUPO DO PRAZO
PRESCRICIONAL.
Como
brilhantemente exposto pelo Juiz
Antnio Umberto de Souza Jnior,
Juiz Titular da 6 Vara do Trabalho
584
de Braslia, em artigo sobre a teoria

da dupla suspenso,
Mostra-se mais ponderada a
soluo onde se suponha que o fluxo
prescricional possa ser suspenso,
nas hipteses de suspenso do
contrato de trabalho, somente
quando o trabalhador afastado
esteja,
temporria
ou
definitivamente,
incapacitado
civilmente (Cd. Civil/2002, art.
198, I), ou seja, quando o
trabalhador integre o grupo dos
menores de 18 anos (CLT, art. 440)
ou dos que, por enfermidade ou
deficincia mental, no tiverem o
necessrio discernimento para a
prtica desses atos ou dos que,
mesmo por causa transitria, no
puderem exprimir sua vontade
(Cd. Civil/2002, art. 3).
Assim, embora o contrato de
trabalho firmado entre as partes
estivesse suspenso, em razo da
percepo
de
auxlio-doena
previdencirio, encontrando-se o
reclamante em plenas condies de
pleitear judicialmente, no havendo
razo plausvel ou justificativa para
que tenha se quedado inerte por to
longo perodo e no ocorrendo
qualquer das causas estabelecidas no
Cdigo Civil ou na CLT como
interruptiva, impeditiva e suspensiva
da prescrio, impe-se reconhecer
585
que o direito de ao do autor foi

fulminado pela prescrio. Recurso a
que se nega provimento. (Deciso
por maioria, acompanhada pelo
Exmo. Sr. Juiz Eurico Cruz Neto).
PRESCRIO. ACIDENTE DO
TRABALHO. MARCO INICIAL.
BIENAL OU QINQENAL. A
doutrina e a jurisprudncia tm
apresentado solues para o marco
inicial da contagem da prescrio,
aps o acidente de trabalho.
Para uns, seria o dia em que ocorrido
o sinistro. Para outros, a data em que
o empregado tenha tomado cincia
da exata gravidade da leso a sua
sade, atravs de laudo mdico; para
outros, ainda, a partir do momento
em que passou a receber o auxliodoena previdencirio.
Tambm persiste a discusso (j que
suspenso o contrato de trabalho) se a
prescrio aplicvel seria a bienal ou
a qinqenal.
No caso presente, ainda que
aplicvel como marco inicial o dia
em que o acidentado passou a
receber
auxlio-doena
previdencirio, e ainda que aplicvel
a prescrio qinqenal (marcos que
mais favoreceriam o postergamento
da ocorrncia da prescrio),
constata-se
que
encontra-se
irremediavelmente prescrito o direito
586
do reclamante de postular a
pretendida indenizao pela leso de
seus direitos. (Deciso por maioria,
acompanhada pelo Exmo. Sr. Juiz
Eurico Cruz Neto).
Trata-se
de
recurso
ordinrio
proposto pelo reclamante, s fls. 126/133, contra a r. sentena

de fls. 54/57, complementada por embargos de declarao de
fls. 120, que extinguiu a ao, com resoluo do mrito, nos
termos do artigo 269, IV, do CPC, por se encontrar prescrito o
direito de ao.
Contra razes s fls.137/143 e
145/151, pelo primeiro e segundo recorridos, respectivamente.
Reclamante isento do recolhimento
de custas (fls. 57).
No houve remessa dos autos ao
Ministrio Pblico do Trabalho, em consonncia com o
Regimento Interno deste E. TRT, aprovado na Sesso
Administrativa do Tribunal Pleno, realizada em 24 de outubro
de 2002.
o relatrio.
VOTO
Conheo do recurso, por regular e
tempestivo.
587
MRITO
Props o reclamante, ajudante de
caminho, a presente reclamao trabalhista objetivando a
percepo de indenizao por danos materiais e morais, em
face de acidente automobilstico sofrido durante a jornada de
trabalho e no exerccio de suas atividades laborais, do qual
resultaram severas leses a sua coluna, encontrando-se, at o
tempo da propositura desta ao, afastado de suas funes e
percebendo benefcio previdencirio.
A MM. Juza prolatora da deciso
combatida entendeu que, em face do longo interregno
transcorrido entre o acidente e o ajuizamento desta ao, a
iminncia da aposentadoria por invalidez do autor e
inexistindo nos autos notcia de que o reclamante estivesse
impossibilitado de buscar o provimento jurisdicional ora
pleiteado, seu direito de ao foi fulminado pela prescrio
bienal, nuclear.
Contra esta deciso, insurge-se o
reclamante.
Por primeiro, consigne-se que, no
que pertine ao prazo prescricional a ser observado, em matria
trabalhista, o artigo 7o, inciso XXIX da Carta Magna
estabelece, quanto aos crditos resultantes das relaes de
trabalho, o prazo de 5 (cinco) anos para os trabalhadores
588
urbanos e rurais, at o limite de 2 (dois) anos aps a extino

do contrato de trabalho, o que consubstanciado pelos
termos do art. 11 da CLT, dispondo no mesmo sentido.
E a reparao de ato ilcito, embora
seja regida por instituto de direito civil, no caso vertente tem
sua gnese em uma relao de trabalho subordinado e,
portanto, deve ser tratada como verba laboral, atraindo a
incidncia da prescrio trabalhista - art. 7o, XXIX.
Neste espeque, no h que se falar
em aplicabilidade de prazos estabelecidos em outros diplomas
legais, em face da existncia de disposies especficas a reger
o instituto em epgrafe. Esta, alis, a exegese do art. 769 do
Texto Consolidado, no sentido de que nos casos omissos, o
direito processual comum ser fonte subsidiria do direito
processual do trabalho, exceto naquilo em que for
incompatvel com as normas deste ttulo.
Verifica-se, portanto, que no h na
hiptese ventilada, omisso a ensejar a aplicao de forma
subsidiria do Cdigo Civil.
Assim, decorrendo a pretenso de
fatos havidos na relao de emprego mantida com a
reclamada, caracteriza-se a indenizao pleiteada em crdito
trabalhista o que, alm de estabelecer a competncia desta
Justia Especializada para anlise do tema, nos termos do
589
artigo 114 da Constituio Federal, impe, outrossim, a

aplicao do prazo prescricional disposto em seu artigo 7,
inciso XXIX.
Nesse
mesmo
sentido,
jurisprudncia desta E. 12 Cmara:

DANO
MORAL.
MBITO
TRABALHISTA. PRESCRIO
TOTAL Decorrendo a pretenso dos
autores de fatos havidos na relao
de emprego mantida com a
reclamada, caracteriza-se como
crdito trabalhista a indenizao por
danos morais pleiteada. Disso resulta
o estabelecimento da competncia
desta Justia Especializada para
anlise do tema, nos termos do artigo
114 da Constituio Federal, o que
impe o acolhimento da prescrio
bienal quela aplicvel, ainda que se
trate de matria de natureza civil.
(Ac. 3218/04-PATR - Proc. 006842002-032-15-00-2 RO - TRT/15
Regio, 6 T., 12 Cmara DOE
13/02/04, pg. 44. Rel. Olga Aida
Joaquim Gomieri).
Superada essa questo, procede-se
anlise da controvrsia.
Quanto
ao
reconhecimento
da
prescrio bienal pela origem, no obstante os concisos, mas
590
densos fundamentos expostos pela MM. Julgadora de primeiro

grau, impe-se aqui proceder a um alargamento dos motivos
do julgado quanto ao reconhecimento da prescrio bienal,
evidenciando, tambm, a ocorrncia da prescrio qinqenal.
Seno, vejamos:
Com efeito, consoante j exposto
anteriormente, a Constituio Federal, em seu artigo 7, inciso
XXIV, impe prazo prescricional de cinco anos, at o limite
de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. Ou
seja, o marco inicial da contagem do binio prescricional o
rompimento do pacto laboral, o que no ocorreu no presente
caso, uma vez que o contrato de trabalho encontra-se
suspenso, em virtude da percepo de auxlio doena
previdencirio pelo obreiro.
Por esse motivo, defensores da
teoria da dupla suspenso (tanto do contrato de trabalho
como do fluxo prescricional), diriam que inexiste a
prescrio bienal porque teria sido suspensa juntamente com o
contrato de trabalho. A matria , efetivamente, polmica e
cheia de nuances.
Cumpre aqui abrir um parntesis
para lembrar que no se confundem a suspenso do contrato
de trabalho e a suspenso do curso da prescrio, pois tratamse de situaes jurdicas distintas: a primeira traduz a
591
inexecuo do pacto laboral e tem por objetivo precpuo

resguardar o posto de trabalho do empregado, seu bem maior;
a segunda, cinge-se ao direito de ao e tem por escopo
proteger a estabilidade e a paz das relaes sociais. Alis,
neste sentido, a ementa desta Relatora, transcrita na sentena
ora recorrida (fls. 56). Tambm, nesse mesmo sentido, o artigo
cujo trecho ora se transcreve abaixo:
Prescrio
Suspenso
do
Contrato de Trabalho. Antnio Umberto de Souza Jnior Juiz Titular da 6 Vara do Trabalho de Braslia - DF. (in
Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio,
Artigos,-sentenas - Ementrio de Jurisprudncia - v. 14,
n 14 - 2005).
(...) importante destacar que nem
toda suspenso contratual derivada
de licena previdenciria ou
aposentadoria
por
invalidez
pressupe privao de sentidos, de
conscincia ou de meios de
expresso. A fratura de um fmur,
por exemplo, deixar o trabalhador
braal sem condies para a
atividade laboral durante o perodo
de imobilizao e fisioterapia, mas
no lhe reduz nem lhe elimina a
capacidade de discernimento das
coisas a seu redor.
592
Portanto, no sustentvel, luz do

artigo 199, I, ou de qualquer outra
disposio dedicada a situaes de
impedimento ou suspenso da
prescrio, que a suspenso
contratual induza a suspenso do
prazo prescricional, mas, sim, a
situao peculiar do trabalhador
com contrato suspenso.
E, assim dizendo, passo a enfrentar
o segundo argumento, de cunho
eminentemente emprico.
A tese de CARRIN, embora espelhe
a sensibilidade de um homem com
uma biografia devotada ao Direito
do Trabalho, digna de reparo, se
se quer preservar o instituto da
prescrio utilmente. Sustenta o
saudoso jurista que as contingncias
das licenas por doena na
realidade lhe impedem de ajuizar a
ao que ponha termo prescrio.
Isto em virtude no s de suas
dificuldades primrias, como a de
arcar com os custos dos remdios,
de subsistncia, de locomoo e de
incertezas de sade, como pela sua
inexperincia e isolamento de seu
mundo laborativo, que mais
evoludo do que o de seu crculo
pessoal. Ora, as dificuldades
relatadas, lamentavelmente, no so
monoplio do doente ou acidentado:
a maioria da massa trabalhadora
experimenta, em doses variadas, as
593
mesmas
vicissitudes
narradas.
Preocupao com a subsistncia,
ignorncia dos direitos violados,
oramento domstico comprimido,
tais situaes no so exclusivas de
empregados
com
contratos
suspensos.
O que quero dizer, em sntese,
que, afora a incontornvel falta de
previso legal de adoo de outros
motivos
obstativos
do
fluxo
prescricional em tema de base
constitucional
(prescrio
trabalhista), aceitar as razes
humanitrias
postas
levaria,
forosamente,
a
estend-las,
isonomicamente, para todo o
conjunto de trabalhadores, tornando
a prescrio um vcuo jurdico. Por
conseguinte, pairaria eternamente
sobre as empresas a ameaa de
aes reparatrias, mesmo depois de
decorridas algumas dcadas, o que
atenta contra o princpio da
segurana
jurdica,
corolrio
fundamental
do
instituto
da
prescrio e de qualquer Estado
Democrtico de Direito que se
preze.
Mostra-se mais ponderada a soluo
onde se suponha que o fluxo
prescricional possa ser suspenso nas
hipteses de suspenso do contrato
de trabalho, somente quando o
trabalhador
afastado
esteja,
594
temporria ou
definitivamente,
incapacitado
civilmente
(Cd.
Civil/2002, art. 198, I), ou seja,
quando o trabalhador integre o
grupo dos menores de 18 anos (CLT,
art. 440) ou dos que, por
enfermidade ou deficincia mental,
no
tiverem
o
necessrio
discernimento para a prtica desses
atos ou dos que, mesmo por causa
transitria, no puderem exprimir
sua vontade (Cd. Civil/2002, art.
3).
Perceba-se que, nas hipteses
aventadas, irrelevante que esteja o
contrato de trabalho suspenso ou
rompido. Se, por exemplo, um ano
depois de dispensado, o trabalhador
sofre um acidente vascular cerebral
que o impea de exprimir sua
vontade, o prazo prescricional no
fluir enquanto perdurar tal
situao.
No
ser,
pois,
necessariamente,
o
evento
intracontratual o fator decisivo para
franquia do elastecimento do prazo
prescricional, mas o sinistro grave
que, dentro ou fora do contrato de
trabalho, redunde na incapacitao
civil do trabalhador.
Em suma: a aceitao da tese da
dupla suspenso - aqui refutada passa,
necessariamente,
pela
equiparao entre as situaes de
incapacidade civil e de incapacidade
595
laboral. E tal equiparao

absolutamente artificial, pois toda
incapacidade civil compromete a
capacidade laboral (ainda que se
conte com a exceo do trabalho
infantil, proibido, mas tutelado pelo
Direito do Trabalho no interesse da
criana ou adolescente), mas nem
toda (ou, na prtica, quase
nenhuma) incapacidade laboral leva
incapacidade civil.
As doenas profissionais em geral e
as seqelas de acidentes de trabalho
tpicos nem sempre interferem na
capacidade civil das vtimas. Em
muitos casos, nada impede que tais
vtimas possam praticar os atos da
vida civil. Procurar inteirar-se de
eventuais
direitos,
constituir
advogado e comparecer audincia
so atos cotidianos sem maiores
dificuldades para sua prtica. Logo,
a suspenso contratual no induz a
suspenso prescricional.
Sensvel a tal realidade emprica e
jurdica, o Tribunal Superior do
Trabalho j decidiu:
PRESCRIO.
AUXLIODOENA.
SUSPENSO
DO
CONTRATO DE TRABALHO.
VIOLNCIA AOS ARTIGOS 168 E
SEGUINTES E 172, INCISO V,
DO CPC. NO CONFIGURAO.
NA FORMA DO INCISO V DO
ARTIGO 485 DO CPC. A suspenso
596
do contrato de trabalho em virtude

de gozo de auxlio-doena e
posterior
decretao
de
aposentadoria por invalidez no est
taxativamente includa na CLT e no
Cdigo
Civil
como
causa
interruptiva, impeditiva e suspensiva
da prescrio; portanto, a hiptese
no configura violao literal dos
artigos 168 e seguintes e 172, inciso
V, do CPC, conforme determina o
inciso V do artigo 485 do CPC.
Ademais, Tribunais superiores (TST
E STJ) tm decidido que a
circunstncia do presente feito no
guarda relao direta com as causas
suspensivas ou interruptivas da
fluncia do prazo prescricional
definidas no Cdigo Civil.
Assim, suspenso o contrato de
trabalho entre reclamante e reclamada, entendo que no caso
presente se operou, sim, a prescrio bienal, total. Os
defensores da teoria da dupla suspenso diriam que isso no
ocorreu porque, com a suspenso do contrato de trabalho pelo
recebimento do pagamento do auxlio-previdencirio, no
ocorreria a prescrio bienal porque no existiria o seu marco
inicial, que seria a data da extino do contrato de trabalho.
Respeitamos, mas no adermos a essa teoria.
597
Por outro lado, ainda que tal teoria

fosse aceita, verificamos que seu raciocnio j no se aplicaria
prescrio qinqenal, que tenha como seu marco inicial a
data da leso de um direito do empregado. A partir da, a
cada
dia,
estar
correndo
prescrio
qinqenal,
interrompendo-se somente com a distribuio da reclamatria

trabalhista.
Ora, observa-se que o acidente que
deu causa a esta ao aconteceu em 09.02.2001, sendo que,
logo depois do ocorrido, o autor teve cincia de que as
seqelas seriam gravssimas, uma vez que, conforme narrativa
preambular, aps o acidente, em 09.02.2001, ele permaneceu
com risco de morte, internado na UTI, asseverando os mdicos
que o atenderam que certamente no andaria mais, pois
sofreu traumatismo na coluna torcica, sendo submetido
atrodese de coluna via posterior com haste metlica e amarria
sob-lminas no dia 19.02.2001. Aps isso, o reclamante, por
muito tempo foi dependente de cadeira de rodas (fls. 5/6).
Por outro lado, cumpre notar que,
pelas anotaes apostas em sua CTPS (fls. 41), desde
28.03.2001 o autor est em gozo de auxlio previdencirio.
Nesses
termos,
ainda
que
nos
primeiros meses, aps o ocorrido, o autor estivesse

impossibilitado, fsica e emocionalmente, de buscar reparao
598
judicial, no h qualquer razo plausvel ou justificativa nos

autos, para que tenha se quedado inerte por to longo perodo,
somente protocolizando esta ao em 22.06.2006, quando j
decorridos mais de cinco anos (cinco anos e quatro meses)
do acidente que deu origem ao pedido de indenizao,
mote desta reclamatria.
Ora,
prescrio
instituto
assecuratrio da segurana jurdica no qual se ampara o

ordenamento jurdico do Estado de direito, proporcionando
estabilidade e trazendo a paz nas relaes sociais.
Desse
modo,
iniciando-se
contagem do prazo prescricional, seja o prazo de dois anos a

partir da suspenso do contrato de trabalho, seja o prazo de
cinco anos a partir do momento em que a parte interessada
tiver conhecimento da leso de seu direito ou em que passou a
receber o auxlio-previdencirio (28.03.2001) e, no tendo o
reclamante buscado temporaneamente a reparao pelos danos
que tenha sofrido, impe-se reconhecer que seu direito de
ao, quanto a quaisquer indenizaes decorrentes do acidente
ocorrido em 09.02.2001, encontra-se fulminado, seja pela
prescrio bienal, seja pela prescrio qinqenal, nos termos
dispostos no artigo 7, inciso XXIX, da Constituio Federal.
599
Diante do quanto acima exposto,

mantm-se a extino da ao, com resoluo de mrito, nos
termos do artigo 269, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil,
por se encontrar alcanado, seja pela prescrio bienal, seja
pela qinqenal, o direito de ao do reclamante.
Ante o exposto, decide-se conhecer

do
recurso
interposto
pelo
reclamante
negar-lhe
provimento, nos termos da fundamentao.
OLGA AIDA JOAQUIM GOMIERI

Juza Relatora
SENTENAS
601
PODER JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 13
REGIO
VARA DO TRABALHO DE SANTA RITA/PB
SENTENA
PROCESSO 01248.2007.027.13.00-0
RECLAMANTE: EDUARDO BELARMINO
FREIRE
RECLAMADO: BRASTEX S/A
MOREIRA
Vistos etc.
I RELATRIO
Trata-se de reclamao trabalhista formulada por
EDUARDO BELARMINO MOREIRA FREIRE, em desfavor
de BRASTEX S/A, em que se postula indenizao por danos
morais decorrentes de acidente de trabalho e adicional de
insalubridade.
A reclamada, aps negativa em conciliar, apresentou

defesa escrita (fls. 32/45), em suma, negando a sua
responsabilidade pelo evento lesivo integridade fsica do
reclamante. Juntou procurao, substabelecimento, carta de
602
preposto e alguns poucos documentos, que foram vistos sem

impugnao pela parte contrria.
Alada fixada.
Colhidos depoimentos das partes.
Interrogadas duas testemunhas.
Homologada a desistncia do pedido de adicional de

insalubridade.
Sem outras provas, foi encerrada a instruo.
Razes finais aduzidas.
Rejeitada a segunda proposta conciliatria.
Designada sentena para hoje.
o Relatrio.
603
II FUNDAMENTAO
1 Justia Gratuita
Defere-se ao autor os benefcios da justia gratuita

uma vez declarada na inicial a condio de miserabilidade em
que se encontra, sendo certo que tal declarao pode ser feita
pelo seu causdico, nos moldes da OJ n 331, da SDI I, do
TST,
que
assim
DECLARAO
MANDATO.
disciplina:
DE
JUSTIA
INSUFICINCIA
PODERES
GRATUITA.
ECONMICA.
ESPECFICOS
DESNECESSRIOS. DJ 09.12.03. Desnecessria a outorga

de poderes especiais ao patrono da causa para firmar
declarao de insuficincia econmica, destinada concesso
dos benefcios da justia gratuita.
2 Danos Morais / Acidente de Trabalho
Informa o reclamante que sofreu acidente no ms de

maro de 2005, cujas seqelas ocasionaram a amputao
traumtica de parte dos dedos mdio e indicador da sua mo
esquerda.
Afirma que naquela oportunidade estava operando
servios de limpeza em mquinas denominadas CARDAS,
604
utilizando-se de um pedao de cabo de vassoura ou bambu, o

qual deveria ser enfiado com as mos entre as lminas das
mquinas referidas.
Alega que o sensor de segurana do equipamento
estava
desregulado,
fato
este
de
conhecimento
dos
supervisores da r, mas que nenhuma providncia foi adotada

para a soluo do problema.
Argumenta que o acidente ocorreu pouco mais da
meia noite do dia 12 de maro de 2005, em horrio cujas
estatsticas comprovam exatamente ser o mais suscetvel a
eventos desta natureza.
Afirma que no momento do acidente o posto de
primeiros socorros estava fechado.
Menciona que naquele momento ficou desesperado e
em pnico, saindo correndo pelos corredores da fbrica,
ensangentado, segurando a prpria mo, gritando por
socorro.
Alega que, aps a licena para recuperao, retornou
ao trabalho e teve que lidar com o pesadelo de operar as
mesmas mquinas, alm de outras para as quais no tinha sido
submetido a treinamento.
Por fim, afirma que em seguida ao trmino do
perodo estabilitrio foi demitido pela empresa. Justifica,
portanto, o pedido de danos morais em face do abalo psquico
605
auferido com o trauma psicolgico decorrente da amputao

de partes de seus dedos, justamente na sua faixa etria mais
produtiva.
Assiste-lhe razo.
O dano moral, como dor psquica, muitas das vezes
no exteriorizada, proporciona um sentimento ao ser humano
de mitigao de sua auto-estima, de minorao de atributos de
sua personalidade.
Buscando definir e caracterizar o dano moral, Luiz
de Pinho Pedreira da Silva (in A Reparao do Dano Moral no
Direito do Trabalho, p. 14, LTr , 2004) traz importante
contribuio ao afirmar:
H dois conceitos de dano: o vulgar e o
jurdico. Na primeira acepo, dano
prejuzo, estrago, deteriorao, ofensa. O
aspecto a salientar, como faz Cristina
Mangarelli, citando Ordoqui Y Oliveira,
que a noo de dano evoluiu de um
conceito esttico, que o considerava como
o fato em conseqncia do qual se
ocasionava um menoscabo, para outro,
sujeito a um conceito dinmico: o dano
como a situao desfavorvel a que se v
submetido o indivduo em conseqncia do
fato. E acrescenta que aqueles civilistas
uruguaios proporcionam o seguinte
exemplo: o dano no a ruptura da
mandbula em conseqncia de um golpe,
mas a situao de menoscabo em que se
encontra a vtima, a qual no poder falar
ou comer comodamente nem poder
comparecer ao seu trabalho, perdendo o
606
salrio durante o perodo em que se veja

impedido de desempenhar tarefas.
Inspirando-se em Fischer, Jos Aguiar
Dias, em sua notabilssima obra sobre a
responsabilidade civil, define o dano sob o
ponto de vista jurdico, dizendo que ele
o prejuzo sofrido pelo sujeito de direitos
em conseqncia da violao destes por
fato alheio. O conceito satisfatrio, pois
embora contenha a expresso prejuzo,
no se pode concluir que se refira apenas a
prejuzo patrimonial, pois est bem claro
na definio que se trata dos prejuzos
pelo titular de direitos em decorrncia de
violao destes, que podem ser tambm
morais. O conceito de dano que elaborou
Aguiar Dias atende a todas as premissas
acima estabelecidas, inclusive a de
considerar o prejuzo o resultado da leso,
mas no explicita, embora deixe implcito,
que o dano reparvel pode ser moral.
Atendendo evoluo do direito brasileiro
sobre a responsabilidade civil, com a
consagrao
pela
nova
carta
constitucional da responsabilidade pelo
dano moral, concordamos com Joo
Casillo em que o dano deve ser entendido
como o resultado da ofensa feita por
terceiro a um direito, patrimonial ou no,
que
confere
ao
ofendido,
como
consequncia, a pretenso a uma
indenizao .
Nesta mesma linha, Eduardo Gabriel Saad, (Curso de

