Fuero Militar PDF

El Jurista del Fuero Militar Policial
Revista Acadmica del Centro de Altos Estudios de Justicia Militar
PRESIDENTE DEL FUERO MILITAR POLICIAL

Contralmirante CJ (r) Carlos Enrique Mesa Angosto
DIRECTOR DE LA REVISTA Y DEL CENTRO DE

ALTOS ESTUDIOS DE JUSTICIA MILITAR
General de Brigada EP (r) Samuel Enrique Gamero Ramrez
SUBDIRECTOR DE LA REVISTA Y DEL CENTRO DE

ALTOS ESTUDIOS DE JUSTICIA MILITAR
Coronel EP Teflo Freddy Salazar Lujn
Editor
Floiro Tarazona Ramrez
Colaboraron en esta edicin
Tcnico 2 EP Wilber Aruhuanca Ccama
Julio Tello Vidal
Candy Lpez Oruna
Mirella Or Quispe
Nicol Huamanchumo Farfn
Diseo y diagramacin
Ofcina de RR. PP. e Imagen Institucional
EL JuRISTA.
Revista Acadmica del Centro de
Altos Estudios de Justicia Militar
FuERO MILITAR POLICIAL

Av. Arenales 321, Santa Beatriz, Lima Cercado
Telf.: 614-4747
E-mail: caejmp@fmp.gob.pe
Ao I - Nmero 1
Julio diciembre 2012
Hecho el Depsito Legal en la
Biblioteca Nacional del Per
DEPSITO LEGAL N2012-12542
Tiraje: 1000 ejemplares
La Revista no se solidariza necesariamente con las
expresiones emitidas por los autores en los artculos frmados. No necesariamente refejan el punto
de vista del Fuero Militar Policial.
IMPRESO EN EL PER
PRINTED IN PERu
IMAGIDEAS.COM
NDICE
SALuDOS
9
11
13
LA JuSTICIA MILITAR EN EL DERECHO COMPARADO

El delito de funcin en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos
y la Organizacin de la Jurisdiccin Militar en Amrica y Europa
Carlos Enrique Mesa Angosto
15
CIENTO TRECE AOS DE EXISTENCIA DE LA FISCALA MILITAR

POLICIAL DEL PER
Hernn Ponce Monge
25
NuEVAS PERSPECTIVAS DE LA JuSTICIA MILITAR

Julio Pacheco Gaige
29
COMENTARIOS SOBRE EL HONOR Y EL PATRIOTISMO

EN LA ADMINISTRACIN DE JuSTICIA
George Crdenas Jan
33
LA CONDuCCIN COMPuLSIVA EN EL NuEVO CDIGO PENAL MILITAR

POLICIAL EN CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL PENAL 2004
Antonio Armando Chacn Flores
39
EL PRINCIPIO DEL NON BIS IN DEM EN LA JuSTICIA

PENAL MILITAR-POLICIAL Y EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Catacora Santisteban
41
DELITOS DE EXCESO EN EL EJERCICIO DEL MANDO Y AFECTACIN

DEL MATERIAL DESTINADO A LA DEFENSA NACIONAL - COMPETENCIA
DEL FuERO MILITAR POLICIAL
Javier Castillo Zevallos / Fulgencio Galindo Ariza
45
EL MANDATO DE DETENCIN EN LOS DELITOS MILITARES POLICIALES

Luis Carlos Martnez de Pinillos / Ever Wilfredo Chvez Silva
49
LOS DELITOS DE REBELIN, SEDICIN Y DERROTISMO COMO

COMPETENCIA DE LA JuSTICIA MILITAR
Jorge Carlos Jara Lira
53
PRESENTACIN
INTRODuCCIN
EL FuERO MILITAR POLICIAL EN LA SOCIEDAD DE LA

INFORMACIN HACIA LA IMPLEMENTACIN DEL GOBIERNO
ELECTRNICO EN EL FMP
Fernando Martn Robles Sotomayor
57
EL DELITO DE INSuLTO AL SuPERIOR EN EL

CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL
Alejandro Roosevelt Bravo Maxdeo
61
LA APLICACIN DE LA CONDENA CONDICIONAL Y LAS REGLAS

DE CONDuCTA EN LOS DELITOS DE DESERCIN
Sergio Chumberiza Jurez
71
LA FISCALA MILITAR EN RuSIA: HISTORIA Y ACTuALIDAD

Discurso del Teniente General de la Justicia V.I. Melnikov Vice
Fiscal General Militar de Rusia
77
CONTIENDAS DE COMPETENCIA ENTRE EL FuERO COMN

Y EL FuERO MILITAR POLICIAL
Juan Carlos Monroy Meza
83
CONTENIDO JuRDICO DEL DELITO DE FuNCIN CASTRENSE:

A PROPSITO DE LA DEMANDA DE INCONSTITuCIONALIDAD EN
CuRSO CONTRA EL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL
Csar Abdul Aliaga Castillo
87
EL DELITO DE DESERCIN Y LA LIBERTAD PERSONAL

Imelda Tumialn Pinto / Mirella Neyra Neyra
103
DERECHO INTERNACIONAL HuMANITARIO Y JuSTICIA

MILITAR POLICIAL
Gustavo Adolfo Botetano Villafuerte
107
LA EXCEPCIN DE COSA JuZGADA EN EL CDIGO DE JuSTICIA

MILITAR POLICIAL
Roberto Cceres Julca
125
LA JuSTICIA MILITAR Y Su TRASCENDENCIA EN EL PER

Luis Zevallos Paredes
131
EL CONTROL DEL PLAZO EN EL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL

Nstor Miguel Mercado Benites
139
ACTIVIDADES ACADMICAS AF-2012
145
PRESENTACIN
La presente publicacin, titulada Revista Jurdica del Fuero Militar Policial, ha sido
creada como un instrumento de aporte acadmico que contribuir y enriquecer la
doctrina y normativa relacionada a la justicia penal castrense tanto a nivel nacional
como internacional.
uno de principales objetivos de esta obra es fomentar el espritu acadmico de los
integrantes del Fuero Militar Policial y del Cuerpo Jurdico Militar Policial, as como
de todo profesional del derecho o investigador interesado en la materia.
En cumplimiento de esta misin, la presente Revista recoge diversos trabajos de investigacin jurdica relativos al derecho penal militar policial, desarrollados desde la
ptica de distintas ramas del derecho; es decir, desde las perspectivas constitucional, 9
penal castrense, penal comn, procesal penal castrense, procesal penal comn, Derecho Internacional Humanitario, etc.
La importancia de esta obra se cimenta en la preponderancia que la jurisdiccin cas trense tiene para el desarrollo y conservacin de nuestro Estado.
En efecto, la Justicia Militar es una institucin que tiene ms de cinco (5) siglos de
existencia en nuestro pas. Fue incorporada desde la conquista, permaneci durante
el virreinato y se ha mantenido a lo largo de nuestra vida republicana.
Conforme a los artculos 139 y 173 de la Constitucin Poltica, la justicia militar
es una jurisdiccin independiente y autnoma que tiene como competencia el juzgamiento de los efectivos militares y policiales cuando incurren la comisin de un
delito de funcin castrense.
Podemos explicar la importancia de la jurisdiccin castrense en dos factores:
A. La justicia militar es el instrumento que garantiza la efectiva defensa y seguridad

de la Repblica; y,
B.
La justicia militar vela que los efectivos militares y policiales ejerciten sus fun
ciones con estricto respeto de los derechos de los ciudadanos; es decir, previene
toda distorsin o exceso funcional.
Al respecto, cabe destacar que la defensa y seguridad del Estado son el presupuesto
habilitador para la vigencia de los Derechos Humanos. Solo en un clima de paz y
orden interno es posible el desarrollo de un sistema democrtico de gobierno y un

rgimen poltico que garanticen el desarrollo y promocin de los derechos de las
personas. En contrapartida, un clima de violencia e inseguridad es el combustible
para la violacin de los Derechos Humanos.
En este contexto, la jurisdiccin militar se erige como el instrumento constitucional cuyo
fn es velar que las Fuerzas Armadas y Policiales cumplan con idoneidad y efcacia sus trascendentales funciones constitucionales de garantizar la defensa, independencia, soberana,
integridad territorial, seguridad y orden interno de la Repblica.
Por lo expuesto, la materia sobre la que versa la presente Revista; es decir, justicia castrense,
irroga a sta un signifcativo valor en los mbitos jurdico y acadmico.
Congratulo al Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, representado por su Director, Ge neral de Brigada EP (r) Samuel Gamero Ramrez, por esta gran iniciativa que es acorde con
la poltica de formacin y capacitacin continua de los operadores del Fuero Militar Policial.
Del mismo modo, hacemos extensivo nuestro agradecimiento y congratulacin a los autores
de los diversos trabajos acadmicos que forman parte de esta Revista.
Finalmente, aprovecho la oportunidad para renovar mi compromiso, como Presidente del
Fuero Militar Policial, de luchar siempre por una justicia militar autnoma, independiente,
imparcial y guardiana de las fuerzas del orden y de los Derechos Humanos.
10
Gracias.
CARLOS ENRIQuE MESA ANGOSTO
Contralmirante CJ (r)
Presidente del Fuero Militar Policial
INTRODUCCIN
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar
CAEJM
Al iniciar nuestra gestin en el ao 2011 al frente del Centro de Altos Estudios de
Justicia Militar (CAEJM) institucin encargada de la capacitacin y actualizacin
acadmica del personal que labora en el Fuero Militar Policial, encontramos un fue ro privativo amenazado por una serie de demandas de inconstitucionalidad, lo que
acarreaba serios problemas de estabilidad institucional. Transcurrido el tiempo y
consolidada la posicin legal y formal del Fuero Militar Policial; el nuevo horizonte
de nuestra institucin es tan promisorio como trascendental, en concordancia con
la denominacin asignada al ao 2012: El ao de la Excelencia. En efecto, durante
el ao 2011, se avanz en mejorar nuestra infraestructura y adecuarla para la implementacin del nuevo Cdigo Penal Militar Policial; tambin se concibi y formaliz
la planifcacin acadmica para los aos 2012-2014 perodo en el cual se plantea rea - 11
lizar una revolucin del conocimiento en nuestra institucin. En esa lnea de pensa miento y accin; en diversos foros al interior de la institucin, el CAEJM ha expuesto
ante la presidencia, vocales y fscales supremos la necesidad de capacitar a nuestro
personal que labora en el rea jurisdiccional, fscal y tambin en el rea administrativa, pues en el escenario nacional, el sistema de justicia es uno de los ms criticados
por falta de efciencia y capacidad acadmica en algunos operadores, cuando no por
falta de solvencia profesional.
Como sealaba anteriormente, la necesidad de educacin en el Fuero se plante
no solo como una estrategia de preservacin institucional sino con la fnalidad que
nuestros magistrados tengan igual o mayores recursos acadmicos que los magistra dos del fuero comn, razn por la cual los actuales requisitos para ser magistrado del
fuero exigen de los postulantes ttulos de magister, doctorado, diplomados, artculos
publicados, entre otros y el curso de magistrados en el nivel correspondiente dictado por el CAEJM. El primer objetivo de gestin, fue lograr la inversin de tiempo,
dedicacin y un presupuesto adecuado para crear y compartir conocimiento dado
que sin un marco presupuestal mnimo es muy difcil que se pueda alcanzar logros
importantes en ese campo. La respuesta del Presidente del Fuero Militar Policial,
Contralmirante CJ Carlos Enrique Mesa Angosto y de los magistrados supremos
fue inmediata y contundente, a partir de hoy la educacin, entindase capacitacin
y actualizacin ser un objetivo de primer orden en nuestra institucin. Es as que el
plan de capacitacin correspondiente al perodo 2012-2014 est aprobado y presupuestado y viene ejecutndose de manera sostenida, optimista e integral.
Con respecto a la ejecucin del plan de capacitacin y actualizacin, el curso de magistrados que se constituye en requisito indispensable para ser magistrado del FMP
se est dando de manera progresiva y en el presente ao, habremos capacitado mediante el curso a ms del 75% de nuestros magistrados a nivel nacional en tiempo
rcord. Del mismo modo y con el mismo mpetu, durante el presente ao se est
dando el curso de capacitacin para ofciales subalternos as como para el personal
de tcnicos y subofciales y empleados civiles que cumplen funciones en los rganos
jurisdiccionales, fscales y administrativos. Asimismo es preciso resaltar, la calidad
profesional de nuestros catedrticos de los diversos cursos ya que contamos con los
Jueces Supremos del fuero comn: Dr. Jorge Caldern Castillo, Dr. Jos Antonio
Neyra Flores, Dr. Duberli Castillo, Dr. Jorge Luis Salas Arenas as como con el Dr.
Edward lvarez Irala, el perito en criminalstica Ofcial PNP Alberto Castro Alata y
tambin destacados ofciales del Fuero Militar Policial.
12
un hecho relevante que deseo comentar es una de las pasantas realizadas, en este
caso en el distrito judicial de Trujillo; as como los conversatorios acadmicos en
Chiclayo, Arequipa, Cusco e Iquitos, actividades que brindan una posibilidad nica a los participantes, al obtener conocimientos respecto a la doctrina aprendida
de los norteamericanos y en diversos cursos en la ESAN hoy universidad de gran
prestigio, con su conocida casustica, ya que durante muchas horas de debate, presencia en audiencias reales y discusin con los actores de los hechos procesales, los
participantes, alimentan su experiencia de forma concluyente y complementan el
tiempo invertido en el aula. Para concluir estas apreciaciones sobre la capacitacin
y actualizacin acadmica en el Fuero Militar Policial debo manifestar con mucha
complacencia, la culminacin de un nuevo proyecto concretado por el CAEJM, el
cual es poner a disposicin de los profesionales del derecho en particular, de la
sociedad peruana y extranjera en general la Primera Edicin de la Revista Acad
mica, la misma que estoy seguro contribuir a difundir informacin concerniente
al Fuero Militar Policial, asimismo hago extensivo el agradecimiento institucional
a la Presidencia por su decidido y permanente apoyo, reiterando que su gestin ha
cambiado completamente el escenario del fuero privativo ya que solo hace dos aos
su existencia estaba en cuestin y ahora estamos estrenando un nuevo Cdigo Penal Militar Policial, la capacitacin de nuestro personal es una realidad concreta, y
nuestra infraestructura se moderniza y adeca a lo requerido por el nuevo sistema
acusatorio contradictorio.
SAMuEL GAMERO RAMREZ

General Brig. EP (r)
Director del Centro de Altos Estudios de Justicia Militar
SALUDOS
A nombre de la universidad Nacional Mayor de San Marcos, universidad De cana de Amrica, que me honro en representar, les hago llegar un afectuoso
saludo y reconocimiento a la loable labor que lleva adelante el Centro de Altos
Estudios de Justicia Militar (CAEJM), desde el ao 1996, en la capacitacin y
actualizacin de los magistrados sobre cuyos hombros recae la tarea de admi nistrar justicia en el mbito castrense.
En ese sentido, tambin me sumo al reconocimiento al CAEJM por la publicacin del primer nmero de su revista acadmica, la cual, no dudo, ser el
medio idneo en el que sus integrantes, personas interesadas y la comunidad
en general tomarn conocimiento de las actividades que desarrollan formando a un cuerpo jurdico militar debidamente preparado en materia del Debido 13
Proceso y los Derechos Humanos.
Este nuevo medio de difusin institucional les permitir, entonces, acercar
se ms a la ciudadana que, a partir del presente mes de octubre, sabr con
mucho ms detalles cul es vuestra funcin y la manera cmo sus egresados
contribuyen a la seguridad y defensa de la nacin.
Desde aqu, reitero mi compromiso a colaborar con el CAEJM en las iniciativas acadmicas que lo requieran, ya que nos une el fn educativo y de excelen cia profesional.
Hago llegar, de esta manera, mi deseo de xito para todo el equipo humano
que trabaja en la revista y que, estoy seguro, sabr hacer llegar a nuestras manos nuevas ediciones caracterizadas por la calidad de sus contenidos.
Dr. Pedro Atilio Cotillo Zegarra

Rector
14
LA JUSTICIA MILITAR EN
EL DERECHO COMPARADO
El delito de funcin en el Sistema Interamericano de
Derechos Humanos y la Organizacin de la Jurisdiccin
Militar en Amrica y Europa
Contralmirante CJ Carlos Enrique Mesa Angosto(*)

Presidente del Fuero Militar Policial del Per
I.
IMPORTANCIA Y FIN DE LA
JUSTICIA MILITAR
Las Fuerzas Armadas y Policiales de cada pas

tienen las trascendentales funciones de garantizar la
defensa, independencia, soberana, integridad terri torial, seguridad y orden interno de sus repblicas.
Para que estas funciones se cumplan cabal
mente resulta indispensable que se asegure la disciplina y el orden en estas instituciones, lo cual se
logra primordialmente con la sancin de los delitos de funcin en la jurisdiccin militar.
En este contexto, es responsabilidad de la jurisdiccin militar velar que las Fuerzas Armadas
y Policiales cumplan debidamente con sus obligaciones antes referidas.
Sobre este punto, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha precisado con claridad, en
el Caso Berenson vs. Per, que la sancin de los
delitos de funcin en la jurisdiccin militar, es vital para garantizar el cumplimiento de las funciones de las fuerzas del orden.
El cumplimiento de estas funciones hace posible la preservacin del orden constitucional y
(*)
que los Estados cumplan con su deber fundamental de defender la soberana nacional, garantizar la
plena vigencia de los Derechos Humanos; proteger a su poblacin de las amenazas contra su segu ridad; y promover el bienestar general.
Al respecto, la Corte Interamericana de Dere chos Humanos, en el Caso Montero vs Venezuela,
ha
lossealado
Estados tienen
con claridad
la
que
obligacin de garantizar la seguridad y mantener
.el orden pblico
En este orden de ideas, la justicia militar
constituye una garanta de que las fuerzas del orden cumplan con efcacia e idoneidad las funciones para las que fueron creadas.
El recurso a la jurisdiccin ordinaria resul
ta insufciente para servir a las necesidades de la
disciplina militar. Bien sealan el Tribunal Supre mo del Canad (Gnreux vs la Reina) y la Corte
Constitucional de Colombia (Exp. C-473/99) que
el sistema punitivo de la jurisdiccin militar es
incompatible con el de la jurisdiccin ordinaria,
debido a que las reglas de comportamiento de los
militares son extraas a la vida civil. Por ello, el
recurso a los tribunales civiles es inadecuado para
El Contralmirante Carlos Enrique Mesa Angosto, actual Presidente del Fuero Militar Policial del Per, estudi leyes en la
Facultad de Derecho de la u niversidad Nacional Mayor de San Marcos y se incorpor al Ilustre Colegio de Abogados de
Lima en 1969. Se asimil a la Marina de Guerra del Per en 1970 como Teniente Primero del Cuerpo Jurdico. Ha seguido
los estudios de su especialidad y del campo militar en la Marina habiendo llevado, entre otros el Curso de Estado mayor en
la Escuela Superior de Guerra Naval. Tambin ha seguido estudios Internacionales en la u niversidad de Illinois - Estados
unidos de Amrica. Es autor de publicaciones y artculos de opinin en diferentes revistas y peridicos. Escribe regularmen te en la Columna Tribuna Militar del Diario EXPRESO y colabora con distintas publicaciones impresas y digitales.
15
servir a las necesidades particulares de la disciplina militar.