Direito do Trabalho, p. 305, LTr, 2000) leciona:
Por
dano
moral
entende-se,
correntemente, uma leso ao patrimnio
de valores ideais de uma pessoa, tendo
como pressuposto a dor, o sofrimento
moral causado por ato ilcito ou pelo
607
descumprimento
do
ajustado
contratualmente.
Como se depreende desse conceito de dano
moral, tem ele vinculao com a dor moral
ou fsica e, para sua configurao,
indiferente que haja, ou no, leso
patrimonial.
inoculvel a fragilidade do argumento
de que a dor no tem preo e, por isso,
impossvel a reparabilidade desse dano.
Na linha desse entendimento ter-se-ia de
concluir que o direito se mantm alheio s
leses sofridas por uma pessoa em sua
honra.
Ainda de forma mais especfica ao contrato de

trabalho, no h dvidas de que nele, por ser de trato
sucessivo, ou seja, por ter sua execuo prorrogada no tempo,
via de regra, por prazo indeterminado, exsurge como um
campo frtil para leses de diversas ordens, decorrentes de
dano material, dano moral e, para alguns, ainda, de dano
esttico.
Acerca do dano moral, que o que mais interessa na
soluo da quaestio vexata, consabido que pode ser fruto de
desrespeito a normas de segurana (v.g. acidente de trabalho),
de uma verbalizao injusta do empregador frente ao
empregado e vice-versa, ou mesmo da utilizao indevida da
imagem por qualquer uma das partes contratantes.
Nesse panorama que, minuciosamente, Maurcio
Godinho Delgado discorre:
608
H, em primeiro plano, as indenizaes

por dano moral ou dano imagem que
no tenham vinculao com o campo da
sade e segurana laborativas. Neste plano
situar-se-iam, por exemplo, a indenizao
em face de discriminao racial
promovida pela empresa contra o obreiro,
a par da indenizao por indevido uso da
imagem do trabalhador nas atividades
empresariais.
Em um segundo plano, h as indenizaes
relativas a danos segurana e sade
fsicas e morais do empregado no contexto
do cumprimento contratual (leses
acidentrias).
Desponta
aqui
a
possibilidade de distintas indenizaes,
todas englobadas nos efeitos conexos do
contrato de trabalho: por dano material,
por dano moral e, finalmente, at mesmo
por dano esttico.
Detendo-se ateno aos danos morais decorrentes de

acidente de trabalho, acrescenta Godinho:
As leses acidentrias tambm podem
causar dano moral ao trabalhador. Este,
conforme visto, consiste em toda dor fsica
ou psicolgica injustamente provocada em
uma pessoa humana. Nesse quadro, a
doena ocupacional, a doena profissional
e o acidente do trabalho podem, segundo
sua gravidade, provocar substanciais
dores fsicas e psicolgicas no indivduo,
com intensidade imediata ou at mesmo
permanente, ensejando a possibilidade
jurdica de reparao. Ressalte-se que
tanto a higidez fsica, como a mental,
inclusive emocional, do ser humano so
bens fundamentais de sua vida, privada e
pblica, de sua intimidade, de sua autoR. Trib. Reg. do Trabalho 13 Regio. Joo Pessoa. v. 15, n. 1, p. 604-625, 2007.
609
estima e afirmao social e, nesta medida,

tambm de sua honra. So bens, portanto,
inquestionavelmente
tutelados,
regra
geral, pela Constituio (art. 5, V e X).
Agredidos em face de circunstncias
laborativas, passam a merecer tutela
ainda mais forte e especfica da Carta
Magna, que se agrega genrica anterior
(art. 7, XXVIII, CF/88).
A par das definies acima, da caracterizao do

dano moral luz da doutrina mais autorizada, evidente que a
dor sofrida pelo reclamante, ao se deparar, dia-a-dia, com as
seqelas decorrentes do acidente que sofrera, seqelas que
podem ser constatadas a partir das fotos constantes f. 12,
resultam no menoscabo de sua sade mental, na minorao de
sua higidez psquica, ou na violao ao conjunto de valores
que imantam a sua personalidade.
A empresa, como uma clula coletiva social, ou
como ser tipicamente coletivo, deve guardar respeito sua
funo social, e, neste contexto, dever prover o ambiente de
trabalho de condies adequadas para o seu desenvolvimento,
at porque a responsabilidade por sinistros ocorridos no meio
ambiente de trabalho, luz da melhor doutrina, objetiva,
ainda mais quando se est diante de empresa que trabalha em
atividades potencialmente de riscos para os seus empregados,
dotada de maquinrios que sequer possuem dispositivos
automticos de segurana que parem imediatamente ao
610
manuseio inadequado (conforme declarao do prprio

preposto na audincia instrutria, especificamente fl. 28).
A razo para uma nova elaborao da teoria da
culpa, erguida sobre os pilares da objetivao, apontada por
Sebastio Geraldo de Oliveira, em artigo publicado na Revista
LTr de abril de 2004:
No entanto, a complexidade da vida
atual, a multiplicidade dos fatos de risco,
a estonteante revoluo tecnolgica, a
exploso demogrfica e os perigos difusos
ou annimos da modernidade acabaram
por deixar vrios acidentes ou danos sem
reparao, uma vez que a vtima no
lograva demonstrar a culpa do causador
do prejuzo, ou seja, no conseguia se
desincumbir do nus probatrio quanto
ao fato constitutivo do direito postulado.
Assim, ainda hoje, comum depararmos
com uma situao tormentosa para os
operadores jurdicos: o dano sofrido pela
vtima uma realidade objetiva
indiscutvel, mas a falta ou a dificuldade
de prova do elemento subjetivo da culpa
impede o deferimento da indenizao. No
caso do acidente do trabalho, tem sido
freqente o indeferimento do pedido por
ausncia de prova da culpa patronal ou
por alegao de ato inseguro do
empregado ou, ainda, pela concluso da
culpa exclusiva da vtima.
O choque da realidade com a norma legal
impulsionou os estudiosos na busca de
solues para abrandar, ou mesmo
excluir, o rigorismo da culpa como
pressuposto para indenizao, at porque
o fato concreto, colocado em pauta para
incmodo dos juristas, era o dano
611
consumado e o lesado ao desamparo.

Pouco a pouco, o instrumental da cincia
jurdica comeou a vislumbrar nova
alternativa para acudir as vtimas dos
infortnios. Ao lado da teoria subjetiva,
dependente da culpa comprovada,
desenvolveu-se a teoria do risco ou
objetiva, segundo a qual basta o autor
demonstrar o dano e a relao de
causalidade, para o deferimento da
indenizao. Os riscos da atividade, em
sentido amplo, devem ser suportados por
quem dela se beneficia.
A partir de estudo doutrinrio especfico, semelhante

constatao chegou Adib Pereira Netto Salim (em artigo
denominado A teoria do Risco Criado e a Responsabilidade
Objetiva do Empregador em Acidentes de Trabalho, LTr, 6904/459):
Destacam os doutrinadores que foram a
Revoluo
Industrial,
a
exploso
demogrfica e o progresso cientfico os
fatos que ensejaram uma nova concepo
de responsabilidade civil.
O maquinismo que desenvolveu a
indstria gerou tambm um grande
nmero de acidentes de trabalho. O
progresso cientfico colocou diversos
veculos nas ruas, advindo da muito (sic)
acidentes. A exploso demogrfica
decorrncia da Revoluo Industrial.
Em razo do crescimento da indstria e
com a mecanizao da produo, grande
foi o nmero de acidentes de trabalho,
sendo que o operrio no tinha nenhum
amparo. Mesmo aps o acidente, a
situao
do
trabalhador
era
de
612
desamparo, porque no havia meios para

provar a culpa do empregador. Foi
quando os juristas perceberam que a
teoria subjetiva no mais atendia
demanda surgida com a transformao
social, principalmente ante o pesado nus
da prova que recaia sobre os
trabalhadores.
Assim, em final do sculo XIX, destacamse os trabalhos dos juristas Raymond
Saleilles e Louis Joserand, que, buscando
um fundamento para a responsabilidade
objetiva, desenvolveram a teoria do risco.
A propsito dessa necessidade, a teoria do risco, a

partir
da
renovao
havida
do
Cdigo
Civil,
foi,
definitivamente, incorporada ao direito brasileiro nas relaes

privadas, ao dispor no nico do Artigo 927 que Haver
obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos
casos especificados em lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por
sua natureza, risco para os direitos de outrem. Foi o que a
doutrina passou a chamar de risco criado, como avano ou
variao do risco proveito.
Nesse sentido, so vlidas as lies do Procurador do

Trabalho Fbio Goulart Villela:
A teoria do risco criado bem sendo

considerada pela doutrina como uma
evoluo da teoria do risco proveito.
613
Enquanto esta ltima responsabiliza o

autor do fato que o desencadeia com o
objetivo de obteno de um proveito
econmico, a primeira dispensa a prova de
que o autor do fato obtenha vantagens
econmicas da atividade que acarretou o
dano, uma vez que o risco incidir em
todas as atividades desenvolvidas pelo
agente, tenha proveito econmico ou no.
Desta forma, caber a responsabilizao
do autor do evento danoso, que tenha
decorrido do risco inerente atividade por
ele normalmente desenvolvida, desde que
perfeitamente configurado o nexo de
causalidade existente entre o risco criado e
o dano ocorrido.
Repise-se que a
atividade
desenvolvida
pela
reclamada naturalmente promove riscos aos seus empregados,

ao tempo em que aufere ganhos deste risco, o que resultaria
concluir que a incidncia da responsabilidade sem culpa tanto
poderia ocorrer pela modalidade do risco proveito, como
tambm do risco criado.
to evidente a existncia natural de riscos no
ambiente de trabalho que a testemunha da empresa afirma (f.
29), em outras palavras, que outros acidentes foram
registrados de 2003 para c, inclusive neste ano. Mais
gritante, ainda, o fato da prpria testemunha do reclamante
ter sofrido acidente semelhante, na mesma mquina em que o
reclamante sofrera, muito embora no tenha havido
614
amputao de dedos de suas mos, houve mutilao de alguns

deles.
Nem se venha argumentar que a Constituio
somente prev (Art. 7, XXVIII), a responsabilidade subjetiva
do empregador em casos de acidentes do trabalho.
Pensar deste modo viabilizaramos uma construo
interpretativa desprovida de silogismo com o caput do mesmo
artigo que, com clarividncia, ressalva a possibilidade de
criao de outras normas que visem melhoria de condio
social do trabalhador, j que a constituio, ali, apenas tratou
de direitos mnimos.
No se olvide de mencionar, por ltimo, acerca da
responsabilidade objetiva, que uma outra linha doutrinria
conclama a responsabilidade pelos danos ocorridos no meio
ambiente (incluindo o do trabalho) como modalidade de culpa
objetiva pura.
A razo para este pensamento apontada por
Antnio Carlos F. Chedid Junior (LTr, 68-11/1351):
de sabena geral no mundo jurdico
que, diante das lesivas condutas humanas
em relao ao meio ambiente, o legislador
originrio resolveu, reverenciando o
clamor social, impor a reparao quele
que causasse danos ao meio ambiente sem
a cogitao de sua culpa, arts. 225, 3, da
CRFB e 14, 1, da Lei n. 6.983/81.
615
O
meio
ambiente
natural
,
essencialmente, o fsico, formado pelo solo,
gua, ar atmosfrico, fauna, flora e de
toda energia e matria que reagem com a
natureza, incluindo os ecossistemas
responsveis pelo equilbrio dinmico
entre os seres humanos e o meio em que
vivemos (art. 225, caput e 1, da CRFB).
O meio ambiente cultural formado por
todo o patrimnio histrico, artstico,
arqueolgico, paisagstico, turstico e
cientfico que exprime a vida de um povo
durante sua formao (arts. 215 e 216, da
CRFB). J o meio ambiente artificial
compreendido
pelo
conjunto
de
edificaes,
pblicas
ou
privadas,
equipamentos,
rodovias
e
demais
elementos da vida moderna construdos
pela ao do homem (arts. 5, XXIII, 21,
XX, e 182, da CRFB). Pontifica Andreas J.
Krell que possvel incluir no conceito de
meio ambiente artificial o de meio
ambiente do trabalho, pois o alargamento
conceitual se deve teoria do
desenvolvimento sustentvel, cada vez
mais aceita depois da Conferncia da
ONU sobre o Desenvolvimento e Meio
Ambiente (ECO-92), segundo o qual
necessrio
adotar
uma
viso
interdisciplinar e integral do meio
ambiente.
Como demonstrado alhures, o meio
ambiente do trabalho est inserido no
conceito geral de meio ambiente.
Imediatamente, a reparao atravs da
teoria objetiva aos danos individuais
originados no meio ambiente de trabalho
medida certa e induvidosa. Desta feita, nos
casos de acidente de trabalho, o
empregador, alm da multa devidamente
imposta, compelido a responder pelos
danos coletivos ocasionados por sua
616
conduta nociva em relao ao meio

ambiente.
S por estes argumentos, ou seja, s pela teoria da

responsabilidade empresarial objetiva por acidentes de
qualquer natureza ocorridos no ambiente de trabalho, com
fulcro no dispositivo cvel, baseado no risco criado pela
atividade
mecanizada
da
empresa,
ou
mesmo
na
responsabilidade objetiva pura fulcrada em dispositivos

constitucionais, j constituiria manancial suficiente para
deferir o direito postulado, sendo este, inclusive, o nosso
entendimento.
No entanto, por amor ao debate, e para que no
sobejem
dvidas
alguma
acerca
da
responsabilidade
empresarial pelo abalo moral sofrido pelo reclamante,

passaremos a analisar a responsabilidade empresarial,
tambm, pelo critrio da culpa.
Com efeito, sustenta a reclamada (essa inclusive a
tese de defesa mais comum em tais situaes) culpa exclusiva
do reclamante no evento que causou a sua mutilao.
Sustenta
assim
que
para
que
haja
sua
responsabilizao, mister que estejam presentes aqueles quatro

requisitos fundamentais caracterizao da responsabilidade
com culpa, quais sejam: ao ou omisso; culpa ou dolo do
agente; relao de causalidade ou nexo causal; e, dano.
617
Ora, quanto ocorrncia do nexo causal, decerto

inquestionvel. De fato, foi o acidente quem mutilou/amputou
o autor.
Dano tambm houve. A mutilao prova disto. E,
como conseqncia, a dor psquica pela perda de qualquer
parte do corpo factual e inevitvel. Ser que algum teria
dvidas disto?
Noutro prisma, no presente caso concreto, poderia
sim haver dvidas em relao aos dois primeiros requisitos:
ao ou omisso (entenda-se: do agressor - empresa) e culpa
ou dolo. Dvidas que afastaremos.
Com efeito, a reclamada alega que todos os seus
empregados recebem amplo e completo treinamento antes de
assumirem seus postos de trabalho, no setor especfico em que
iro desempenhar as suas atividades.
Afirma que sempre mantm, nos trs turnos de
trabalho, servio de primeiros socorros, estando presente,
inclusive, permanentemente, uma brigada de incndio,
tambm apta para prestar tal tipo de socorro.
Argumenta ainda que possui uma equipe tcnica
responsvel pela sade e segurana de seus empregados,
composta por mdico do trabalho, engenheiro do trabalho e
um tcnico em segurana do trabalho.
618
Na verdade, para a reclamada, como j dito em

linhas pretritas, o reclamante foi quem agiu de forma
imprudente e imperita ao proceder na conduta que lhe
ocasionou o acidente, j que no estava habilitado a fazer o
procedimento que desaguou na sua leso.
Data vnia, a prova dos autos caminha na contramo
da tese patronal.
De forma alguma restou caracterizada a culpa
obreira no procedimento que o mutilou.
Vale frisar, a propsito, que o nus probatrio da
culpa exclusiva do reclamante era da reclamada, j que no
negado o evento danoso. nus do qual no se desincumbiu
com satisfao, tendo em vista algumas concluses inevitveis
a que se chega a partir dos depoimentos das partes e das
testemunhas, conforme linhas a seguir.
Inicialmente, repise-se, pois j dito acima, a prpria
testemunha do reclamado, quando indagada, informou (fl. 29)
que na empresa, desde o ano de 2003 (quando do seu ingresso
no quadro de empregados) outros acidentes foram registrados,
inclusive neste ano de 2007, o que aponta para uma presuno
de fragilidade empresarial na manuteno de condies de
trabalho salubres para os seus empregados.
A testemunha empresarial declarou que a empresa
mantm tcnicos de segurana em determinados horrios.
619
Porm, tambm informou que tal servio no existe no perodo

das 17h30 s 22h00, o que mitiga a ateno que a reclamada
deveria dispensar com a fiscalizao de seus empregados.
No bastasse, a testemunha (diga-se de passagem, gerentegeral, pessoa bem esclarecida) no soube informar se no
momento do acidente existiam tcnicos de segurana no local.
Tambm foi informado pela testemunha trazida pela
empresa que as mquinas operadas pelo reclamante s
paravam 4 vezes por ano, o que corrobora a tese autoral de que
a limpeza era feita com as mquinas em movimento,
afrontando, assim, a tese empresarial de que as mquinas
paravam a cada 8 horas.
Descrito restou ainda pela testemunha da empresa de
que existiam dois tipos de limpeza que eram feitas nas
mquinas operadas pelo autor, uma superficial e outra mais
profunda, sendo que esta somente poderia ser feita por
mecnicos ou supervisores. Contudo, afirma referida prova
que eram disponibilizadas varas de bambu para o reclamante
proceder limpeza da mquina e foi justamente com uma
destas varas que o autor afirma em seu depoimento que se
acidentou, descrevendo o incidente do seguinte modo: que
quando foi fazer a limpeza e sofreu o acidente, estava
dispondo de uma vara de bambu menor e ao manuse-lo o
bambu bateu no tambor da frente e direcionou sua mo para o
620
tambor de trs, sendo este o motivo da mutilao. Parece,

portanto, irrelevante se trazer lume os dois tipos de limpeza
descritos pela testemunha, j que o procedimento adotado pelo
autor era o corriqueiro e utilizava as varas de bambu que a
prpria testemunha da empresa afirmou (fl. 30, ltimos trechos
do depoimento) que ficavam sua disposio, do autor.
Ora, os relatos destes fatos, sem receio em
afirmarmos, demonstram e caracterizam a omisso (requisito
da responsabilidade com culpa) da r na manuteno de
fiscalizao tcnica no ambiente de trabalho. Ainda que o
reclamante no estivesse habilitado a fazer o servio de
limpeza que o acidentou, o que no foi esta a hiptese, deveria
a empresa manter fiscalizao ostensiva nas suas atividades,
evitando-se que acidentes como o do reclamante fossem
evitados.
Dessarte, mais do que patente a omisso da empresa,
mais do que evidente a sua culpa, o que conclama, tambm
pela teoria da responsabilidade com culpa, que se considere
evidenciado que a reclamada se descuidou das obrigaes a
que faz meno o artigo 166 da CLT.
Assim, seja pela teoria da responsabilidade objetiva
(que do nosso ponto de visada a mais coerente), seja pela
teoria da responsabilidade subjetiva, factual se torna a
621
necessidade de responsabilizao patrimonial pelo evento

danoso sade do trabalhador.
Desse modo, levando-se em considerao que a
fixao dever observar a condio econmica do empregado,
a do empregador, o carter pedaggico que da fixao dever
exsurgir para o agressor, e, por fim, no caso presente, o fato de
que a empresa prestou auxlio ao empregado ao transport-lo
at o hospital (conforme depoimento do prprio reclamante),
que fixamos o valor dos danos morais em R$ 40.000,00
(quarenta mil reais).
III CONCLUSO
Isto posto, decide este juzo: CONCEDER os
benefcios da justia gratuita ao reclamante; e, no mrito,
JULGAR procedente, em parte, a postulao de EDUARDO
BELARMINO
MOREIRA
FREIRE
em
desfavor
de
BRASTEX S/A para CONDENAR esta na indenizao

decorrente do acidente de trabalho sofrido pelo reclamante no
valor de R$ 40.000,00 (quarenta mil reais).
Para efeito de contribuies previdencirias e fiscais
fica discriminada como de natureza indenizatria a parcela
aqui deferida.
622
Juros e correo monetria a partir desta deciso,

tendo em vista que o valor fixado ao condeno teve como
marco a data de hoje.
Tudo nos termos da fundamentao supra que
integra este dispositivo como se o contedo nela constante
aqui estivesse transcrito literalmente.
Incide execuo o quanto disposto no artigo
475-J do CPC, ficando o ru com o prazo de 15 dias,
independente de intimao superveniente, para cumprir as
obrigaes estipuladas neste dispositivo, sob pena de multa
de 10%.
Custas de R$ 1.000,00 (um mil reais), pelo ru,
calculadas sobre o valor total da condenao.
Partes cientes nos termos da Smula 197 do TST.
Santa Rita/PB, 15 de junho de 2007.
JOS ARTUR DA SILVA TORRES

Juiz do Trabalho
JOAREZ LUIZ MANFRIN
Diretor de Secretaria
623
PODER JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 4 REGIO
SENTENA
PROCESSO: 00590-2005-512-04-00-2
Pedro Martini, Thair Cunha Martini, Cristiane

Cunha Martini e Pedro Henrique Cunha Martini ajuzam
ao de indenizao na Justia Comum Estadual contra
Companhia Riograndense de Saneamento CORSAN e
Paulo Roberto Muller, qualificados na inicial, afirmando, em
sntese, que: a) os autores so respectivamente marido e filhos
da ex-empregada da reclamada Ana Maria Cunha Martini
vtima de acidente de trabalho fatal; b) a de cujus trabalhava
para a reclamada desde 21/03/1984 na funo de engenheira
civil fazendo inspeo nas diversas obras da primeira r; c) na
data do acidente a de cujus deslocou-se de Bento Gonalves a
Bom Jesus para inspecionar e avaliar as condies da
barragem de captao de gua a pedido da defesa civil; d)
normalmente a reclamante se deslocava em veculo da
primeira reclamada acompanhada de motorista, mas no dia do
acidente o deslocamento foi efetuado em veculo alugado e a
primeira reclamada designou o segundo reclamado para dirigir
624
o veculo apesar de no exercer a funo de motorista; e) no

retorno de Bom Jesus em horrio posterior ao trmino da
jornada normal o segundo reclamado perdeu o controle do
veculo, saiu da pista no lado esquerdo da mo de direo e
chocou-se com uma rvore; f) no momento do acidente chovia
muito e era reduzida a visibilidade; g) o acidente foi causado
pelo excesso de velocidade e impercia do condutor, sem a
participao de outros veculos; g) a culpa da reclamada
decorre da designao de servidor inabilitado e em desvio de
funo para responsabilizar-se pelo deslocamento da de cujus;
h) o acidente causa dano moral ao privar o autores do convvio
da esposa e me, em especial das filhas adolescentes, assim
como dano material posto que dependentes dos rendimentos
maternos; i) a responsabilidade da reclamada objetiva porque
prestadora de servio pblico nos termos do art. 37, pargrafo
6o, da CF/88; j) no tem condies de demandar sem prejuzo
do sustento prprio ou da famlia.
Em razo desses fatos postulam as seguintes
reparaes trabalhistas: a) penso mensal vitalcia equivalente
a 4/5 da remunerao da de cujus; b) indenizao por dano
moral de 200 remuneraes da de cujus ao esplio; c)
honorrios de advogado de 20% do valor da causa; d)
assistncia judiciria gratuita. Atribui causa o valor de R$
1.500,00.
625
A primeira reclamada sustenta que: a) o segundo

reclamado era o empregado previamente designado pela
gerncia para conduzir a de cujus na execuo dos servios
que exigissem deslocamentos e trabalhava com a de cujus h
pelo menos quatro anos; b) o litisconsorte passivo em que pese
no enquadrado como motorista dirigia veculo sempre que
necessrio porque possua a habilitao concedida pelo rgo
de fiscalizao de trnsito; c) a troca do veculo usualmente
utilizado decorreu da necessidade de fornecer veculo mais
atualizado para deslocamento longo; d) o primeiro autor
reconhece ao prestar depoimento no inqurito policial que
normalmente os deslocamentos ocorriam em corcel I de
propriedade da primeira r e dada as condies do tempo
providenciou-se veculo em melhores condies de uso; e) no
houve excesso ou prorrogao do horrio para a inspeo da
barragem na medida em que o trabalho no foi possvel em
razo das condies do tempo; f) o acidente ocorreu em
virtude de caso fortuito; g) em decorrncia da derrapagem do
veculo na pista, fruto da chuva que caa no dia do infortnio;
h) a morte no ocorreu no acidente, mas no deslocamento para
o hospital, podendo ser evitada com atendimento mais clere;
i) a derrapagem do veculo em dia de chuva no pode ser
considerada fato previsvel, mas ao contrrio configura caso
fortuito; j) os autores no eram dependentes economicamente
626
da de cujus dada a atividade remunerada exercida pelo

primeiro autor; k) o primeiro reclamado no constava como
dependente na declarao de imposto de renda da de cujus; l) a
r contrata seguro de vida para seus empregados e os autores
foram beneficiados com prmio de R$ 40.481,19; m) a
responsabilidade da reclamada no dirimida pelo art. 37,
pargrafo 6o, da CF/88 porque este dispositivo aplica-se aos
terceiros e no de cujus que mantinha relao de emprego
com a r; n) a penso no pode ser vitalcia, mas deve partir de
estimativa do tempo de vida at os 65 anos; o) o
pensionamento aos menores est limitado a quando completem
25 anos.
O
segundo
reclamado
levanta
preliminar
de
ilegitimidade de parte sob o fundamento de que no agiu com

culpa na ocorrncia no acidente e a responsabilidade do
empregador, independentemente de culpa nos termos do art.
37, pargrafo 6o, da CF/88. No mrito, acrescenta que: a) era
colega de trabalho da de cujus h quatro anos e sempre o
responsvel pelos deslocamentos necessrios para as inspees
nas obras e barragens da primeira reclamada; b) a visibilidade
no momento do acidente era boa e o autor no conduzia o
veculo em velocidade incompatvel; c) o autor nunca se
envolveu em acidente de trnsito prestando servios para a
reclamada e tampouco cometeu infraes de trnsito; d)
627
irrelevante que o reclamante no estivesse enquadrado na

funo de motorista porque desde longa data era responsvel
por dirigir o veculo nos deslocamentos com a de cujus; e) o
reclamado no lembra como ocorreu o acidente; f) o valor
atribudo indenizao excessivo.
Rejeita-se a preliminar do segundo ru. O segundo
ru agrava de instrumento. As partes convencionam a
suspenso do processo. O E. Tribunal de Justia nega
provimento ao agravo de instrumento. Ouvem-se
os
depoimentos de duas testemunhas. A Justia Comum Estadual

declina da competncia material em benefcio da Justia do
Trabalho. Produz-se prova documental. Razes finais por
escrito. Propostas conciliatrias rejeitadas.
o relatrio. Decide-se:
I FUNDAMENTAO
1 Preliminarmente
As partes concordam com o encerramento da

instruo e declaram que no h outras provas a produzir (ata
fl. 336). Em razo disso, no poderiam os autores apresentar
628
documentos junto com as razes finais (fls. 339/45). A parte

contrria sequer teve vista de referidos documentos na medida
em que no retirou os autos em carga para apresentao das
suas razes finais.
Em razo disso, no conheo dos documentos de fls.
339/45 porque encerrada a instruo processual e no se
tratam de documentos novos.
2 Competncia Material - Direito Do Esplio Em Face Do

Empregador
A Justia Comum Estadual declina da competncia

em benefcio da Justia do Trabalho. As partes tacitamente
aceitam a competncia material da Justia do Trabalho ante os
termos da EC 45/2004 e a deciso do Supremo Tribunal
Federal no CC 7204-01/MG. Portanto, a rigor sequer haveria
necessidade de fundamentar que efetivamente a competncia
material da Justia do Trabalho. Contudo, ante a existncia
de controvrsia jurisprudencial marcada por algumas decises
do TRT-RS suscitando conflito negativo de competncia em
casos como o presente convm que se registre que em sede de
preliminar
no
cabe
discutir
transmissibilidade
da
indenizao patrimonial do dano moral aos sucessores.

629
A petio inicial ao alegar que a de cujus sofreu dano

moral e material prprio decorrente do acidente de trabalho
apresenta postulao que se encaixa com perfeio na
competncia da Justia do Trabalho, em absoluta identidade
com qualquer outra parcela no satisfeita durante a relao de
emprego. As postulaes so de clareza meridiana pagamento
de indenizao equivalente a penso mensal vitalcia (...) ao
esplio e de indenizao por dano moral no valor a ser
arbitrado por V. Exa. (...) auferida pelo esplio (fl. 15 grifo
nosso). A questo se a indenizao pelo dano moral alegado na
petio inicial poderia ou no ser transmitida sucesso
nitidamente de mrito: diz no sobre a competncia, mas sobre
a existncia ou inexistncia do direito alegado na petio
inicial.
Para os que afirmam que o direito indenizao por
dano moral no se transmite aos herdeiros, desaparecendo
junto com o perecimento da personalidade ocorrido com a
morte da vtima, no mais existe o direito prprio da de cujus
alegado na petio inicial, mas somente o direito indenizao
por dano moral reflexo ou por repique sofrido pessoalmente
pelos sucessores. No se discute que existiu uma relao de
emprego entre a reclamada e a de cujus que gerou
controvrsias e que para dirimi-las a nica justia competente
a do Trabalho.
630
Trata-se de raciocnio semelhante aos pedidos de

reconhecimento de relao de emprego anteriores Emenda
Constitucional 45/2004. A inexistncia da relao de emprego
no resultava na incompetncia da Justia do Trabalho, mas na
improcedncia do pedido. Precisamente porque dizia respeito
ao mrito da pretenso formulada pela parte na petio inicial.
Da mesma forma que somente a Justia do Trabalho tem
competncia para dizer a respeito da existncia ou no da
relao de emprego, tem competncia para dizer sobre a
existncia ou no do direito a dano moral do empregado
falecido em acidente de trabalho. O fato de o pedido ser
formulado
pelo
empregado
ou
por
sua
sucesso
absolutamente irrelevante.
Neste sentido, embora invocando matria de mrito,
convergem os seguintes julgamentos, do Tribunal Superior do
Trabalho, do TRT-RS e do Superior Tribunal de Justia:
INDENIZAO POR DANOS
MATERIAL E MORAL. ACIDENTE DE TRABALHO
COM BITO AO MOVIDA PELOS SUCESSORES.
COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO
TRABALHO. I - incontroversa a competncia da Justia
do Trabalho para julgar ao de indenizao por danos moral
e material provenientes de infortnio do trabalho quando
movida pelo empregado. II - A competncia material assim
consolidada no sofre alterao na hiptese de, falecendo o
empregado, o direito de ao for exercido pelos seus
sucessores. III Com efeito, a transferncia dos direitos
sucessrios deve-se norma do artigo 1784 do Cdigo Civil
631
de 2002, a partir da qual os sucessores passam a deter

legitimidade para a propositura da ao, em razo da
transmissibilidade do direito indenizao, por no se tratar
de direito personalssimo do de cujus, dada a sua natureza
patrimonial, mantida inalterada a competncia material do
Judicirio do Trabalho, em virtude de ela remontar ao
acidente de que fora vtima o ex-empregado. Recurso
desprovido (TST RR n. 165/2006-076-03-00, Rel. Min.
Barros Levenhagen, publicado no DJ de 27/04/2007).
ACIDENTE
DO
TRABALHO.
MORTE DO EMPREGADO. INDENIZAO DE DANO
MORAL E PATRIMONIAL VINDICADO PELA VIVA.
COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. Os
danos decorrentes de acidente de trabalho, inclusive a
pretenso de dano moral e material vindicado pela viva, se
inserem na rbita de competncia desta Justia
Especializada. Recurso provido. (RO 00534-2006-811-0400-7, Rel. Juiz Pedro Luiz Serafini).
No caso, o empregado sofreu
acidente no local de trabalho em razo do vnculo de
emprego mantido com o empregador, vindo a falecer. Em
razo disso, a ao objetivando a reparao material e moral
foi ajuizada pela viva e filhos. Ora, se o trabalhador no
tivesse falecido e viesse ajuizar a ao reparatria,
inconteste que ele teria legitimidade para tanto e que seria
competente esta Justia Especializada. Ainda, se ele tivesse
ajuizado a ao reparatria em funo do acidente sofrido e
viesse a falecer no curso da demanda, a titularidade passaria
para a viva e filhos (sucesso) e, do mesmo modo, no
restaria dvida de que competente esta Justia do Trabalho.
O fato em si, acidente do trabalho, que ocasionou o bito
do trabalhador permanece. Da mesmo forma, a
competncia para julgamento da ao reparatria dos danos
materiais e morais oriundos de acidente do trabalho,
conforme se infere do disposto nos arts. 7, XXVIII e 114, da
Constituio Federal, permanece com esta Justia
Especializada.
Ademais,
este
ltimo
dispositivo
constitucional no fixa a competncia desta Justia
Especializada para julgar aes de indenizao por danos
materiais e morais decorrentes de acidente do trabalho em
funo da titularidade do direito de ao, mas sim em
632
decorrncia da relao de trabalho. Tanto assim, que

neste caso a Justia Comum determinou a remessa dos
autos a esta Justia do Trabalho (fl. 360, vol. II), visto que
ajuizada a ao l, originalmente. (fundamentao do RO
00804-2005-662-04-00-5, relatado pelo Juiz Ricardo
Carvalho Fraga grifos no original).
PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO
DE COMPETNCIA. INDENIZAO POR ACIDENTE
DO TRABALHO. SERVIDOR PBLICO. ARTS. 109 E
114 DA CF. 1. O Supremo Tribunal Federal no julgamento
do Conflito de Competncia 7.204/MG entendeu que,
mesmo antes de ser editada a Emenda Constitucional
45/2004, a competncia para julgar as aes que versem
sobre indenizao por dano moral ou material decorrente de
acidente de trabalho j seria da Justia Laboral. (...). 4. Tem
natureza trabalhista a reclamatria intentada pelos
herdeiros do trabalhador falecido e em nome dele com o fito
de ver reconhecida a indenizao por danos morais e
materiais ocasionadas por acidente de trabalho. (...) 6.
Conflito de competncia conhecido para declarar a
competncia do Juzo da 2 Vara do Trabalho de Americana
- SP, o suscitado. (Conflito de Competncia n 61.587 SP,
Superior Tribunal de Justia, Rel. Min. Carlos Meira grifo
itlico nosso).
A se entender que a morte do empregado afasta a

competncia da Justia do Trabalho forosamente teriam que
ser remetidas para a Justia Comum Estadual todas as
reclamaes trabalhistas versando sobre os mais variados
direitos previstos no art. 7o da CF/88 e na CLT cujo
empregado no esteja mais com vida. Todos os processos e
no somente os que versem sobre acidente de trabalho na
medida em que no h diferena quanto origem entre os
crditos decorrentes do acidente com ou sem morte e os
633
demais crditos oriundos da relao de emprego. Caso o

empregado falea o curso do processo, cessaria imediatamente
a competncia da Justia do Trabalho. Seguramente no esta
a finalidade das alteraes do art. 114 da CF/88 introduzidas
pela Emenda Constitucional 45/2004. Ainda que adotado
entendimento restritivo s alteraes do art. 114, I e IV da
CF/88, a competncia para decidir sobre a existncia de
crditos de titularidade material da empregado, exercido o
direito de ao pelo empregado em vida ou pelos sucessores,
e sempre foi da Justia do Trabalho.
O pedido expresso quanto a se tratar de direito
pertencente de cujus transferido ao esplio for fora do art.
943, do CC. No impressiona a circunstncia do marido e das
filhas integrarem pessoalmente o plo ativo na medida em que
o Processo do Trabalho conta com regra prpria quanto
representao processual do empregado falecido a permitir a
postulao pessoal dos sucessores nos termos da Lei 6858/80,
independentemente de inventrio e da representao prevista
no art. 12, do CPC. Os autores so exatamente os beneficirios
da de cujus arrolados perante a previdncia social (ofcio fl.
282).
634
3 Competncia Material Responsabilidade Solidria do

Preposto
O art. 114 da CF/88, com a redao anterior
Emenda Constitucional 45/2004, delimitava a competncia da
Justia do Trabalho nos seguintes termos: Compete Justia
do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e
coletivos entre trabalhadores e empregadores (...). A dico
da norma constitucional reserva Justia do Trabalho desde a
promulgao em 5 de outubro de 1988 a competncia para
julgar as aes decorrentes de acidente de trabalho movidas
pelo
empregado
contra
empregador.
Entre
outros
fundamentos, pela simples razo de que somente acidente de

trabalho o que ocorre entre empregado e empregador. Nada
mais evidente para estabelecer a competncia da Justia do
Trabalho nos casos de acidente de trabalho que a supresso da
exceo contida no pargrafo 2o do art. 142 da CF/67 com a
seguinte redao:
Artigo 142. Compete Justia do Trabalho conciliar e
julgar os dissdios individuais e coletivos entre empregados e
empregadores e, mediante lei, outras controvrsias oriundas
de relao de trabalho. (...)
2 Os litgios relativos a acidentes do trabalho so da
competncia da Justia ordinria dos Estados, do Distrito
Federal e dos Territrios, salvo excees estabelecidas na
Lei Orgnica da Magistratura Nacional.
635
A este respeito leia-se o excelente artigo do Juiz do

Trabalho Vander Zambeli Vale publicado na Revista LTr Legislao do Trabalho n 8, volume 60, agosto/96, pgina
1.069. A competncia da Justia do Trabalho para as aes
decorrentes de acidente de trabalho entre empregado e
empregador sustentada por este Juzo desde o ingresso na
magistratura, sendo exemplo as sentenas publicadas nos
processos n 00253-402-01-8 em 28/06/2001, n 00015-40202-9 em 31/07/2002, entre outras.
O Supremo Tribunal Federal no julgamento do
Conflito de Competncia 7204-01/MG afirma categoricamente
o bvio: a competncia para julgar pedido de indenizao por
acidente de trabalho do empregado contra o empregador era
desde 5/10/1988 da Justia do Trabalho. Na fundamentao do
voto o Exmo. Min. Relator Carlos Ayres Brito destaca com
todas as letras que:
Com efeito, estabelecia o caput do art.
114, em sua redao anterior, que era da Justia do Trabalho
a competncia para conciliar e julgar os dissdios individuais
e coletivos entre trabalhadores e empregadores, alm de
outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho. Ora,
um acidente de trabalho fato nsito interao
trabalhador/empregador. A causa e seu efeito. Porque sem o
vnculo trabalhista o infortnio no se configuraria; ou seja,
o acidente s acidente de trabalho se ocorre no prprio
mago da relao laboral.(...)
Nesse rumo de idias, renove-se a
proposio de que a nova redao do art. 114 da Lex
Maxima s veio aclarar, expletivamente, a interpretao aqui
perfilhada. Pois a Justia do Trabalho, que j era competente
636
para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos

entre trabalhadores e empregadores, alm de outras
controvrsias decorrentes da relao trabalhista, agora
confirmativamente competente para processar e julgar as
aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes da relao de trabalho (inciso VI do art. 114)
(grifos nossos).
Diante de tais constataes indaga-se: ser que nada

mudou com a edio da Emenda Constitucional 45/2004? A
lei e, com muito maior razo, a Constituio Federal, no
contm expresses inteis. No possvel deixar de atribuir
significado atual redao dos incisos I e IV da Constituio
Federal, inseridos pela Emenda Constitucional 45/2004,
verbis:
Art. 114. Compete Justia do
Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao
de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e
da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; (...) VI - as
aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes da relao de trabalho;
A competncia da Justia do Trabalho foi alterada e

significativamente ampliada. No por fruto do acaso, mas de
tendncia que remonta origem da Constituio Federal em
5/10/1988, que estabeleceu sensvel incremento estrutural
Justia do Trabalho com a previso de pelo menos um
Tribunal Regional do Trabalho em cada estado e no Distrito
Federal (art. 112), passando pela Lei 10.770 de 21/11/2003
que criou 269 Varas do Trabalho em todo o territrio nacional.
637
A alterao imposta pela Emenda Constitucional

45/2004 efetivamente de paradigma. Com base na redao
anterior da norma constitucional era corrente a afirmao de
que a competncia da Justia do Trabalho era delimitada em
razo da qualidade das pessoas litigantes (in, Direito
Processual do Trabalho, Wagner Giglio, 10a. Edio, Saraiva,
1997, pg. 45).
A partir da Emenda Constitucional 45/2004 tornouse irrelevante a qualidade dos litigantes. A competncia no
mais definida em razo da pessoa, mas da matria. A fora
inercial causada pelo hbito arraigado dos operadores jurdicos
da Justia do Trabalho de enxergar sempre e invariavelmente o
empregado e o empregador nos plos ativo e passivo das
aes, eximindo-se de julgar sempre que isso no ocorre,
precisa necessariamente ser rompida. No h tarefa mais rdua
que modificar o modo de pensar dos operadores jurdicos,
resistente at mesmo a alteraes na Constituio Federal.
A competncia da Justia do Trabalho passou a
delimitar-se pela matria, repita-se que independentemente da
qualidade dos litigantes. So as matrias pertinentes relao
de trabalho e os danos morais e patrimoniais oriundos desta
relao os critrios eleitos na Constituio para delimitar a
competncia da Justia do Trabalho. Entre os diversos danos
638
que em tese podem estar vinculados relao de trabalho por

liame de causa e efeito seguramente o mais relevante o que
atinge a integridade fsica do trabalhador.
O acidente de trabalho pode acarretar diversas
conseqncias jurdicas: a) ao penal quando configurado
fato tpico penal como, por exemplo, um homicdio culposo
(art. 121, 3, do CP) na hiptese da morte do trabalhador ser
resultado de impercia, negligncia ou imprudncia do
empregador ou seu preposto; b) ao dos dependentes contra a
previdncia social para obteno de penso por morte (art. 18,
II, a, c/c 74 e seguintes da Lei 8213/91); c) ao da
previdncia social contra o empregador para obter direito de
regresso quando afrontadas normas de segurana e higiene do
trabalho (art. 120, Lei 8213/91); d) ao de indenizao
fundada na responsabilidade civil (arts. 186 e 927 e seguintes
do Cdigo Civil).
As aes fundadas na responsabilidade civil podem
ser divididas em trs subespcies: a) as aes que postulam
indenizao pelo dano sofrido pelo prprio empregado; b)
aes que postulam indenizao sofrida pessoalmente pelos
sucessores ou outras pessoas vinculadas vtima do acidente
de trabalho, no que se convencionou denominar dano por
ricochete, indireto ou reflexo; c) aes movida pela vtima ou
pelo empregador contra o empregado que ao agir com culpa
639
causou o prejuzo, nos precisos termos do art. 942, pargrafo

nico, do CC.
A ao penal no se encaixa no dano patrimonial ou
moral previsto no art. 114, da CF. As aes movidas pela e
contra a previdncia social esto subordinadas regra do art.
109, da CF/88 que disciplina a competncia em razo da
qualidade da pessoa litigante. As aes envolvendo a
responsabilidade civil so todas de competncia da Justia do
Trabalho porque invariavelmente esto vinculadas por nexo de
causa e efeito ao acidente de trabalho e, por corolrio lgico,
relao de emprego.
esta a nica interpretao que confere efeito e
significao jurdica reforma introduzida pela Emenda
Constitucional 45/2004 ao acrescentar os incisos I e VI no art.
114 da Constituio Federal.
A distribuio de competncia no aleatria ou
fortuita, desvinculada de razo e sentido. As competncias so
delimitadas levando em conta especialmente a afinidade da
matria com o respectivo ramo do judicirio escolhido e a
necessidade de manuteno de coerncia lgica visando evitar
tanto quanto possvel a contradio de decises calcadas no
mesmo fato. O Supremo Tribunal Federal ao reconhecer que
a Justia do Trabalho a habilitada para decidir sobre a
observncia das normas de segurana, higiene e sade dos
640
trabalhadores (Smula 736), assim como para dirimir os

litgios decorrentes de acidente de trabalho (CC 7204-01/MG),
atrai para esta Justia todas as repercusses patrimoniais
decorrentes do acidente.
a reunio em um nico ramo do Poder Judicirio
das controvrsias fundadas no mesmo fato que permite a
aplicao das regras previstas na norma processual destinadas
a evitar a contradio de julgamentos (arts. 102 e 103 do
CPC). A unidade de convico que serviu de fundamento para
o voto do Min. Cezar Peluso no AI 527.105/SP de extrema
relevncia para concluir-se pela competncia da Justia do
Trabalho, in verbis:
que, na segunda hiptese, em que se
excepciona a competncia da Justia do Trabalho, as causas
se fundam num mesmo fato ou fatos considerados do ponto
de vista histrico, como suporte das qualificaes normativas
diversas e pretenses distintas. Mas o reconhecimento dessas
qualificaes jurdicas, ainda que classificadas em ramos
normativos diferentes, deve ser dado por um mesmo rgo
jurisdicional. Isto , aquele que julga o fato ou fatos
qualificados como acidente ou doena do trabalho deve ter
competncia para, apreciando-os, qualifica-los, ou no, ainda
como ilcito aquiliano tpico, para que no haja risco de
estimas contraditrias (grifo nosso).
Justia do Trabalho compete pacificamente decidir

se no acidente de trabalho esto presentes os requisitos que
geram a obrigao de indenizar estabelecendo a existncia de
nexo de causa, culpa ou dolo e o prejuzo e sua extenso. um
641
total despropsito remeter para outro ramo do Poder Judicirio

a averiguao exatamente da presena dos mesmos requisitos
em relao a idntico fato para verificao da responsabilidade
do agente do empregador que participou do acidente.
perfeita a lio do Juiz Reginaldo Melhado, verbis:
como se um cardiologista fosse
chamado a diagnosticar o doente e identificasse uma doena
grave, concluindo pela necessidade do transplante cardaco.
Esse mdico inicia ento a cirurgia. Abre o trax do paciente
e faz o afastamento do esterno. Separa a rede de veias e
artrias e liga a circulao sangunea extracorprea.
Arrancando o rgo enfermo, instala o novo corao. Mas,
no momento de religar as artrias e veias, o procedimento
interrompido. O cirurgio incompetente e o paciente deve
procurar um outro mdico: o especialista em nexo de
causalidade (Melhado, Reginaldo. Justia do Trabalho:
competncia ampliada, So Paulo: LTr, 2005. pg. 413).
4 Legitimidade de Parte
A legitimidade passiva cabe a quem, segundo as
regras de direito material, pode vir a suportar as conseqncias
da demanda. No caso, os autores postulam a responsabilidade
solidria do segundo reclamado, que pode ser considerado
responsvel pelas conseqncias da ao e, portanto, parte
legtima para respond-la. A procedncia ou no do pedido de
responsabilidade solidria questo afeta ao mrito da causa.
642
5 Acidente de Trabalho
O dever do empregador indenizar os danos sofridos

pelo empregado em razo da ocorrncia de acidente de
trabalho est positivado em sede constitucional no art. 7, inc.
XXVIII, segundo o qual: So direitos dos trabalhadores
urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: XXVIII seguro contra acidente de trabalho,
a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este
est obrigado quando incorrer em dolo ou culpa (grifo
nosso). A norma infraconstitucional aplicvel ao caso por
fora do art. 8, da CLT a genrica do art. 159, do Cdigo
Civil vigente na poca do sinistro: Aquele que, por ao ou
omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar
direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o
dano.
A doutrina e a jurisprudncia clssicas, com base no
art. 159, do CC, estruturam o dever de indenizar no trip: a)
culpa ou dolo do agente; b) nexo causal; c) dano. O dolo
consiste no desejo de obter o resultado alcanado. Na culpa o
agente no deseja o resultado, mas este decorre de negligncia,
impercia ou imprudncia. O nexo causal a relao de causa
e efeito entre o ato praticado pelo agente e o dano sofrido pela
643
vtima. O dano o prejuzo, patrimonial ou no, a um bem

jurdico da vtima.
No presente caso, o acidente tpico e incontroverso
razo pela qual no se discute a existncia do nexo de causa. A
conseqncia do acidente igualmente incontroversa na
medida em que resultou na morte da empregada. A defesa
restringe-se a negar a existncia de culpa e a pretender
restringir a repercusso patrimonial do acidente em razo da
condio financeira pessoal dos autores.
No que diz respeito culpa impe-se constatar que a
responsabilidade da primeira reclamada subjetiva e no
objetiva, como alega a petio inicial. Primeiro, porque o
acidente ocorreu antes da vigncia do art. 927, pargrafo
nico, do CC/02. Segundo, porque a responsabilidade objetiva
de que trata o art. 37, pargrafo 6o, da CF/88 no se aplica de
cujus na medida em que no era terceira em relao primeira
reclamada. A este respeito transcreve-se a correta lio de
Srgio Cavalieri Filho de que: A segunda concluso a ser
destacada est relacionada com o vocbulo terceiros,
constante do texto em exame. Terceiro indica algum
estranho Administrao Pblica, algum com o qual o
Estado no tem vnculo jurdico preexistente. Logo, o
pargrafo 6o do art. 37 da Constituio s se aplica
644
responsabilidade extracontratual do Estado (in, Programa de

Responsabilidade Civil, 6a Ed. Malheiros, pg. 260).
Extrai-se da prova: 1. a de cujus recebe determinao
da primeira reclamada para deslocar-se de Bento Gonalves
Bom Jesus porque o vendaval ocorrido neste municpio no dia
anterior trouxe preocupao quanto segurana da barragem
(fl. 195); 2. a de cujus utiliza para o deslocamento veculo
locado pela primeira reclamada que dirigido pelo segundo
reclamado; 3. o veculo com o qual feito o deslocamento era
mais novo que o usualmente utilizado (fl. 43); 4. o segundo
reclamado h pelo menos quatro anos era o motorista que
normalmente acompanhava a autora nos deslocamentos (fl.
44); 5. o servio em Bom Jesus no pde ser executado em
razo do mau tempo e os preparativos para o retorno a Bento
Gonalves iniciaram s 15h30min (fl. 195); 6. o acidente
ocorreu um pouco antes das 19h do dia 20/07/2001 (fl. 248); 7.
no momento do acidente estava chovendo, era noite e a
visibilidade reduzida (fl. 44 e relatrio fls. 52/3).
O relatrio do Batalho de Polcia Rodoviria
lacnico e assim descreve o acidente: O V-1 trafegava pela
RS 453, sentido Lajeado Grande Caxias do Sul, quando no
Km. 151, por condies ignoradas, o condutor perdeu o
controle do veculo e ao sair da pista de rolamento, o V-1
chocou-se contra uma rvore margem da rodovia (fl. 50).
645
No h indicao de nenhuma circunstncia influente (fl.

49). O croqui de fl. 51 confere representao clara do local e
condies do acidente.
Postos os fatos comprovados nos autos resta extrair a
existncia ou no de culpa, em qualquer grau, da primeira
reclamada por ato do segundo reclamado (artigos 932 e 933,
do CC/02 e Smula 341 do STF). Para tanto os fatos de maior
relevncia so: as condies da pista e a derrapagem do
veculo sozinho sem nenhuma interferncia de terceiros. O
segundo reclamado admite expressamente que lembra que
estava na rodovia em que acha que perdeu o controle do
veculo, pois chovia bastante, colidindo com uma rvore (...)
que o declarante lembra que era noite (fl. 44).
No h prova cabal da velocidade do veculo no
momento do acidente. impossvel para os autores produzir
prova direta da velocidade do veculo diante da inexistncia de
avaliao mais criteriosa da polcia e de percia tcnica na
poca do sinistro. O segundo reclamado afirma no se lembrar
da velocidade. No pode o Juzo exigir da parte a produo de
prova impossvel. Com prudncia e cautela deve o Juzo
extrair dos indcios disponveis os fatos como efetivamente
ocorreram.
A visualizao do local no qual ocorreu o acidente
(fl. 51) somada s condies de tempo narradas pelo segundo
646
reclamado e reduo da visibilidade a noite so indcios

suficientes para levar a concluso de que, sem a participao
de terceiros, o acidente somente pode ter ocorrido em havendo
imprudncia ou impercia do segundo reclamado decorrente da
conduo do veculo em velocidade incompatvel com as
condies da estrada. Observe-se que o veculo saiu da pista,
arrebentou a grade de proteo (depoimento do segundo
reclamado fl. 44), deslocou-se por 65,40 metros para depois
chocar-se violentamente contra uma rvore provocando no
veculo os estragos evidenciados na fotografia de fl. 22 e o
falecimento da de cujus.
No necessrio sequer conhecimento tcnico para
concluir que seguramente se o segundo reclamado estivesse
com velocidade compatvel com as condies da pista o
veculo no teria se deslocado por 65,40 metros e depois se
chocado com rvore com a violncia estampada na fotografia
do veculo. No mais, o croqui de fl. 51 comprova que o ponto
no qual o veculo saiu da pista no contm curva acentuada,
mas praticamente em linha reta, o que refora a convico de
que para sair da estrada e perder o controle do veculo era
indispensvel o emprego de velocidade excessiva.
Por fim, a ao penal no concluiu pela ausncia de
materialidade ou de autoria para concluir pela improcedncia
do pedido de aplicao de pena privativa de liberdade. A
647
sentena penal de absolvio est calcada na ausncia de

prova. Em razo disso, no vincula o resultado da ao na qual
se discute a responsabilidade civil do empregador. Porque
especificamente alegado na defesa da primeira reclamada
registra-se a chuva, as condies precrias da estrada e a
prpria derrapagem do veculo no podem sob nenhuma
hiptese equivaler a caso fortuito de forma a excluir a
responsabilidade
civil.
No
se
tratam
de
fenmenos
imprevisveis e indeterminveis, mas bem ao contrrio so

fenmenos naturais usuais e previsveis, em especial no ms
de julho e na regio da serra gacha na qual ocorreu o
acidente. A derrapagem em pista molhada outro fato que est
dentro do previsvel a exigir redobrada cautela.
6 Responsabilidade do segundo Reclamado
A responsabilidade civil do empregado decorrente da

atividade exercida a mando e por conta do empregador deve
ser aferida no somente luz do art. 159 combinado com o art.
1518, pargrafo nico, ambos do CC/16. A aplicao da
legislao civil d-se de modo subordinado s normas
trabalhistas (art. 8o, da CLT) e estas disciplinam que cabe
exclusivamente ao empregador arcar com os riscos do negcio
648
(art. 2o, da CLT), assim como as hipteses em que cabvel

transferir-se ao empregado os prejuzos causados ao
empregador (art. 462, da CLT).
Vejamos a lio do Ministro do Tribunal Superior do
Trabalho Joo Oreste Dalazen:
De um lado, h que levar em conta a
regra tipicamente capitalista de que o empregador suporta os
riscos da atividade econmica (art. 2o, da CLT). Ou seja,
ocorrendo dano ao empregador causado em servio pelo
empregado, normalmente quem suportar o prprio
empregador. De outro lado, cumpre ter presente o princpio
da intangibilidade salarial (CLT, art. 462). Bem se
compreende, pois, em face dessas diretrizes fundamentais
prprias, que o Direito do Trabalho repila a admisso em sua
plenitude da teoria da responsabilidade civil contra o
empregado pelo dano que cause ao empregador (Dalazen,
Joo Oreste. Indenizao civil de empregado e empregador.
Curitiba: Revista de Direito do Trabalho, n. 77; So Paulo:
Revista dos Tribunais, Mar. 1992. pg. 47).
O art. 462, da CLT veda expressamente que o

empregado responda com seu nico meio de subsistncia que
o
salrio
pelos
prejuzos
causados
ao
empregador,
excepcionando nica e exclusivamente os que foram

decorrncia de dolo do empregado ou, em havendo norma
contratual expressa, de culpa. Em outras palavras: para que o
empregado responda civilmente pelos prejuzos causados ao
empregador por culpa h necessidade de norma contratual
expressa e especfica. Os autores e tampouco a primeira
reclamada trouxeram aos autos o contrato de trabalho do
segundo reclamado de forma a comprovar que teria
649
responsabilidade civil no caso de culpa. Prevalece a regra

geral de responsabilizao restrita ao dolo. absolutamente
fora de dvida que o reclamante no provocou dolosamente o
acidente. At porque o segundo reclamado sofreu srios
ferimentos.
A jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do
Rio Grande do Sul citada na defesa do segundo reclamado
encaixa-se com perfeio ao caso:
DENUNCIACAO DA LIDE EMPREGADO - DESCABIMENTO. A EMPRESA E QUE
ASSUME OS RISCOS FINANCEIROS DA ATIVIDADE
ECONOMICA NAO PODENDO TRANSMITI-LA A SEUS
EMPREGADOS. MOTORISTA DE ONIBUS QUE
DIRIGE POR VARIAS HORAS EM TRAFEGO
INTENSO, DELE EXIGIDO CUMPRIMENTO DE
HORARIO E LUCROS. RISCO DA ATIVIDADE
ECONOMICA INTEGRADO PELO CUSTO INSERTO
NA
PASSAGEM.
IMPOSSIBILIDADE
DO
EMPREGADO, MEDIANTE SIMPLES REMUNERACAO
SALARIAL, ASSUMIR O RISCO POR DANOS EM
VEICULOS DE ELEVADO VALOR QUE CONDUZ, DE
VEICULOS DE TERCEIROS OU DE VIDAS QUE SAO
POSTAS EM RISCO PELA PERIGOSA ATIVIDADE
LUCRATIVA. ATIVIDADE-RISCO QUE DEVE SER
SUPORTADA UNICAMENTE PELO EMPREGADOR
SENDO INCABIVEL A DENUNCIACAO DA LIDE
CONTRA O EMPREGADO QUE, SEGUNDO O
PROPRIO EMPREGADOR, NAO AGIU COM DOLO,
NEM MESMO CULPA. AGRAVO IMPROVIDO.
(Agravo de Instrumento N 196057756, Quarta Cmara
Cvel, Tribunal de Alada do RS, Relator: Moacir Leopoldo
Haeser, Julgado em 30/05/1996, disponvel no sitio
http://www.tj.rs.gov.br).
650
7 Arbitramento e Natureza da Indenizao