En efecto, muchos delitos que son punibles
con arreglo al derecho penal comn, asumen una
connotacin mucho ms grave como delito de
funcin, y como tal merecen un castigo ms -se
vero. Ejemplos de este tipo hay muchos, como el
robo perpetrado por un ofcial a otro ofcial o a
la institucin castrense. Esta conducta es ms censurable que el robo comn, ya que desvirta la
esencia del espritu de cuerpo, el respeto mutuo,
la confanza en los compaeros y las exigencias del
estilo de vida castrense.
Otro ejemplo de la diferencia entre la justi
cia penal comn y la justicia penal militar, es el
derecho de huelga. Para los civiles, la huelga es el
derecho de todo ciudadano a negarse a trabajar.
En cambio, para un soldado, la huelga constituye
un motn, un delito muy grave, pues menoscaba
la disciplina y en ocasiones puede equivaler a la
rebelin (imagnense a un soldado que en plena
guerra se rehsa a combatir al enemigo).
16
De manera similar, un ciudadano podr dejar su empleo en cualquier momento y la nica

responsabilidad en que podr incurrir es por in
cumplimiento de contrato. En contraste, un sol
dado que deja de servir a su institucin incurre en
el delito de desercin, pues el deber de defender la
patria no se instituye en un mero contrato, sino en
un compromiso de por vida.
La organizacin militar exige, como ningn
otro sistema, el ms alto nivel de disciplina capaz
de funcionar en las ms adversas condiciones. De
otro lado, como sabemos, en estos tiempos la justi cia militar no es un fuero personal ni un privilegio,
ni est concebida para proteger a los militares o
policas que cometan delitos. Por el contrario, la
justicia militar es una carga pesada sobre los efectivos de las fuerzas del orden; toda vez que es el
instrumento que garantiza que stos cumplan en
forma disciplinada, idnea y efcaz sus funciones
de defensa y seguridad de la patria, pues de lo con trario recaer sobre ellos una sancin rigurosa y
ejemplarizadora.
Cabe traer a colacin lo sealado por el presidente peruano Nicols de Pirola durante la ins talacin del primer Consejo Supremo de Guerra y
Marina en el ao 1898:
No es concebible que haya pueblo que se resigne a tener ejrcito sin leyes propias de su
instituto; sin rgimen que lo mantenga sano
y robusto.
En efecto, los magistrados militares tienen
conocimiento de la estructura, procedimientos
y dems circunstancias propias de la organiza
cin armada, de suyo complejas y que justifcan
evidentemente la existencia de la justicia militar
como jurisdiccin independiente.
Es tan alta la especializacin de los magistrados militares, que por ejemplo en Per, mi pas,
para ser Juez o Fiscal se requiere 15 aos de formacin jurdico militar; para ser Vocal o Fiscal
Superior se necesita 22 aos; y, para desempearse
como Vocal o Fiscal Supremo se requiere 27 aos
de dicha formacin jurdico militar.
En conclusin, el fuero militar es una juris
diccin altamente especializada cuyo fn es velar
que los miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales cumplan con orden, disciplina, idoneidad y
efciencia sus funciones de defensa y seguridad de
sus repblicas.
II. EL DELITO DE FUNCIN EN EL

SISTEMA INTERAMERICANO DE
DERECHOS HUMANOS
1.
CONCEPTO DE DELITO DE FUNCIN
La Corte Interamericana de Derechos Huma nos (CORTE IDH) ha defnido el delito de funcin
como toda conducta cometida por un militar en
actividad, en acto de servicio, que afecta los bienes
jurdicos vinculados a las funciones de las fuerzas
del orden. As pues, la Corte ha precisado al res
pecto que:
Es necesario sealar, como se ha hecho en
otros casos, que la jurisdiccin militar se establece para mantener el orden y la disciplina en
las Fuerzas Armadas. Por ello, su aplicacin se
reserva a los militares que hayan incurrido en
delito o falta en el ejercicio de sus funciones
y bajo ciertas circunstancias () y estar encaminada a la proteccin de intereses jurdicos
especiales, vinculados con las funciones que la
ley asigna a las fuerzas militares
. ( Caso Be)renson
(nfasis
vs.nuestro)
Per
El delito de funcin es toda conducta ilcita

cometida por un militar o polica en situa
cin de actividad, en acto del servicio o con
ocasin de l, y que atentan contra bienes jurdicos vinculados con la existencia, organi
zacin, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o Polica.
En base a esta conceptualizacin de la CORTE IDH, el delito de funcin debe presentar la siguiente triple identidad:
i. El agente activo del delito de funcin es
un efectivo de las Fuerzas Armadas o de
la Polica en situacin de actividad.
ii. El delito de funcin debe ser cometido en
acto de servicio o con ocasin de l.
iii. El delito de funcin, sea por comisin u
omisin, est dirigido a proteger bienes
jurdicos vinculados con las funciones de
las Fuerzas Armadas o Polica.
2.
BIEN JURDICO TUTELADO POR EL DELI TO DE FUNCIN:
Asimismo, la Corte Interamericana de De

rechos Humanos ha precisado, en forma clara, la
naturaleza del bien jurdico tutelado por el delito
de funcin. As pues, este rgano jurisdiccional
supranacional ha sealado, en la sentencia recada en el Caso Radilla Pacheco vs. Mxico emitida
el 23 de noviembre de 2009, que es factible que
conductas punibles de naturaleza comn sean
ventiladas en la jurisdiccin militar, siempre que
tengan relacin directa y prxima con la funcin
de las fuerzas del orden o con la afectacin de
bienes jurdicos castrenses. Sobre el particular, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos establece el siguiente concepto funcional de delito
de funcin:
Como se puede apreciar, este concepto ideal

de delito de funcin respeta plenamente la referida triple identidad que exige la CORTE IDH. En
base a esta conceptualizacin, la jurisdiccin mi
litar puede conocer delitos de funcin tpicamente
militares o policiales y delitos de funcin militarizados, sobre la base de una concepcin funcional
de este tipo especial de ilcito y su conexin con
la defensa y seguridad de la Repblica, siendo su
fn tutelar bienes jurdicos militares o policiales as
como bienes jurdicos de naturaleza comn que
tengan relacin directa y prxima con las funciones de las fuerzas del orden, de conformidad con la
citada jurisprudencia de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos (Caso Radilla Pacheco vs.
Mxico, ver supra).
a.
Delitos de funcin tpicamente militares
Son los que tutelan bienes jurdicos exclusi

vos de las Fuerzas Armadas o Polica.
Ejemplos de delitos de funcin tpicamente

militares son los siguientes: violacin de consigna; abandono de puesto de vigilancia; omisin
284. () si bien en diversas legislaciones se
de aviso o repulsin; abandono de escolta o de
prev la competencia de la jurisdiccin mili
comando; seguridad de las instalaciones y bienes
tar sobre delitos que tengan origen en el fuero
militares y policiales; desercin; empleo indebido
ordinario cuando son cometidos por milita
de armas; inicio de operacin innecesaria, entre
res en activo, es necesario que se establezca
otros.
claramente la relacin directa y prxima
con la funcin militar o con la afectacin de
b. Delitos de funcin militarizados
bienes jurdicos propios del orden militar
.
Son los que tutelan bienes jurdicos que no
(nfasis nuestro)
son necesariamente exclusivos de las Fuerzas
Por tanto, el delito de funcin puede tutelar
Armadas o Polica pero inciden en la existencia,
bienes jurdicos de naturaleza exclusivamente miorganizacin, operatividad o funciones de estas
litar o policial as como bienes jurdicos de natura instituciones y que debido a su importancia, su
leza comn, siempre que tengan relacin directa y
trasgresin es sancionada como delito de funcin
prxima con las funciones de las fuerzas del orden.
cuando el agente es un militar o polica que ha ac 3. APROXIMACIN A UNA DEFINICIN tuado en el ejercicio de sus funciones.
IDEAL DE DELITO DE FUNCIN
Ejemplos de delitos de funcin militariza
un concepto modelo de delito de funcin mi - dos son los siguientes: espionaje; rebelin; sedilitar puede ser el siguiente:
cin; robo de armas; falsifcacin o adulteracin
17
de documentacin; ultraje a los smbolos nacionales, militares y policiales; etc.
1.
Es menester sealar, que depender de la poltica criminal de cada Estado la introduccin de

delitos de funcin militarizados si con ello se busca proteger un bien jurdico vinculado en forma
directa y prxima a las funciones de las Fuerzas
Armadas y Polica, en consonancia con lo -esti
pulado por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
Las justicias militares de BRASIL, CHILE,

NICARAGuA y VENEZuELA, integran el Poder
Judicial.
III. MODELOS DE JUSTICIA MILITAR

A nivel internacional existen tres grandes
modelos de justicia militar: 1) Modelo EuropeoContinental; 2) Modelo Anglosajn; y, 3) Modelo
Alemn y Francs.
1.
18
MODELO EuROPEO CONTINENTAL:
Admite la existencia de tribunales militares

permanentes en tiempos de paz. Las justicias militares ms representativas de este modelo son las de
Italia, Espaa y las de Latinoamericana.
2.
MODELO ANGLOSAJN:
Se caracteriza por la inexistencia de rganos

jurisdiccionales militares de carcter permanente
en tiempos de paz. stos son convocados cada vez
que se presenta un caso concreto.
Las justicias militares ms representativas de
este modelo son las de Inglaterra y Estados unidos.
3.
MODELO ALEMN Y FRANCS:
Permite la existencia de tribunales militares

solo en tiempos de guerra. Despus de la segunda
guerra mundial, en Francia se suprimi el fuero
castrense salvo para los ejrcitos fuera del pas o
en tiempos de guerra, absorbiendo sus funciones
la justicia ordinaria.
IV. JUSTICIA MILITAR EN AMRICA

En Amrica podemos distinguir dos grupos
de justicia militar: 1) las que se encuentran dentro
de la jurisdiccin ordinaria; y, 2) las que son independientes y autnomas.
JsU TICIAs MILITAREs INTEgRADA s A

LA JURIsDICCIN ORDINARIA
RA
BSIL
La Justicia Militar en Brasil es organizada en
Justicia Militar de la unin y Justicia Militar de
los Estados, siendo la primera competente para el
juzgamiento de los delitos militares practicados
por militares de las Fuerzas Armadas y la segun
da, es competente para juzgar a los militares de los
Estados.
La justicia militar brasilea est contemplada
en el texto de la Constitucin como rgano del Po der Judicial, sin subordinacin al Poder Ejecutivo
o a las Fuerzas Armadas, siendo as autnoma en
relacin a estos entes, aunque tenga la participa
cin de militares en su estructura.
a.
Justicia Militar de la Unin
La Justicia Militar de la unin juzga a los mi litares de las Fuerzas Armadas que cometen delitos
militares. En Brasil componen las Fuerzas Armadas: la Marina, el Ejrcito y la Aeronutica.
La Justicia Militar de la unin est com
puesta por el Superior Tribunal Militar, en Se
gundo Grado de Jurisdiccin y por 20 Auditoras
de Justicia Militar, situadas en 12 Circunscrip
ciones Judiciales Militares dispersadas por todo
el pas.
De acuerdo con el artculo 123 de la Cons
titucin Federal: El Superior Tribunal Militar se
compondr de 15 Ministros vitalicios, 10 designados por el Presidente de la Repblica, previa apro bacin por el Senado Federal, siendo 3 Ofciales
Generales de la Marina, 4 Ofciales Generales del
Ejrcito, 3 Ofciales Generales de la Aeronutica,
todos ellos en situacin de actividad.
Los otros 5 magistrados son civiles, quienes
son elegidos por el Presidente de la Repblica entre brasileos mayores de treinta y cinco aos.
Los Ofciales Generales son juzgados solo por
el Superior Tribunal Militar.
En primer grado, las Auditoras son com
puestas por los Consejos de Justicia, siendo uno
denominado Permanente con competencia para

juzgar las pracas (es decir, soldados, cabos, sargen tos, subtenientes o subofciales y aspirantes a of
cial), y otro llamado Especial, que procesa y juzga
a los Ofciales 1.
Los Consejos de Justicia se componen de 1

Juez de Derecho y 4 Ofciales de las Fuerzas Ar madas.
La Corte Suprema de la Repblica es la ins

tancia de ms alta jerarqua y se integra con el Auditor General del Ejrcito cuando trata cuestiones
del fuero militar.
b.
Justicias Militares de los Estados
Las Justicias Militares de los Estados tienen

competencia para procesar y juzgar a los militares de los Estados por los crmenes militares defnidos en la ley y por actos contra la disciplina
militar.
En Brasil, adems de los militares de las Fuerzas Armadas, existen los militares de los Estados,
que son los Policas Militares y los Bomberos Militares, que tienen tambin por base la jerarqua y
disciplina, no poseyendo, sin embargo, subordina cin funcional a los militares de las Fuerzas Arma das, salvo en los casos establecidos en la ley. Destquese que no existen Ofciales Generales en estas
Corporaciones Militares, siendo el puesto mximo
el de Coronel.
La Justicia Militar de los Estados tienen como
rgano de segundo grado a los Tribunales de Justicia Militares de los Estados, existentes en los
Estados de Sao Paulo, Minas Gerais y ri Grande
do Sul. En los dems Estados son los propios Tribunales de Justicia de los Estados que ejercen el
Segundo Grado de Jurisdiccin.
En relacin a los rganos de Primer Grado,
as como en la Justicia Militar de la unin, existe
el Consejo Especial de Justicia y el Consejo Permanente de Justicia, el primero competente para
juzgamiento de los Ofciales y el segundo, de las
pracas.
La composicin tambin es prcticamente
la misma que la de sus pares en la Justicia Mili
tar de la u nin; es decir, un juez de Derecho y 4
Ofciales, sin embargo, la presidencia es el Juez de
Derecho, conforme al artculo 125 inciso 5 de la
Constitucin.
CHILE
En Chile, por su parte, los Tribunales Mili
tares son especiales pero dependen, en tiempo de
paz, de la Corte Suprema en virtud de lo dispuesto
en la Constitucin de dicho pas.
Dentro de sus funciones cabe destacar la de

resolver recursos de casacin contra sentencias de
las Cortes Marciales, recursos de revisin contra
sentencias frmes, recusacin contra Ministros de
Cortes Marciales y extradicin activa en procesos
de jurisdiccin militar.
En segunda instancia ayudan las Cortes Marciales: a) Corte Marcial del Ejrcito, de la Fuerza
Area y Carabineros; y b) Corte Marcial de la Armada.
En primera instancia se encuentran los juzga dos institucionales.
CNAIRAGUA
En Nicaragua, si bien la jurisdiccin militar
depende del Poder Judicial, constituye una juris
diccin especial, conformada por:
La Corte Suprema de Justicia;

El Tribunal Militar de Apelaciones, integrado
por 4 miembros Ofciales Superiores del Ejr cito; y,
Los Juzgados Militares de Juicio y los Juzgados Militares de Audiencia, cuyos titulares
son Jueces Militares.
VENEZUAEL
En Venezuela, los tribunales militares forman
parte del Poder Judicial y son considerados tribunales especiales para procesar y juzgar al personal
militar.
La Constitucin venezolana del ao 1999 -es
tableci que la jurisdiccin penal militar es parte
integrante del Poder Judicial y que la comisin de
delitos comunes, violaciones de Derechos Humanos
Ofciales son los ofciales de tenientes hasta el puesto de coronel (Ejrcito y Aeronutica) o Capitn de Mar y Guerra (Marina).
19
y crmenes de lesa humanidad, sern juzgados por

los tribunales ordinarios, limitndose la competencia de los tribunales militares a los delitos de naturaleza militar.
La organizacin de la justicia militar venezolana es la siguiente:
Corte Suprema de Justicia;

Corte Marcial;
Consejos de Guerra Permanente; y,
Juzgados Militares Permanentes de Primera
Instancia.
2.
JU
s TICIAs MILITAREs INDEPENDIEN
TEs DE LA JURIsDICCIN ORDINARIA
Las justicias militares de Bolivia, Colombia,

El Salvador, Estados u nidos, Guatemala, Mxico
y Per, son independientes de la jurisdiccin ordinaria.
20
OL
BIVIA
La organizacin de la justicia militar boliviana es la siguiente:
Tribunal Supremo de Justicia Militar (instancia mxima), es un rgano colegiado que en

lo administrativo depende del Ministerio de
Defensa Nacional y en lo tcnico del Comandante en Jefe.
Tribunal Permanente de Justicia Militar.
Como rganos auxiliares estn la Polica Militar y el Cuerpo Jurdico Militar.
OC
LOMBIA
En Colombia, la organizacin de la justicia
militar es la siguiente:
Corte Suprema de Justicia.

Tribunal Superior Militar.
Juzgados de Primera Instancia del Comando
General de las Fuerzas Militares.
Juzgados de Primera Instancia para el Ejrcito Nacional.
Juzgados de Primera Instancia para la Armada Nacional.
Juzgados de Primera Instancia para la Fuerza
Area.
Juzgados de Primera Instancia para la Polica
Nacional.
Juzgados de Comando unifcado.

SEALLVADOR
Su organizacin es la que sigue:
Corte Suprema de Justicia: Es la mxima instancia de apelacin.
Comandante General de la Fuerza Armada:
Es la ltima instancia de recursos contra sentencias de las Cortes Marciales.
Corte Marcial Ordinaria: Es la primera ins
tancia en delitos militares con pena superior
a 10 aos de reclusin.
Corte Marcial Extraordinaria: Opera cuando
los acusados son Generales y/o Almirantes.
Cmaras de Segunda Instancia: Pertenecen al
fuero civil.
Jueces de Primera Instancia Militar: Juzgan
delitos militares con pena inferior o igual a
10 aos de reclusin.
TEASDOSUNIDOSDEAMRICA
En Estados unidos existe un sistema de Cor tes Marciales de 3 niveles, similar al sistema civil:
1. nua Corte Marcial General para los delitos
graves;
2. nua Corte Marcial Especial, que trata los de
litos de menor gravedad; y,
3.
La Corte Marcial Sumarial para el personal

enlistado que comete delitos menores.
En todos los casos en que la pena sea de

muerte, crcel por un ao o ms o la expulsin
del servicio, la sentencia es revisada por la Corte
de Apelacin Criminal, compuesta por tres jueces
que deben ser abogados y pueden ser ofciales o
civiles. Cada rama armada tiene su propia Corte
de Apelacin Criminal.
La Corte de Apelaciones para las Fuerzas Armadas de los Estados unidos, compuesta por tres
jueces civiles, es la mxima instancia judicial civil
responsable de la revisin de las decisiones tomadas por las Cortes Marciales. Las decisiones de esta
Corte son apelables ante la Corte Suprema de los
Estados unidos.
Adems del personal militar, desde el ao
2001 se ha autorizado que los Tribunales Militares
sean usados para juzgar a los extranjeros sospe
-
chados de haber planeado y llevado a cabo atentados terroristas, crendose para ello las denominadas Comisiones Militares.
G
AT
UEMALA
En Guatemala, la justicia militar est conformada de la siguiente manera:
Corte Marcial: Es la segunda instancia defni tiva. Est compuesta por 3 jueces de la Corte
de Apelaciones y 2 Vocales Militares.
Corte de Apelaciones.
Consejos de Guerra Ordinarios.
Consejos de Guerra de Ofciales Generales.
Jefes de Zonas Militares.
El marco competencial constitucional de este

Fuero se encuentra ubicado en el Captulo XII,
de la Seguridad y Defensa Nacional de la Cons
titucin, especfcamente en el artculo 173, con
la nica y exclusiva fnalidad de administrar jus
ticia penal militar policial, en los casos en que los
miembros de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional incurran en delitos de funcin.
1.
Estructura y conformacin jurisdiccional
a.
Tribunal Supremo Militar Policial

Tiene su sede en Lima y est conformado por
los siguientes rganos:
MCXOI
La justicia militar mexicana juzga todo delito
cometido por militares, sea estrictamente militar o
de derecho comn.
La Sala Suprema Revisora: Integrada por

3 Ofciales Generales o Almirantes en si tuacin de retiro.
La Sala Suprema de Guerra: Integrada

por 4 Ofciales Generales o Almirantes
en situacin de actividad.
La Vocala Suprema Militar Policial:

Integrada por 1 Ofcial General o Almirante en situacin de actividad.
La administracin de justicia militar mexicana depende directamente del Secretario de Defensa Nacional, funcionario designado por el Presi
dente de la Repblica.
La jurisdiccin penal militar es especializada
e independiente del Poder Judicial, estando subordinada al Poder Ejecutivo.
Su organizacin es la siguiente:
Supremo Tribunal Militar.
Consejos de Guerra Ordinarios.
Consejos de Guerra Extraordinarios; y,
Juzgados Militares.
ERP
El Fuero Militar Policial es una jurisdiccin
independiente del Poder Judicial por mandato expreso del artculo 139 de la Constitucin Poltica
del Per, que seala lo siguiente: Son principios
y derechos de la funcin jurisdiccional: () No
existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna
independiente, con excepcin de la militar y la arbitral.
A mayor abundamiento, es menester resaltar
que la Justicia Militar ha estado presente a lo largo
de la Constitucin Histrica del Per. As pues, ha
sido contemplada, por ejemplo, en las constituciones polticas de los aos 1823, 1828, 1834, 1856,
1933 y 1979.
b.
Tribunales Superiores Militares Policiales

Son un total de 5 Tribunales Superiores,
integrado cada uno de ellos por 3 Ofciales
Coroneles o Capitanes de Navo en situacin
de actividad del Cuerpo Jurdico Militar Po licial.
c.
Los juzgados militares policiales

Son un total de 29 juzgados. Estn integrados
por 1 Ofcial Teniente Coronel o Capitn de
Fragata en situacin de actividad del Cuerpo
Jurdico Militar Policial.
Cabe sealar, que existe una Fiscala Militar

Policial integrada al Fuero Militar Policial; es decir,
como un rgano fscal independiente del Ministerio Pblico ordinario.
V.
JUSTICIA MILITAR EN EUROPA

PEASA
En Espaa la jurisdiccin militar tiene un reconocimiento expreso en la Constitucin que esta blece que el principio de unidad jurisdiccional es
la base de la organizacin y funcionamiento de los
tribunales, dejando librado a la ley, la regulacin
21
del ejercicio de la Jurisdiccin Militar en el mbito

estrictamente castrense y en los supuestos de estado de sitio.
ro castrense, conforme a la Constitucin italiana.

Esta garanta solo se suspende en poca de guerra
con lo que se establece claramente la sujecin de la
justicia militar a la jurisdiccin ordinaria.
La actual jurisdiccin militar espaola est

organizada, en tiempo de paz, con un rgano
Con el objeto de asegurar la emisin de senmximo que es la Quinta Sala de lo Militar del Tri - tencias con mayor contenido tcnicojurdico, en
bunal Supremo, que no es propiamente un Tribu- los tribunales militares italianos predominan los
nal Militar, sino que forma parte, tanto orgnica ofciales abogados frente a los de armas.
como funcionalmente, del Tribunal Supremo de
El Tribunal de Apelaciones tiene 5 miembros
Justicia.
de los cuales 3 son ofciales abogados.
La Sala Quinta est compuesta por el Presi
Los magistrados militares tienen el mismo
dente y 7 Magistrados de los cuales 4 de ellos prorgimen
de los magistrados ordinarios.
ceden de la carrera judicial y los 4 restantes del
Cuerpo Jurdico Militar (Generales y/o Almirantes que sean Consejeros Togados o Auditores).
La Quinta Sala de lo Militar del Tribunal Supremo conoce los recursos de casacin y revisin
que pudieran entablarse contra las resoluciones
del Tribunal Militar Central y los Tribunales Mi
litares Territoriales.
22
El Tribunal Militar Central y los Tribunales

Militares Territoriales tambin estn integrados
con militares letrados; es decir, abogados.
Cuando una conducta constituya a la vez delito comn y delito militar, la jurisdiccin militar
puede conocer por excepcin del delito comn,
cuando sea la que entiende del delito que tenga
la pena ms grave (artculo 14 de la Ley Orgnica
4/1987 sobre competencia y organizacin de la jurisdiccin militar). Cabe sealar que este criterio
ha sido ratifcado por el Tribunal Constitucional
espaol en la Resolucin N
440/2006.
AILTIA
La Justicia Militar Italiana circunscribe la
competencia de la justicia militar a los militares
que cometan delitos militares, no pudiendo juzgar
en tiempos de paz a civiles ni delitos comunes cometidos por militares.
El artculo 37 del Cdigo Penal Militar ita
liano defne el delito militar como cualquier violacin a la ley penal militar, as pues persigue defender todo inters militar.
En procura de respetar la regla general del
principio de unidad de la funcin jurisdiccional,
la Corte Suprema se constituye en una instancia
de casacin de las sentencias emitidas en el fue
-
VI. CONCLUSIN
Como hemos podido apreciar, los sistemas
de justicia militar que hoy tienen una diversi
dad de estructuras y responden orgnicamente a
distintas formas administrativas, mantienen en
comn los principios bsicos de especializacin
y exclusividad (fueros especializados para cono cer exclusivamente delitos en el mbito militar
y/o policial) as como de independencia en el
aspecto jurisdiccional y una diferenciacin y/o
separacin por razones de especialidad con relacin a la justicia ordinaria. En la gran mayora
de estados del mundo la justicia militar afronta
el escrutinio pblico y hasta el cuestionamiento
de su existencia, pero aquello, lejos de afectar su
vigencia, la ha fortalecido y las demandas han
servido por una parte para impulsar su moder nizacin y por otra para corroborar su impor tancia y lo indispensable de su funcin en el
sistema de defensa y seguridad de las naciones,
donde acta como garante de la disciplina y calidad moral de las Fuerzas Armadas y Policiales.
An en los casos de pases en los cuales se ha
extremado la reduccin de sus atribuciones y ju risdiccin, la Justicia Militar se mantiene frme
como una columna slida que da soporte a la
conducta de los efectivos de armas y fuerzas de
seguridad. De tal manera que la Justicia Militar
no solo demuestra nuevo vigor sino que se viene
modernizando y adoptando nuevos principios
como los del Derecho Internacional Humani
tario, lo cual la fortalece y optimiza el cumpli
miento de su misin.
Finalmente, quisiera remarcar que, como

hemos explicado, la Justicia Militar coadyuva al
cumplimiento del deber primordial de los Estados
de defender la soberana nacional, garantizar la
plena vigencia de los Derechos Humanos, proteger a la poblacin de las amenazas contra su -se
guridad, y promover el bienestar general, toda vez
que garantiza el rol protector que se le asigna a las
fuerzas del orden.
Quisiera exhortarlos a que sigan apoyando la

noble tarea de consolidar la Justicia Militar en sus
respectivos pases y hacer de este fuero el cimiento
de las instituciones castrenses y policiales.
Mi calidad de Presidente del Fuero Militar
Policial del Per y mis valores ticos, me obligan a
luchar siempre por una justicia militar autnoma,
independiente, imparcial y guardiana de las fuerzas del orden.
23
CIENTO TRECE AOS DE EXISTENCIA DE

LA FISCALA MILITAR POLICIAL DEL PER ntralmirante CJ (r) H
Pr
Co
HISTORIA
En los albores de la independencia del Per,
es que surge la Fiscala Militar Policial, siendo su
acto fundacional la Suprema Resolucin sin nmero de fecha 17 de marzo de 1899, frmada por
el Presidente Constitucional de la Repblica don
Nicols de Pirola Villena, con rbrica de su Mi
nistro de Guerra y Marina el Coronel Jos R. de la
Puente, en la cual se nombra por primera vez al
Fiscal Supremo del Consejo Supremo de Guerra y
Marina, el doctor don Miguel Antonio de la Lama,
eminente Jurista, Abogado, Magistrado, ex Vocal
de la Corte Suprema de la Repblica, Notario, Catedrtico de amplia trayectoria en la u niversidad
Nacional Mayor de San Marcos, autor de 21 libros
de derecho, siendo una de sus piezas jurdicas la
de Retrica Forense, de invalorable importancia
para la formacin de los estudiantes de derecho,
editado en Lima en 1896, demostr en su profe
sin una rectitud y competencia, maestro de innu merables generaciones.
El doctor Jorge Basadre Grohmann, en su ctedra sanmarquina que dict en los aos treinta,
(*)
cuarenta y cincuenta del siglo terminado, realiz

una clasifcacin de los Juristas Peruanos del Siglo
XIX, poca Republicana, en primer lugar los Enciclopedistas, los que abarcaron el derecho como una
totalidad e integridad de conceptos, en este casillero
se encuentra el Dr. Miguel Antonio de la Lama.
El Dr. De la Lama fue Fiscal Supremo Militar
durante 13 aos, (1899 - 1912), hasta su muerte
en Chorrillos en 1912. Que orgullo para el Fuero
Militar Policial y por ende para la hoy Presidencia
de la Fiscala Suprema Militar Policial.
ORGANIZACIN
El Fuero Militar Policial es un rgano Jurisdiccional autnomo, independiente e imparcial;
juzga nicamente delitos de funcin; es una ins
titucin nica y ejerce jurisdiccin en el mbito
nacional, a travs de sus rganos jerrquicamente
organizados. Est integrado por rganos jurisdiccionales y fscales de nivel equivalente.
El Fuero tiene sustento constitucional en los
Artculos 173 y el 139, Inciso 1, segundo prrafo
El Contralmirante CJ(r) Hermn Ponce Monge estudi leyes en la Facultad de Derecho de la universidad Nacional Mayor
de San Marcos, Bachiller en Derecho y Ciencias Polticas en 1975, Ttulo Profesional de Abogado, incorporndose en 1976
al Ilustre Colegio de Abogados de Lima. Desempendose en altos cargos como Asesor Legal del Estado mayor General de
la Marina (1977-1981); Jefe de la Asesora Jurdica del Comandante General de la Marina (1988, 1991-1996); Representante
del Estado Peruano como Agente Adjunto en la Corte Interamericana de Derechos Humanos en San Jos de Costa Rica,
audiencia de pruebas, caso de la Marina, (1993); Asesor de la Ofcina de Asesora Jurdica del Ministerio de Defensa (19972001); Presidente de la Sala de Guerra del Consejo Supremo de Justicia Militar (2006-2008). En la actualidad es Presidente
de la Fiscala Suprema Militar Policial.
25
de la Constitucin Poltica del Per. Sus principales normas son la Ley N29182, Ley de Organizacin y Funciones del Fuero Militar Policial y su
modifcatoria el Decreto Legislativo N 1096 y el
novsimo Cdigo Penal Militar Policial.
26
La sentencia del Tribunal Constitucional

en el Expediente N 00001-PI/Tc de fecha 4 di
ciembre 2009, estableci que la existencia de la
jurisdiccin militar se encuentra expresamente
prevista en la Constitucin, no es materia debatible. La jurisdiccin militar debe poseer iguales
o mayores garantas que la jurisdiccin ordina
ria, para el juzgamiento de efectivos militares o
policas en actividad, nica y exclusivamente por
los delitos de funcin. Los principios de Indepen dencia e Imparcialidad en la funcin jurisdiccional. Proceso de Nombramientos, Inamovilidad
en el cargo. El Delito de funcin y la prohibicin
de que el Fuero Militar no alcanza a civiles. El
rgano Fiscal Militar es uno distinto al creado
por el Artculo 159 de la Constitucin, que es
el Ministerio Pblico, es factible su existencia en
razn de la particularidad del bien jurdico -tu
telado en los delitos de funcin, con lo cual ha
quedado defnitivamente aclarado la constitucionalidad de la justicia militar policial.
La Fiscala Militar Policial es el rgano componente del Fuero Militar Policial, que ejerce la
accin penal militar, posee autonoma e inde
pendencia en el ejercicio de sus funciones, est
integrada por tres Fiscales Supremos, Ofciales
Generales o Almirantes del Cuerpo Jurdico Mi
litar Policial, integran la Junta de Fiscales, quienes
actan ante las Salas del Tribunal Supremo Militar Policial; Fiscales Superiores Militares Policiales quienes actan ante los Tribunales Superiores
Militares Policiales y Fiscales Militares Policiales
a nivel nacional.
MISIN
Ejercer la defensa de la Legalidad; actuar de
acuerdo al debido proceso en el mbito de su com petencia; ejercitar la accin penal militar policial
de ofcio o a peticin de parte; prevenir y perseguir
el delito de funcin y el pago de la reparacin civil,
con el fn ulterior de ser soporte real de la disci
plina en las Fuerzas Armadas y Polica Nacional
del Per.
VISIN
Los rganos Fiscales Militares Policiales camino a la excelencia; aplicando el modelo procesal
penal acusatorio, con defnicin de roles, consolidndose como una organizacin moderna, acce
sible, justa, efciente y respetada, que contribuya
a una recta administracin de justicia en el Fuero
Militar Policial TEMA PROCESAL
SIS
El novsimo Cdigo Penal Militar Policial,
aprobado con el Decreto Legislativo N 1094, apli ca desde el 1 de enero del 2011, el Sistema Pro
cesal Penal Acusatorio-Adversarial-Garantista, en
lugar del antiguo Sistema Inquisitivo,
Recordemos al Juez y por extensin al Fiscal,
cuando el jurista Marco Tulio Cicern los llama
ba La Ley Hablada, el flsofo Aristteles La Ley
Animada y el jurista Piero Calamandrei El Juez
era el Derecho hecho hombre.
El Sistema Acusatorio se caracteriza por la
separacin de funciones de investigacin y juzga
miento; activa participacin de las partes procesa
les; equilibrio entre garanta y efcacia, respeto a los
derechos del imputado; racionalidad del proceso
penal; confguracin del proceso penal militar po
licial conforme a los principios de la Constitucin
Poltica del Per y los tratados de Derechos Humanos en vigor.
NUEVO ROL Y RETOS DE LOS FISCALES

MILITARES POLICIALES
El Fiscal tiene la responsabilidad de consti
tuirse en el Director de la Investigacin, disean
las Estrategias para la Teora del Caso, aplica tc
nicas de negociacin, se constituye la Oralidad del
proceso en una herramienta, con examen directo
y contraexamen, particulariza su Alegato Final independiente de su expresin oral y corporal.
Los operadores del sistema de justicia mili
tar policial, cada uno debe cumplir con su labor, el
Fiscal responsable de aportar el material probatorio y sustentarlo en juicio; el Abogado verifca las
pruebas; y el Juez controla la actividad probatoria,
ello le permite lograr la conviccin de los hechos y
fjar la responsabilidad penal en su sentencia, tam bin tiene el Juez el control de las garantas de los
derechos procesales. Lograr el cambio de actitud
de los Fiscales Militares Policiales para que cumplan su importante rol, que permita una justicia
militar policial trasparente, legtimo, justo, que
constituya el pilar para la modernizacin real de la
administracin de la justicia militar policial.
El Fuero Militar Policial organiz el V -En
cuentro Internacional de Derecho Humanitario y
Lima
Derecho
Militar durante el ao 2011, en
, con
la participacin de ilustres Presidentes y magistrados de la justicia militar, con presencia de nues
tro continente, Europa, frica, Asia y Oceana, se
busca fortalecer el sistema de justicia militar en el
mundo, analizando sus avances y contradicciones,
se lleg a una visin de futuro de lograr en un primer plano un Cdigo Penal Militar de aplicacin
en Amrica, para en un segundo plano darle el carcter de intercontinental.
27
Suprema Resolucin del 17 de marzo de 1899 que nombra al