Com todo o respeito aos entendimentos em contrrio,
a indenizao decorrente de acidente de trabalho com morte
no disciplinada pelo art. 948, do CC/02 ou pelo art. 1537,
do CC/16 que se destinam a estabelecer critrios de
indenizao para os casos de homicdio. A disciplina da
indenizao decorrente de acidente de trabalho d-se de modo
especfico e preciso no art. 950, do CC/02.
A indenizao observa necessria e irrestrita
correspondncia com o dano (art. 944, do CC) pela aplicao
do princpio consagrado em responsabilidade civil da restitutio
in integrum. exatamente por isso que o art. 950, do CC/02
estabelece que a indenizao material decorrente do acidente
de trabalho incluir penso correspondente importncia do
trabalho para que se inabilitou. O acidente de trabalho que
reduz em 50% a capacidade de trabalho resulta em
indenizao equivalente 50% da remunerao, assim como
em remunerao integral o acidente que resulta em
incapacidade total para o trabalho. O resultado mais grave que
pode alcanar o acidente de trabalho a morte do trabalhador
resulta em prejuzo material no mnimo equivalente
incapacidade total sem morte. A morte do trabalhador no
pode ser eleita como critrio a beneficiar o ofensor. Sob o
651
aspecto exclusivamente patrimonial de auferir salrios a morte

equivale em tudo e por tudo inabilitao plena para o
trabalho.
O argumento de que o empregado ao morrer deixa de
ser sujeito de direitos e, por esta razo, no sofre prejuzo no
prospera diante de norma fundante de que o direito reparao
nasce no exato momento em que violado o ordenamento
jurdico (art. 189, do CC). O direito indenizao nasce no
exato momento em que se d a prtica do ato ilcito. Nascido o
direito indenizao transmite-se inexoravelmente aos
herdeiros (art. 943, do CC/02). A transmisso da herana
considerada como um todo unitrio (art. 1791, do CC) d-se
no exato momento em que aberta a sucesso, ou seja, quando
ocorre o bito (art. 1784, do CC). O morto no sujeito de
direitos, mas o empregado necessariamente assim deve ser
considerado e estes direitos so transferidos aos seus
herdeiros. Afronta a lgica e o direito o argumento de que ser
humano que morre no trabalho no sofre prejuzo prprio.
A aplicao e interpretao do art. 948, do CC de
modo a excluir o prejuzo do de cujus, transferindo-o
exclusivamente as pessoas a quem o morto devia alimentos
gera conseqncia absurda: o fato mais grave que a morte do
trabalhador pode acarretar indenizao inferior ao menos
grave que a incapacidade total ou parcial para o trabalho sem
652
morte. Basta que o empregado no tenha dependentes. No

parece razovel que a norma jurdica deixe sem nenhuma
tutela o empregado que morre no trabalho pelo simples fato de
que no tem dependente. Caso a vtima tenha dependentes a
indenizao afasta-se do princpio da restitutio in integrum
(art. 944, do CC) para desaguar em infindveis hipteses: a)
existncia ou no de remunerao prpria dos dependentes; b)
idade dos dependentes; c) devida ou no aos pais e caso
afirmativo at quando e em que valor. Todas as hipteses
reduzindo a repercusso do dano efetivamente causado pelo
ofensor. A morte no tem o efeito transcendental prprio das
religies de perdo e exonerao do autor de ato ilcito de suas
responsabilidades.
No se argumente que adotada a natureza hereditria
da
indenizao
eventualmente
pessoas
que
fossem
dependentes da de cujus, mas no se constitussem em

sucessores (o que necessariamente ainda uma exceo a
regra geral) ficariam desprotegidas. Isso porque, do mesmo
modo que se transferem ao esplio os crditos do de cujus,
transferem-se as suas obrigaes (art. 1792, CC) at os limites
da herana.
irrelevante a condio pessoal dos sucessores da de
cujus simplesmente porque no tem nenhuma pertinncia com
a extenso do dano. O dano consistente na impossibilidade
653
material de prosseguimento da vida profissional da de cujus

no muda porque seu marido detm rendimento pessoal,
porque suas filhas trabalham ou porque ocorre qualquer
situao excepcional que lhes aumente o rendimento. O dano
existe e foi concretizado, sendo sua respectiva indenizao
integrada ao patrimnio da de cujus e transferida aos
sucessores no exato momento em que praticado o ato ilcito.
A indenizao deve estar adstrita com perfeio
integralidade do dano, sob pena de transferncia do prejuzo
para a vtima em benefcio do ofensor. A indenizao
patrimonial no presente caso afere-se nos precisos termos do
dano como correspondente s remuneraes da de cujus desde
a data do bito at completar a expectativa de vida prpria de
seu sexo e idade, includa a gratificao de natal e o tero de
frias. A expectativa de sobrevida mede-se por tabela do IBGE
confeccionada por fora do pargrafo 7o, do art. 29, da Lei
8.213/91. No caso da reclamante, levando em conta que
quando do acidente contava com 47 anos e o sexo feminino, a
expectativa de sobrevida de mais 32,7 anos, arredondados
para 33 anos dada a regio em que vivia cuja longevidade
superior ao resto do pas (Tabela disponvel em Indenizaes
por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, Sebastio
Geral de Oliveira, LTr, 2005, pg. 219). A indenizao por
654
dano material limitada a 4/5 da remunerao por fora do

pedido (art. 128, do CPC).
A responsabilidade civil do empregador decorrente
do acidente de trabalho no se confunde com o benefcio
previdencirio a cargo do INSS ou a complementao de
aposentadoria para a qual contribuiu a de cujus. O art. 7, inc.
XXVIII da CF/88 de clareza meridiana ao estabelecer que o
seguro
contra
acidentes
do
trabalho
no
exclui
responsabilidade do empregador quando incorrer em dolo ou

culpa. O art. 121, da Lei 8213/91 em sintonia com o comando
constitucional estabelece que o pagamento pela Previdncia
Social das prestaes por acidente do trabalho no exclui a
responsabilidade civil da empresa. No mesmo sentido a
Sumula 229 do Supremo Tribunal Federal e a Jurisprudncia
pacfica do Superior Tribunal de Justia. No poderia mesmo
ser diferente na medida em que a prestao paga pela
Previdncia Social ou por plano privado de aposentadoria
meramente compensatria e de assistncia social fundada em
contribuio paga pelo empregado e pelo empregador, ao
passo que a responsabilidade civil do empregador
indenizatria destinada a restabelecer a situao existente
anterior ao dano.
A indenizao por dano moral de muito mais difcil
atribuio em razo de seu carter essencialmente subjetivo. O
655
critrio proposto na petio inicial de multiplicao do salrio

da de cujus no pode ser aceito porque conduz discriminao
injustificada entre a vida de empregado com maior
qualificao
e,
portanto,
maior
remunerao
comparativamente a vida do trabalhador braal que recebe

remunerao muito inferior. Os critrios norteadores da
indenizao por dano moral so: a) a extenso do dano; b) as
caractersticas pessoais e particulares das vtimas; c) o grau de
culpa do ofensor; d) a capacidade econmica do ofensor em
razo da natureza didtico-punitiva da indenizao.
A extenso do dano a mxima possvel: a morte da
trabalhadora. As condies pessoais da de cujus constituindose em me de famlia com trs filhos, sendo duas mulheres em
idade adolescente agrava o prejuzo. A capacidade econmica
do ofensor fora de dvida na medida em que se trata de
empresa de economia mista de solvabilidade indiscutvel. Por
outro lado, o grau de culpa da primeira reclamada leve o que
reduz o valor da indenizao. Est provado que o acidente
ocorreu com motorista experiente, em veculo em melhores
condies
de
uso
em
comparao
aos
normalmente
empregados, providenciado precisamente por se tratar de

viagem de risco: longa distncia e sob chuva. Arbitra-se a
indenizao por dano moral em R$ 200.000,00 atualizveis a
contar do acidente.
656
8 Assistncia Judiciria Gratuita e Honorrios de

Advogado
A Lei 10.288, de 20 de setembro de 2001,

acrescentou o 10 ao artigo 789 da CLT, nos seguintes
termos:
O sindicato da categoria profissional
prestar assistncia judiciria gratuita ao trabalhador
desempregado ou que perceber salrio inferior a cinco
salrios mnimos ou que declare, sob responsabilidade, no
possuir, em razo dos encargos prprios e familiares,
condies econmicas de prover demanda.
A Lei 10.288/01 disciplinou integralmente a matria

referente aos honorrios de advogado e assistncia judiciria
gratuita no Processo do Trabalho. Na forma do art. 2, 1, da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil "a lei posterior revoga a
anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela
incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que
tratava a lei anterior" (grifo nosso). Portanto, imposio
lgica concluir que o art. 14, da Lei 5584/70 foi revogado pela
Lei 10.288/01. A revogao faz com que o art. 14, da Lei
5584/70 deixe de existir no direito positivo brasileiro.
Nem se argumente que a posterior revogao da Lei
10.288/01 pela Lei 10.537/02 fez ressuscitar as disposies do
art. 14, da Lei 5584/70 na medida em que novamente impese cumprir as disposies da LICC mais especificamente do
657
art. 2, 3, in verbis: "salvo disposio em contrrio, a lei

revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a
vigncia".
A revogao do art. 14, da Lei 5584/70 pela Lei
10.288/01 e posteriormente desta pela Lei 10.537/02 acabou
por excluir do Processo do Trabalho regra especfica para a
concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita e dos
honorrios de advogado. A omisso do Processo do Trabalho
sana-se mediante invocao subsidiria das disposies do
Processo Civil, na forma prevista no art. 769, da CLT.
A norma do Processo Civil que disciplina a
assistncia judiciria gratuita a Lei 1.060/50 que estabelece
no art. 2, pargrafo nico, que "gozaro dos benefcios desta
Lei os nacionais ou estrangeiros residentes no Pas que
necessitarem recorrer justia penal, civil, militar, ou do
trabalho" (grifo nosso) e que "Considera-se necessitado, para
os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe
permita pagar as custas do Processo
e os honorrios de
advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia".

A Lei 1060/50 no cria monoplio para os sindicatos
na
representao
judicial
dos
trabalhadores,
mas
expressamente dispe no art. 5, 4 que "ser preferido para a

defesa da causa o advogado que o interessado indicar e que
declare aceitar o encargo". Nada mais justo e razovel. O
658
advogado cumpre funo personalssima cujos atributos do

profissional subjetivamente avaliados pelo cliente constituemse em requisito indispensvel para a contratao. Em razo
disso, de todo despropositado remeter para terceiro, muitas
vezes alheio aos interesses do empregado, o direito de
estabelecer
monoplio
na
representao
judicial
dos
trabalhadores. Mais injusto ainda penalizar o trabalhador que

livremente opta por profissional que acredita melhor
represent-lo ao excluir de seus crditos a remunerao que
ser paga ao advogado.
Os autores declaram a impossibilidade de demandar
sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia, assumindo a
responsabilidade pela no-veracidade da declarao, nos
termos da Lei 7.115/83 e 1060/50.
9 Critrios para a Execuo
A primeira reclamada sociedade de economia mista

integrante da administrao indireta do Estado do Rio Grande
Sul acerca da qual no h qualquer dvida sobre a
solvabilidade.
solvabilidade
da
primeira
reclamada
equipara-se do prprio Estado do Rio Grande do Sul. Em

razo disso, dispensa-se a primeira reclamada da constituio
de capital para pagamento do pensionamento mensal fixado na
659
presente sentena, substituindo-o pela incluso do valor

respectivo na folha normal de salrios. A este respeito veja-se
a lio de Rui Stocco: os entes pblicos, por fora do
permissivo constante no pargrafo 5o, do art. 20 do CPC,
podem ser dispensados da constituio de capital para garantir
o pagamento de penses, pois nada justifica colocar em dvida
a possibilidade dos entes da administrao Federal, Estadual
ou Municipal, suas autarquias e entidades paraestatais honrar
suas dvidas (in, Tratado de Responsabilidade Civil, 2004,
pg. 1236).
A penso dever ser includa em folha normal de
salrios e reajustada nos mesmos ndices dos empregados em
atividade na primeira reclamada. A critrio do Juzo da
execuo, caso haja alterao nas condies econmicas da
primeira reclamada, especialmente em razo de eventual
privatizao, poder ser exigida a constituio de capital nos
termos previstos no art. 475-Q, do CPC.
Do valor da indenizao por dano moral e das
parcelas vencidas da indenizao por dano material dever ser
abatido os valores pagos por fora de seguro obrigatrio (fl.
273) e de seguro privado mantido pela primeira reclamada (fls.
133/5).
660
II DISPOSITIVO
ISTO POSTO, decide a MM. 2a Vara do Trabalho de Bento
Gonalves Posto de Nova Prata, na reclamao trabalhista n.
00590-2005-512-04-00-2, proposta por Pedro Martini, Thair
Cunha Martini, Cristiane Cunha Martini e Pedro
Henrique Cunha Martini contra Companhia Riograndense
de Saneamento CORSAN e Paulo Roberto Muller,
rejeitar a preliminar de ilegitimidade de parte e, no mrito,
julgar IMPROCEDENTES os pedidos em relao ao
segundo reclamado e ACOLHER EM PARTE os pedidos
para condenar a primeira reclamada a pagar:
a) indenizao por dano material consistente em penso
mensal de R$ 3.306,71, acrescida da gratificao de natal,
desde a data do acidente at que a de cujus completasse
oitenta anos;
b) indenizao por dano moral arbitrada em R$ 200.000,00
atualizada a contar da data do acidente;
c) honorrios de advogado de 15% sobre o valor integral da
condenao.
Custas pela primeira reclamada no importe de R$ 6.000,00,
sobre o valor provisoriamente arbitrado condenao de R$
300.000,00. Defere-se parte autora o benefcio da assistncia
judiciria
gratuita.
No
incidncia
de
descontos
661
previdencirios e fiscais. Juros e correo monetria na forma

da lei, sendo observada para esta a Smula 21 do E. TRT-4.
Cumpra-se com o trnsito em julgado, observados estritamente
os critrios delimitados no item 9 da fundamentao. Intimemse as partes e Unio. Nada mais.
MAURCIO MACHADO MARCA.

Juiz do Trabalho Substituto.
TRABALHOS ACADMICOS
VENCEDORES DA VI SEMANA
DO JUDICIRIO
663
AS PRERROGATIVAS PROCESSUAIS DA
FAZENDA PBLICA DIANTE DA
EFETIVIDADE DO PROCESSO
Renan Paes Felix1
1 INTRODUO
Um dos elementos essenciais na constituio do

Estado o poder poltico, atravs do qual se toma decises em
nome da coletividade. O povo, fonte de onde emana a vontade
geral, verdadeiro detentor do poder soberano, delega uma
parcela de sua liberdade para que surja uma pessoa jurdica
que passa a gerir os negcios da comunidade. esta, em
sntese, a idia do pacto social de Rousseau2, pois segundo esta
aliana, os cidados se submetem a uma igualdade tal que se
1
Bacharelando em Direito pela Universidade Federal da Paraba. Membro
do Instituto Brasileiro de Direito Constitucional.
2
ROUSSEAU. Jean-Jacques. Do Contrato Social. So Paulo: Martin
Claret, 2003. p. 32.
664
obrigam debaixo das mesmas condies, e todos devem gozar

dos mesmos direitos.
O Estado, pessoa jurdica munida de poder, passa a
se auto-organizar e atuar nas mais diversas esferas, sujeitando
todos s suas decises. No desdobrar dessas aes, a funo de
administrar e gerenciar os negcios estatais leva o Estado a se
envolver em vrias relaes jurdicas, como, por exemplo,
pagamento de pessoal, obras de infra-estrutura, aquisio de
materiais de expediente, enfim, contratos dos mais variados
tipos. Todas essas aes demandam manifestaes de vontade
e tomada de decises, que so levadas a cabo pelos agentes
estatais, pois a pessoa jurdica estatal necessita deles para
exteriorizar a sua vontade.
O agigantamento do Estado, a massificao e a
maior intensidade das relaes sociais, para usar as palavras de
Bueno3, acabam por exigir do Estado um aparato judicial
eficaz para lidar com os atritos nas diversas facetas destas
relaes sociais, seja entre os particulares ou, como mais nos
interessa, entre estes e o Estado.
Uma atuao to diversa e abrangente enseja
inmeras lides judiciais, especialmente porque, embora o
objetivo estatal seja a busca do bem comum e do
3
BUENO, Cassio Scarpinella. Liminar em Mandado de Segurana: um

tema com variaes. So Paulo: RT, 1999. p. 26.
665
desenvolvimento nacional, estamos sujeitos conduta

humana, que nem sempre se compatibiliza com esse fins
colimados. Ao lidarmos com a restrio de direitos
fundamentais para a promoo do interesse pblico, no
poucas vezes, abusos podem ser cometidos, pois o agente do
Estado, como ser humano, s vezes no capaz de tomar a
melhor deciso dentro da competncia de que lhe foi
conferida.
Dado o alto grau de importncia dos atos do
Governo, o Estado necessita de certas prerrogativas quando
figura em um processo judicial, pois os recursos pblicos so
formados por todos os cidados, atravs das contribuies e
todas as outras formas de arrecadao. Em vista disso, o
destino dessas verbas interessa diretamente sociedade.
No direito ptrio, o Estado possui representao
judicial em todas as esferas, Federal, Estadual e Municipal. No
que concerne s finanas estatais, representando o aspecto
financeiro do ente pblico, temos a Fazenda Pblica. O termo
se generalizou e passou a abarcar tambm o sentido de Estado
em juzo, ou seja, em todo processo em que haja a presena de
uma pessoa jurdica de direito pblico, esta pode ser designada
genericamente de Fazenda Pblica.
Pois bem. Como dito, a Fazenda Pblica, por tratar
de matrias de interesse supra individual e que interessam
666
populao (pois os negcios do Estado, em tese, interessam ao

povo,
visto
que
pagamos
impostos
elegemos
os
representantes dos Poderes Executivo e Legislativo), necessita

de certas prerrogativas processuais que lhe garantam uma
atuao judicial proporcional ao interesse que defende.
Em razo dessa atividade de tutelar o interesse
pblico, a Fazenda Pblica ostenta vantagens como o reexame
necessrio das sentenas que lhes so desfavorveis (CPC, art.
475, II e III), prazos especiais para contestar e recorrer (CPC,
art. 188), restries quanto concesso de liminares ou
cautelares em desfavor do Estado (Leis n. 4.348/64 e
5.021/66), execuo especial, na forma do art. 730 do CPC, e
o pagamento das condenaes por via de precatrio (CF, art.
100).
O nosso trabalho pretende, em especial, analisar se
todas essas prerrogativas processuais da Fazenda Pblica ainda
podem se sustentar diante da busca pela efetividade do
processo. Sabe-se que o nosso Poder Judicirio anda um pouco
engessado com um nmero quase infinito de processos e boa
parte destes referem-se lides contra a Fazenda Pblica, que
se perpetuam no tempo devido a essas prerrogativas. Todas
essas prerrogativas criam uma proteo, que alguns autores
667
denominam privilgios4, para o Estado quando em juzo.

Desse modo, tencionamos traar um marco para saber at que
ponto esses privilgios da Fazenda Pblica podem rivalizar
com direitos fundamentais, como a tempestividade da tutela
jurisdicional (CF, art. 5, LXXVIII), a dignidade da pessoa
humana (CF, art.1, III), o princpio da inafastabilidade, do
devido processo legal, e, em especial, com o princpio da
isonomia.
As prerrogativas processuais possuem o condo de
impedir a concesso de emperrar a prestao jurisdicional? E
os interesses protegidos pela Lei Maior constituem ou no
balizas para a delimitao do alcance dessas prerrogativas?
Procuraremos responder estas indagaes nos tpicos a seguir
na esperana de lograr um adensamento da fora normativa da
Constituio e, conseqentemente, de sua efetividade como
Norma pice no ordenamento jurdico brasileiro.
2 AS PRERROGATIVAS DA FAZENDA PBLICA
Especialmente em face do princpio da supremacia

do
interesse
pblico
sobre
privado,
ocorre
um
Por todos, DI PIETRO, Maria Sylvia. Direito Administrativo. So Paulo:

Atlas, 2005. p. 655-63.
668
desnivelamento das partes nas relaes jurdicas processuais.