Primer Fiscal Supremo del Consejo de Guerra y Marina.
Doctor Miguel Antonio de la Lama,

Primer Fiscal Supremo del Consejo Supremo de Guerra y Marina.
NUEVAS PERSPECTIVAS DE
LA JUSTICIA MILITAR
Contralmirante CJ Julio Pacheco Gaige(*) cal Supremo
Vo
En el mes de abril de 2011, se desarroll en

la ciudad de Lima el V Encuentro de Derecho Militar, organizado por el Fuero Militar Policial del
Per y la Asociacin Internacional de Justicias Mi litares. A dicho Encuentro asistieron representantes de ms de 16 pases de Amrica. Europa, Asia
y frica. Fueron tres das de intenso trabajo, que
cont con un variopinto nmero de participantes,
a fn de garantizar la neutralidad e imparcialidad
en el tratamiento de los temas. Hubo representantes de las fuerzas armadas y policas nacionales,
magistrados civiles y militares, todos ellos de di
versos pases, representantes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, representantes
de diversas Organizaciones No Gubernamentales,
algunas de ellas, manifestamente contrarias a la
existencia de la Justicia Militar, entre otros.
como sede del siguiente Encuentro, pues el Per

estaba en ese momento viviendo momentos muy
difciles por el embate de ciertas Organizaciones
no Gubernamentales que sin ningn fundamento
jurdico vlido pretendan cuestionar una Justicia
Militar policial peruana, que la propia Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, haba es
tablecido que cumpla con los estndares bsicos
para su existencia y funcionamiento.
Durante la realizacin de este V Encuentro,

fue evidente que el comn denominador de la razn que deba existir la justicia militar como ins
tancia de administracin de justicia en la Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional militarizada por los
delitos de funcin, es que el bien jurdico que debe
ser protegido es la disciplina en las Instituciones y
la experiencia ha llevado a confrmar que la ma
Es importante sealar que Lima fue sede de gistratura civil no est capacitada para entender
este V Encuentro de Justicias Militares, por inicia- cmo funciona la disciplina en la Instituciones artiva del Presidente del Fuero Militar peruano Con - madas. Solo a manera de ejemplo, se inform que
tralmirante Carlos Enrique MESA Angosto, quien en el Per un Juez determin que el hecho que un
asisti al IV Encuentro del mismo tipo que se de- Cadete se hubiera quedado dormido en su guardia
sarroll en Espaa en el 2009 y propuso al Per no era infraccin disciplinaria, porque es normal
(*)
Obtuvo el Ttulo de Abogado en la Pontifcia universidad Catlica del Per. Obtuvo el Grado Acadmico de Maestro en
Derecho en la universidad de Southampton, Inglaterra. Ingres a la Marina de Guerra el 01 enero 1985. Ha sido Jefe de Ase sora Legal de la Ofcina Naviera Comercial, Asesor Legal del Frente ucayali, Asesor Legal del Jefe Estado Mayor General
de la Marina, Director General de la Ofcina General de Asesora Jurdica de la Secretara de Defensa Nacional. Secretario
General del Consejo Supremo de Justicia Militar, Auditor del Consejo de Guerra Permanente de la Zona Judicial de Marina,
Asesor Legal en la Capitana de Guardacostas Martima del Callao, Jefe de la Secretara Institucional de Asuntos Jurdicos
de la Comandancia General de Marina. Es profesor de Derecho Martimo en la Facultad de Derecho de la universidad de
Piura.
29
que un muchacho de 17 aos tenga sueo despus

de un da de actividades. Si eso ocurre en infrac
ciones disciplinarias, imaginmonos lo que puede
suceder con delitos de funcin.
En adicin a concordar que la disciplina es el
bien jurdico a proteger por la jurisdiccin mili
tar policial, hubo acuerdos en que hay delitos que
no deben ser vistos en la jurisdiccin militar, que
sta alcanza al personal militar en actividad que
comete delitos de funcin estando en esa situacin
militar, que es conveniente que la fscala militar
sea autnoma de la fscala comn, entre otras
coincidencias.
Esta realidad me llev a plantear en las con
clusiones que, como Presidente del Comit Organizador me cupo el privilegio de redactar, el iniciar la
evaluacin de la conveniencia de preparar un C
digo Modelo de Justicia Militar a nivel americano.
30
Terminado el V Encuentro y a tenor de la experiencia peruana para revertir nueve sentencias

de inconstitucionalidad contra la jurisdiccin militar, el General de Brigada Waldo Martnez C
ceres Auditor General del Ejrcito de Chile, invit
al Presidente del Fuero Militar Policial Peruano y
una delegacin a visitar Chile para que expusiramos las acciones que habamos realizado para defender el Fuero Militar en nuestro pas, situacin
que era importante para la justicia militar chilena,
por encontrarse, en ese momento, tambin cues
tionada en sus atribuciones.
Aprovechando de esta visita, que se denomin
I Encuentro Bilateral entre la Auditora General de
Ejrcito de Chile y el Fuero Militar Policial perua
no, ambas delegaciones retomaron la propuesta para
evaluar la posibilidad de estudiar alternativas para la
unifcacin de la legislacin militar a nivel americano.
Es importante sealar que en el ao 1998, el
Comit Americano Militar Legal (COJu MA), estructur un Proyecto de Cdigo Modelo de Justicia Militar, en un primer intento de uniformizar la
legislacin sobre la materia. Lamentablemente este
Proyecto no prosper y el intento qued archivado, quiz entre otras razones, porque no existan
en esos momentos, cuestionamientos serios contra
el funcionamiento del Fuero Militar.
Con este antecedente, en ese I Encuentro Bilateral entre Chile y Per, exploramos la posibili-
dad de avocarnos a preparar un documento base

para proponer un Proyecto de Cdigo Modelo
de Justicia Militar y debo decir que la receptivi
dad, tanto de los chilenos como de los peruanos,
fue clara. Estbamos en condiciones de efectuar el
trabajo y liderar este empeo. Es as como en el
Acta de clausura de este I Encuentro se consign
que: Las partes consideran conveniente iniciar el
estudio de la elaboracin de un Cdigo de Justicia
Militar modelo para Latinoamrica.
Ya la semilla haba sido sembrada y ahora era
necesario regarla y alimentarla para que creciera y
madurara. En efecto, inmediatamente terminado
el I Encuentro, empezamos a trabajar en la recopilacin de informacin, llmese jurisprudencia, legislacin y doctrina, que nos permitiera empezar
a darle forma a nuestro Proyecto. Esto requera un
paso fundamental, que era evaluar la terminologa
utilizada, ya que en cada pas no necesariamente
un trmino es igualmente entendido en otro. Comenzando con el delito de funcin o delito cas
trense o delito militar, lo mismo con los principios
que sustentan a la justicia militar o la naturaleza
jurdica de esa misma justicia. Haba entonces que
ordenar varias cosas antes de entrar en el Proyecto
de Cdigo propiamente dicho.
Tanto el General MARTNEZ, como el Contralmirante MESA, nombraron a sus grupos de
trabajo para que empezaran a coordinar directa
mente entre ellos y as lo hicieron, hasta que un
avance signifcativo en el trabajo haca aconsejable
efectuar un II Encuentro Bilateral, ahora en Lima,
para evaluar el avance del trabajo e ir consolidando las bases del Proyecto de Cdigo.
Este II Encuentro se desarroll a comienzos
de agosto de este ao, especfcamente con dos ob jetivos. El primero, que ahora la delegacin chilena expusiera los avances en su normativa interna
sobre su justicia militar y el segundo consolidar los
avances en el Proyecto de Cdigo.
Fueron nuevamente tres das de intenso trabajo que permitieron consolidar varios meses de
coordinaciones y propuestas. Este II Encuentro
plasm consideraciones jurdicas base para el trabajo de un sistema de justicia militar unifcado. Es
as como se acordaron Principios orientadores en
materia de organizacin, tales como la existencia
de un Fuero Militar autnomo, independiente e
imparcial, el ejercicio de la jurisdiccin conforme

a principios y garantas constitucionales, con pleno respeto a los derechos fundamentales, jueces y
fscales pertenecientes a los Cuerpos Jurdicos Militares, la prohibicin de juzgamiento de menores
y por regla general, de civiles, la integracin de la
Polica en la Justicia Militar, entre otros.
Se acordaron tambin Principios orienta
dores en materia procedimental, como el juicio
previo, legalmente tramitado, anterior a la con
dena, el proceso contradictorio, basado en la inmediacin, simplifcacin, celeridad, oralidad,
publicidad y no duplicidad funcional, la presuncin de inocencia y derecho a defensa letrada, la
igualdad de trato, la separacin de funciones de
investigacin y juzgamiento, la oportunidad del
enjuiciamiento criminal, la inexcusabilidad de
juzgamiento, la motivacin de las resoluciones, la
legalidad y validez de la prueba, la interpretacin
restrictiva de las normas limitativas de derechos,
entre otros principios.
un III Encuentro, que involucre a otros pases cuya

Justicia Militar tenga lineamientos afnes a las pro puestas en ese II Encuentro.
Deseo terminar este recuento, sealando algunas apreciaciones personales. La justicia militar
no es un invento moderno para justifcar impu
nidad. La justicia militar tiene la antigedad de
los ejrcitos y existe para mantener la disciplina
en ellos. Su naturaleza jurdica es eminentemente
ejemplarizadora y sancionadora, a diferencia de
la justicia ordinaria que es rehabilitadora y reso
cializadora. Los principios rectores de la justicia
militar son generalmente uniformes en todos los
pases que tienen Fuerzas Armadas y Policas militarizadas. Son contados con los dedos de una
mano los pases que teniendo Fuerzas Armadas,
su sistema de administracin de justicia no con
templa una organizacin de justicia militar.
El Per, fnalmente a travs del Tribunal

Constitucional, ha validado la doctrina y juris
prudencia internacionales, incluida la de la Corte
Por otro lado se fjaron Principios orienta
Interamericana de Derechos Humanos, que - ra
dores para un futuro Cdigo Modelo de Justicia tifca que la justicia militar debe existir y que el
Militar, tales como la legalidad del juzgamiento, la Per cumple esas condiciones internacionales. En
prohibicin de analoga, lesividad de la pena, juez efecto, en el Per los Magistrados cuentan con esnatural, defensa del imputado, doble instancia, tndares sufcientes de autonoma, independencia,
prohibicin de doble incriminacin, territoriali
imparcialidad e inamovilidad. Los Fiscales pueden
dad de la ley y extraterritorialidad de la ley en caestar incorporados en la organizacin de la justicia
sos especfcos. Finalmente, en cuanto al derecho militar. Los miembros de la justicia militar pueden
sustantivo, existieron acuerdos iniciales sobre los ser Ofciales en actividad y que estos Ofciales en
tipos penales elementales que deberan conside
actividad pertenecen al Cuerpo Jurdico Militar;
rarse; no obstante se estim pertinente posponer es decir, son abogados. No se investiga ni juzga
su tratamiento con el objeto de desarrollar los an - a civiles y ofciales en retiro, ni se juzgan delitos
lisis de fondo que demanda la sensibilidad de esta estrictamente comunes. Finalmente se juzgan demateria. Esto est tambin vinculado a la concep- litos de funcin militar, que son los estrictamente
tualizacin y contenido de la fgura denominada castrenses y los delitos de funcin militarizados.
Delito de Funcin.
En los certmenes internacionales que he sealaLas conclusiones y proposiciones de este II do en este artculo, fue claro que el Per est a la
Encuentro Bilateral, que se encuentran en el Acta vanguardia de las justicias militares en el mundo
de Clausura suscrita por el General Martnez y el y somos un referente a seguir. Como toda obra
Contralmirante Mesa, son las de desarrollar un es - humana, es perfectible, pero las bases estn dadas.
tudio de detalle que permita dotar de contenido Eso nos ha llevado a iniciar este intento de unif
car
la
normativa
internacional,
en
un
gran
acuernormativo especfco a los criterios esbozados pre do de principios y postulados. Primero con Chile
cedentemente, incorporar al anlisis a los repre
y confamos que en los prximos meses, podamos
sentantes de las Justicias Militares de mayor afnidad en el concierto latinoamericano y materializar incluir otros pases americanos.
31
COMENTARIOS SOBRE EL HONOR Y

EL PATRIOTISMO EN LA
ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
George Crdenas Jan (*)
eral CJ PNP
Gen
Fiscal Supremo ante la Vocala Suprema del Fuero Militar Policial
EL HONOR, es uno de los valores que va

intrnseco al Patriotismo, porque un verdadero
patriota est rebosante de honor, defende su pa
tria con honor, da la vida por su patria con honor,
renuncia a los placeres y bienes materiales por su
patria con honor; es decir, los valores del patrio
ta tienen como principal sustento EL HONOR
CONSAGRADO A LA PATRIA QuE LO VIO
NACER, es realmente difcil defnir lo que es el
honor, porque saltan a la mente un sinnmero de
ideas, conceptos, acciones picas, llenas de honor
y herosmo, por tanto en un ensayo por defnir el
honor damos el siguiente concepto:
El honor es la cualidad de comportarse de
modo irreprochable ante la sociedad, con
todas las personas y consigo mismo, tanto
personal como profesionalmente, y en toda
circunstancia tanto en la vida pblica como
privada.
Por esto cuando vemos una persona correcta, intachable, llena de prestigio y de cualidades
morales, decimos ESE ES uN HOMBRE DE HONOR... PuES EL HONOR ES uN PATRIMONIO
(*)
DE LOS HOMBRES QuE TIENEN uN CON

CEPTO AMPLIO DE LO QuE ES HACER EL
BIEN Y EVITAR EL MAL.
Podemos decir que el honor de un militar es
cumplir de la manera ms escrupulosa los deberes
respecto a la patria, realizar acciones meritorias y
heroicas, teniendo como mximo valor el amor a
la patria; habr perdido el honor el militar que ha
cometido delito de traicin a la patria, asimismo
podemos decir que el honor tiene rasgos diferentes
cuando hablamos del honor de una madre, cuya
principal virtud ser el criar y educar en forma
ejemplar a sus hijos, el honor de una doncella, se
enmarcar principalmente en mantener un pres
tigio que debe irrogarse toda mujer, de belleza
interior, asimismo el honor de un padre ser predicar con el ejemplo a sus hijos y luchar por -ha
cerlos hombres de bien, en realidad estos mismos
preceptos se puede aplicar al honor que debe tener
todo profesional.
Por ejemplo un mdico que lucra trafcando
rganos humanos habr perdido su honor, por
que el objeto de su profesin es salvar vidas y curar
Estudi Antropologa y Derecho en la universidad San Antonio Abad del Cusco. Egresado del CACOP (Curso Avanzado
de Comando Operativo Policial), CuSCAP (Curso Superior de Comando y Asesoramiento Policial) y del INAEP (Progra ma de Investigacin en Administracin y Ciencias Policiales). Maestra en Derecho Administrativo en la u. Garcilaso de
la Vega. Diplomado en Despacho Judicial en la universidad de San Marcos. Realidad Peruana, en la universidad Catlica.
Derecho Informtico y Comercio Electrnico en la u. Garcilaso de la Vega. Derecho Procesal en la u. Federico Villarreal.
Proyectos de Inversin Pblica en la universidad Ricardo Palma. Administracin de Empresa en ESAN. Gestin Pblica y
Orden Interno en la u. San Martn de Porres. Docente desde el ao 1987 al 2006 en Escuelas de Subofciales PNP y Docente
en la u. Tecnolgica de los Andes Cusco, del 2006 al 2010.
33
enfermos; el abogado que se vale de coimas, chantajes, extorsiones, amistades para lograr sentencias
favorables, ser un abogado sin honor, porque est
destruyendo las leyes y los conceptos ticos, con
artimaas ilegales y delincuenciales, cuando la
estrella que lleva en el pecho le obliga a desem
pearse respetando las siete virtudes morales de
todo abogado que son: sabidura, ciencia, inteli
gencia, piedad, consejo, fortaleza y temor a Dios;
en realidad toda profesin tiene su propio honor
que es vivir en perenne cumplimiento de las leyes
morales que su profesin le impone, las cuales necesariamente tendrn como base la educacin del
hogar, de la escuela y la preparacin profesional
inicial donde se cimentarn los conceptos de lo
que es el honor en su respectiva profesin.
34
Los hombres de honor, nunca realizarn una

accin ilegal en forma deliberada, esto si nos re
ferimos a las personas que tienen la obligacin de
hacer cumplir las Leyes, como son los efectivos po liciales, en sentido ms amplio la Profesin del
Abogado al administrar justicia, exige un grado
superior de lo que es el honor, porque el emitir
resoluciones sin respetar las leyes morales que
la profesin le impone es actuar con deshonor.
Tambin podemos comentar sin temor a
equivocarnos que el primer requisito para ser fun cionario pblico es la vocacin de servicio porque
el funcionario debe estar al servicio de sus com
patriotas.
El funcionario pblico que utiliza los bienes
que el Estado le asigna para servir a la patria y a
la sociedad en provecho propio, podemos colegir
que ha perdido su honor, como funcionario pbli co al darle mal uso de los recursos que el Estado
le ha brindado, para cumplir su cometido de sa
tisfacer las necesidades o los requerimientos de la
poblacin en general, con mayor razn si el lugar
en que se desempea se encuentra en estado de
emergencia, estado de sitio, reponindose de una
catstrofe o en similar situacin donde debe pri
mar la atencin al ciudadano comn y corriente, la
defensa de la patria antes que intereses personales
de cualquier ndole.
Podramos ensayar que el honor de un ma
gistrado estrictamente conlleva la obligacin de
administrar justicia en forma transparente y ho
nesta, con pleno respeto de la ley; y el honor del
magistrado militar policial tendr esta misma
condicin con la aleatoria de defender los inte

reses de la patria, mantener la disciplina y sen
tenciar a los malos elementos que se sirven de un
uniforme o de un grado para buscar acrecentar su
patrimonio utilizando los medios que el estado le
ha brindado para mantener el orden, defender a
la patria de los delincuentes, narcoterroristas y
buscan su benefcio personal en desmedro de la
sagrada misin que el Estado les ha encomendado.
EL PATRIOTISMO
Respecto del patriotismo el Crl. CJM Hernn
Monsante Rubio, ha escrito un ensayo en el cual
defne que El Patriotismo es el amor a la Patria.
Quien siente verdadero amor a la Patria se hallar
siempre dispuesto a consagrarle todo lo que posee o
puede poseer: bienestar, fortuna y vida.
El patriotismo antes que afecto, impone debe res; entre otros, el derecho de gratitud, tan grande
como el que profesamos a la madre que nos dio la
vida, porque ella nos da el sustento y el bienestar y
porque no solo es una realidad tangible, sino que
encarna tambin, el sublime ideal que es la razn
de nuestro ser.
Empero, el ser patriota no debe limitarse solo
a proferir gritos o a entonar himnos que ensalcen o
glorifquen a la Patria, consiste ante todo, en amar la, dedicndole todo nuestros pensamientos y todo
nuestros esfuerzos.
Se ama a la Patria, en la guerra, defendindola, luchando por ella, y en la paz engrandecindo
la con nuestro empeo, procurando superarnos en
nuestro trabajo y nuestra cultura y haciendo inta
chable nuestro proceder; siendo dignos y honrados
para que el nombre de peruano signifque siempre
probidad y nobleza.
Al respecto puedo comentar que quienes
administramos justicia en el Fuero Militar Policial podemos sentirnos patriotas, cuando cum
plamos a cabalidad nuestra funcin, por ejemplo
si identifcamos malos elementos dentro de las
Fuerzas Armadas o Polica Nacional, que cometen delitos de funcin en desmedro del Estado
la sociedad y nuestras propias instituciones, les
impongamos sentencias ejemplarizadoras y si es
posible separarlos de la institucin con senten
cias efectivas que motiven a otros miembros de
la institucin a no cometer delitos de funcin; de

esta manera estaremos contribuyendo a separar a
quienes habiendo sido preparados en las escuelas
de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional para
cumplir una sagrada misin, se dedican, a incrementar su patrimonio con los instrumentos que
el Estado les ha confado para proteger a la socie dad y la patria.
Consideramos un gran patriota a Alcides
Carrin quin siendo mdico se inocul el virus
de la verruga para descubrir su desarrollo y evo
lucin y poder encontrar el antdoto para poder
curar este mal que estaba minando en forma alarmante la poblacin del centro del pas, este hroe
de la medicina sin ser militar dio un ejemplo de
patriotismo inmolndose en defensa de la vida de
sus compatriotas.
Otro ejemplo clarsimo de patriotismo es
nuestro mrtir, hroe y patrono de la justicia militar Mariano Melgar y Valdivieso quin en la batalla
de Humachiri luchando por la independencia de
vuestra patria fue hecho prisionero y fusilado; este
joven abogado era el auditor de guerra del ejrcito
patriota y nunca claudic en sus principios, hasta
cuando el ejrcito realista le ofreci perdonarle la
vida si es que se renda y arengaba a los patrio
tas a rendirse y reconocer la corona espaola, en
forma valiente se neg y predijo de que Amrica
sera libre en menos de diez aos, la historia le dio
la razn.
Los pueblos que nos rodean son nuestros
amigos. Respetmoslos en el mismo grado que
ellos lo hacen con nosotros, procurando siempre
ser fuertes por la unin y el trabajo, para que nadie
pretenda acrecentar sus fronteras ni enriquecerse a
nuestra costa; en esta tarea los abogados tenemos
la gran obligacin patritica de que en el lugar
donde nos encontremos, sustentar la tesis perua
na que est siendo vista en la Corte Internacional
que debe defnir el problema martimo entre Per
y Chile.
La historia nacional exhibe con orgullo, a
aquellos que al inmolarse en aras del deber patrio,
legaron al soldado peruano un ejemplo que imitar,
en cada una de las acciones que le depar la gue
rra: como Jos Olaya y Mara Parado de Bellido, de
cmo muere un peruano en el suplicio antes que
revelar los secretos que le han sido confados; en
Miguel Grau de cul ha de ser el herosmo, la tena -
cidad, la audacia en la lucha y ser denominado el

Caballero de los Mares, por el respeto de la vida a
sus propios enemigos; en Francisco Bolognesi: de
cul ha de ser la actitud de un militar digno cuando defende no solo la integridad territorial sino
tambin el honor de la Patria, en Leoncio Prado: de
cmo ha de ser el valor moral del soldado peruano
cuando pide como ltima gracia, la de mandar por
s mismo, el pelotn que habra de ultimarlo.
COMENTARIOS SOBRE LA EXCEPCIN

DE NATURALEZA DE ACCIN
Sobre este tema realizaremos comentarios estrictamente basados en la ley, la doctrina y la jurisprudencia en vista que este tipo de excepcin pro
cede por causas expresa y claramente sealadas en
la ley.
La excepcin de naturaleza de juicio es deducible cuando se ha dado a la denuncia una sustanciacin distinta a la que corresponde en el proceso
penal. Es infundada la excepcin de naturaleza de
juicio si es que se fundamenta en la delictuosidad
de la conducta incriminada al inculpado, por tanto
no se puede resolver una excepcin de naturaleza
de accin analizando el fondo del asunto o la cul
pabilidad del incriminado, solo y nicamente debe
analizarse si el hecho investigado se encuentra
tipifcado como delito en nuestro ordenamiento
legal.
Cabe en este espacio hacer un comentario
que en el ao aproximadamente de 1984, cuando
el delito de adulterio fue despenalizado, se pre
sent una avalancha de excepciones de naturaleza
de accin, ya que los procesados por el delito de
adulterio, vieron que el ilcito por el cual venan
siendo juzgados dej de ser delito por consiguiente, dichas excepciones fueron acogidas y declara
das procedentes por el Poder Judicial, en ningn
caso se analiz el fondo del asunto en litigio, solo
y nicamente que el tipo penal por el cual venan
siendo juzgados ya no constitua delito en nuestro
ordenamiento jurdico penal.
La naturaleza de accin procede cuando el
hecho denunciado no constituye delito o no es
justiciable penalmente; la adecuacin de la con
ducta al tipo se puede realizar de dos maneras: o
el correcto comportamiento humano encuadra
35
nen por fnalidad destruir el fundamento de

la pretensin punitiva del Estado y demostrar
la improcedencia de la accin penal en nuestro caso, la improcedencia de la accin por no
encontrarse el hecho tipifcado como delito de
funcin militar policial.
directamente en uno de los tipos penales (ade

cuacin directa) o tal encuadramiento se produce
a travs de uno de los dispositivos legales identif cados con el tipo (adecuacin indirecta).
La excepcin de naturaleza de accin es de
ducible cuando la inexistencia del delito surge con
toda evidencia de los trminos de la denuncia o
de la actuado, o cuando el hecho no es justiciable
penalmente.
La excepcin de naturaleza de accin pro
cede cuando los hechos denunciados no consti
tuyen delitos o cuando el hecho no es justiciable
penalmente. En este sentido, consideraciones de
irresponsabilidad en los hechos de ningn modo,
pueden ser tenidos en cuenta para este medio de
defensa tcnico.
36
Conforme establece el artculo quinto del

Cdigo de Procedimientos Penales, un primer
supuesto jurdico para amparar la excepcin de
naturaleza de accin, es que el hecho denunciado
no constituya delito, teniendo como segundo su
puesto de aplicacin de la conducta reprochable
que siendo tpica, no sea justiciable penalmente,
ya sea porque se presentan condiciones objetivas
de punibilidad, excusas absolutorias o causas de
justifcacin, entre otras circunstancias.
1.
La Excepcin de Naturaleza de Accin en

nuestro Cdigo Penal Militar est sealada en
el Art. N 167 numeral 1) literal b) que indi
ca que la Excepcin de Naturaleza de Accin
podr interponerse cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente
por citar el Ejemplo ms sencillo cuando a un
militar o polica lo denuncian ante el Fuero
Militar Policial por el delito de u surpacin,
por una falta administrativa, o por un incumplimiento de contrato en ninguno de estos ca sos los hechos constituyen delito de funcin
penal militar policial por lo cual ser proce
dente la excepcin de naturaleza de accin,
sin analizar el aspecto de fondo; es decir, si el
denunciado perpetr el delito de usurpacin,
o cometi la falta administrativa (Ejemplo:
faltar al trabajo menos de siete das) o no
cumpli los trminos de un contrato laboral,
en estos tres casos el simple hecho que no estn tipifcados como delito es el sustento por
el cual la excepcin de naturaleza de accin es
procedente. Como vemos las Excepciones tie-
2.
La doctrina sostiene que la excepcin de naturaleza de accin se debe entender como el

derecho de todo inculpado de solicitar que se
archive defnitivamente los actuados porque
considera que los hechos no tienen contenido penal; es decir, son atpicos, carecen de
antijuricidad o culpabilidad; o que el hecho
denunciado no es justiciable penalmente se
refere a un hecho que si bien puede ser ca
lifcado como delito, puede estar rodeado de
alguna circunstancia que lo exima de la ac
cin penal. En un ejemplo de lo ms sencillo
no podr ser denunciado por tenencia y uso
ilegal de armas el polica que en el ejercicio
de su funcin utiliza el arma de reglamento
en defensa de la vida de personas que estn
siendo asaltadas por delincuentes.
Por otro lado solo se puede amparar una excepcin de naturaleza de accin si el hecho
denunciado es atpico; es decir, no est pre
vista como delito en el ordenamiento jurdico
vigente o no se adece a la hiptesis tpica de
una disposicin penal vigente y persistente
invocada en la denuncia penal nos referimos
a la tipicidad absoluta y atipicidad relativa.
Todo este comentario sobre la procedencia
de la Excepcin de Naturaleza de Accin,
est ampliamente sustentada en mltiples
ejecutorias que algunas de ellas detallamos
y que debe tenerse en consideracin para
resolver estas excepciones, primero que con
el nuevo cdigo procesal penal y en nuestro
propio cdigo penal militar policial, nunca
deben ser resueltas en la etapa preliminar,
porque en esta etapa recin se est acopiando
los indicios del hecho delictivo, de existir los
indicios recin se judicializa el proceso pa
sando a la etapa preparatoria en la cual ya se
debe acopiar las pruebas del hecho delictivo;
si queremos actuar con mayor profesionalismo las excepciones debieran resolverse en el
juicio oral antes de analizarse los aspectos de
fondo, porque est claramente sealado en
la ley cuando procede estas excepciones, no

puede ser sustento de la procedencia de una
excepcin la inculpabilidad o inocencia del
procesado.
JURISPRUDENCIA SOBRE CASOS DE

EXCEPCIN DE NATURALEZA DE
ACCIN
1.
R.N 289-99 APuRMAC IDENTIDAD:

No debe confundirse este medio procesal de
Defensa con un Alegato de Irresponsabilidad.
2.
R.N 127-99 - 28-09-99- PROCEDENCIA:

Procede la excepcin de naturaleza de accin
cuando el hecho denunciado no constituye
delito o no es justiciable penalmente, y en
el presente caso no se presentan ninguna de
estas dos situaciones dado que los hechos denunciados han merecido acusacin fscal.
3.
EXP. N 1258-87 LIMA- RESOLuCIN

DE EXCEPCIONES QuE PONEN FIN AL
PROCESO: Se deduce una excepcin de naturaleza de accin, la misma que no ha sido
tramitada; que las excepciones destinadas a
obtener el fenecimiento del proceso y archi
vamiento de la causa deben ser materia de
previo pronunciamiento a la sentencia.
4.
5.
EXP. N 1611-97-C- 10/11/97 NOCIN: Las

excepciones atacan el ejercicio de la potestad
represiva del Estado, impugnando la existencia misma de la relacin procesal; que, en el
caso de la excepcin de naturaleza de accin,
sta procede cuando el hecho en que se funda la denuncia no constituye delito o no es
justiciable penalmente, y se basa en los principios de economa, regularidad y estabilidad
procesal, evitndose con dicha excepcin que
prospere la accin penal cuando se ha abierto
instruccin por hechos que no corresponden
a las caractersticas objetivas y subjetivas del
tipo legal.
EXP. N 619-90-LIMA- 19/06/90 PRONuNCIAMIENTO SOBRE EL FONDO: El Juez
instructor, al fundamentar la resolucin mediante la cual declara fundada la excepcin
de naturaleza de accin, se refere a que no se
encuentra acreditada la comisin del delito ni
la responsabilidad penal del encausado, sus-
tento que no corresponde al de la excepcin

deducida.
6.
EXP. N 1007-90-LA LIBERTAD DESNA TuRALIZACIN: La participacin o no en

la comisin de un delito no se determina mediante la excepcin de naturaleza de accin.
7.
EXP. N 6375-96 SAN MARTN ATIPICIDAD POR EL VALOR DE LA MERCADE

RA: Se reprime con pena privativa de libertad los casos en que eludindose el control
aduanero ingresa del extranjero o se extraen
mercaderas del territorio nacional cuyo valor sea mayor de cuatro uITs; en el presente
caso el valor de la mercadera no supera las
cuatro uITs conforme se desprende del aforo,
avalo y liquidacin, deviniendo a la fecha en
atpicos los hechos materia de juzgamiento,
resultando procedente declarar de ofcio, fun dada la excepcin de naturaleza de accin.
8.
EXP. N 5342-97 Puno-Data 35,000 G.J.

Art.5: La excepcin de naturaleza de accin
es el medio de defensa de quien ha sido im
putado de la comisin de algn delito y se refere a que el hecho denunciado no constituye
delito o no es justiciable penalmente .
9.
EXP. N 1611-97-Lima Data 35,000 G.J.

Art.5): Las excepciones atacan el ejercicio de
la potestad represiva del Estado impugnando
la existencia misma de la relacin procesal en
el caso de la naturaleza de accin, esta procede
cuando el hecho en que se funda la denuncia
no constituye delito o no es justiciable penalmente, basndose en los principios de economa, regularidad y estabilidad procesal, con
esta excepcin se evita que prospere la accin
penal cuando se ha abierto instruccin por
hechos que no corresponden a las caractersticas objetivas y subjetivas del tipo legal.
10. EXP. N 60-88-, 7132-97 (Lima), R.N.N

2132-2002 Cusco, R.N.N 686-2003-Ica, R.N.
N 518-2004-Cusco - Data 35,000 G.J. Art.5:
La excepcin de naturaleza de juicio es -de
ducible cuando se ha dado a la denuncia una
sustanciacin distinta a la que corresponde
en el proceso penal. Es infundada la excep
cin de naturaleza de juicio si es que se fundamenta en la delictuosidad de la conducta
incriminada al inculpado.
37
11. Va incidental no se pronuncia sobre argu

mentos de defensa: (R.N.N 2138-2003, Exp.
N 6509-97A y Exp N 1337-92-CallaoEspecial de Derecho Penal 35,000 G.J. Art.5:
La conducta que se imputa a la procesada
contiene los elementos materiales que des
criben los tipos penales de receptacin y
encubrimiento real; por lo que su argumentacin sobre su irresponsabilidad penal ser
objeto de anlisis en un pronunciamiento
de fondo, mas no en esta va incidental y
por tanto dicha argumentacin no cumple
el supuesto previsto en la ley procesal para
que proceda la excepcin de naturaleza de
accin.
38
Los argumentos expuestos por la imputada

conforme se advierte de autos, se refere a la
responsabilidad de esta en los hechos mate
ria de instruccin, lo que sern resueltos al
momento de emitir sentencia, no siendo esta
excepcin la va idnea para determinar si la
conducta de la procesada constituye el ejercicio regular de un derecho conforme alega la
inculpada.
La excepcin de naturaleza de accin es deducible cuando la inexistencia del delito surge con
toda evidencia de los trminos de la denuncia o
de lo actuado, o cuando el hecho no es justiciable penalmente, conforme lo dispone el artculo 1 del Decreto Legislativo N 126.
LA CONDUCCIN COMPULSIVA EN
EL NUEVO CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL
EN CONCORDANCIA CON EL CDIGO
PROCESAL PENAL 2004
Antonio Armando Chacon Flores
General Cuerpo Jurdico Polica Nacional del Per
Asesor de la Direccin General de la Polica Nacional del Per
Vocal Supremo del Fuero Militar Policial
La medida de conduccin compulsiva, es trasladar inmediatamente a la persona, por la
polica, de un determinado lugar al despacho del magistrado que solicit su presencia
en horario de atencin; y, de ofrecer resistencia, la Polica actuar en base a los princi pios de legalidad, necesidad y proporcionalidad, y estos deben ser puestos en prctica
con racionalidad en la medida que lo requiera el desempeo de sus funciones.
El moderno Cdigo Penal Militar Policial,
promulgado mediante Decreto Legislativo N 1094
de fecha 31 de agosto de 2010 y publicado el 01 de
septiembre de 2010, el cual recoge el modelo acu
satorio adversarial, en su artculo 206 inciso 3,
establece: El auto que declara la contumacia o la
ausencia ordenar la conduccin compulsiva del im putado (); tambin el artculo 293, seala: Si
el testigo no se presenta a la primera convocatoria,
se le harcomparecer compulsivamente por medio
de la fuerza pblica ()1; asimismo, el artculo XV
del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal Militar Policial, precisa: supletoriamente las normas sustantivas y procesales que rigen para la justicia ordinaria
son aplicables al Fuero Militar Policial; al respecto,
el nuevo Cdigo Procesal Penal - 2004, en sus artculos 66, 79 inciso 3, 122 inciso 2, 164, 291
inciso 2, 337 y 3792; recoge la medida de conduccin compulsiva. En este sentido, queda claro, que
en ambos cuerpos legales se expresa nicamente la
terminologa conduccin compulsiva.
1
2
3
En cuanto a las defniciones de las pala