Para tutelar esses interesses to importantes para a sociedade,
so conferidos alguns privilgios ao Estado quando atua em
juzo.
So
as
seguintes
as
principais
prerrogativas
processuais:
1. Juzo privativo. Em vrias comarcas das Justias
Estaduais existem varas especializadas da Fazenda Pblica,
exceto quando se tratar da Unio, entidade autrquica federal
ou empresa pblica, pois nesse caso a esfera de competncia
da Justia Federal.
2. Prazos dilatados. De acordo com o art. 188 do
CPC, a Fazenda Pblica tem prazo em qudruplo para
contestar e em dobro para recorrer. A Lei n 9.469/97, em seu
artigo 10, estendeu esse prazo s autarquias e fundaes
pblicas.
3. Duplo grau de jurisdio5. O art. 475, incisos I e
II, do CPC, determina que est sujeita ao duplo grau de
5
Existe Projeto de Lei no Senado Federal (PLS 11/2005), de autoria do

Senador Pedro Simon, que pretende revogar o instituto do reexame
necessrio da reviso das sentenas desfavorveis Fazenda Pblica.
Est assim disposto parte da justificao do referido Projeto de Lei: O
projeto no pretende diminuir a capacidade de defesa da Fazenda
Pblica, nem impedi-la de recorrer das decises desfavorveis. A
inteno , to somente, limitar os recursos s hipteses em que haja
real interesse pblico pela reviso do julgado. Como se encontra, a
legislao propicia, injustificadamente, ao administrado-litigante, a
669
jurisdio, no produzindo efeitos seno depois de confirmada

pelo tribunal, a sentena proferida contra a Unio, o Estado, o
Distrito Federal, o Municpio e as respectivas autarquias e
fundaes de direito pblico, bem como a que julgar
improcedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo
de dvida ativa da Fazenda Pblica. Trata-se do chamado
reexame necessrio. Excetua-se a essa regra a sentena
proferida contra a Unio, suas autarquias e fundaes pblicas,
quando a respeito da controvrsia o Advogado-Geral da Unio
ou outro rgo administrativo competente houver editado
smula ou instruo normativa determinando a nointerposio de recurso voluntrio (art. 12, Medida Provisria
n2.180-35 de 2001). Os tribunais, outrossim, em certas
hipteses no acatam o reexame necessrio, com fulcro na
redao dos 2 e 3 do art. 475 do CPC, que dispensam tal
recurso no caso de condenao de valor certo no excedente a
60 (sessenta salrios mnimos), no caso de procedncia dos
espera, pelo menos por mais um ou dois anos, da reparao por algum
dano sofrido, a ficar com o nome constando nos cartrios de
distribuio como algum que est sendo processado, a permanecer
com obra embargada ou o seu comrcio fechado etc. Ademais, com a
estruturao da Advocacia-Geral da Unio e dos demais rgos de
defesa judicial dos entes pblicos, no mais se justifica a
obrigatoriedade da reviso das sentenas que lhes forem
desfavorveis.Impe-se, pois, a imediata revogao do instituto do
reexame necessrio, depreciativo das atividades administrativa e
judiciria. Esperamos que o Congresso Nacional d ao Projeto de Lei a
sua devida importncia para o aperfeioamento do nosso Processo Civil.
670
embargos de devedor na execuo de dvida ativa do mesmo

valor, e, por ltimo, quando a sentena estiver fundada em
jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou
em smula deste tribunal ou do tribunal superior competente
para julgar a questo.
4. Prescrio qinqenal. As dvidas passivas da
Unio, dos Estados e dos Municpios, bem como das Fazendas
federal, estadual e municipal, prescrevem em 5 (cinco) anos
(Decreto n. 20.910/32). Alm disso, dispe o Decreto-Lei n
4.597, em seu artigo 3 que:
A prescrio das dvidas, direitos e aes a
que se refere o decreto n. 20.910, de 6 de
janeiro de 1932, somente pode ser
interrompida uma vez, e recomea a correr,
pela metade do prazo, da data do ato que a
interrompeu, ou do ltimo do processo para a
interromper; consumar-se- a prescrio no
curso da lide sempre que a partir do ltimo
ato ou termo da mesma, inclusive da
sentena nela proferida, embora passada em
julgado, decorrer o prazo de dois anos e
meio.
Desse modo, existem caractersticas especiais no

tocante ao reincio da contagem do prazo prescricional, aps
uma interrupo que porventura tenha ocorrido. Poderia dar-se
o caso de esse prazo ser at menor que 5 (cinco) anos se a
interrupo ocorresse na primeira metade do prazo. O STF,
entretanto, diligentemente corrigiu a falha na lei editando a
671
Smula n 383, que reza o seguinte: A prescrio em favor da

Fazenda Pblica recomea a correr, por dois anos e meio, a
partir do ato interruptivo, mas no fica reduzida aqum de
cinco anos, embora o titular do direito a interrompa durante a
primeira metade do prazo". H, pois, uma reduo na
contagem do prazo no seu reincio, aps a interrupo,
caracterizando mais um privilgio do Estado no terreno
jurdico da prescrio.
5. Pagamento das despesas judiciais. De acordo com
o art. 1-A da Lei 9.494/97, com a redao dada pela MP
2.180-35/2001, determina que esto dispensados de depsito
prvio, para interposio de recurso, as pessoas jurdicas de
direito pblico federais, estaduais, distritais e municipais.
dizer, para a Fazenda Pblica, recorrer no custa nada.
6. Processo especial de execuo. A Constituio,
em seu art. 100, disciplina a sistemtica dos precatrios
judiciais, abrangendo todas as entidades de direito pblico.
Conforme previsto, o Presidente do Tribunal que proferir a
deciso far consignar no seu oramento verba necessria ao
pagamento dos dbitos relativos aos precatrios apresentados
at 1 de julho, pela ordem cronolgica de apresentao,
fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte. Esse
procedimento no se aplica aos dbitos de natureza alimentcia
e aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de
672
pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou

Municipal deva fazer em virtude de sentena judicial
transitada em julgado.
7. Restries concesso de liminar e tutela
antecipada. As leis n 8.437/92 e 9.494/97 contm restries,
respectivamente, concesso de medidas liminares contra atos
do Poder Pblico, no procedimento cautelar, toda vez que
providncia semelhante no puder ser concedida em mandado
de segurana; e restries concesso de tutela antecipada
contra a Fazenda Pblica. Essas leis, na lio de Fux6, chegam
a criar um novo microssistema legislativo de restrio s
liminares contra o Poder Pblico.
Todas essas prerrogativas acima elencadas se
levantam como obstculos para o bom andamento dos
processos no mbito do Poder Judicirio.
3 A FAZENDA PBLICA E O INTERESSE PBLICO
consabido que um dos alicerces de todo o direito

pblico o princpio da supremacia do interesse pblico sobre
o privado, pois, na medida em que todos compartilham desse
673
interesse, ele passa a ter mais relevo do que o interesse de

apenas um particular. Toda a atuao do Poder Pblico
norteada pelo interesse pblico e constitui-se em finalidade
precpua a sua constante concretizao.
Esse princpio no restringe a irradiao de seus
efeitos apenas Administrao, vinculando tambm o
legislador no seu ofcio. Em suma, como ensina Di Pietro, o
interesse pblico inspira o legislador e vincula a autoridade
administrativa em toda a sua atuao7. Em virtude disso,
basilar o princpio da legalidade, pois demonstra que os
agentes pblicos no agem ao seu talante, devendo seguir os
mandamentos legais previamente estatudos, zelando sempre
pela proteo do interesse pblico, devendo ser verdadeiros
guardies desse interesse, assim como, mutatis mutandis, ao
STF cabe a guarda da Constituio Federal.
Destarte, mesmo no sendo a titular do interesse
pblico, a Fazenda Pblica se apresenta como o ente destinado
a preserv-lo, o seu guardio, visando sempre conciliar os
interesses contrapostos e buscar o bem comum, lutando
FUX, Luiz. O novo microssistema legislativo das liminares contra o Poder

Pblico. Rio de Janeiro. Revista de Direito Renovar. n. 29, p.13-32,
maio/ago. 2004.
7
DI PIETRO, Maria Sylvia. Discricionariedade Administrativa na
Constituio de 1988. So Paulo: Atlas, 1991. p. 160.
674
sempre pelo fiel cumprimento do ordenamento jurdico e pela

probidade administrativa.
Como leciona Carneiro da Cunha, a Fazenda
Pblica no consiste num mero aglomerado de pessoas, com
personalidade jurdica prpria; algo mais do que isso, tendo a
difcil incumbncia de bem administrar a coisa pblica 8.
Visto que tutela o interesse pblico, o errio, que
formado pela contribuio de todas as pessoas que formam a
sociedade, ostenta a Fazenda Pblica privilgios quando atua
em juzo. Ou seja, como a autoridade pblica administra os
recursos estatais, resta a o fundamento para o tratamento
diferenciado que recebe a Fazenda Pblica em juzo.
Com efeito, em virtude da existncia do interesse
pblico, cabe:
ao prprio interesse pblico viabilizar o
exerccio dessa sua atividade no processo da
melhor e mais ampla maneira possvel,
evitando-se condenaes injustificveis ou
prejuzos incalculveis para o errio e, de
resto, para toda a coletividade que seria
beneficiada com servios pblicos custeados
com tais recursos 9.
Emergiram,
neste
contexto,
as
elencadas
prerrogativas processuais da Fazenda Pblica, propondo-se a
CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. A Fazenda Pblica em Juzo. So

Paulo: Dialtica, 2003. p. 27.
9
Idem. p. 28.
675
dar melhores condies para a representao judicial do

Estado.
Cumpre,
entretanto,
tecer
mais
algumas
consideraes a respeito do Estado na titularidade desse

interesse pblico.
Sabe-se que o Estado uma pessoa jurdica e possui
interesses. Nesse prisma, de acordo com Bandeira de Mello:
o Estado pode ter, tanto quanto as demais
pessoas, interesses que lhe so particulares,
individuais, e que, tal como os interesses
delas (as demais pessoas fsicas e jurdicas),
concebidas em suas meras individualidades,
se encarnam no Estado enquanto pessoa.
Estes (...) no so interesses pblicos, mas
interesses individuais do Estado, similares,
pois (sob prisma extrajurdico), aos
interesses de qualquer sujeito10.
Invocando a doutrina italiana, o professor paulista

conclui que esses interesses - ditos secundrios - s podem ser
buscados quando coincidentes com os interesses primrios do
Estado, ou seja, os interesses pblicos propriamente ditos.11
10
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito

Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 57.
11
Podemos encontrar, na prtica administrativa brasileira, vrios exemplos
de interesses pblicos secundrios. O Estado recusar-se administrativamente
responsabilidade patrimonial por atos lesivos a terceiros; o interesse em
pagar valores nfimos nas desapropriaes; o interesse em tributar
desmesuradamente os administrados, enriquecendo o Errio e empobrecendo
a Sociedade; o pagamento da salrios miserveis aos servidores. Tais
676
Entendemos que o interesse pblico aquele que

melhor fomenta ou realiza os interesses e objetivos
propugnados na nossa Constituio Federal. Por isso,
Meirelles arremata que, salvo suas prerrogativas processuais,
"a Fazenda Pblica, como autora ou r, assistente ou opoente,
litiga em situao idntica a do particular"12.
Deve-se, portanto, analisar com cautela a questo do
interesse pblico para que a Fazenda Pblica no o invoque
em sua defesa para, por exemplo, coibir a antecipao de
tutela em seu desfavor quando, por vezes, est defendendo
interesses pblicos secundrios e no os interesses pblicos
propriamente ditos.
Em suma, em se tratando de pessoa jurdica de
direito pblico que defende interesses prprios, entendemos
que fere o princpio da igualdade a concesso das
prerrogativas processuais aludidas, ao passo que, quando esta
pessoa jurdica esteja resguardando interesses que dizem
respeito toda coletividade, ao interesse pblico primria, a
sim justificam-se tais prerrogativas.
interesses no so pblicos, pois o interesse pblico primrio visa o bemestar da coletividade.

12
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So
Paulo: Malheiros, 2003. p. 691.
677
4 PRINCPIO DA ISONOMIA
Devemos ter em vista que, esses privilgios, por

concederem vantagens ao Estado, no devem ser interpretados
em sentido extensivo, pois como ensina Maximiliano,
consideram-se excepcionais as disposies que asseguram
privilgio13, restringindo-se s disposies legais, para que
no ocorram abusos, pois todas as regras esto adstritas ao
princpio da isonomia. Ento, por exemplo, parece-nos claro
que se a Lei n 9.494/97 elenca os casos em que a tutela
antecipada contra a Fazenda Pblica vedada, nas demais
hipteses a vedao no acontece.
certo que o interesse pblico merece uma tutela
especial, mas encontra limites nos princpios da isonomia
material, proporcionalidade e razoabilidade. A isonomia
material garante e justifica as prerrogativas concedidas
Fazenda Pblica quando emana a idia da isonomia de
Aristteles, segundo a qual os iguais devem ser tratados
igualmente e os desiguais desigualmente, na proporo de sua
desigualdade. Assim, se a Fazenda Pblica lida com interesses
importantes para a sociedade, deve merecer tratamento
13
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do Direito. Rio de

Janeiro: Forense, 1998. p. 232.
678
processual diferenciado, desde que afete a todos igualmente,

que seja executado com fidelidade aos critrios legalmente
estabelecidos, que esteja perfeitamente justificado o elemento
discriminador e que guarde consonncia com os princpios da
razoabilidade e proporcionalidade14.
Com efeito, de acordo com Bandeira de Mello em
sua monografia sobre a igualdade, a Lei no deve ser fonte de
privilgios ou perseguies, mas instrumento regulador da
vida social que necessita tratar eqitativamente todos os
cidados15. Porm, notrio que numa sociedade to
complexa e dspar como a nossa, a isonomia formal
insuficiente e caduca, pois como assevera Kelsen:
a igualdade dos sujeitos na ordenao
jurdica, garantida pela Constituio, no
significa que estes devam ser tratados de
maneira idntica nas normas e em particular
nas leis expedidas com base na Constituio.
A igualdade assim entendida no
concebvel: seria absurdo impor a todos os
indivduos exatamente as mesmas obrigaes
ou lhes conferir exatamente os mesmos
direitos sem fazer distino alguma entre
eles16.
14
VAZ, Paulo Afonso Brum. Tutela Antecipada na Seguridade Social.

So Paulo: LTr, 2003. p. 61.
15
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Contedo jurdico do
princpio da igualdade. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 10.
16
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Coimbra: Armnio Amado,
1979. p. 203.
679
Partindo do autorizado conceito aristotlico de

igualdade, Bandeira de Mello buscou aclarar o negrume que
pairava sobre os critrios legitimamente aferveis para
determinar quem so os iguais e quem os desiguais, para que
se conceda o tratamento jurdico diferenciado de forma
coerente.
Desse modo, edificou ele trs critrios bsicos para
identificar
respeito
ou
desrespeito
isonomia.
Primeiramente, verifica-se o elemento tomado como fator de

discriminao. Em seguida, cumpre averiguar a correlao
lgica abstrata existente entre o fator erigido em critrio de
discrmen e a disparidade estabelecida no tratamento jurdico
diversificado. Por ltimo, atina-se consonncia desta
correlao lgica com os interesses absorvidos no sistema
constitucional e destarte juridicizados. A hostilidade ao
preceito isonmico pode residir em qualquer destes critrios.
O
tema
aqui
tratado
guarda
semelhana
especialmente com este ltimo critrio apontado pelo grande

administrativista, quando fala da harmonia ou no do fator de
desigualao com o sistema constitucional vigente.
Submetendo as prerrogativas processuais da Fazenda
Pblica ao crivo dos critrios para aferio do respeito ou
desrespeito isonomia, temos o seguinte: em relao ao
primeiro critrio, o que autoriza discriminar a diferena que
680
as coisas, pessoas ou situaes possuem em si. A Fazenda

Pblica defende o interesse pblico, o advogado particular
defende o interesse da parte, interesse privado. Como o
interesse pblico se sobrepe ao do particular, temos a
elementos que rendem ensejo ao trao diferencial adotado no
tratamento da Fazenda Pblica quando em juzo.
Continuando a breve anlise, constata-se que o
ponto nodular para exame da correo de uma regra em face
do princpio isonmico reside na existncia ou no de
correlao lgica entre o fator erigido em critrio de discrmen
e a discriminao legal decidida em funo dele 17. Assim,
existe justificativa racional para que, por exemplo, a Fazenda
Pblica tenha prazo dilatado em qudruplo para contestar?
A discriminao no pode ser fortuita ou gratuita,
deve haver uma adequao racional entre o tratamento
diferenciado e a razo diferencial que lhe serviu de
supedneo18. A nosso sentir, existe correlao lgica para o
prazo dilatado pois o advogado pblico submetido a um
volume de trabalho maior e, enquanto um advogado particular
pode selecionar as causas que lhe interessam, recusando
aquelas que no convm, o advogado pblico no pode
declinar de sua funo, deixando de proceder com a defesa da
17
18
BANDEIRA DE MELLO, op cit., p. 37.

Idem. p. 39.
681
Fazenda Pblica19, sem falar na burocracia inerente sua

atividade, tendo dificuldade de ter acesso aos fatos, elementos
e dados da causa e, finalmente, como no poderia deixar de
ser, est exercendo a tutela do interesse pblico. Diante do
exposto, entendemos que existe uma adequao lgica entre o
tratamento diferenciado e o fator diferencial, ao menos no
exemplo dado20.
Por derradeiro, deve-se verificar a consonncia da
discriminao com os interesses protegidos na Constituio
Federal. Um desses direitos a tempestividade da tutela
jurisdicional, que foi includo no rol dos direitos fundamentais,
atravs do inciso LXXVIII do art. 5 da Constituio.
Entendemos que, desde que perfeitamente justificado
o elemento discriminador, no se pode falar, via de regra, em
violao ao princpio da igualdade. No caso, porm, da
antecipao de tutela contra o Poder Pblico, no encontramos
19
CARNEIRO DA CUNHA, Leonardo Jos. A Fazenda Pblica em Juzo.

So Paulo: Dialtica, 2003. p. 28-9.
20
Tem-se caso em que o STF reconheceu que a instituio de privilgios
Fazenda Pblica violava os princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, e, em conseqncia, ofendia o preceito isonmico. Na
ADIN 1753/DF, questionou-se a respeito da constitucionalidade da
ampliao do prazo para a Fazenda Pblica propor ao rescisria. O
Supremo entendeu que tratavam-se de privilgios inconstitucionais, pois as
inovaes discutidas, de favorecimento unilateral aparentemente no
explicvel por diferenas reais entre as partes e que, somadas a outras
vantagens processuais da Fazenda Pblica, agravam a conseqncia perversa
de retardar sem limites a satisfao do direito particular j reconhecido em
juzo. STF, Adin n.1753/DF. Rel. Min. Seplveda Pertence. DJU 12.06.98.
682
na ordem jurdica brasileira justificativa plausvel para a sua

proibio indiscriminada. A existncia de bices como a regra
do reexame necessrio constante no art. 475 do CPC e a
sistemtica do precatrio no art. 100 da CF no veda a
concesso da tutela antecipada contra o Poder Pblico, pois
flagrante a desproporo entre a vantagem obtida pela Fazenda
Pblica e o sacrifcio imposto parte que aparenta ter o direito
ao provimento jurisdicional favorvel.
Como constata Dinamarco, apoiados no falso
dogma da indisponibilidade dos bens do Estado, os privilgios
concedidos pela lei e pelos tribunais aos entes estatais
alimentam a litigiosidade irresponsvel que estes vm
praticando, mediante a propositura de lides temerrias,
excessiva interposio de recursos, tudo concorrendo ainda
para o congestionamento dos rgos judicirios e retardamento
da tutela jurisdicional aos membros da populao21.
No se pode, simplesmente, em nome da supremacia
do interesse pblico, suprimir os direitos do particular, quando
o dever do Estado garantir a mxima efetividade da tutela
jurisdicional.
21
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual

Civil. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 214.
683
5 A BUSCA PELA EFETIVIDADE DO PROCESSO
Uma vez que o Estado proibiu a autotutela privada,

incumbiu-se na rdua tarefa de prestar a tutela jurisdicional
adequada a cada conflito de interesses para o qual haja a
provocao das partes. O jurisdicionado, portanto, no tem
apenas direito tutela jurisdicional, mas a uma resposta
adequada e efetiva. Por vezes, o procedimento ordinrio no se
tem mostrado adequado para solucionar vrias situaes
concretas.
Como se tornou notrio na prtica jurdica brasileira,
o procedimento ordinrio por natureza extenso, uma vez que
o juiz chamado a proferir, nos processos que o seguem,
julgamentos baseados em juzos de certeza, com cognio
plena e exauriente. H, porm, como ensina Freitas Cmara,
situaes em que no se pode esperar o tempo necessrio
formao do juzo de certeza exigido para a prolao de
sentena no processo cognitivo, havendo a necessidade, para
se tutelar adequadamente o direito material, de se prestar uma
tutela jurisdicional satisfativa mais rpida22. Em outras
palavras, capaz de cumprir o objetivo precpuo do processo,
22
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. 12.ed.

Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 89.
684
que a pacificao com justia, dentro de um prazo razovel,

que no prejudique as partes pela dilatao demasiada desse
lapso temporal entre a petio inicial e o trnsito em julgado
da ao judicial. O processo, nas palavras de Marinoni, "para
ser justo, deve tratar de forma diferenciada os direitos
evidentes, no permitindo que o autor espere mais do que o
necessrio para a realizao do seu direito"23.
consabido que a idia de processo est relacionada
com o tempo, pois o seu resultado depende da prtica de
vrios atos, sendo necessrio o decurso de razovel prazo para
seu trmino. Essa demora pode comprometer a efetividade
processual, pois desde Beccaria24 j se tem a idia de que
afirma que justia tardia no justia. a que surge, entre
outros institutos processuais, a tutela antecipada, pois o dano
decorrente do prolongamento do processo um dos requisitos
que rendem ensejo sua aplicao.
A antecipao da tutela veio existncia com o
advento da Lei n 8.952/1994, modificando a redao do art.
273 do Cdigo de Processo Civil. Seguindo os reclamos pela
efetividade da prestao jurisdicional, com a tomada de
conscincia de que o processo no mero instrumento tcnico
23
MARINONI, Luiz Guilherme. A antecipao da tutela. Malheiros. So
Paulo, 1998. p. 107.
685
a servio da ordem jurdica, mas poderoso instrumento tico

destinado a servir sociedade25, surgiu instituto que consagra
uma prestao jurisdicional de natureza cognitiva, sumria e
satisfativa, atravs da qual, presentes os requisitos legais, se
antecipa, provisoriamente, o prprio provimento jurisdicional
almejado no processo de conhecimento26.
Permite-se, assim, que o direito seja exercido desde
logo. uma forma diferenciada de prestao da tutela
jurisdicional, em que se obtm tutela satisfativa com
celeridade, com base em juzo de probabilidade, que
corresponde a uma quase-certeza, razo pela qual exige-se,
nesse campo, a existncia de alguma produo probatria27.
Sob a inspirao dos princpios da economia
processual, celeridade e efetividade, materializa-se, com
eficcia provisria, a prpria proteo jurdica postulada em
sede do processo de cognio, mas com vocao para, no
futuro, ostentar a eficcia permanente, com a prolao da
sentena e seu trnsito em julgado.
24
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e Das Penas. Traduo de J. Cretella Jr.

e Agnes Cretella. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996. p. 87.
25
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Teoria Geral do Processo. So Paulo:
Malheiros, 2005. p.47.
26
CONTE, Francesco. A Fazenda Pblica e a antecipao jurisdicional
da tutela. Revista dos Tribunais. So Paulo. v.718, ago. 1995. p.18.
27
CMARA, op. cit. p. 281.
686
Por se tratar de forma de tutela jurisdicional

diferenciada, deve ter carter excepcional e s pode ser
prestada nos casos em que se faa estritamente necessria,
dizer, nos casos em que esta for a nica forma de prestao da
tutela jurisdicional adequada tutela do direito substancial.
Exige, alm da probabilidade de existncia do direito alegado,
uma situao capaz de gerar fundado receio de dano grave
(periculum in mora), de difcil ou impossvel reparao, ou
que tenha ocorrido abuso do direito de defesa por parte do
demandado (CPC, art. 273, I e II).
Em ltima anlise, o instituto da tutela antecipada
veio existncia para tornar eficaz os dispositivos
constitucionais que garantem o acesso justia28, pois esta
garantia tornar-se-ia incua se a lei no viesse a dispor sobre o
direito processual, viabilizando a atuao do Estado na
adequada soluo de conflitos.
De outra banda, os defensores das prerrogativas do
Estado entendem que a execuo das decises contra o Estado
s cabvel pela via do precatrio e aps o trnsito em
julgado. Alm disso, para o Estado, recorrer nada custa e a
gama de recursos disponveis de perder de vista. Como,
28
SCHEER, Milene de Alcntara Martins. A dimenso objetiva do direito

fundamental ao acesso justia e a efetividade da norma constitucional.
687
ento, compatibilizar uma tutela de urgncia diante de todos

esses obstculos?
Acreditamos que existe esperana se recorrermos aos
direitos que nos foram garantidos na Constituio Federal.
Estes esto protegidos contra a dilapidao do Legislador
Constituinte Reformador que, quase regularmente, no reflete
e reforma a nossa Lei Maior apenas para satisfazer interesses
momentneos de um governante. Para Konrad Hesse29, o
Direito Constitucional, e conseqentemente, a Constituio,
no existe apenas para justificar as relaes de poder
dominantes e sim para estar a servio de uma ordem estatal
justa.
Sabemos que, embora a Constituio no possa, por
si s, realizar nada, ela pode impor ou delegar tarefas e o
efetivo cumprimento das condutas estabelecidas no texto
constitucional corroboram para o adensamento de sua fora
normativa. Se, a despeito de todos os questionamentos e
reservas provenientes dos juzos de convenincia, se puder
identificar a vontade de concretizar essas ordens30, estaremos
Revista de Direito Constitucional e Internacional. So Paulo. n. 54, p.

276-92, 2006.
29
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris, 2005. p. 11.
30
Idem. p. 18.
688
contribuindo para a eficcia social da nossa Norma pice,

segundo a perspectiva kelseniana.
Trazer efetividade para o texto constitucional o
mnimo que se pode fazer para que tenhamos um Poder
Judicirio que realize a justia em cada caso concreto,
especialmente quando a Fazenda Pblica figurar no plo
passivo da relao jurdica processual.
Assim, quando houver pontos de tenso nos casos
concretos entre as prerrogativas da Fazenda Pblica e a busca
pela efetividade da tutela jurisdicional, algo precisa ser feito.
A nosso sentir, uma soluo bastante adequada para
a questo posta encontra-se na vanguardista disposio
encontrada no art. 18, inciso II da Constituio Portuguesa de
1974, a saber: "A lei s pode restringir os direitos, liberdades e
garantias nos casos expressamente previstos na Constituio,
devendo
as
restries
limitar-se
ao
necessrio
para
salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente

protegidos". Em outras palavras, o chamado princpio da
proporcionalidade tem o condo de preservar os direitos
fundamentais que, mesmo podendo ser restringidos, devem
preservar um mnimo de efetividade.
A proporcionalidade vem para lapidar e otimizar a
defesa das garantias constitucionais que so, no dizer de
Barbosa, "as defesas postas pela Constituio aos direitos
689
especiais do indivduo. Consistem elas no sistema de proteo

organizado pelos autores da nossa lei fundamental em
segurana da pessoa humana, da vida humana, da liberdade
humana"31.
Dessa maneira, o princpio da proporcionalidade32 e
outros como a razoabilidade e a isonomia se consubstanciam
em garantias fundamentais, com dimenso processual, de
tutela de outros direitos e garantias fundamentais33, pois no
pode o acesso a uma ordem jurdica justa ser tolhido apenas
porque a parte-r o Poder Pblico. O Estado no pode, por
ter receio de sua justia, torn-la praticamente inefetiva e
ineficaz quando a pretenso dirigida contra ele, criando
quase que uma imunizao ao Poder Judicirio34.
31
BARBOSA, Ruy. Comentrios Constituio Federal Brasileira. So

Paulo: Saraiva, 1934. v. VI, p. 278.
32
Tambm denominado de princpio da proibio do excesso, de acordo
com Canotilho, esse princpio , hoje, assumido como um princpio de
controle exercido pelos tribunais quando adequao dos meios
administrativos (sobretudo coactivos) prossecuo do escopo e ao
balanceamento concreto dos direitos ou interesses em conflito
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da
Constituio. Coimbra: Almedina, 1998. p. 260.
33
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Princpio da Proporcionalidade e
Devido Processo Legal. In: SILVA, Virglio Afonso da. (Org.).
Interpretao Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 267.
690
Todos os direitos constitucionalmente garantidos

devem ser respeitados e cumpridos, de modo que estejam
aptos a sempre produzir os efeitos que deles emanam.
Entretanto, como j salientado, existem direitos que no
podem ser aplicados simultaneamente e integralmente pelo
simples fato de que eles so contrapostos.
A ttulo de ilustrao, temos o direito intimidade,
vida privada e o direito liberdade de informao jornalstica,
que podem, sem dvida, em dado momento, colidir. Nestes
casos, teremos, no dizer de Zavascki35, os chamados
fenmenos de tenso entre direitos fundamentais, gerando as
conhecidas colises de direitos fundamentais.
Considerando que inexiste hierarquia, no plano
normativo, entre direitos fundamentais conflitantes, faz-se
mister a devida ponderao dos valores e bens jurdicos
tensionados, de modo a identificar uma possvel relao de
prevalncia entre um deles, operando-se uma limitao de um
34
BUENO, Cassio Scarpinella. O Poder Pblico em juzo. So Paulo:
Saraiva, 2003. p. 196.
35
ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de Tutela. So Paulo: Saraiva,
1997. p. 62.
691
em benefcio daquele que se mostrar mais importante no caso

concreto.
Para isso, utiliza-se a tcnica da ponderao que,
para Alexy:
corresponde ao terceiro princpio parcial do
princpio da proporcionalidade do direito
constitucional alemo. (...) O princpio da
proporcionalidade em sentido estrito deixase formular como uma lei de ponderao,
cuja forma mais simples relacionada a
direitos fundamentais soa: quanto mais
intensiva uma interveno em um direito
fundamental tanto mais graves devem ser as
razes que a justificam.
Com isso, percebe-se a estreita relao entre

ponderao e proporcionalidade e sua influncia para a
soluo desses conflitos existentes em nosso ordenamento
jurdico.
Em relao ao tema especfico do nosso trabalho,
como j se fez notrio, o decurso do tempo no processo,
inevitvel para a garantia plena do direito segurana jurdica,
, muitas vezes, incompatvel com a efetividade da jurisdio,
notadamente, como salienta Zavascki36, quando o risco de
perecimento do direito reclama tutela urgente. Presente est a
36
ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao da tutela e coliso de direitos

fundamentais. Braslia. Revista do Tribunal Regional Federal: 1 Regio.
v. 7, n. 3, p. 15- 32, jul./set. 1995.
692
a coliso de direitos fundamentais, que dever ser solucionada

de acordo com os mtodos aqui expostos.
Tudo o que j foi dito aqui de nada vale se no puder
ser sair do papel e ser aplicado na prtica. Por isso, nada mais
salutar do que passar ao caso concreto.
Certo autor pretendia, atravs da antecipao de
tutela, receber crdito contra a Fazenda Pblica sem se
submeter ao regime dos precatrios sob o fundamento de que
estaria seriamente doente e em estado de necessidade, no lhe
sendo possvel aguardar o pagamento pela via legal do
precatrio. O valor objeto da execuo excedia o limite de
dispensa do precatrio. O douto julgador entendeu que havia
uma coliso de princpios entre a efetividade da prestao
jurisdicional e a sistemtica do precatrio (prerrogativa da
Fazenda Pblica). Assim discorreu o eminente juiz:
a regra do precatrio, que constitui

verdadeiro princpio aplicvel s execues
promovidas contra a Fazenda Pblica, no
absoluta. Eventualmente, diante de situaes
verdadeiramente
caracterizadas
pela
excepcionalidade, poder ceder em benefcio
da eficcia da prestao jurisdicional. No
sendo a regra do precatrio absoluta, o
princpio da razoabilidade impe que se
prestigie, por seu maior peso, o princpio da
efetividade da prestao jurisdicional e,
porque no dizer, o princpio da dignidade da
pessoa humana, seriamente ameaado no
caso concreto.
693
Como visto, diante das especficas circunstncias do

caso concreto, verificou-se que o princpio da dignidade da
pessoa humana e da efetividade da tutela jurisdicional
prevalecem sobre a sistemtica dos precatrios.
No defendemos, em hiptese alguma, o fim da
segurana jurdica ou o direito alternativo, pois consideramos
a segurana um princpio basilar de qualquer Estado
Democrtico de Direito. Contudo, precisamos estar atentos a
estes casos especficos37 onde as circunstncias clamam por
37
Outro julgado interessante para o estudo, apesar de no tratar da

antecipao de tutela: CREDOR PORTADOR DE MOLSTIA GRAVE E
DE PROGNSTICO SOMBRIO. CONFLITO DE PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS.
SISTEMTICA
DE
PRECATRIO.
EFETIVIDADE DA TUTELA JURISDICIONAL E DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA. PREPONDERNCIA DESTES. EXECUO
DIRETA QUE SE IMPE. A sistemtica de precatrios pode ser
considerada como autntico princpio constitucional apto a reger situaes
nas quais a Fazenda Pblica est obrigada a adimplir obrigao imposta por
ttulo executivo judicial, mediante gozo do privilgio da execuo indireta.
Evidencia-se a existncia de zonas de tenso entre princpios que encontram
abrigo constitucional quando se chocam as sistemticas do precatrio e a
imposio de efetividade da tutela jurisdicional, de respeito dignidade da
pessoa humana e ao direito vida, que se vem ameaados vulnerao pela
tardana no pagamento ao credor que experimenta deteriorao de seu
estado de sade em razo da molstia grave e de prognstico sombrio.
Nesses casos, tm lugar os princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, que impem ao juiz ponderar os interesses em conflito,
para adotar a soluo mais justa e adequada ao caso concreto,
harmonizando e integrando-os, ainda que estabelecendo preponderncia de
uns em relao a outros, mas sempre buscando a paz social e a preservao
dos direitos e garantias constitucionais. A regra do precatrio no
absoluta, impondo a razoabilidade que prepondere, em razo do maior vulto
que assumem, os princpios da efetividade da tutela jurisdicional, da
694
uma ponderao e uma predominncia da dignidade da pessoa

humana e de todos esses direitos fundamentais que realizam a
justia no caso concreto. Medidas como estas no podem ser
tomadas como regra geral, pois, como se sabe, a prpria
concesso da antecipao dos efeitos da tutela j requer uma
situao de urgncia, de excepcionalidade. Nesses casos, a
ponderao das normas constitucionais, atravs do princpio
da proporcionalidade, deve privilegiar o bem maior que , sem
dvida, a vida38.
Em ltima anlise, entendemos que deve haver um
equilbrio entre a efetividade da tutela jurisdicional e as
prerrogativas da Fazenda Pblica, para que nenhum se
sobreponha totalmente sobre o outro. Para isso, fundamental
a sensibilidade do julgador e a viso retrospectiva e
prospectiva do legislador para aperfeioar os nossos institutos
processuais a fim de que a mxima de Ulpiano ganhe cada vez
mais fora: justia dar a cada um o que seu.
dignidade da pessoa humana e do direito vida. Os trajetos percorridos nos
campos do Direitos no esto balizados apenas por lei. Ausncia desta no
significa carncia de plausibilidade jurdica. Execuo direta determinada.
TRT - 13 Regio. Agravo de Petio 00265.1998.012.13.00-0, Relator Juiz
Carlos Coelho de Miranda Freire, DJ 10.08.05. Veja-se, ainda, no mesmo
sentido: STJ, AGRESP 397275; STJ RESP 447668; STJ RESP 409172.
38
A ttulo de exemplo, vide STJ, RESP 779969/RS.
695
REFERNCIA
BARBOSA, Ruy. Comentrios Constituio Federal

Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1934.
v. VI.
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e Das Penas. Traduo de J.

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d
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Disponvel
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http://www6.senado.gov.br/sicon/ExecutaPesquisaBasica.action
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696
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ROUSSEAU. Jean-Jacques. Do Contrato Social. So Paulo:

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norma constitucional. Revista de Direito Constitucional e
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VAZ,
Paulo
Afonso
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Tutela
Antecipada
na
Seguridade Social. So Paulo: LTr, 2003.
ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de Tutela. So

699
ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao da tutela e coliso de

direitos fundamentais. Revista do Tribunal Regional Federal
1 Regio. Braslia. v. 7, n. 3, p. 15-32, jul./set. 1995.
700
O CONTROLE EXTERNO NO ESTADO E

NA SOCIEDADE: O PAPEL DO TRIBUNAL
DE CONTAS
Vernica Verssimo Lopes
RESUMO:
A preocupao com o controle das finanas pblicas sempre
esteve presente na sociedade, antecedendo at mesmo os
institutos especficos para esta funo. Uma criao moderna
a instituio dos Tribunais de Contas ou institutos similares,
exercendo o controle tcnico sobre os gastos da Administrao
pblica. A preocupao deste trabalho verificar a atuao
destes rgos no exerccio do controle externo, examinando o
alcance de sua autonomia e independncia bem como um
breve panorama acerca do seu papel jurisdicional e o
posicionamento doutrinrio a respeito, parte da doutrina
defende que o termo julgar empregado pela constituio
refira-se a exame, o outro lado entende que o inciso II da
Constituio Federal trata-se de uma exceo a prerrogativa
701
jurisdicional do Poder Judicirio. As decises proferidas pelo

Tribunal de Contas no podem ter o seu mrito apreciado pelo
Judicirio, restringindo-se a apreciao deste a aspectos
meramente formais e de legalidade.
PALAVRA-CHAVE: Controle externo. Tribunal de Contas.
1 INTRITO
A escolha do tema: O Controle Externo no Estado

e na sociedade: o papel do Tribunal de Contas partiu da
necessidade de conhecer mais sobre uma discusso ligada
intimamente vida da sociedade brasileira. A partir de
alteraes sem compromisso na academia verificamos a
influncia do mesmo na vida da coletividade brasileira e o
imperativo de uma abordagem cientfica.
Tanto verdade a importncia do Controle das
finanas pblicas para o meio social que este no um tema
novo, verifica-se que as geraes passadas j se preocupavam
com o mesmo.
Controlar o dinheiro pblico uma
preocupao que sempre esteve presente nos
702
mais diversos perodos da histria da

humanidade e que antecede a criao das
atuais instituies voltadas exclusivamente
para a verificao do bom uso do dinheiro
pblico por parte dos governantes. (Teixeira,
2005, p. 1)
Este projeto visa discorrer sobre o controle da

Administrao Pblica, de modo particular o controle externo
exercido pelo Tribunal de Contas, que deve assegurar a efetiva
e regular gesto dos recursos pblicos em favor da sociedade e
auxiliar o Poder Legislativo correspondente no controle
externo. Levando em considerao o atual contexto em que a
sociedade global e particularmente a sociedade brasileira est
inserida, a evoluo do Direito Administrativo que cada vez
est ganhando mais importncia e a necessidade de discusso
acerca do interesse maior do Estado que o interesse coletivo.
Este ensaio visa fazer uma abordagem do controle
dos atos administrativos, dando nfase quele controle tcnico
exercido pelos Tribunais de Contas.
Ser abordado o conceito de controle, esclarecendo a
sua importncia para a sociedade e o seu objetivo. Partindo de
uma viso geral acerca do mesmo, as suas caractersticas e
classificao para a compreenso especfica do controle do
Tribunal de Contas.
Segundo Di Pietro (2005) a Administrao Pblica
est sujeita, no que diz respeito ao exerccio de suas funes,
703
ao controle do Legislativo e do Judicirio bem como ao seu

prprio. Assegurando a autora posteriormente tambm esto
submetidos a controle os rgos desses poderes quando no
exerccio de funes administrativas.
A doutrina nacional parece ser unnime na
classificao entre controle externo e interno, todavia, alguns
doutrinadores apontam outras classificaes, bem como outros
critrios para qualificar as suas modalidades.
O Tribunal de Contas exerce vital importncia para o
controle externo, uma vez que a constituio assegura uma
srie de competncias para o TCU que inclui apreciar as
contas anuais do Presidente da Repblica, realizar auditorias
nas unidades administrativas de todos os Poderes, representar
sobre irregularidades que verificar, julgar as contas dos
administradores
pblicos
etc.
Estas
competncias
so
estendidas s Cortes Estaduais e Municipais pelo Art. 75 da

Lei Maior: As normas estabelecidas nesta seo aplicam-se,
no que couber, organizao, composio e fiscalizao dos
Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, bem
como dos Tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios.
(BRASIL, 2000, p. 60).
A atuao da Corte de Contas um tema atual e
relevante no s para o mundo acadmico e cientfico, bem
como para a sociedade. Compreendendo sua composio e
704
funcionamento para entender de que forma exercido este

controle, ressaltando a sua competncia a luz da Constituio
Federal, reportando-se ao que dita a doutrina nacional acerca
deste tema.
A
nossa
pesquisa
partir
de
uma
reviso
bibliogrfica e de um seu aprofundamento, na questo dos

conceitos que serviro como base para o desenvolver do
trabalho.
Diante do exposto, o estudo procura responder ao
seguinte problema: qual a atuao e importncia do Tribunal
de Contas para o efetivo exerccio do Controle Externo?
Para responder tal questo este estudo tem como
objetivo geral:
Verificar a atuao do Tribunal de Contas no
exerccio do controle externo.
Ao lado deste objetivo geral, encontram-se os
seguintes objetivos especficos:
Verificar
existncia
de
autonomia
independncia do Tribunal de Contas para o

exerccio do Controle Externo;
Descrever o posicionamento doutrinrio acerca da
interpretao do inciso II do art. 71 da Constituio
Federal.
705
2 O CONTROLE E OS PODERES
Estamos inseridos em uma democracia que

problemtica, na verdade uma plutocracia. Mas na teoria o
poder deve ser exercido pelo povo, um regime em que o povo
governa a si mesmo, por meio de representantes eleitos, um
status que se baseia em idias da democracia clssica, desde
a Grcia. Mas no nosso modelo sofremos, sobretudo as
influncias da revoluo francesa, partindo do principio de que
cada povo senhor do seu destino, assim como o povo
senhor da sua nao.
A nossa Carta Magna, lei maior, diz que a Repblica
Federativa do Brasil constitui-se em um Estado Democrtico
de Direito. Rege-se por normas democrticas, adotando o
chamado principio democrtico, que exprime segundo Moraes
(2000, p.49) a exigncia da integral participao de todos e
de cada uma das pessoas na vida poltica do pas.
Em um Estado democrtico o poder no pertence a
uma s pessoa, nem a um s ente, na verdade pertence ao povo
e s a este, mas a soberania popular no ilimitada, existindo
limitaes naturais. Azambuja (1973, p. 325) defende um
governo para a pessoa humana, respeitando os seus direitos
706
inalienveis, afirmando ainda que, se uma assemblia de todo

um povo suprimisse um s direito individual fundamental,
extinguiria ipso facto a Democracia.
Como conseqncia do desenvolvimento de um
Estado, de uma complexa atividade pblica, do progresso
material e tambm moral, surge a diviso dos poderes, de
acordo com Locke apud Azambuja (1973) necessrio que as
funes do estado seja exercida por rgos diferentes. Mas
de Montesquieu apud Azambuja (1973) a teoria da diviso dos
poderes que seguimos, ele foi o primeiro a falar das trs
espcies de Poderes, o Executivo, o Legislativo e o Judicirio.
Segundo o artigo 2 da Constituio Federal
(BRASIL. 2000, p. 13): So poderes da Unio, independentes
e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o
Judicirio.
Contudo no podemos confundir esta apresentao
de poderes como uma diviso completa, sem elos e
convergncias, pois o PODER um s, aquele que emana do
povo, este fracionamento serve para viabilizar a atuao do
Estado na busca do bem comum.
Diz a Constituio Federal (BRASIL. 2000. p. 13)
no pargrafo nico do artigo primeiro: Pargrafo nico. Todo
o poder emana do povo, que o exerce por meio de
707
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta

Constituio.
A nossa constituio optou pela diviso dos trs
poderes tradicionais do Estado, aqueles de Montesquieu.
Porm instituiu o Ministrio Pblico, que deve cuidar da
harmonia entre os Poderes e a figura dos Tribunais de Contas,
ligado ao legislativo como um rgo independente, que cuida
do controle tcnico que deve ser exercido sobre as finanas
pblicas, fiscalizando at mesmo o prprio legislativo nos
limites de suas atribuies.
O nosso Estado possui rgos ligados aos trs
poderes, esses exercem de alguma forma, alm de sua funo
primordial, funo tipicamente administrativa, dentre eles no
executivo esta funo elementar, em se tratar de controle
consideraremos a Administrao Pblica neste sentido amplo.
Afirma Fazio Jnior (2002, p. 45) que o sistema
jurdico calcado na legalidade e na separao de poderes no
se compraz com atuao administrativa irresponsvel, quer
dizer, sem controle.
salutar, desejvel e extremamente necessrio que a
Administrao Pblica (considerada em sentido amplo) no
exerccio de suas funes sujeite-se a controle.
708
A finalidade de controle assegurar que a

Administrao atue em consonncia com os
princpios que lhe so impostos pelo
ordenamento jurdico, como os da legalidade,
moralidade, finalidade pblica, publicidade,
motivao, impessoalidade; em determinadas
circunstncias, abrange tambm o controle
chamado de mrito e que diz respeito aos
aspectos
discricionrios
da
atuao
administrativa (Di Pietro, 2005, p. 636)
Tcito (1997, p. 318) afirma que o controle da

Administrao Pblica tem, certamente, um pressuposto
elementar, que a idia do principio da legalidade
esclarecendo que o exerccio do controle est condicionado
pelos princpios da legalidade, da razoabilidade e da
proporcionalidade. A noo do controle da legalidade se vai
aperfeioando, na medida da noo, de um lado, da extenso
da legalidade; e de outro, em que se possa regular o respeito a
essa legalidade, para tanto se deve relacionar a legalidade
com a razoabilidade e a proporcionalidade, sendo todos esses,
para o referido autor, condicionantes do controle exercido
sobre a Administrao Pblica.
A Lei Maior em seu primeiro artigo afirma: Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos: (BRASIL. 2000, p. 13 grifos no existentes no
original).
709
Para Bandeira de Mello (2006, p. 879), no Estado

de Direito a administrao Pblica assujeita-se a mltiplos
controles, no af de impedir-se que desgarre de seus objetivos,
que desatenda as balizas legais e interesses pblicos ou dos
particulares.
O controle da Administrao Pblica no deve
pautar-se apenas no aspecto da legalidade restrita, mas
tambm sobre o direito dos administrados, observando os
princpios da proporcionalidade, razoabilidade e eficincia.
2. 1
QUAIS SO AS FORMAS DE CONTROLE?
Para Bandeira de Mello (2006, p. 881) a

Administrao Pblica, direta, indireta ou fundacional,
assujeita-se a controles interno e externo.
A Constituio Federal prev duas formas de
controle, ao afirmar no seu artigo 70 que a fiscalizao
contbil, financeira e oramentria ser exercida, mediante
controle externo, pelo Congresso Nacional, e interno por cada
Poder. Diz, ainda, que a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV,
710
C.F.), o que uma forma de controle externo exercido agora

pelo Poder Judicirio.
A
Lei
4.898/65
que
regula
direito
de
representao e o processo de responsabilidade administrativa,

civil e penal, nos casos de abuso de autoridade, sendo assim,
existe tambm a possibilidade do controle exercido por
qualquer pessoa.
Bandeira de Mello (2006, p.881) divide o controle da
Administrao Pblica em externo e interno. Interno o
controle exercido por rgos da prpria administrao e
conceitua controle externo como sendo aquele efetuado por
rgos alheios prpria administrao.
Sobre o tema diz a Carta Magna:
Art. 70. A fiscalizao contbil, financeira,

oramentria, operacional e patrimonial da
Unio e das entidades da administrao
direta e indireta, quanto legalidade,
legitimidade, economicidade, aplicao das
subvenes e renncia de receitas, ser
exercida pelo Congresso Nacional, mediante
controle externo, e pelo sistema de controle
interno de cada Poder. (BRASIL. 2000, p.
58)
Segundo a Constituio Federal (BRASIL, o

Tribunal de Contas auxiliar o Congresso Nacional no
exerccio do controle externo: Art. 71. O controle externo, a
711
cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do

Tribunal de Contas da Unio... (BRASIL. 2000, p. 58)
Segundo Harada (1997), alm do controle interno e
externo se refere ao controle privado, tambm denominado
controle popular por Di Pietro (2005), que no passam de uma
forma importante de controle externo, se examinado em
sentido latu. O primeiro autor conceitua como controle
privado aquele exercido por qualquer cidado, no exerccio da
faculdade constitucional de denunciar irregularidades ou
ilegalidades perante o Tribunal de Contas.
3 O PAPEL DO TRIBUNAL DE CONTAS
Em casa, na famlia (a clula da sociedade), aprendese a importncia do controle sobre os gastos da mesma. Se um
pai d ao filho dinheiro para comprar um caderno, aquele
procurar saber se a compra foi feita e quanto custou, diferente
no pode e no deve com relao ao dinheiro pblico. A
concretizao do interesse social na maioria das vezes impe
algum dispndio de dinheiro, este dever ser realizado,
contudo, no de forma arbitrria, devendo existir uma
fiscalizao, um controle para aquele gasto.
712
Eis o papel da Corte de Contas, assegurar a

realizao do interesse pblico, necessidade que a coletividade
tem de controlar as contas dos administradores atravs do
controle tcnico.
Vilaa (1998) faz uma reflexo acerca do papel das
Cortes de Contas para a coletividade, garantindo a cidadania e
a dignidade, afirmando que esses rgos so fundamentais
para garantia no s da cidadania expressa em direitos
polticos, mas da cidadania representada pelo direito de cada
um a uma vida digna e participao na herana material e
cultural da sociedade.
Nos lembra ainda, Vilaa (1998, p. 20) que no se
pode esquecer do papel crucial na induo do crescimento e na
melhoria da qualidade de vida da populao que o Estado deve
exercer
na
sociedade,
sobretudo
nos
pases
em
desenvolvimento. preciso assegurar este exerccio, e o

Tribunal de Contas tem um papel importante neste sentido,
garantindo o bom uso do dinheiro pblico.
Os atos exercidos pela administrao pblica tm um
objetivo, o bem coletivo, que interesse de toda a sociedade.
Assevera Mello (2006, p. 27) que o Estado, quem por
definio, juridicamente encarna o interesse
pblico.
Esclarecendo que a funo pblica, no Estado democrtico de

Direito, a atividade exercida no cumprimento do dever de
713
alcanar o interesse pblico, mediante o uso doa poderes

instrumentalmente necessrios conferidos pela ordem jurdica.
O interesse pblico, como interesse do todo
tambm o interesse da parte. Uma vez que cada pessoa,
mesmo considerada individualmente, tem interesse de que seja
alcanado o interesse coletivo. Bandeira de Mello (2006, p.
49) denncia um falso antagonismo, nos esclarecendo que o
interesse pblico, ou seja, o interesse do todo, funo
qualificada dos interesses das partes, um aspecto, uma forma
especifica, de sua manifestao. Apontando ainda, a
dimenso pblica dos interesses individuais, que o interesse
coletivo, afirmando:
que, na verdade, o interesse pblico, o
interesse do todo, do conjunto social, nada
mais que a dimenso pblica dos interesses
individuais, ou seja, dos interesses de cada
indivduo enquanto participe da Sociedade
(entificada juridicamente no Estado), nisto
se
obrigando
tambm
o
depsito
intertemporal destes mesmos interesses, vale
dizer, j agora, encarados eles em sua
continuidade histrica, tendo em vista a
sucessividade das geraes de seus nacionais
(Bandeira de Mello, 2006, p. 49).
inconcebvel ao homem mdio supor que o

interesse do todo seja contra o interesse de cada uma das
partes do mesmo, que o bem do todo pressupe o mal de cada
membro, uma vez que o conjunto dos membros forma o todo.
714
Nada impede que exista um interesse pblico que a um dado

momento v de encontro ao interesse da parte, ou de um grupo
da sociedade, nesse caso, ou o interesse pblico est mal
elaborado, ou o indivduo cometeu alguma transgresso.
Para assegurar que o interesse coletivo seja
alcanado, preciso que haja um controle, uma vigilncia,
para a qual a Corte de contas tem um papel imprescindvel
uma vez que:
E se vigiar preciso, fundamental o papel
dos Tribunais de Contas. So eles, sozinhos
ou em parceria com outros rgos de
controle, os derradeiros incumbidos de
fiscalizar a aplicao de recursos pblicos.
Deles, em ultima instncia, depende o
alcance dos interesses coletivos e dos
objetivos maiores da sociedade (VILAA
1998, p. 21).
3.1 O TRIBUNAL DE CONTAS NA CONSTITUIO

FEDERAL: INTEGRAO, FUNO E COMPETNCIA
3.1.1 Integrao
O Tribunal de Contas no rgo do Poder

Legislativo, esta assertiva est correta se levarmos em conta o
715
texto Constitucional, uma vez que o art. 44 especifica que este

Poder exercido pelo Congresso Nacional, e este composto
pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal. No quis o
constituinte incluir aqui o Tribunal de Contas.
Opinio corroborada por Brito (2001, p.2) ao afirmar
que da estrutura orgnica ou formal do Parlamento brasileiro
deixa de fazer a Corte Federal de Contas e o mesmo de se
dizer para a dualidade Poder Legislativo/Tribunal de Contas,
no mbito das demais pessoas estatais.
Carvalho Filho (2005), quanto ao tema, diz que o
Tribunal de Contas rgo integrante do Congresso Nacional
que o auxilia no controle financeiro externo da Administrao
Pblica.
Data vnia, aos que aderem a idia de Carvalho
Filho (2005), mas concordamos com a opinio de Brito
(2001), uma vez que se o constituinte desejasse teria inserido
as Cortes de Contas na composio do Poder Legislativo,
coisa que no o fez.
A lei Suprema ao tratar dos Tribunais de Contas
afirma que este auxiliar o Congresso Nacional no Controle
externo.
A interpretao do texto constitucional no deve ser
feita de forma pobre, aceitando a malfadada idia de que a
Corte de Contas subordinada hierarquicamente ao congresso,
716
esta idia traz grandes prejuzos, uma vez que o TC exerce

controle
tambm
sobre
administrativas.
Fiscalizao
prejudicada
houvesse
se
Parlamento
no
este
mnimo
tipo
de
nas
funes
duvidosa
subordinao.
Acrescente-se que alm de no ser rgo do Poder

Legislativo, o Tribunal de Contas da Unio no rgo
auxiliar do congresso Nacional, naquele sentido de
inferioridade hierrquica ou subalternidade funcional. (Brito.
2001, p.3).
De muita valia a contribuio de Carvalho (2003,
p. 195) sobre o assunto: as Cortes de Contas so rgos
autnomos e independentes. Vale dizer, no integram nenhum
dos trs Poderes, nem muito menos subalternos ou auxiliares
ao Poder Legislativo.
As Cortes de Contas no devem ser vistas como um
rgo submisso ao Legislativo, dependente deste, uma vez que
a prpria constituio assegura a sua autonomia. Ele auxilia o
Congresso na mesma relao que o Ministrio Pblico auxilia
o Poder Judicirio, com toda certeza esta relao no de
auxilio subalterno, nem dependncia.
No sendo rgo do poder Legislativo,
nenhum Tribunal de Contas opera no campo
da subalterna auxiliaridade. Tanto assim que
parte das competncias que a Magna Lei
confere ao Tribunal de Contas da Unio nem
717
passa pelo crivo do Congresso Nacional ou

de qualquer das Casas Legislativas Federais
(bastando citar os incisos III, VI e IX do
art.71) (Britto, 2001 p.3).
O mesmo vale para os Tribunais de Contas dos

outros entes da federao. Escolha feita pela Constituio
Maior em seu art. 75 (BRASIL. 2000, p. 60) in verbis: As
normas estabelecidas nesta seo aplicam-se, no que couber,
organizao, composio e fiscalizao dos tribunais de
Contas dos Estados e do distrito federal, bem como dos
tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios.
Conclui-se que o TCU e os TCs dos outros entes
federados so auxiliadores do Poder Legislativo respectivo
(auxiliador no sentido nobre de colaborador), sendo, autnomo
e independente dos mesmos. Opo salutar para assegurar um
real controle tcnico.
3.1.2
Funo e competncia
Funo no pode ser confundida com competncia.