bras; conduccin y compulsiva, el diccionario
de la real academia de la lengua espaola,- se
ala CONDuCCIN signifca: accin y efecto
de conducir, llevar, transportar, guiar, dirigir;
y, COMPuLSIVA signifca: Apremio que se
hace a una persona por parte de un juez o de
una autoridad, compelindola a realizar algo o
a soportar una decisin o una situacin ajena 3.
Considerando las defniciones expuestas, y desde una visin jurdica, la conduccin compulsiva, es trasladar inmediatamente a la persona, por
la polica, de un determinado lugar al despacho
del magistrado que solicit su presencia en fecha
y hora programada o en horario de atencin; y,
de manifestar resistencia el requerido, la Poli
ca actuar en base a los principios de legalidad,
necesidad y proporcionalidad, y estos deben ser
puestos en prctica con racionalidad en la me
dida que lo requiera el desempeo de sus fun
ciones.
Biblioteca Jurdica del Fuero Militar Policial, Legislacin del Fuero Militar Policial, primera edicin, enero 2011, p.127.
Nuevo Cdigo Procesal Penal, Decreto Legislativo N957, Juristas editores, edicin actualizada, agosto 2011, pp. 444, 448,
458, 467, 499, 511 y 526.
www.rinconcastellano.com/drae.html - Espaa
39
Estas disposiciones de coercin procesal, son

medidas restrictivas al ejercicio de derechos de las
personas, derechos que se encuentran reconoci
dos en las normas constitucionales, tratados relativos a los Derechos Humanos y Ley; por tanto, las
medidas cumplen funcin cautelar o de garanta
y de naturaleza provisional, su duracin est en
funcin del peligro procesal y para concretarlas
se puede recurrir al empleo de la fuerza pblica,
en forma directa como en los casos de detencin
y restricciones. Deben dictarse en resoluciones
motivadas del rgano jurisdiccional y en algunos
supuestos por el Ministerio Pblico.
Sin embargo, algunos magistrados de la -ju
risdiccin ordinaria y militar vienen consignando
en sus disposiciones o resoluciones,
ubicacin,
captura, detencin y conduccin, en vez de con duccin compulsiva como establece las leyes procesales vigentes.
40
general no atiende ese tiempo o momento para ser

puesto a disposicin al requerido en el despacho
fscal o judicial motivando a no continuar la inter vencin y este hecho afecta la imagen de la insti
tucin; y, al ser prolongado el tiempo al requerido,
se incurrira en detencin ilegal contraviniendo el
artculo 2, inciso 24, literal f) de Nuestra Constitucin Poltica, que establece expresamente las detenciones vlidas de la persona por la polica, que
ser por orden judicial y motivada, y fagrante delito, pero en ambos casos se pondr a disposicin
del Juzgado dentro de las 24 horas o en el trmino
de la distancia5; salvo los casos excepcionales; lo
que es en concordancia con lo preceptuado por el
artculo 9 de la Declaracin universal de los Derechos Humanos y el artculo 7.3 de la Conven
cin Americana de Derechos Humanos.
Expreso mi preocupacin que nuestros Cdi gos Penal Militar Policial y Procesal Penal 2004, no
prev las medidas de ubicacin y detencin para
Respecto a la observacin descrita, los Cdila conduccin compulsiva, por lo que los magis
gos Penal Militar Policial y Procesal Penal vigen
trados deben seguir haciendo uso de los trminos
tes, la terminologa ubicacin, captura, detencin
jurdicos procesales de ubicacin y detencin, a
y conduccin que amparaba el derogado Cdigo
efecto de asegurar los fnes de la investigacin y del
de Procedimientos Penales de 1940, no lo advier proceso penal, y de igual modo la Polica pueda
te, creando con ello, problema a los magistrados
ejecutar los mandatos fscales o judiciales con efy policas a efecto que las personas asistan a las
cacia y dentro del marco constitucional; y, para los
diligencias para el esclarecimiento de la investigaefectos de garantizar las actividades policiales den cin y proceso. La polica al recibir un pedido de
tro del procedimiento establecido en acatamiento
conduccin compulsiva se ve limitado a cumplirdel principio de legalidad, convendra para que no
la, como se ha sealado, resaltando que la conduc surjan dudas, la modifcacin de los artculos indi cin compulsiva, es trasladar a la persona y si ofre cados en las leyes procesales en mencin.
LIOgRAFA
ce resistencia se emplea el uso de la fuerza racional
para ser puesto en el despacho del magistrado
solicitante. La polica para cumplir la disposicin BIB
de conduccin compulsiva, previamente requiere Biblioteca Jurdica del Fuero Militar Policial, Legislacin
la ubicacin de la persona, signifcando esto, avedel Fuero Militar Policial, primera edicin, enero
riguar y seguir sus paraderos, lo cual al traspasar
2011, p.127.
los lmites de la orden dispuesta, podra afectar la Nuevo Cdigo Procesal Penal, Decreto Legislativo
legalidad y podra convertirse en un posible acto
N957, Juristas editores, edicin actualizada, agosto
arbitrario; previsto en el artculo 376 del Cdigo
2011, pp. 444, 448, 458, 467, 499, 511 y 526.
Penal, delito de Abuso de Autoridad4.
Cdigo Penal, Decreto Legislativo N 957, Juristas editoOtra falencia, se evidencia que los das feriados, sbados o domingos de las semanas, la polica
en el supuesto de aprehender a las personas para
trasladarlas ante la autoridad competente, por lo
4
5
res, edicin actualizada, agosto 2011, p.258.

Manual de Legislacin Policial, Ediciones Rivadeneyra,
edicin actualizada 2012, pp. 7 y 8.
www.rinconcastellano.com/drae.html - Espaa
Cdigo Penal, Decreto Legislativo N957, Juristas editores, edicin actualizada, agosto 2011, p.258.
Manual de Legislacin Policial, Ediciones Rivadeneyra, edicin actualizada 2012, pp. 7 y 8.
EL PRINCIPIO DEL
NON BIS IN DEM
LA JUSTICIA PENAL MILITAR-POLICIAL Y
EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
EN
MAG FAP (r) Percy Catacora Santisteban(*)
RESUMEN
a.
El principio del NON BIS IN DEM, tiene al cance en la va penal militar y administrativa, y la b.
existencia de un proceso penal no enerva la potestad de la administracin para procesar y sancionar c.
administrativamente al servidor militar policial.
En esta dualidad existe una doble sancin, una en
el mbito administrativo y penal, previstos en el
reglamento y en el Cdigo de Justicia Militar Po
licial. Para esa identidad se cumplen los requisitos
de ser el mismo sujeto, hechos y fundamentacin.
La identidad subjetiva supone que el sujeto

imputado debe ser el mismo.
La identidad fctica supone que los hechos
materia del proceso son los mismos.
La identidad del fundamento o causal. Se
considera que las medidas sancionadoras deben concurrir si responden a una misma naturaleza.
DESARROLLO
En el procedimiento administrativo sancio

nador, encontramos caractersticas parecidas en
Derecho Penal, en ambos se imponen sanciones
El non bis in dem es un principio, que viene o penas, en la va administrativa los hechos- so
del Latn No dos veces por el mismo.
metidos a investigacin pueden terminar en una
En muchos pases es un derecho Constitucio - sancin disciplinaria, y si el caso amerita puede
nal que prohbe que un acusado sea enjuiciado dos recomendarse que hechos se pongan en conoci
miento de la autoridad jurisdiccional, no existienveces por un mismo delito.
do incompatibilidad legal.
Por regla general, no podr imponerse san
Actualmente la normatividad en materia
ciones penales o administrativas por unos mismos
del
principio
del Non bis in dem, todos los comhecho ya sancionados. La aplicacin del principio
pendios
lo
contemplan,
como en el Cdigo Pe
non bis in dem requiere de tres elementos connal
Militar
Policial,
D.L.
N
1094,
en
el
TTuLO
currentes:
INTRODUCCIN
(*)
Abogado. MAG FAP (r). Grado de Magister en Derecho Civil y Comercial Doctoral en Derecho. Actual Catedrtico Prin cipal de la universidad Nacional Mayor de San Marcos - Ex Decano de la Fac. de Ciencias Administrativas de la uNMSM.
Ex Vocal y ex Fiscal General Militar del Consejo Supremo de Justicia Militar. Ex miembro de la Junta Interamericana de
Defensa en Washington.
41
PRELIMINAR se establece - Art. XIII: Prohibi

cin de doble incriminacin Ningn militar o
polica ser procesado o sancionado penalmente
ms de una vez en el Fuero Militar Policial cuando
exista la identidad de sujeto, hecho y fundamento.
La Ley 27444, en el inciso 10 del Art. 230 sobre
Principios de la Potestad Sancionadora Administrativa, considera que No se podr imponer sucesiva o simultneamente una pena y una sancin
administrativa por el mismo hecho en los casos
que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
42
El Cdigo Procesal Penal D.L. N 957 en

su inciso c) del Art. 6 contempla el principio del
Non bis in dem, al indicar en las excepciones la
Cosa juzgada, cuando el hecho punible ha sido
objeto de una resolucin frme, nacional o extranjera contra la misma persona , lo que concuerda
con el inc. 1 sub inc. c. del Art. 167 del Cdigo
de Justicia Militar Policial que dice: Cosa juzga
da, cuando el hecho punible ha sido objeto de una
resolucin frme, nacional o extranjera contra la
misma persona. Esto signifca el reconocimien
to, en que las autoridades jurisdiccionales tienen
en cuenta el principio del Non bis in dem bajo el
contexto de alcance internacional.
El inc. 13. del Art. 139 de la Constitucin,
La prohibicin de revivir procesos fenecidos con
resolucin ejecutoriada, lo que tcitamente constituye el principio Non bis in dem.
Dentro del anlisis referido a la dualidad de
procedimientos, si el caso se ha ventilado primero
administrativamente, concluyndose con una sancin disciplinaria y a posteriori en el Fuero Militar
Policial el mismo caso, ha terminado con sobresei miento o absolucin, el agente no podr utilizar la
resolucin jurisdiccional para anular la sancin
disciplinaria anexada a su legajo personal, sobre
este criterio, existe abundantes ejecutorias que la
extraemos del Fuero Comn, v.g.laR.N.N 2090
2005 Lambayeque, del 07.0706. Non bis in dem
material. Contenido. La existencia de un proceso
penal no enerva la potestad de la administracin
para procesar y sancionar administrativamente al
servidor o funcionario que ha incurrido en falta
disciplinaria porque ambos ordenamientos jurdicos cumplen distintos fnes o sirven a la satisfac
cin de intereses o bienes jurdicos diferentes. Esta
referencia, concuerda con el Acuerdo Plenario N
1 2007/ESV-22 ( & 3) : Que el procedimiento
administrativo sancionador busca garantizar solo
el funcionamiento correcto de la Administracin
Pblica, las sanciones disciplinarias tienen , en general, la fnalidad de garantizar el respeto de las re glas de conducta establecidas para el buen orden y
desempeo de las diversas instituciones colectivas
y , como tal, suponen una relacin jurdica espec fca que conciernen solo a las personas implicadas
en dicha relacin y no a todas sin distincin, como
acontece en general con las normas jurdicas pe
nales; que las medidas disciplinarias constituyen la
contrapartida de los deberes especiales a que estn
sometidos sus miembros y el Derecho Adminis
trativo sancionador no se rige por el principio de
lesividad sino por criterios de afectacin general,
de suerte que la sancin administrativa no requiere la verifcacin de lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos y generalmente opera como res
puesta ante conductas formales o de simple des
obediencia a reglas de ordenacin ; que en cambio,
el delito debe encerrar siempre un mayor contenido de injusto y de culpabilidad; que la lesividad o
peligrosidad de la conducta y el menoscabo al bien
jurdico son siempre de mayor entidad en el delito
con relacin a la infraccin administrativa .1
Tratamos de hacer un anlisis sistmico ha
ciendo una interpretacin contraria, en el supuesto previo a que el rgano jurisdiccional impuso
una pena privativa de libertad a un sujeto con la
consiguiente pena accesoria o limitativa de dere
cho; y el segundo est referido a la declaracin de
sobreseimiento en el proceso penal, cuando no
exista una sancin punitiva y menos una limita
tiva de derechos, en ambos casos el rgano administrativo deber acatar lo ordenado por la autoridad jurisdiccional; la administrativa se limitar a
hacer cumplir la sancin judicial impuesta contra
el sujeto, abstenindose de imponer otra sancin
administrativa que se base en los mismos hechos,
las consecuencias jurdicas en las instituciones mi litares y policiales, se materializan en vista que la
Comentarios a los Precedentes Vinculantes en Materia Penal de la Corte Suprema.- Castillo Alva, Jos L. Director, p. 316.
sancin penal se inserta en el legajo personal del

titular involucrado y puede conllevar el pase a la
situacin de disponibilidad o de retiro. En el su
puesto, al haber sido declarado sobresedo el proceso y no existir sancin penal, ni limitativa de
derechos, la autoridad Administrativa no puede
aplicar sancin alguna, porque el rgano jurisdiccional ha establecido la inexistencia de responsabi lidad penal, por lo tanto al no existir la imposicin
de una pena principal, la pena accesoria tampoco
puede ser impuesta.
Cuando se imponga una sancin administrativa por los mismos hechos, se estara infringiendo
el carcter vinculante que contiene una resolucin
judicial frme en un procedimiento administrativo
sancionador, segn lo establecido en el Art. 234
inc. 2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, norma que se aplica supletoriamente
cuando las entidades administrativas no cuenten
con un procedimiento propio.
Toda autoridad administrativa en este caso
castrense, debe acatar lo que disponga la autoridad judicial militar policial, que tiene la categora
de cosa juzgada, por ser la que declara el derecho,
estableciendo la responsabilidad penal de los sujetos, imponiendo sanciones por los hechos cometidos o declarando la inexistencia de la responsabilidad penal, no siendo pasible de alguna sancin
o pena. Se puede apreciar, que la aplicacin del
principio Non bis in dem, es de carcter genrico
para ambos supuestos.
Existiendo dualidad de sanciones, a nivel administrativo como penal, es factible que en materia penal, por la existencia de mecanismos procesales no se sancione al sujeto que cometi la falta,
dichos mecanismos pueden ser aplicados por el
rgano jurisdiccional y que estn previstos en la
legislacin objetivamente, ello permite corroborar
el objetivo del Derecho Penal en general, como
medio jurdico para proteger bienes jurdicos re
levantes, sin dejar de mencionar la fnalidad des
penalizadora.
un mismo hecho puede ser objeto de una
regulacin sancionadora administrativa y de otra
2
3
penal. La conducta en este caso se tipifca en ambos ordenamientos. El problema que se plantea
consiste en determinar la posibilidad de aplicar o
no acumulativa o sucesivamente la sancin administrativa junto con la penal: bis in dem o el Non
bis in dem signifca resolver la coexistencia de diversas sanciones por un hecho nico, la culpabilidad de la sancin penal y la de otra clase.Non bis
in dem supone una colisin de dos Leyes sobre un
mismo hecho que puede ser sancionado por am
bas, cuya concurrencia de normas es posible que
sea total o parcial 2.
En el concepto del principio que comenta
mos, se trata de impedir que una persona pueda
ser sancionada de manera sucesiva, simultnea o
reiterada por un hecho que fue sancionado por
otra autoridad administrativa o una judicial, -es
pecfcamente en el mbito penal. Morn u rbina
indica, La incorporacin de este principio sancio nador presupone la existencia de dos ordenamien tos sancionadores en el Estado que contienen una
doble tipifcacin de conductas: el penal y el admi nistrativo; y, adems, admiten la posibilidad que
dentro del mismo rgimen administrativo exista
doble incriminacin de conductas. Precisamen
te este principio intenta resolver la concurrencia
del ejercicio de poderes punitivos o sancionadores
mediante la exclusin de la posibilidad de impo
ner sobre la base de los mismos hechos, dos o ms
sanciones administrativas o una sancin administrativa y otra de orden penal3.
NATURALEZA JURDICA DEL PRINCIPIO

NON BIS IN DEM
Los textos constitucionales, sancionan la garanta de Non bis in dem como un complemento
de las dems garantas que protegen la libertad in dividual. Esto lo eleva a la categora de principio
bsico y previo al proceso. Al igual que los principios nullapoena sine lege, nullapoena sine iudicio ,
etc. El principio Non bis in dem es regulador de la
estructura procesal y constituye una base constitucional. No surge del proceso, sino que existe an tes que l, y, al igual que las otras reglas, prefja su
Nieto, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. Tecnos. Madrid. 1994.- p. 165.