A funo dos Tribunais de Contas compartilhada com o
Poder Legislativo: o exerccio do Controle Externo. Mas as
718
competncias so diferentes, existindo aquelas em comum

com o Legislativo e as exclusivas das Cortes de Contas.
Realmente, nem toda funo de controle
externo,
a
cargo
do
TCU,
compulsoriamente
partilhada
com
o
Congresso Nacional. Alm disso, preciso
conceituar funo e competncia como
coisas distintas, pois funo uma s e as
competncias que so mltiplas. A funo
unicamente a de controle externo e tudo o
mais j se traduz em competncia, a saber:
competncia
opinativa,
competncia
judicante,
competncia
consultiva
e
informativa, competncia sancionadora,
competncia corretiva, etc. (Brito, 2001, p.
06).
O exame do art. 71 nos mostra a competncia do

TCU que deve ser estendida, por dispositivo expresso da
Constituio Federal, s Cortes de Contas dos outros entes da
federao. Observa-se que algumas delas so desempenhadas
como auxiliar (colaborador) ao Congresso, e outras so
exclusivos dos Tribunais de Contas, dentre estas podem ser
citadas:
Art. 71 (...)
III apreciar, para fins de registro, a
legalidade dos atos de admisso de pessoal, a
qualquer ttulo, na administrao direta e
indireta, includas as fundaes institudas e
mantidas pelo Poder Pblico federal,
excetuadas as nomeaes para cargo de
provimento em comisso, bem como a das
concesses de aposentadorias, reformas e
penses, ressalvadas a melhorias posteriores
719
que no alterem o fundamento legal do ato

concessrio;
VI fiscalizar a aplicao de quaisquer
recursos repassados pela Unio mediante
convnio, acordo, ajuste ou outros
instrumentos congneres, a estado, ao
Distrito Federal ou a Municpio;
IX assinar prazo para que o rgo ou
entidade adote as providncias necessrias ao
exato cumprimento da lei, se verificada
ilegalidade. (BRASIL. 2000, p. 58-9)
Bem como o exame das contas do Parlamento

Federal no exerccio de atribuies na condio de
Administrao Pblica.
Di Pietro (2005, p. 653) sistematiza de forma clara a
competncia constitucional dos TCs.
1. fiscalizao financeira propriamente dita,
quando faz ou recusa o registro de atos de
admisso de pessoal (excetuadas as
nomeaes para cargo em comisso) ou de
concesso inicial de aposentadoria, reforma
ou penso; quando faz inquritos, inspees
e auditorias; quando fiscaliza a aplicao de
quaisquer recursos repassado pela Unio,
mediante convnio, acordo, ajuste ou outros
instrumentos congneres, a Estado, ao
distrito Federal ou a Municpio;
2. de consulta, quando emite parecer prvio
sobre as contas prestadas anualmente pelo
Presidente da Repblica;
3. de informao, quando as presta ao
Congresso Nacional, a qualquer de suas
Casas, ou a qualquer das respectivas
Comisses, sobre a fiscalizao contbil,
financeira, oramentria, operacional e
720
patrimonial e sobre resultados de auditorias e

inspees realizadas;
4. de julgamento, quando julga as contas
dos administradores e demais responsveis
por dinheiros, bens e valores pblicos e as
contas daqueles que derem causa perda,
extravio ou outra irregularidade de que
resulte prejuzo ao Errio Pblico; (...).
5. sansionatrias, quando aplica aos
responsveis, nos casos de ilegalidade de
despesa ou irregularidade de contas, as
sanes previstas em lei, que estabelecer,
entre outras cominaes, multa proporcional
ao dano causado ao errio;
6. corretivas, quando assina prazo para que
o rgo ou entidade adote as providncias
necessrias ao exato cumprimento da lei, se
verificada ilegalidade; e quando susta, se no
atendido, a execuo do ato impugnado,
comunicando a deciso Cmara dos
Deputados e ao senado Federal; nos termos
do 1 do artigo 71, no caso de contrato, o
ato de sustao ser adotado diretamente pelo
Congresso Nacional, que solicitar, de
imediato, ao poder Executivo,as medidas
cabveis; pelo 2, se o Congresso ou o
Poder Executivo, no Prazo de 90 dias, no
efetivar as medidas previstas no pargrafo
anterior, o Tribunal decidir a respeito; isto
constitui inovao da Constituio de 1998,
j que, na anterior, a deciso final, de
natureza puramente poltica, ficava com o
Congresso Nacional;
7. de ouvidor, quando recebe denncia de
irregularidades ou ilegalidades, feita pelos
responsveis pelo controle interno ou por
qualquer cidado, partido poltico, associao
ou sindicato, nos termos do art. 74, 1 e 2
. (Di Pietro 2005, p 652 e 653).
Quando se tratar do exame anual das contas dos

prefeitos, o parecer prvio emitido pelo Tribunal de Contas
721
competente s deixar de prevalecer por deciso da Cmara de

Vereadores, por 2/3 de seus membros.
Como se verifica pelo exposto os TCs no tm
apenas competncia auxiliar e indireta, uma vez que pode
sustar, como especificado no art. 71, IX da Constituio
Federal, a execuo de ato que tenha impugnado e que no
tenha seguido suas determinaes, ento h um efeito j
direto da ao do tribunal, no apenas opinativo, mas de
interdio de atos violao (Tcito 1997, p. 319).
3.2
CORTE
DE
CONTAS
EXERCE
PAPEL
JURISDICIONAL?
Dirimidas as questes quanto independncia e

autonomia dos TCs, paira uma dvida que motivo de grande
divergncia doutrinria: o Tribunal de Contas exerce algum
julgamento sobre as contas dos responsveis por dinheiro
pblico ou trata-se de simples exame? Questionamento que
gera um verdadeiro duelo doutrinrio.
Independente da corrente seguida clara e irrefutvel
idia de que as contas apreciadas pelos Tribunais de Contas
incluam-se aqui as licitaes e os contratos da administrao
722
direta e indireta so declaradas regulares, regulares com

ressalva e irregulares, podendo o tribunal, impor multa e
ressarcimento ao errio.
So consideradas irregulares aquelas contas em que
seja comprovada infrao norma legal ou regulamentar,
omisso no dever de prestar contas, reincidncia no
descumprimento de determinao anterior, dano ao errio
oriundo de ato de gesto ilegtimo ou antieconmico e
apropriao ou desvio de bens ou valores (Fazio, 2002, p.
50). As contas consideradas regular com ressalva so aquelas
que contm vicio de natureza formal, que no resulte prejuzo
a administrao, funcionando como uma advertncia.
Passaremos a um breve panorama sobre as duas
correntes.
3.2.1
O inciso II do art. 71 da Constituio Federal deve
ser interpretado como exame
A doutrina nacional, no de agora, muito discute

acerca desse tema, Di Pietro, Meirelles, Britto, dentre outros,
defendem a posio da no funo jurisdicional dos TCs.
723
Di Pietro (2005, p. 653) defende que as Cortes de

Contas no exercem funo jurisdicional, que apenas examina
tecnicamente as mesmas, afirmando ainda que o julgamento
das contas uma questo prvia, preliminar, de competncia
do Tribunal de Contas, que antecede o julgamento do
responsvel pelo Poder Judicirio.
Harada (1997, p. 734), embora defenda que os TCs
deveriam exercer um julgamento efetivo, afirma que os
membros do Tribunal de Contas da Unio esto muito longe
de exercer uma atividade jurisdicional que, entre ns, se
constitui em prerrogativa exclusiva do Poder Judicirio, e que
este poder invalidar qualquer deciso proferida pelos
Tribunais de Contas, at mesmo aquelas que a Carta Magna
atribui a prerrogativa de titulo executivo.
Brito (2001, p. 7) tambm adere a corrente do no
exerccio de funo jurisdicional pelas Cortes em pauta,
elencando elementos para tanto. Afirma que os julgamentos
dos Tribunais de Contas no se caracterizam pelo seu impulso
externo, e que no existe a figura do litigante e do advogado,
estando ausente o contraditrio.
Blume (2005, p. 1)sintetiza os principais argumentos
dessa corrente, afirmando que:
724
todas as decises das Cortes de Contas so

de
natureza
administrativa
e
no
jurisdicional, mesmo no caso de julgamento
de contas (art. 72, II, da CF), onde residem as
controvrsias. Primeiro porque, neste caso de
processo de tomada de contas especial, no
h o carter substitutivo da Jurisdio, sendo
a relao Estado-indivduo linear, prpria dos
atos administrativos, eis que o prprio
Tribunal de Contas parte no processo em
tela, promovendo o feito de tomada de contas
e, ao mesmo tempo, julgando-as. Segundo,
porque carece o julgamento de contas de um
dos principais requisitos da jurisdio, qual
seja, a inrcia, na medida em que tal processo
pode se iniciar de ofcio. Terceiro, porque
no existe propriamente uma lide no
julgamento da contas, j que no h querela
alguma neste processo que, por sua vez, tem
como escopo a anlise tcnica contbil de
execuo do oramento pblico; desta forma,
no existe, na seara do Tribunal de Contas, o
julgamento imediato de pessoas, mas apenas
de processo de tomada de contas especial,
no h necessidade de advogado para
defender as contas da autoridade que, no
caso,podem ser anuladas pelo Poder
Judicirio, em caso de vcio formal. Deve-se
dizer, ainda, que as decises da Cortes de
Contas que imputem dbito ou multa tem
eficcia de ttulo executivo extrajudicial.
(Blume, 2005, p.1)
Com a mxima vnia, ao examinarmos a Lei

Orgnica do TCE/PB verifica-se que existe a figura do
contraditrio, e quando um processo considerado irregular
garantida ao interessado a ampla defesa, estando presente
inclusive figura dos recursos.(Lei Complementar N. 18/93,
art. 31 e seguintes).
725
No se pode afirmar que no h uma lide no

julgamento das contas, entendemos que existe, entre o
interesse coletivo, a coletividade e o mau administrador.
3.2.2 O inciso II do art. 71 da Constituio federal deve ser

interpretado como julgamento
Sobre a jurisdio dos TCs Melo apud Fernandes

(1996, p. 13) assevera que: o Tribunal de Contas no
simples rgo administrativo, indo alm, afirmando tratar-se
de uma verdadeira judicatura sobre os exatores, os que tm
em seu poder, sob sua gesto, bens e dinheiros pblicos.
O prprio Brito (2001, p. 8), que adere a corrente
descrita anteriormente, afirma que algumas caractersticas da
jurisdio, no entanto, permeiam os julgamentos a cargo dos
tribunais de Contas. Cita que os mesmos julgam sob critrio
exclusivamente objetivo ou da prpria tcnica jurdica, e que
as suas decises tm a fora ou irretratabilidade prprias das
decises judiciais. Posteriormente afirma que as Corte de
Contas fazem do julgamento o meio, dentre muitos outros,
para realizar a sua atividade-fim que o Controle externo.
726
Fagundes apud Fernandes (1996, p. 13) aponta que

quando o TC, seguindo a determinao Constitucional, julga a
regularidade das contas dos administradores e demais
responsveis por bens ou dinheiros pblicos, est investido de
parcial exerccio da funo judicante.
Observando o art. 71 da Lei Maior constata-se que a
mesma, ao tratar da competncia dos TCs fala em
fiscalizao, inspeo, auditoria, julgamento e apreciao,
cada vocbulo utilizado para um fim especifico, formando
assim as competncias dos mesmos, o que demonstra a
vontade consciente (poderia ter utilizado outro vocbulo) do
constituinte em empregar o termo julgar. In verbis:
Art. 71 (...)
I...
II julgar as contas dos administradores e
demais responsveis por dinheiros, bens e
valores pblicos da administrao direta e
indireta, includos as fundaes e sociedades
institudas e mantidas pelo Poder pblico
federal, e as contas daqueles que derem causa
a perda, extravio ou a outra irregularidade de
que resulte prejuzo ao errio. (BRASIL.
2000, p. 58)
O emprego do vocbulo julgar foi proposital,

atribuindo esta competncia (nos limites descritos na
Constituio, no art. 71, II) as Cortes de Contas, uma vez que
tal termo j se encontrava em constituies anteriores como a
de 1934 e a de 1946, e o constituinte optou por mant-lo.
727
Tanto assim que a Constituio entendeu

necessrio equiparar os Ministros e Conselheiros, do TCU e
TCs respectivamente, a membros do alto escalo do
Judicirio,
para
assegurar
imparcialidade
de
seus
julgamentos.
No toa que a Constituio fala, dizendo

assim: o Tribunal de Contas, composto de
nove ministros, com sede no Distrito Federal,
com quadro prprio de pessoal e jurisdio
em todo o Pas. No toa que a palavra
jurisdio est sendo usada. Quando a
Constituio fala dos auditores, diz que eles
quando em substituio a Ministro, por
exemplo o auditor do TCU, ter esse auditor
os mesmos impedimentos e prerrogativas de
um Ministro. E, quando no exerccio da sua
judicatura no toa tambm a palavra
judicatura , ele equiparado a Juiz de
Tribunal Regional Federal. (Brito, 2003,
p.3).
A investidura dos Ministros para o Tribunal de

Contas da Unio e dos Conselheiros para os Tribunais de
Contas Estaduais e Municipais, onde houver, pode prejudicar a
imparcialidade de suas decises. Apontando Harada (1997, p.
733-4) este como um dos motivos para a no obteno dos
resultados desejados. Afirma ainda que os seus membros
continuam sendo recrutados sem o desejado concurso pblico,
728
genrico, especifico, atravs de um critrio que no elimina de

todo o subjetivismo de quem os nomeia.
Como leciona Castro (2005, p.3) inexistem palavras
inteis na Constituio, como tambm no h conflito de
normas dentro dela, devendo todas serem analisadas
harmonicamente. Defende ainda, que o Tribunal de Contas
exerce jurisdio, como Tribunais extrajudiciais que so.
Isto no significa que os TCs so de todo rgos
exercentes da funo jurisdicional, exercendo-a em qualquer
hiptese, confundindo-o com o prprio Judicirio, o que quis a
Constituio foi que exercessem esta funo em um caso
especifico, como assevera Fagundes apud Fernandes (1996, p.
13) o Tribunal de Contas como regra no tem competncia
para dizer o direito no caso concreto, de modo definitivo, com
fora de coisa julgada; por exceo detm essa competncia,
na forma do art. 71, Inc. II, da Constituio Federal.
Afirmam Lins Netto; Hermida (2005, p.4), que
Assim sendo, a jurisdio dos Tribunais de Contas,
obedecidos os ditames legais, to una e indivisvel quanto o
prprio poder soberano, respeitadas as limitaes internas de
cada Estado.
729
3.2.3
A reviso das decises dos Tribunais de Contas
pelo Judicirio
Independente da corrente seguida certo que de

alguma forma as decises proferidas pelos Tribunais de
Contas podem ser revistas pelo Poder Judicirio, importante
saber qual a abrangncia desta prerrogativa.
Observa
Moura e
Castro (2002, p.2),
que,
relativamente ao meritum causae, ningum, nem mesmo o

Judicirio, tem competncia para determinar que a Corte de
Contas, prolatora do decisum, emita outro em substituio ao
anterior.
Portanto cabe ao judicirio o reexame das decises
proferidas pelos Tribunais de Contas, no do seu mrito, mas
quanto a sua formalidade, ilegalidade.
Esclarece ainda Moura e Castro (2002, p. 3) que o
nosso legislador maior conferiu, sim, jurisdio a esses
Tribunais extrajudiciais, reservando ao Judicirio (art. 5,
XXXV), to-somente, o controle da legalidade das decises
das contas por eles emanadas. Completa, ainda, o douto
doutrinador que:
730
Ora, se as Cortes Judiciais esto impedidas

de rejulgar as prestaes de contas dos
administradores pblicos ou de qualquer
responsvel por dinheiro, bens e valores do
Estado, ou mesmo determinar que o Tribunal
de Contas profira outra deciso de meritum
em
substituio
originariamente
pronunciada, como, ento, sustentar,
juridicamente, que tal Tribunal no tem
capacidade de dizer o direito em carter
final. (Castro, 2005, p.4)
Esclarece Pontes de Miranda apud Fernandes (2003,

p.10), que quanto s decises proferidas no havemos de
interpretar que o Tribunal de Contas julgue e outro juiz as
rejulgue depois. Segundo o qual ficaria caracterizado o
absurdo bis in idem.
Esta posio acatada pela STJ, quanto
abrangncia da reviso do Poder Judicirio s decises dos
TCs:
logicamente impossvel desconstituir ato
administrativo aprovado pelo Tribunal de
Contas, sem rescindir a deciso do colegiado
que o aprovou; e, para rescindi-la,
necessrio
que
nela
se
constatem
irregularidades formais ou ilegalidades
manifestas (1 T do STJ. Resp. n. 8.970/SP.
Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de
09/03/1993, p. 2.533).
Tambm no STF podemos encontrar decises que

respaldam este posicionamento, cita-se, dentre outras: Pode o
Judicirio sobrepor-se ao Tribunal de Contas, quando contra
731
este impetrado o mandado, mas no, como dito, substitu-lo

em sua competncia constitucional (STF. MS cit, Rel. Min.
Seplveda Pertence, acrdo de 10/9/97).
4 CONCLUSO
O controle das finanas pblicas faz-se ainda mais

importante em uma democracia problemtica, como esta que
estamos inseridos, caracterizada como uma plutocracia, e o
Tribunal de Contas tem um papel crucial para a coletividade,
garantindo a cidadania, a democracia e o prprio direito. No
deve pautar-se apenas no controle da legalidade, mas tambm
nos outros princpios Constitucionais, especialmente os
previstos especificamente para a Administrao Pblica na
Carta Magna, sobretudo da eficincia, proporcionalidade e
razoabilidade.
O interesse coletivo o fim do Estado, e a Corte de
Contas tem um importante papel para a sua garantia, uma vez
que fiscaliza a aplicao dos recursos pblicos utilizados para
assegurar o seu alcance.
No so rgos dependentes do Legislativo ou de
nenhum dos outros Poderes, servindo como rgo auxiliador
732
que possui tambm atribuies prprias que se desvinculam do

auxlio puro e simples ao Congresso e as assemblias, quando
for o caso. Comungando com estes a funo do controle
externo, mas lhes so atribudas competncias que podem ser
comuns ou diversas. A relao entre os TCs e o Poder
Legislativo, para fins de entendimento, pode ser comparada
quela entre o Ministrio Pblico e o Judicirio, ou seja, no
de subalternidade mais de cooperao.
Pelo exame de suas competncias verifica-se que
algumas dessas podem ser exercidas de forma direta, isto ,
que so iniciadas e terminadas no mbito desse Tribunal, citese a sustao de alguns atos de violao, prevista no
Constituio Federal.
unnime que os TCs so rgos autnomos e
independentes, uma vez que s assim poderiam exercer um
controle efetivo e eficiente. Outro rgo no pode rever o
mrito das suas decises, e os mesmos no podem delegar suas
funes constitucionais.
Dentre as competncias do Tribunal de Contas
especificadas no artigo 71 da Lei Suprema o inciso II o
maior motivo de divergncia entre os juristas, pairando a
eterna discusso acerca do exerccio ou no de funo
jurisdicional neste caso especfico.
733
Existem duas correntes, uma que interpreta o termo

julgar deste inciso com o sentido de exame, a outra defende o
seu sentido literal.
A primeira corrente assevera que o Tribunal neste
caso exerce um exame, uma vez que o julgamento compete
exclusivamente ao Judicirio. Bem como, dentre outros
argumentos, que no esto presentes o litgio, o contraditrio e
a ampla defesa. Verifica-se pelo exame da Lei orgnica da
Corte paraibana que estas figuras processuais esto presentes.
Acreditamos que o inciso em pauta uma exceo
exclusividade
da
prerrogativa
jurisdicional
do
Poder
Judicirio, realizada pela prpria Constituio Federal. O que

no impede o exame da legalidade, o exame formal dessas
decises proferidas pelas Cortes de Contas.
Contudo, a Corte de Contas no um rgo
jurisdicional propriamente dito, julgando em todas as suas
competncias, uma vez que s o faz especificamente no que se
refere ao inciso II do Art. 71, ou seja, no exame das contas dos
responsveis por dinheiro pblico.
Tambm no julga apenas as contas, uma vez que
imputa dbitos e responsabilidades e para tanto se faz
imprescindvel especificao da pessoa. Do contrrio seria
um julgamento intil, por no sanar a irregularidade no
734
apontando, por exemplo, quem o culpado e quanto dever

ser restitudo Administrao Pblica.
No poderamos deixar de fazer uma crtica forma
de investidura dos Ministros e Conselheiros do TCU e dos
TCEs respectivamente, algo no mnimo preocupante, que no
assegura
imparcialidade
do
mesmo.
Facilitando
interferncia atravs de presses do Poder Executivo e do

Legislativo nestes rgos. E se controlar preciso, ainda
mais imperioso que seja exercido de forma imparcial.
No se pretende que os Tribunais de Contas passem
a fazer parte do Poder Judicirio. At por ser salutar que esteja
intimamente
ligado,
embora
independente,
ao
Poder
Legislativo para exercer o Controle externo, por ser este o

Poder, teoricamente, mais prximo do povo. Contudo no
podemos negar-lhes as suas competncias Constitucionais,
fazendo-se necessrio que os mesmos sejam vistos com todas
as suas responsabilidades e passe a haver um maior controle e
exigncia quanto legalidade e eficincia das decises,
exames e pareceres.
Os Tribunais de Contas no podem ter usurpadas as
suas atribuies Constitucionais, da mesma maneira que no
pode, por sua vez a Corte de Contas usurpar da coletividade o
direito de ver essas competncias efetivamente realizadas.
735
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740
ANLISE CONSTITUCIONAL ACERCA

DO AVISO PRVIO PROPORCIONAL
INDENIZADO
Eddla Karina Gomes Pereira1
1 CONSIDERAES INICIAIS
O aviso prvio a declarao por uma das partes da

relao laboral no sentido de romper, sem justa causa, o
contrato
de
trabalho
por
prazo
indeterminado
ou,
excepcionalmente, o contrato por prazo determinado com

clusula assecuratria de direito recproco de resilio. O
referido instrumento , pois, basilar para garantia da
estabilidade das relaes de trabalho, j que pretende minorar
os efeitos advindos da resilio unilateral do contrato de
trabalho, evitando-se, dessa forma, que empregado e
1
Acadmica de Direito do UNIP
Trabalho apresentado Comisso de trabalhos acadmicos da VI Semana do
Judicirio do Tribunal Regional do Trabalho 13 Regio.
741
empregador sejam surpreendidos com o sbito rompimento do

pacto.
Dessa forma, a Consolidao das Leis Trabalhistas
prescreve que deve haver uma antecedncia mnima da
exteriorizao da vontade de pr fim ao pacto laboral:
Art. 487 - No havendo prazo estipulado, a

parte que, sem justo motivo, quiser rescindir
o contrato dever avisar a outra da sua
resoluo com a antecedncia mnima de:
...
II - 30 (trinta) dias aos que perceberem por
quinzena ou ms, ou que tenham mais de 12
(doze) meses de servio na empresa.
(BRASIL.2006, P. 66)
O aviso prvio, pois, nos moldes do citado

dispositivo legal, ocorre no caso de resilio unilateral do
contrato de trabalho, desde que no haja justo motivo2. Pode
Art. 482 Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo
empregador: a) ato de improbidade; b) incontinncia de conduta ou mau
procedimento; c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem
permisso do empregador, e quando constituir ato de concorrncia empresa
para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio; d)
condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha
havido suspenso da execuo da pena; e) desdia no desempenho das
respectivas funes; f) embriaguez habitual ou em servio; g) violao de
segredo da empresa; h) ato de indisciplina ou de insubordinao; i)
abandono de emprego; j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no
servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies,
salvo em caso de legtima-defesa, prpria ou de outrem; k) ato lesivo da
honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e
superiores hierrquicos, salvo em caso de legtima-defesa, prpria ou de
outrem; l) prtica constante de jogos de azar.Pargrafo nico. Constitui
742
derivar de iniciativa tanto do empregado, que, nesse caso,

perde
direito
determinadas
verbas
decorrentes
do
rompimento do contrato de trabalho, como tambm do

empregador, que, sendo sua a iniciativa da resciso contratual,
arcar com o nus referente ao rompimento daquela relao.
O aviso prvio pode ser trabalhado ou indenizado.
Na primeira hiptese, h prestao laborativa pelo obreiro na
jornada e horrios habituais ao longo dos trinta dias (art. 488
da CLT). Pode, tambm, o trabalhador cumprir integralmente
a jornada de trabalho diria durante o ms, sendo que, nos
ltimos sete dias do pr-aviso, h dispensa do labor para que a
parte surpreendida com a ruptura possa ajustar-se nova
situao. V-se, pois, que no caso do pr-aviso trabalhado, sob
o ponto de vista deste estudo, no h de existir alterao pela
respectiva
lei
regulamentadora
que
discipline
proporcionalidade do pr-aviso. Os preceitos contidos na

legislao especfica acerca do prazo de cumprimento do aviso
prvio, sob o ponto de vista deste estudo, j so considerados
razoveis e possibilita parte surpreendida com a resilio
contratual uma considervel margem de tempo para adaptao
nova realidade ftica. Portanto, no que tange ao prazo de
igualmente justa causa para dispensa de empregado, a prtica, devidamente
comprovada em inqurito administrativo, de atos atentatrios segurana
nacional.
743
comunicao parte adversa acerca da inteno de resilio

contratual, qual seja, trinta dias, entende-se que a lei que
disciplinar tal questo no dever alter-lo, estabelecendo
prazo diferente do vigente hodiernamente. Conforme outrora
aludido, se considera o dito interregno plenamente justo e
perfeitamente aplicvel a qualquer contrato de trabalho,
independente da durao do contrato de trabalho.
O aviso prvio indenizado corresponde quele que
no cumprido mediante labor pelo empregado, ser pago em
pecnia pelo empregador ou, quando a iniciativa de resilio
emanar do empregado, consiste no desconto do valor a ser
pago ao empregado, caso a iniciativa da resciso fosse do
empregador. Desse modo, a prestao do labor ser suprimida
de imediato pelo empregador e, por isso, o empregado faz jus
ao recebimento do salrio integral, mesmo sem ter
efetivamente trabalhado. Nesse contexto que se suscita a
importncia da regulamentao do art. 7, XXI, da
Constituio Federal, pois, a razoabilidade impe que seja
considerada a durao do contrato de trabalho para que se fixe
o montante da indenizao a ser prestada a ttulo de aviso
prvio.
744
Frise-se, porm, que, no obstante j tenha sido

comunicado o intuito da resilio do vnculo trabalhista, o
perodo de exerccio da referida garantia constitucional se
integra para todos os fins legais durao do contrato
laborativo, tanto que a data de resilio a ser lanada na CTPS
ser o dia final do aviso prvio.
Por outro norte, sendo o aviso prvio indenizado, no
h natureza salarial nessa prestao, tendo em vista que a
parcela paga no teve como fato gerador o trabalho, a
prestao de um servio, mas reflete, puramente, um carter
indenizatrio. Em sentido contrrio, tratando-se de pr-aviso
trabalhado, a verba paga a ttulo de aviso prvio ter carter
salarial, j que a prestao do servio que determina o direito
percepo da referida verba. Reitera-se, porm, que em todo
caso ser considerado o aviso prvio no cmputo do tempo de
contrato de trabalho para todos os fins legais (inclusive para
fins previdencirios).
Convm aludir que, mais que um meio de conferir
segurana s relaes trabalhistas, o aviso prvio uma
garantia fundamental ao indivduo, e, como toda ela, deve ser
prestigiada de forma incisiva e inconteste.
745
2 A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E O AVISO

PRVIO
A partir da Constituio Federal de 1988, o prazo

mnimo do aviso prvio de trinta dias. Ela estabeleceu, ainda,
que tal dispositivo deveria ser regulamentado por uma norma
infraconstitucional, edificada na inteno de tornar o aviso
prvio proporcional ao tempo de servio do trabalhador. O
dispositivo Constitucional que prescreve a proporcionalidade
do aviso prvio, pois, uma norma de eficcia contida. Em
decorrncia dessa previso legal, o pr-aviso foi erigido
garantia de direito constitucional do empregado, funcionando
como um organismo que confere segurana s relaes
trabalhistas em face do cometimento de aes arbitrrias no
que tange resilio do contrato laboral, tanto por parte do
trabalhador, como tambm em se tratando do empregador. Por
oportuno, frise-se o artigo 7, XXI, da Carta de Outubro:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores

urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
...
XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de
servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos
termos da lei; (BRASIL, 2000, p.20-1)
746
Depreende-se, ento, que a inteno do legislador

originrio pauta-se na idia de que o aviso prvio deve ser
diretamente proporcional ao tempo de servio do trabalhador.
Nada mais correto, j que no eqitativo tratar da mesma
forma relaes de trabalho com diferentes lapsos temporais.
O Supremo Tribunal Federal (STF), governado por
sua atribuio embrionria de guardio da Carta Magna, j se
posicionou (Mandado de Injuno 369, de relatoria do Min.
Francisco Rezek3) a respeito da proporcionalidade do aviso
prvio no sentido do reconhecimento de mora do Congresso
Nacional. Assim sendo, v-se que a inexistncia da norma
infraconstitucional regulamentadora desse instituto obsta o
exerccio de uma garantia constitucional, o que deve ser
reprovado com veemncia, tendo em vista o carter
imprescindvel da percepo de uma indenizao condizente
com o tempo de trabalho.
Mandado de injuno. Artigo 7, XXI da Constituio. <Aviso prvio

proporcional ao tempo de servio. Situao de mora do legislador
ordinrio na atividade de regulamentar o aviso prvio, como previsto no
artigo 7, XXI da Constituio. Falta de perspectiva de qualquer benefcio
ao peticionrio, visto que dispensado em perfeita sintonia com o direito
positivo da poca, circunstncia impeditiva de desdobramentos, no caso
concreto, em favor do impetrante. Mandado de injuno parcialmente
deferido, com o reconhecimento da mora do Congresso Nacional.
Disponvel em: <
http://www.stf.gov.br/legislacao/constituicao/pesquisa/artigo.asp#ctx1>.
Acesso em: 07 set 2006
747
No obstante o STF tenha declarado a omisso do

Legislativo frente regulamentao do pr-aviso, observa-se
uma passividade desta Egrgia Corte, j que Mandado de
Injuno no demonstrou ter carter prtico, tanto que desde
19 de agosto de 1992, data em que a Suprema Corte decidiu
acerca do citado remdio constitucional, no houve o
adimplemento da mora por parte do Congresso Nacional.
Acerca dessa postura, interessante expor o
pronunciamento do Ministro Nri da Silveira4 acerca da
postura que o STF deve assumir quando, conquanto procedida
notificao ao Congresso de sua omisso, este se queda
inerte, lesando os direitos de toda uma coletividade:
Partilho do entendimento que o Congresso
Nacional que deve elaborar a lei, mas
tambm tenho presente que a Constituio,
por via do mandado de injuno, quer
assegurar aos cidados o exerccio de direitos
e liberdades, contemplados na Carta Poltica,
mas dependentes de regulamentao. Adoto
posio que considero intermediria.
Entendo que se deva tambm, em primeiro
lugar, comunicar ao Congresso Nacional a
omisso inconstitucional, para que ele,
exercitando sua competncia, faa a lei
indispensvel ao exerccio do direito
constitucionalmente
assegurado
aos
cidados. Compreendo, entretanto, que, se o
4
Pronunciamento do Ministro Nri da Silveira, Ata da 7 (stima) sesso

extraordinria do Supremo Tribunal Federal, realizada em 16 de maro de
1995 e publicada no Dirio da Justia, 4 abr. 1995, Seo I, p. 8.625.
748
Congresso Nacional no fizer a lei, em certo

prazo que se estabeleceria na deciso, o
Supremo Tribunal Federal pode tomar
conhecimento de reclamao da parte, quanto
ao prosseguimento da omisso, e, a seguir,
dispor a respeito do direito in concreto. ,
por isso mesmo, uma posio que me parece
concilia a prerrogativa do Poder Legislativo
de fazer a lei, como o rgo competente para
a criao da norma, e a possibilidade de o
Poder Judicirio garantir aos cidados, assim
como quer a Constituio, o efetivo exerccio
de direito na Constituio assegurado,
mesmo se no houver a elaborao da lei.
(BRASIL, 1995, p. 8.625)
Alm
do
mais,
importa
ressaltar
que
proporcionalidade da durao do aviso prvio ao tempo de

servio, mencionada no art. 7, XXI, da Constituio, por ser
direito social, inserido no Ttulo II Dos Direitos e Garantias
Fundamentais, deve ter aplicabilidade imediata, j que
qualquer norma constitucional deve considerar-se obrigatria
perante quaisquer rgos do poder poltico5.
Todavia,
entendimento
jurisprudencial
contemporneo posiciona-se no sentido de que as garantias aos

trabalhadores dispostas no artigo 7 da Constituio no so
auto-aplicveis, uma vez que so normas de eficcia contida,
que carecem de regulamentao por lei ordinria. Por isso,
5
CANOTILHO, J.J Gomes. Direito Constitucional e Teoria da

Constituio. Almedina Editora. 3. ed. p. 1102.
749
enquanto no houver previso legal regulamentando a

proporcionalidade do aviso prvio, a deciso que o defere, na
viso dos tribunais superiores, afronta o prprio dispositivo
constitucional, e, sobretudo, o princpio da legalidade.
Diante da omisso legislativa, porm, no deve o
Judicirio quedar-se inerte, sob pena de ser, alm de omisso,
passivo. nessa direo que leciona o art. 4 da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil, quando dispe que, quando a lei
for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de direito. Nesse diapaso,
frise-se, por oportuno, que o art. 126 do Cdigo de Processo
Civil adverte que o juiz no se exime de sentenciar ou
despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei.. Dessa
forma, sempre deve existir uma prestao jurisdicional,
mesmo nas situaes em que calhar omisso do Legislativo.
Nesse sentido, deliberou o Tribunal Superior do
Trabalho (TST), conforme se depreende da Orientao
Jurisprudencial n. 84 da SBDI-1/TST, aplicada quando do
julgamento do Recurso de Revista n. 561.097/1999.66, in
verbis:
Aviso
prvio.
Proporcionalidade.
A
proporcionalidade do aviso prvio, com base
no tempo de servio, depende da legislao
BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho.

http://www.tst.gov.br/>. Acesso em: 07 set 2006.
Disponvel
em:
<
750
regulamentadora, posto que o art. 7, inc.

XXI, da CF/1988 no auto-aplicvel. O
Tribunal Regional, como visto, deferiu ao
Reclamante a complementao do aviso
prvio proporcional ao tempo de servio
prestado Reclamada. Assim, considerando
que o acrdo regional destoa da
jurisprudncia consolidada nesta Corte, dou
provimento ao Recurso de Revista para
excluir da condenao o pagamento do aviso
prvio proporcional.
Nota-se, ento, que o TST, aliado ao STF, assume a

postura de que a regulamentao da proporcionalidade do
aviso prvio procedimento essencial para o reconhecimento,
ou melhor, para prestigiar a existncia desse direito inerente
relao de trabalho. A mora legislativa, portanto, alm de
refletir uma postura de irresponsabilidade do ponto de vista
funcional do parlamento, ainda acarreta a no aplicabilidade
de um direito fundamental constitucionalmente reconhecido.
Ao assumir essa conduta, os citados tribunais
indiscutivelmente afrontam o princpio da proteo ao
hipossuficiente, bem como o princpio da isonomia. Aquele,
por desconsiderar a posio desprivilegiada do trabalhador, de
forma a no atenuar, no plano jurdico, o desequilbrio
inerente ao plano ftico do contrato de trabalho7. E, quanto ao
princpio da isonomia, h ofensa a seus termos a partir de
751
quando se passou a tratar de forma simtrica trabalhadores em

condies fticas e jurdicas diferentes. Sim, porque a partir da
ocasio em que no se reconhece a proporcionalidade do aviso
prvio, limitando-o aos trinta dias mnimos prescritos pela
Constituio, restringe-se a aplicao dessa orientao tanto ao
contrato de trabalho com cinco anos de durao, como
tambm quele contrato de vinte anos, o que confere reflexos
relevantes para determinados trabalhadores.
Alm do mais, o art. 5 da citada Lei de Introduo
ao Cdigo Civil estabelece que, ao julgar, o juiz deve atender
os fins sociais a que a lei se dirige e s exigncias do bem
comum, ou seja, para atender presente determinao legal, o
entendimento dos referidos rgos judiciais deveria ser
diametralmente oposto ao que externaram.
Conquanto
as
ofensas
aos
princpios
supra
mencionados justifiquem, sob a direo seguida por este

trabalho, a aplicao imediata do art. 7, XXI, da CF/88, este
no nico argumento que tem o fito de embasar tal postura.
Como outrora afirmado, os direitos trabalhistas
disciplinados, por via de regra, no captulo II Dos Direitos
Sociais, compem o acervo dos chamados Direitos e Garantias
Fundamentais (Ttulo I da CF/88), diferentemente do que
7
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 3. ed.

So Paulo: LTr, 2004, p. 198
752
ocorria nas Cartas anteriores, em que estes se encontravam

dispersos no mbito da ordem econmica e social.
Ora, as normas relativas aos direitos fundamentais,
segundo ordena o art. 5, 1 da CF/88, tm aplicabilidade
imediata. Ento, o que dizer do argumento trazido pelo STF,
ratificado pelo TST, que afirma a no-auto-aplicabilidade da
proporcionalidade do aviso prvio?
O fato de a norma do art. 7, XXI da CF/88 no estar
plenamente completa na sua hiptese e no seu dispositivo, no
traduz sua inaplicabilidade. Alis, a funo da jurisprudncia,
por meio do Poder Judicirio, utilizando o emprego dos
princpios gerais de direito justamente conferir mxima
plenitude s normas que prescrevem direitos e garantias
essenciais aos indivduos. Assim, conquanto a condio de seu
mandamento possua lacuna, isto , no estabelea uma escala
de proporcionalidade a ser seguida, observa-se o intuito
cristalino do legislador originrio de tratar de forma
privilegiada aquele trabalhador cujo contrato de trabalho se
prolongou por determinado perodo.
A respeito da aplicabilidade imediata disposta no art.
5, 1 da CF/88, interessante destacar8:
UCHA, Marcelo Ribeiro apud Paulo G. G. Gonet.

Direitos
Fundamentais: noes gerais e resoluo de conflitos. Disponvel
em:<http://www.gomeseuchoa.adv.br/publicacoes/Direitos%20Fundamentai
753
O significado essencial dessa clusula o de

ressaltar que as normas que definem direitos
fundamentais so normas de carter
preceptivo, e, no, meramente programtico.
Explicita-se, alm disso, que os direitos
fundamentais se fundam na Constituio, e,
no, na lei. (...) Os direitos fundamentais no
so meramente normas matrizes de outras
normas, mas so, tambm, e sobretudo,
normas diretamente reguladoras de relaes
jurdicas.
Importante, neste tocante, perceber que a
norma supra mencionada garante a
possibilidade do exerccio do direito
fundamental,
independentemente
da
existncia de norma infraconstitucional
reguladora. A constatao polmica no
meio jurisprudencial e doutrinrio porque h
os que defendem que a aplicabilidade
imediata do direito fundamental est
condicionada ao teor do que diz seu prprio
enunciado. No caso, por exemplo, do direito
de exerccio de greve pelos servidores
pblicos a garantia estaria inviabilizada em
face de no existncia da lei especfica
requerida no texto do inciso VII, do art. 37,
da Constituio Federal de 1988. ( UCHOA
apud GONET, 2006)
De forma acertada se posicionou o Tribunal

Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul (TRT/RS), que,
luz do Precedente n. 13, decidiu que o aviso prvio
proporcional tem como prazo mnimo trinta dias, acrescidos
s%20%20no%C3%A7%C3%B5es%20gerais%20e%20resolu%C3%A7%C3%A3
o%20de%20conflitos.doc. >. Acesso em: 08 set 2006.
754
gradualmente de acordo com a durao do contrato de

trabalho, in verbis:
PRECEDENTE N. 13: AVISO PRVIO
PROPORCIONAL ADAPTADO PARA
LIMITAR A 60 (SESSENTA) DIAS O
PRAZO MXIMO DO AVISO - D.J. DE
14.08.95. "Fica assegurado aos integrantes da
categoria profissional um aviso prvio de 30
(trinta) dias acrescido de mais 5 (cinco) dias
por ano ou frao igual ou superior a seis
meses de servio na mesma empresa".
(BRASIL. 1995)
Dessa forma, observa-se a inteno do TRT da 4

Regio em suprir, atravs da jurisprudncia, as lacunas legais,
prestigiando, assim, os j aludidos princpios da proteo ao
hipossuficiente e da isonomia. Todavia, conquanto o TRT/RS
tenha esboado uma postura mais ativa diante da inrcia dos
parlamentares, tal precedente encontra-se cancelado (DJU
21/11/2002), em razo da reprovvel e violadora postura do
Tribunal Superior do Trabalho e do Supremo Tribunal Federal.
V-se,
pois,
mesmo
aps
maioridade
da
promulgao da Carta Magna, apesar de haver vrios projetosde-lei, no existe empenho do parlamento no sentido de
regulamentar a matria. Fomenta-se, com isso, o crena
popular de que a justia s funciona para a parcela privilegiada
da nao, o que resulta na instabilidade das instituies ligadas
755
ao Poder Pblico, enfraquecendo a solidez deste Estado

Democrtico de Direito.
3 OS PROJETOS-DE-LEI ACERCA DO AVISO PRVIO

PROPORCIONAL
Dos vinte e dois projetos-de-lei que tramitam no

Congresso Nacional, verificam-se ainda idias que, muito
embora regulamentem plenamente a condio do trabalhador,
impem um denso encargo ao empregador, o que no satisfaz
o intuito do art. 7, XXI da CF/88. de se ressaltar, pois, que
o reconhecimento de uma garantia em benefcio do
trabalhador no deve significar a imposio de um nus
insustentvel ao empregador, sob pena, at mesmo, de serem
afetados os postos de trabalho.
No anseio de regulamentar a questo, depara-se
como vrios modos de disciplinamento desse instituto: o
projeto-de-lei PL n. 3978/1989, por exemplo, prope que o
aviso prvio ser devido de forma proporcional ao tempo de
servio, em valor no inferior a trinta dias. Assim, para aquele
obreiro que trabalha de um a dois anos em determinada
empresa, h o direito a trinta dias de pr-aviso; j para o que
756
trabalha de dois a quatro anos, h direito a sessenta dias; de

quatro a seis anos de trabalho, noventa dias; de seis a oito
anos, cento e vinte dias; de oito a dez anos de trabalho, cento e
cinqenta dias; e, por fim, para aqueles que tm mais de dez
anos de carteira assinada por um mesmo empregador, cento e
oitenta dias.
H, no caso, determinadas questes a serem
suscitadas, por exemplo, no que diz respeito queles
trabalhadores com menos de um ano de carteira assinada. A lei
foi omissa e, em contrapartida, a Constituio Federal limitou
o mnimo a trinta dias de aviso prvio prazo este j destinado
aos empregados com contrato de trabalho entre um e dois anos
de servio para determinado empregador. O ideal, ento, seria
que o mnimo constitucional garantido fosse aplicado aos
contratos de trabalho de empregados com at dois anos de
pacto laboral com aquele mesmo empregador. Outro contrasenso do citado projeto o fato de somente haver gradao do
recebimento do aviso prvio at dez anos de contrato de
trabalho. V-se, pois, que o trabalhador com dez anos de
contrato de trabalho ter direito a cento e oitenta dias de praviso, assim como o empregado de vinte e cinco anos de
contrato de trabalho. Ora, um tratamento to desproporcional
como o utilizado contemporaneamente, fato que resta por
757
concluir que o citado projeto no satisfaz s necessidades

existentes no que tange s relaes trabalhistas.
Desse modo, caso a matria seja regulamentada
atravs da fixao de faixas gradativas, o ideal que haja a
maior quantidade possvel dessas faixas proporcionais, sob
pena de haver uma regulamentao insatisfatria e desigual do
instituto em comento.
Outro projeto-de-lei que merece meno o PL n.
3989/1989. Tal dispositivo sugere que o trabalhador com at
quatro anos de contrato dever ter direito a quinze dias por ano
de trabalho ou frao superior a seis meses. Nesse sentido, o
projeto prescreve, ainda, que aquele empregado contratado
entre quatro e oito anos de servio, dever fazer jus a dez dias
por ano de aviso prvio ou frao superior a seis meses, sem
prejuzo do direito adquirido nos quatro primeiros anos de
servio. Por fim, a partir dos oitos anos de contrato, o praviso deveria, segundo tal prescrito, corresponder a cinco dias
por ano de trabalho ou frao superior a seis meses, sem
prejuzo do montante obtido nos anos anteriores de trabalho.
Dessa forma, o empregado contratado h vinte anos por
determinada empresa teria direito a cento e sessenta dias de
aviso prvio.
Conquanto seja clara a inteno do legislador
constituinte de promover maior estabilidade ao trabalhador
758
quando este estiver s vsperas do desemprego (ou, pelo

menos, da mudana de emprego), nota-se que os projetos
outrora
mencionados
impem
considerveis
nus
aos
empregadores.
Tomando-se por base o PL n. 3941/1989, tal matria
disciplinada do seguinte modo: para o trabalhador com
contrato de trabalho de at um ano de durao, h o dever de
pagar o mnimo constitucional de trinta dias de pr-aviso; cada
ano trabalhado, porm, acrescenta trs dias sobre os trinta dias
de aviso prvio adquiridos aps o primeiro ano de servio, at
o limite mximo de sessenta dias. De acordo com esta
proposta, pois, o mximo que poderia ser pago a ttulo de
aviso prvio seria noventa dias.
Nesse contexto, resta ntido que o nus imposto ao
empregado plenamente suportvel. Verifica-se ser um
projeto plausvel, posto que h razoabilidade na forma como
est sendo regulamentada a questo.
Por fim, importante frisar que o PL n. 2466/1989
apresenta conveniente diferencial com relao ao tema
abordado. Tal projeto sugere que o aviso prvio proporcional
deve ser pago em dobro no caso de despedida arbitrria.
Conquanto o aviso prvio seja devido apenas nos casos em
que no haja justa causa para a resciso contratual, nos casos
em que a tal resoluo contratual revelar-se abusiva, o
759
empregador deve ser punido, tanto para desestimular a

reincidncia dessa conduta, com tambm para minorar a
incidncia dos efeitos dessa abusividade na vida do
trabalhador.
CONCLUSO
O posicionamento atual do Supremo Tribunal

Federal, aliado postura do Tribunal Superior do Trabalho,
mais que transgredir as prprias bases deste Estado
Democrtico de direito, corri a esperana de toda a sociedade
da construo de um ordenamento jurdico-social menos
desigual.
Se, em tempos remotos, havia transgresso dos
direitos inerentes condio humana, por no-reconhecimento
(jurdico-positivo) da sua relevncia, atualmente, grande parte
dos direitos j reconhecidos como fundamentais ao indivduo
violado por omisso da prpria instituio estatal, que, viola,
no mais das vezes, tambm pelo excesso de formalismos e
burocracias.
Dessa forma, do conflito entre condutas omissivas,
por um lado, e posturas passivas, por outro, o trabalhador, que
760
na verdade s deveria ser beneficiado com o comando do texto

constitucional, , mais uma vez, a parte desprivilegiada.
Assim, a hipossuficiencia, que deveria ser um guia para as
decises atinentes esfera trabalhista, sobremaneira quando
essa deliberao emanar da justia especializada, na maioria
das vezes no passa de mero elemento formal, que, muito
embora tenha o condo de favorecer o trabalhador, no tem
passado de um princpio, sem meio e sem fim.
REFERNCIAS
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da

Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional
transformadora. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999.
BRASIL. Consolidao das Leis do Trabalho. 33 ed. rev. e

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BRASIL. Constituio 1988. Braslia: Senado Federal,

Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2000.
761
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ata da 7 sesso

extraordinria do Supremo Tribunal Federal, realizada em 16
de maro de 1995. Dirio da Justia [da] Repblica
Federativa do Brasil. Braslia, DF, 04 abr. 1995. Seo I, p.
8.625.
BRASIL.
Tribunal
regional
do
Trabalho
Regio.
Precedente n. 13. Aviso prvio adaptado para limitar a 60

dias
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mximo
do
aviso.
Disponvel
em:<www.trt4.gov.br/portal/page/portal/Internet/Home/Consu
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CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria

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DELGADO, M. G.. Introduo ao direito do trabalho. 2. ed.

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______. Curso de direito do trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr,

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762
GOMES, Paulo G. G. Direitos fundamentais: noes gerais e

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conflitos.
Disponvel
em:
http://www.gomeseuchoa.adv.br/publicaoes/Direito%20Fund
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MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do

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NASCIMENTO, A. M.. Iniciao ao Direito do Trabalho.

28. ed. So Paulo: LTr, 2002.
RDIGER, D. S.. Tendncias do Direito do Trabalho para

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SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional

Positivo. 13 ed. So Paulo: Malheiros, 1998.

Revista15 trt13

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Ficha elaborada conforme as normas do

Revista do Tribunal Regional do Trabalho 13 Regio /

Comisso Editorial da Revista do Tribunal Regional do

SMULA DE EFEITO VINCULANTE NO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

ANA CLARA DE JESUS M. NBREGA (PRESIDENTE)

JUZES TITULARES DAS VARAS TRABALHISTAS

Margarida Alves de Arajo Silva 1 Vara de Joo Pessoa

Juarez Duarte Lima Vara de Areia

JUZES DO TRABALHO SUBSTITUTOS

Cladio Pedrosa Nunes 4 Vara de Campina Grande

Ana Beatriz Dias Fernandes 3 Circunscrio

Ao trmino de mais um ano de trabalho, o Tribunal

Devemos, enfim, agradecer a todos aqueles que, de

A CONTRIBUIO PARA O FUNRURAL

Tercio Sampaio Ferraz Jnior1

Este trabalho pretende discutir a recepo da Lei

Professor Titular da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

quando estabelece como base de clculo o recebimento bruto e

O FUNRURAL, institudo na Lei n. 4214/63, como

O art. 149 da CF/88 entrou em vigor com a

posicionamento, em Comentrio contextual Constituio,

tributos: os impostos, as taxas e as contribuies de melhoria.

configurao sistemtica, em termos jurdicos, bastante

buscar luzes comparativas em outros direitos pblicos mais

contribuies de melhoria, casos em que a identificao dos

de poder de polcia, no havia uma correlao direta entre a

ou seja, desloque-se da relevncia do critrio de subsuno do

constitucionalmente, para a relevncia do critrio de

individualmente, do benefcio o membro do grupo enquanto

poder de polcia. E, quando o pressupem, o benefcio no fica

necessariamente em uma prestao positiva e direta (por

empregado, tendo em vista a natureza social e no apenas

entre o custeio e o prprio benefcio, o benefcio para o

A anlise das contribuies, quanto finalidade

R. Trib. Reg. do Trabalho 13 Regio. Joo Pessoa. v. 15, n. 1, p. 14-57, 2007.

contribuio por toda a sociedade (todos participam) (Greco,

meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem

equacionamento da finalidade na configurao do fato gerador

R. Trib. Reg. do Trabalho 13 Regio. Joo Pessoa. v. 15, n. 1, p. 14-57, 2007.

legislao constitucional, So Paulo, 2002, p.

4 CONTRIBUIO SOBRE A PRODUO RURAL

O FUNRURAL remonta Lei n 2.613, de 23 de

dependentes de trabalhador rural no tinham direito penso

Art 3- mantido o adicional de 0,4%

O art. 6 da Lei n. 2613/55, por sua vez, previa trs

R. Trib. Reg. do Trabalho 13 Regio. Joo Pessoa. v. 15, n. 1, p. 14-57, 2007.

Note-se que, no dispositivo do DL 1146, em que se

primeira, a alquota passa a 2,6% e, segunda, modificada a

industrializasse seus produtos e vendesse, no varejo,

empregadores rurais e seus dependentes, entendendo-se por

concurso de empregados em carter permanente, diretamente,

valor comercial dos produtos rurais,

Isso importante para o entendimento do disposto no

Por sua vez, o par. 1 desse artigo estabeleceu que:

a alquota de que trata o inciso I abrange as

O PRORURAL, programa institudo pela LC/11, de

R. Trib. Reg. do Trabalho 13 Regio. Joo Pessoa. v. 15, n. 1, p. 14-57, 2007.

de 1988, por fora do disposto no art. 195, par. 8, teria

R. Trib. Reg. do Trabalho 13 Regio. Joo Pessoa. v. 15, n. 1, p. 14-57, 2007.