Marn urbina, Juan Carlos. Ley del Pro. Adm. Gral. Gaceta Jurdica. Lima. 2003. P. 522.
43
estructura mnima de instrumento de resguardo

de la libertad individual. El principio de Non bis in
dem, no debe ser confundido con el de la autoridad de la cosa juzgada. La cosa juzgada existe en
el proceso penal en tanto toda resolucin contra
la que no se haya interpuesto recurso alguno en
el trmino legal queda frme y ejecutoriada, pero
tratndose de la situacin del imputado, la misma
no es un principio, sino una derivacin de la regla
superior y previa al proceso que prohbe la doble
persecucin.
La jurisprudencia ha aceptado esta excepcin
del principio Non bis in dem determinando que
alcanza a la simple formacin de un proceso y resolviendo que se afecta con la detencin o arresto
si la medida obedece a la misma razn por la cual
a la persona se sigue proceso judicial.
44
En una persecucin penal idntica que se

quiere intentar, esta puede ser enervada por la interposicin de la excepcin, que tiene su funda
mento, en la improcedencia de la accin por viola cin del principio del Non bis in dem. Si el primer
proceso ha concluido por una decisin de mrito,
sea aplicando una pena, sobreseyendo la causa o
absolviendo al encausado, la persecucin no puede ser reeditada, porque aquella ha decidido defnitivamente la causa, y tiene fuerza de cosa juzgada, por imperio del principio del Non bis in dem.
La decisin de mrito puede ser una sentencia,
que es la resolucin que pone fn al proceso, dic
tada luego del contradictorio por la oportunidad
en que se dicta. Esto nos permite considerar que
no prospera el Non bis in dem, si la causa anterior
est en pleno proceso de investigacin, debe estar
concluida con sentencia frme, en caso contrario
procede la acumulacin de las causas.
Sin decir denominacin del Non bis in dem,
encontramos tcitamente su aplicacin en el campo tributario, cuando se impone doble impuesto
sobre un mismo hecho. En el pleno jurisdiccional
nacional comercial realizado en Chiclayo el 24 y
4
5
25 de agosto 2012, se consider: En la impugna

cin y nulidad de acuerdos de junta general de
accionistas, el acuerdo No, si las pretensiones se
fundan sobre los mismos hechos que hubieran
justifcado la estimacin de la pretensin de im
pugnacin, aunque la califcacin hubiese sido variada en la segunda demanda de nulidad4. En la
Res. del CNM N 126 2011 PCNM de 14/02/11,
que da por concluido el proceso disciplinario, el
Dr. Vicente Walde, en su impugnacin invoc el
principio del Non bis in dem; dice: Que, tambin
se debe valorar que el invocado principioNon bis
in dem, implcitamente enunciado en el artculo
139 inciso 13 de la Constitucin Poltica, en su
concepcin legal, jurisprudencial y doctrinal instituye una interdiccin del ejercicio reiterado del
iuspuniendi del Estado, en el mbito penal y administrativo, cuando concurra la identidad de sujeto,
hecho y fundamento; regulado en tal sentido el
Art. 230 inciso 10 de la Ley N 27444: Non bis in
dem. No se podr imponer sucesiva o simultnea mente una pena y una sancin administrativa por
el mismo hecho en los casos que se aprecie la iden tidad...; estando a que como el recurrente reconoce, en el proceso de amparo signado con el N...,
se declar fundada la demanda, nula la resolucin
que dispuso su destitucin, y se orden su reincorporacin como Juez Supremo, en el presente procedimiento disciplinario no se dan los elementos
que confguren la vulneracin del principioNon
bis in dem5.
BIBLIOGRAFA
Enciclopedia Jurdica OMEBA Tomo XX DRISKILL
S.A. Bs. Aires.
Legislacin del Fuero Militar Policial. Biblioteca Jurdica del Fuero Militar Policial. Primera edicin. Lima.
enero 2011.
Procesal Penal Jurista Editores. 4ta edicin. 2005.
Lima. p. 462.
Guzmn Napuri, Christian El Procedimiento Admi
nistrativo ARA Editores. Primera Edicin 2007.
Pleno Jurisdiccional Nacional Comercial Chiclayo Imagen Institucional y Prensa. Pj. Gob.pe.- 01/09/2012.
Diario El Peruano Normas Legales del 9 julio 2012. p. 470267.
DELITOS DE EXCESO EN EL EJERCICIO DEL

MANDO Y AFECTACIN DEL MATERIAL
DESTINADO A LA DEFENSA NACIONAL - COMPETENCIA
DEL FUERO MILITAR POLICIAL
Crl. SJE Javier Castillo Zevallos (*)
Cmdte. CJ PNP Fulgencio Galindo Ariza (**)
El Derecho Penal Militar y, por ende, la justicia penal militar existe desde la antigedad. Los
historiadores dan cuenta de su empleo en Atenas,
en Macedonia, en Cartago, Persia y la India, donde determinadas conductas ejecutadas por los militares se hacan punibles y eran juzgadas por las
mismas autoridades militares, especialmente en
pocas de guerra o alzamiento armado.
En el Per, diremos que, a semejanza de la
gran mayora de los pases, el Derecho Penal Militar tuvo su origen en la legislacin espaola,
particularmente en las llamadas Leyes de Indias,
que contenan algunas normas relacionadas en la
actividad castrense, y en las cuales se contemplaba
el procedimiento de los Consejos de Guerra. Despus de nuestra emancipacin, en 1821, se expidi
un Decreto que prolongaba la vigencia de leyes es paolas con drsticas medidas disciplinarias militares. Posteriormente y hasta nuestros das se han
(*)
expedido normas de diferente carcter referentes

al Derecho Castrense.
En esta tendencia histrica se manifest en la
Constitucin Poltica del Per de 1823, estable
ciendo, que todas las leyes anteriores a la misma,
que no se opusieran al sistema de la independencia y a los principios establecidos por dicha Carta,
quedaban vigentes hasta la promulgacin de los
Cdigos civil, criminal, comercio y militar.
En las ltimas dcadas, la Justicia Militar hoy
denominada tambin policial, ha afrontado pro
blemas legales, a partir del ao 2003, una demanda
de inconstitucionalidad, contra los Decretos Leyes
23201 y 23214, que aprobaron en julio de 1980, la
Ley Orgnica de Justicia Militar y El Cdigo de
Justicia Militar, en el ao 2004 el Tribunal Cons titucional, declar inconstitucional gran parte de
la estructura legal de la justicia militar y exhort
al Congreso para que en el tiempo establecido,
Egresado de la universidad Nacional Mayor de San Marcos, promocin 1979 de la Facultad de Derecho. Graduado en
Maestra en la especialidad de Derecho Penal en la universidad Nacional Federico Villarreal en octubre del 2004 con la tesis
El Principio NE BIS IN IDEM en el mbito Jurdico Militar Peruano. Puestos desempeados en la Administracin de
Justicia en el Fuero Castrense: Secretario de Juzgado de Instruccin, Relator-Secretario del Tribunal Militar, Juez Militar,
Vocal del Consejo de Guerra y actualmente se desempea como Relator de la Sala Suprema Revisora del Tribunal Supremo
Militar Policial.
(**) Egresado de la universidad Nacional Mayor de San Marcos Facultad Derecho y Ciencias Polticas. Maestra en Derecho
Penal en la EPG de la u. Garcilaso de la Vega. Doctorado en Derecho, en la EPG de la universidad Federico Villarreal.
Asesor legal, en la Direccin de criminalstica PNP (1990-1995). Secretario Judicial en la II Zona Judicial PNP (1996-1997).
Asesor legal en la Direccin de Criminalstica PNP (1998). Asesor legal, en la ofcina de Asesora Legal de la DIRGEN
PNP (19992000). Auditor en la OCI del Ministerio del Interior (20012006). Asesor legal, en la Direccin de proteccin
de carreteras PNP (2007). Fiscal de Juzgado en la II Zona Judicial PNP (2008). Asesor legal en la Inspectora General PNP
(2009 2010). Juez en el Juzgado Militar Policial Nro.25 PuNO del 2011 a la fecha.
45
apruebe un nuevo marco legal de la Justicia Mi

litar.
Actualmente, el nuevo marco legal de organi zacin y funciones del Fuero Militar Policial, est
integrado por la Ley 29182 y el Decreto Legisla
tivo 1094, los cuales han sido declarados por el
Tribunal Constitucional, como normas que se encuentran dentro del ordenamiento constitucional
guardando concordancia con los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos, reforzando
de esta manera la independencia e imparcialidad
de los magistrados militares, que sustenta la carre ra del Ofcial Jurdico en el mbito de la Justicia
Militar Policial.
46
En tal
los
delitos
perspectiva,
de Exceso en
el Ejercicio del Mando y la Afectacin del Mate
rial Destinado a la Defensa Nacional, son los tipos
penales militares policiales previstos y sanciona
dos en los artculos 130 y 133 del Cdigo Penal
Militar Policial, aprobado por Decreto Legislativo
N 1094, considerados como delitos de funcin
tal como lo seala el artculo 173 de la Constitucin, que nicamente pueden ser cometidos por
los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, que deben ser juzgados en el fuero
respectivo y sobre la base de lo estipulado en el
referido Cdigo castrense y policial.
De manera que, el Tribunal Constitucional
ha defnido eldelito de funcin como aquella
accin tipifcada expresamente en la Ley de la materia, y que es realizada por un militar o polica en
acto de servicio o con ocasin de l, y respecto de
sus funciones profesionales. Entre las caractersticas bsicas de los delitos de funcin se mencionan
las siguientes:
En primer lugar, se trata de afectaciones sobre bienes jurdicos de las Fuerzas Armadas o de
la Polica Nacional tutelados por el ordenamiento
legal, y que se relacionan con el cumplimiento de
los fnes constitucionales y legales que se les encar gan. Se trata de una infraccin a un bien jurdico
propio, particular y relevante para la existencia,
organizacin, operatividad y cumplimiento de los
fnes de las instituciones castrenses y policiales.
Para ello es preciso que la conducta considerada como antijurdica se encuentre prevista en el
Cdigo Penal Militar Policial. Ahora bien, no es la
mera formalidad de su recepcin en dicho texto
lo que hace que la conducta antijurdica constituya verdaderamente un delito de funcin. Para que
efectivamente pueda considerarse un ilcito como
de funcin o militar, es preciso que:
1.
nu militar o polica haya infringido un deber que le corresponda en cuanto tal; es decir,
que se trate de la infraccin de una obligacin
funcional, por la cual el efectivo estaba obligada a mantener, o a realizar, o no realizar,
un comportamiento a favor de la satisfaccin
de un inters considerado institucionalmente
como valioso por la ley; adems, la forma y
modo de su comisin debe ser incompatible
con los principios y valores consagrados en la
Constitucin Poltica (deber militar).
2.
Con la infraccin del deber militar, el autor

haya lesionado un bien jurdico militar que
comprometa las funciones constitucionales y
legalmente asignadas a las Fuerzas Armadas
y a la Polica Nacional.
3.
La infraccin revista cierta gravedad y justifque

el empleo de una conminacin y una sancin
penal.
En segundo lugar, el sujeto activo del ilcito

penal-militar debe ser un militar o efectivo poli
cial en situacin de actividad, o el ilcito debe ser
cometido por ese efectivo cuando se encontraba
en situacin de actividad. Evidentemente, estn
excluidos del mbito de la jurisdiccin militar
aquellos que se encuentran en situacin de retiro,
si es que el propsito es someterlos a un proceso
penal-militar por hechos acaecidos con posterioridad a tal hecho.
En tercer lugar que, cometido el ilcito penal
que afecta un bien jurdico protegido por las instituciones castrenses o policiales, este lo haya sido
en acto del servicio o con ocasin de l. De lo antes
sealado, se aprecia que para que un ilcito califque como delito de funcin, deben de concurrir
tres exigencias:
a)
b)
c)
el hecho debe ser cometido por un agente en

situacin de actividad;
la conducta imputada debe ser cometida en el
ejercicio de las funciones policiales o militares; es decir, en acto de servicio; y
que el acto en cuestin infrinja un bien -ju
rdico propio, particular y relevante para la
existencia, organizacin, operatividad y

cumplimiento de los fnes de las instituciones castrenses y policiales.
Luego de haber sentado, algunos conceptos y
caractersticas de los delitos de funcin militar y
policial, se seala, que eldelito de Exceso en el
Ejercicio del Mando, previsto en el artculo 130
del Cdigo Penal Militar Policial vigente desde el
01 de setiembre de 2010, que textualmente seala:
El militar o el polica que se exceda en las
facultades de empleo, mando o de la posicin
en el servicio, u ordenare cometer cualquier
acto arbitrario en perjuicio de la funcin
militar o policial, o del personal o militar o
policial, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de dos ni mayor de seis
aos, y el pago de ciento ochenta das de mul ta.
Si a consecuencias de los excesos se incurre
en la fgura agravante del inciso 16 del art
culo 33, la pena privativa de libertad ser no
menor de cuatro ni mayor de diez aos, con
la accesoria absoluta del servicio y el pago de
ciento sesenta das de multa.
Si los excesos se cometen en enfrentamiento
contra grupo hostil o conficto armado inter nacional o frente al adversario o si se confgu ra la agravante del inciso 17 del artculo 33, la
pena privativa de libertad ser no menor de
diez ni mayor de veinticinco aos.
Tiene su fuente legal en el artculo 179 del
Cdigo de Justicia Militar de 1980 (Decreto Ley
N. 23214), y artculo 139 del Cdigo de Justicia
Militar Policial (Decreto Legislativo N. 961), de
las que se advierte que la situacin que se pretende
sancionar es la misma: el exceso en el mando por
parte de un ofcial, el cual se encuentra investido
de un cargo al interior de las Fuerzas Armadas y
Polica Nacional, lo cual genera perjuicios para el
mismo personal militar o policial. De ello se -in
fere que el delito de abuso de autoridad previsto
en el Cdigo de Justicia Militar de 1980 (Decreto
Ley N. 23214) no fue despenalizado por la entrada en vigencia del Cdigo de Justicia Militar Policial (Decreto Legislativo N. 961), sino que dicha
conducta pas a estar regulada en su artculo 139
y, que actualmente, se encuentra tipifcado en el
artculo 130 del Cdigo Penal Militar Policial vi-
gente, aprobado por Decreto Legislativo 1094; el

sujeto activo puede ser todo militar o polica, que
tenga mando o mayor grado que acta con dolo,
en agravio de cualquier militar o polica de me
nor grado o jerarqua; con las circunstancias agravantes, cuando a consecuencia de los excesos se
causan lesiones graves (inciso 16 del Artculo 33
del C.P.M.P). Si los excesos se cometen en enfren tamiento contra grupo hostil o conficto armado
internacional o frente al adversario o si se causa
la muerte (inciso 17 del Artculo 33 del C.P.M.P.)
AFECTACIN DEL MATERIAL DEsTINADO A
LA DEFENsA NACIONAL
Haciendo un recuento de cmo se norm

este tipo penal en los tres ltimos Cdigos Mili
tares, ha ido variando en el transcurso de los ltimos treinta aos, hasta el novsimo Cdigo Penal
Militar Policial del 2010; en el Cdigo de Justicia
Militar del ao 1980 se encontraba previsto en el
artculo 276; Cdigo de Justicia Militar Policial
(D. Leg. 961- ao 2006) en el articulado 142
;
por ltimo en elCdigo Penal Militar Policial
(D. Leg. 1094-ao 2010) en el artculo 133 que
taxativamente seala:
El militar o el polica que indebidamente
disponga, destruya, deteriore, abandone o
pierda: armas, municiones, explosivos, vehculos terrestres, navales y areos, o parte de
estos y adems bienes o pertrechos militares
o policiales, confados para el servicio, ser
sancionado con pena privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de ocho aos, con la
accesoria de inhabilitacin.
Si el delito se comete durante enfrentamiento
contra grupo hostil o conficto armado inter nacional, la pena privativa de libertad ser no
menor de cuatro ni mayor de diez aos.
El bien jurdico protegido es el patrimonio
del Estado destinado a la Defensa Nacional, representado en armas, municiones, explosivos, vehcu los terrestres, navales (buques de guerra, de superfcie y submarinos), areos (aviones y helicpteros
de transporte y combate), as como todos aquellos
bienes o pertrechos militares o policiales, necesarios para el servicio (Defensa Nacional). Especfcamente se protege la posesin del patrimonio del
Estado para la defensa del pas.
47
El sujeto activo debe tener la disponibilidad

fsica sobre el bien y que esta disponibilidad lo
haga indebidamente, puesto que la forma debida
de disponer de l es utilizarlo exclusivamente para
el servicio de la defensa nacional.
Este delito se consuma cuando el bien confa do en posesin del agente, es indebidamente dis
puesto, destruido, deteriorado o perdido.
48
Jurisdiccional natural, se ha delimitado que

el mbito de competencia de la Justicia Militar Policial es por la comisin del delito de funcin, que
solo un militar o polica en situacin de actividad
puede realizar, por el lugar donde se cometi el
delito, ejemplo: dentro de un cuartel militar o comisara policial, un buque de guerra o un avin
militar. Que tiene derecho a ser investigado y juzgado por los jueces, fscales, salas y tribunales militares policiales, que corresponde a la jurisdiccin
natural predeterminado por la ley, reconocido en
el artculo 139, inicio 3, de la Constitucin, con
cordante con el artculo VIII del Ttulo Preliminar
del Cdigo Penal Militar Policial, en el sentido de
que: Ninguna persona puede ser desviada de la
jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente es tablecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales
de excepcin ni por comisiones especiales creadas
al efecto, cualquiera que sea su denominacin. Al
respecto el referido derecho establece, que quien
juzgue sea un juez o un rgano que tenga potestad
jurisdiccional, garantizndose as la interdiccin
del juzgamiento por juez excepcional, o por -co
misin especial creada ex profeso para desarrollar
funciones jurisdiccionales, o que dicho juzgamien to pueda realizarse por comisin o delegacin; y
se exige que la jurisdiccin y la competencia del
juez sean predeterminadas por la ley, por lo que
la asignacin de competencia judicial necesaria
mente debe haberse establecido con anterioridad
al inicio del proceso.
MENDACIONEs
RECO
PRIMERO.- Que por coordinacin del Tribunal Supremo Militar Policial se autorice que
personal jurdico Militar Policial capacitado en el
nuevo cdigo penal militar policial se apersone a

las Inspectoras de los Institutos de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional a difundir los alcances y
precisiones respecto de los delitos de funcin contenidos en el cdigo, y que en las investigaciones
por hechos o actos ilcitos del personal, correspon dan ser denunciados al Fuero Militar Policial.
SEGuNDO.- Que se programe un curso o
seminario especfco para los Asesores Jurdicos
Administrativos de los Institutos de las Fuerzas
Armadas y Polica Nacional para hacerle conocer
respecto al contenido de la nueva legislacin del
Fuero Militar Policial: D. Leg. N 1094 Cdigo
Penal Militar Policial, Ley N 29182 y D. Leg. N
1096 TuO de la Ley de Organizacin y Funciones
del Fuero Militar Policial, para un atinado conocimiento, en la posible circunstancia que tengan
que denunciar hechos delictuosos ante la Fiscala
Militar Policial.
LIOgRAFA
BIB
Constitucin Poltica del Per.- Edicin enero 2012.- Ju ristas Editores E.I.R.L.
Cdigo Penal Militar Policial.- Edicin enero 2012 Ju ristas Editores E.I.R.L.
Cdigo Penal Peruano.- Edicin enero 2012 Juristas
Editores E.I.R.L.
Cdigo Procesal Penal.- Edicin enero 2012 Juristas
Editores E.I.R.L.
BLuME ROCHA, Ernesto Jorge: La Justicia Militar
en la Historia del Per. Primera Edicin. Editorial
Adrus, S.R.L.
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto: Manual del
Derecho Penal Parte Especial Cuarta Edicin.
Editorial San Marcos Lima 1998.
PEA CABRERA, Ral: Tratado de Derecho Penal
Parte Especial. Tomo II Delitos Contra el Patrimo nio. Ediciones Jurdicas Lima 1995.
LEGISLACIN DEL FuERO MILITAR POLICIAL. Biblioteca del Fuero Militar Policial, Primera Edicin
2001.
LAuRENCE CHuNGA Hidalgo: La posicin del par ticular en el delito de Abuso de Autoridad -Juez
Penal unipersonal Morropn - Chulucanas PIuRAPER.
EL MANDATO DE DETENCION EN
LOS DELITOS MILITARES POLICIALES
Coronel FAP Luis Carlos Martinez de Pinillos(*)
ante F
Comand
El reconocimiento de la jurisdiccin militar

policial a travs del tiempo en las diversas Cons
tituciones del Per y los recientes cambios legis
lativos y constitucionales en materia sustantiva,
procesal y de ejecucin penal, han marcado una
etapa muy importante en la Justicia Militar Poli
cial, puesto que su legislacin, ha evolucionado y
cambiado de acuerdo a la realidad funcional del
personal de las Fuerzas Armadas y la Polica Na
cional, dentro del marco de respeto de los dere
chos fundamentales establecidos por la legislacin
internacional y el derecho interno, encontrndose
a la vanguardia en la aplicacin de un nuevo modelo procesal con rasgo acusatorio adversarial y
garantista vigente a nivel nacional, manteniendo
las particularidades propias de la Justicia Mili
-
(*)
tar Policial en razn a las funciones que cumple

el personal militar y policial en situacin de -ac
tividad, teniendo como objeto la prevencin de
comisin de delitos de funcin militar o policial,
como medio protector y de cumplimiento de los
fnes constitucionales de las Fuerzas Armadas y de
la Polica Nacional del Per, contribuyendo de esta
manera en el mantenimiento del orden, seguridad
y disciplina, que son pilares fundamentales en los
ejrcitos del mundo y que en el Per, debe perennizarse en sus instituciones de la Fuerza Armada y
la Polica Nacional del Per.
uno de los derechos naturales del ser humano reconocido internacionalmente y en nuestro
derecho interno como fundamental es justamen
te la libertad, entendida en cuanto a la privacin
Doctorado en Derecho, Magister en Derecho Penal, Ttulo Profesional de Abogado en 1986 en la universidad Federico
Villarreal. En el 2004 egresado de la Maestra en Derecho Penal, universidad Nacional Federico Villarreal. Doctorado en
Derecho en el 2010 en la u. Federico Villarreal. En el 2012 Magister en Derecho Penal. Con diversas felicitaciones durante
su desarrollo como Ofcial FAP. En 1990 por haber superado el mayor nmero de Audiencias y efciencia, en 1996 por el es fuerzo y dedicacin en el 1er. Seminario de Capacitacin para jueces instructores y secretarios, en 1998 por el cumplimiento
de sus funciones asignadas en el Consejo de Guerra en el 2004, por buena participacin como Juez instructor permanente,
en la investigacin de los casos encomendados. Ha obtenido condecoraciones como: Cruz Peruana al mrito aeronutico
Caballero por 20 aos de servicios.
(**) Ttulo de Abogado en 1991 en la u. San Martn de Porres. Ingres a la Fuerza Area con el grado de Capitn del Cuerpo
Jurdico. Posgrado en Administracin de Justicia en la u. de San Marcos y la Corte Superior de Justicia de Lima. Magister
en Derecho en Ciencias Penales. Doctorado en Derecho y Ciencias Polticas en la u. Federico Villarreal. Curso de Estado
Mayor Especial en la Escuela Superior d e Guerra Area; Curso Bsico y Avanzado de Instructores de Derecho Internacional
Humanitario DIH del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas e instructor de Derecho Penal Militar Policial por el
Fuero Militar Policial. Docente en la Escuela de Ofciales de la FAP en el Curso de Legislacin Militar en el que se encuentra
el de Derecho Penal Militar Policial. Ha sido Asesor Legal de diferentes unidades en situaciones normales como estados
de emergencia y en lo que respecta a Justicia Militar Policial, Secretario Letrado, Juez Militar Policial, Fiscal para casos de
Traicin a la Patria y Terrorismo Agravado.
49
50
del derecho a decidir respecto al desplazamiento

locomotor y que esta se vea afectada y/o supeditada a la decisin de un tercero que a travs de una
medida coercitiva legal le prive de este derecho
fundamental. El reconocimiento e inclusin de
principios se debe a una exigencia constitucional
como producto de la suscripcin de Tratados In
ternacionales de Derechos Humanos, tales como
la Declaracin universal de Derechos Humanos,
la Convencin Americana sobre Derechos -Hu
manos, Pacto Internacional del Derechos Civiles
y Polticos, entre otros, que no son ajenos a los mi litares y policas y que obligan a los rganos jurisdiccionales a interpretar y decidir la concurrencia
de los presupuestos materiales desde la perspectiva de los principios constitucionales para aplicar
una medida privativa de la libertad.
poner en conocimiento en forma inmediata al Juez

de la Investigacin Preparatoria. De la misma forma se faculta al responsable donde se encuentre
detenido el intervenido para que otorgue libertad
sin en este mismo plazo no se resolviera una medida de coercin privativa de la libertad, ponien
do en conocimiento de la autoridad que dispuso
su detencin. En esta situacin nos encontramos
frente a dos supuestos, la existencia de un delito
fagrante y la probable disposicin judicial de un
mandato de detencin, pues bien, por ahora, nos
centraremos en la detencin preliminar y la pri
sin preventiva, emanados y dispuestos exclusivamente por el rgano jurisdiccional a requerimiento del rgano fscal o del actor civil, cuando exista
en este ltimo caso, una investigacin preparatoria
de por medio.
La detencin se constituye, como seala GIMENO SENDRA, en un acto de investigacin

indirecto, ya que aunque no sea una verdadera
fuente de prueba s que suele signifcar el origen
de actuaciones probatorias (intervenciones corporales, cacheos, toma de huellas, ruedas de reconocimiento e interrogatorios policiales, entre otras).
Tambin se la puede defnir como la medida coer citiva excepcional, por la cual se dispone el encarcelamiento del procesado, en razn de que ade
ms que se cumplen los requisitos formales para
su procedencia resulta necesario para afrontar un
grave peligro procesal que no ha sido posible neutralizar con otra medida de coercin menos grave.
El anlisis respecto a la procedencia del mandato de detencin en los delitos militar policial,
nos involucra en un conficto entre dos derechos
fundamentales: de un lado la libertad y del otro la
fnalidad procesal, por lo que ante esta colisin de
derechos constitucionalmente protegidos, es ne
cesario que nuestro rgano jurisdiccional realice
una ponderacin de bienes y derechos en funcin
al supuesto de derecho planteado, tratando siempre de armonizarlo, pero si ello no es posible, precisando las condiciones y requisitos en que admita
la prevalencia de uno de ellos.
Nuestro Cdigo Penal Militar Policial, en el

Ttulo IX, Captulo I, refere a las Medidas CauteEl novsimo Cdigo Penal Militar Policial, lares Personales, sealando que las nicas medi
vigente en la parte sustantiva a partir del 02 de se- das cautelares personales son las autorizadas por
tiembre del 2010 y en la parte procesal a partir del ese Cdigo, su carcter es excepcional y durarn el
primero de enero del 2011 en concordancia con la tiempo mnimo razonable dentro de los mximos
Constitucin Poltica del Per, ha creado la instiprevistos por la ley, sealando en primer orden,
tucin jurdica de aprehensin sin orden judicial, que el imputado permanecer en libertad durante
donde faculta al militar a practicar el arresto en todo el proceso, salvo delito grave o que existie
caso de fagrante delito y ponerlo a disposicin in- re peligro de fuga, o cuando su libertad ponga en
mediatamente a la autoridad competente ms cer- riesgo la efectividad de la investigacin; medida
cana, en el entendido de que las personas sujetas de que ser tomada como ltima ratio, cuando otras
aprehensin sean militares y policas en actividad medidas alternativas no funcionen. Como podr
descubiertos en delito fagrante, sealando la par - advertirse, la particularidad de estos preceptos, es
ticularidad del intento o comisin, o inmediata
que no necesariamente deben concurrir copulatimente despus, o mientras sea perseguido, o cuan - vamente, sino que pueden ser aplicados en forma
do tenga objetos o presente vestigios que permitan alternativa, cuando alguno de ellos se presente, los
sostener, razonablemente, que acaba de participar mismos que guardan correlacin con la existencia
de un delito, facultando al Fiscal Militar Policial, de elementos de conviccin sufcientes para sos
a tomar la decisin de mantener o no la detencin tener razonablemente, que el imputado es autor
por veinticuatro horas, de lo contrario tendr que o partcipe de un delito y que por la apreciacin
de las circunstancias del caso, exista presuncin

sufciente, de que aquel no se someter al proce
dimiento u obstaculizar la investigacin. Asimismo, seala que la prisin preventiva no podr durar ms de dos aos o tres cuando el proceso haya
sido declarado complejo.
de la misma, el juez de la investigacin prepara

toria, deber tener muy en cuenta los recaudos
que ofrece el requerimiento fscal, as como los
elementos ofrecidos por la defensa tcnica que
debern ser debatidos y verifcados en audiencia
pblica. Aqu hay una nota muy importante, en
La detencin preliminar, sin bien es cierto, no principio la regla general es que el imputado debe
se encuentra sealada de esa forma en el novsimo encontrarse libre durante todo el proceso basado
en la presuncin de inocencia, puesto que se trata
Cdigo Penal Militar Policial, tambin es cierto,
en la mayora de los casos de un personal militar o
que esta se encuentra insertada en nuestro orde
policial que se encuentra en la situacin de activinamiento penal militar policial cuando seala que
dad, por lo tanto no se presentara el presupuesto
el juez, a pedido del fscal militar policial, podr
del peligro de fuga, lo que a nuestro entender, no
ordenar la detencin del imputado cuando razo
es tan cierto. La situacin militar o policial en acnablemente existan sufcientes indicios de que es
tividad, en nada garantiza que frente a los graves
autor o partcipe de un delito por el que proceda
elementos de conviccin y prognosis de pena a
prisin preventiva y que esta no podr durar ms
imponer, que sera mayor a aquella para obtener
de veinticuatro horas. Y respecto a la prisin preuna libertad condicional con periodos de prueba,
ventiva, si la encontramos textualmente sealada
no rehuira a la accin de la justicia, entonces se
dentro las medidas de coercin, cuando seala que
podra presentar el consecuente entorpecimien
el fscal militar policial o el actor civil entre otras
to de la investigacin, resultando intil la aplica
medidas limitativas de la libertad, podrn solicitar
cin de los mecanismos procesales para los fnes
al juez la imposicin de la prisin preventiva, en
del proceso, que justamente buscan la presencia
el entendido, que tratndose de un derecho fun
del imputado, la no perturbacin de la actividad
damental reconocido por la Constitucin Poltica
probatoria y la ejecucin efectiva de la sentencia,
y los tratados relativos a Derechos Humanos -ra
por ello la particularidad de la nueva legislacin
tifcados por el Per, de acuerdo a los principios
atendiendo a la naturaleza de los justiciables, es
y garantas procesales establecidas en el novsimo
que, no necesariamente deban concurrir en forma
Cdigo Penal Militar Policial, solo podrn ser -li
copulativa los elementos para dictar una medida
mitados en el marco del proceso penal militar coercitiva que prive de la libertad, como si lo deja
policial, si la Constitucin Poltica y la Ley as lo entrever la legislacin ordinaria, bastar para ello,
permiten con las garantas previstas en ellas, requi - la existencia de elementos de conviccin sufcienriendo de expresa autorizacin legal, y se impontes para sostener razonablemente, que el imputado
dr con respeto al principio de proporcionalidad y es autor o partcipe de un delito y cuando exista la
siempre que, en la medida y exigencia necesarias, presuncin sufciente, de que aquel no se someter
existan sufcientes elementos de conviccin y solo al procedimiento u obstaculizar la investigacin.
tendr lugar cuando fuere indispensable, en la me - Es obvio, que siendo un personal militar o policial
dida y por el tiempo estrictamente necesario, para en situacin de actividad, lo primero que se piensa
prevenir, segn los casos, los riesgos de fuga, de es que teniendo dicha condicin y dependiendo de
ocultamiento de bienes o de insolvencia sobreveuna institucin, no existira el peligro de fuga, pues
nida, as como para impedir se obstaculice la ave- bien, que pasara si el delito cometido de acuerdo a
riguacin de la verdad y evitar el peligro de rei
la prognosis de la pena, esta sera de una pena efecteracin delictiva, teniendo carcter instrumental, tiva que conlleve, no solo la privacin de la libertad,
excepcional, provisional y variarn dependiendo sino el resarcimiento del dao que es considerable,
de la estabilidad o el cambio de los presupuestos obviamente estando en libertad, si existe esta posique hicieron posible su adopcin.
bilidad de fuga y entorpecimiento de la investiga
cin
y
la
desaparicin
de
bienes
con
los
que
pudiera
La prolongacin y/o extensin de la medida
cautelar personal, respecto a las medidas coerciti- contar, haciendo en cierta forma intil un proceso
penal, por ello el rgano jurisdiccional al momento
vas prisin preventiva, podr ser ampliada hasta tres aos. En cuanto a la detencin preliminar, de resolver el requerimiento fscal o del actor civil
prisin preventiva y extensin y/o prolongacin respecto a la prisin preventiva de un imputado,
51
52
adems de los elementos de conviccin, deber to mar en consideracin la gravedad e importancia

del hecho cometido.
Las medidas de coercin que restringen la
libertad personal son ampliamente cuestionadas
por estar en contradiccin con los derechos fun
damentales, como son la libertad personal y la pre suncin de inocencia, ms an sin que medie una
sentencia frme que la justifque y sea sta durante
la substanciacin de un proceso penal. Teniendo
en cuenta lo que persigue esta medida de coercin,
puede y debe ser aplicada en ltima ratio, y que el
rgano fscal lo requiera solo en casos de estricta
necesidad y urgencia, bajo los principios de razonabilidad y proporcionalidad.
Debe fortalecerse el procedimiento sealado
en nuestro ordenamiento jurdico penal militar
policial respecto a las medidas coercitivas perso
nales, propendiendo a ser ms especfco, claro y
concreto respecto a la detencin preliminar y prisin preventiva. La dispersin de normas, podran
traer como consecuencia la confusin en su apli
cacin y suspensin.
Asimismo, desarrollando el tema relacionado a la extensin y/o prolongacin de la prisin
preventiva, deber puntualizarse los presupuestos,
observndose los requisitos establecidos en el Cdigo Penal Militar Policial y en aplicacin suple
toria del artculo XV del ttulo preliminar de este
cuerpo de leyes, el Cdigo Procesal Penal Comn,
establecindose un mecanismo gil, claro y de fcil entendimiento respecto a los presupuestos de la
detencin preliminar y prisin preventiva, procedimiento especfco donde contemple no solo los
presupuestos de su procedencia, sino el trmite,
plazos y de qu forma y quienes resuelven los re
cursos impugnativos en un captulo especial, equi parados al modelo procesal comn, manteniendo
las particularidades propias en razn de la naturaleza de sus personas y funciones a desarrollar.
Este modesto artculo, est orientado bsicamente a identifcar la forma de aplicacin de los
principios constitucionales comnmente utiliza
dos para darle contenido, orientar la interpreta
cin de la norma procesal o para llenar las lagunas
existentes en ella, debido principalmente a que en
la prctica de requerimiento fscal y de decisin
judicial no se aplica o su aplicacin es incorrecta
de acuerdo a los preceptos constitucionales y a los
presupuestos materiales, reconociendo la inclu
-
sin de los principios por una exigencia Consti

tucional y como producto de la suscripcin de la
Tratados Internacionales de Derechos Humanos,
tales como la Declaracin u niversal de Derechos
Humanos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto Internacional del Derechos
Civiles y Polticos, entre otros; que obligan a los
rganos jurisdiccionales a interpretar y decidir la
concurrencia de los presupuestos materiales desde
la perspectiva de los principios constitucionales,
mostrando la preponderancia expansiva de los
principios constitucionales en la medida cautelar,
como es el mandato de detencin, de esta forma
tratamos de enmarcar el estudio de esta institucin
procesal dentro del ms amplio mapa constitucional, proponiendo alternativas de mejoramiento al
procedimiento sealado en el novsimo Cdigo
Penal Militar Policial para el requerimiento y otorgamiento de la detencin preliminar y la prisin
preventiva, as como su mecanismo que permita
su fcil aplicacin, sin apartarnos de las recomendaciones dadas por el derecho universal y los orga nismos de proteccin de Derechos Humanos.
LIOgRAFA
BIB
Cfr. SAN MARTN CASTRO, CSAR. Derecho Proce sal Penal; Volumen II, Editorial Grijley, Lima-Per,
1999, Pg. 804.
Cfr. GIMENO SENDRA, VICENTE. / MORENO CATENA, VCTOR / ALMAGRO NOSETE, JOSE. /
CORTES DOMNGuEZ, VALENTN. Derecho
Procesal Penal, 4ta. Edicin, Tomo II, Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia-Espaa, 1992, Pg. 354
Cfr. SNCHEZ VELARDE, PABLO. Manual de -de
recho penal, Editorial IDEMSA, Lima-Per, 2004,
Pg.821. Al respecto, el citado jurista precisa que
aparte del mandato de autoridad judicial y el caso
de flagrante delito, no existe otra forma legal de pro ceder a la detencin por la autoridad policial. No
hay detencin por sospecha o por indocumentado,
en cuyos casos se deber procurar superar el estado
de sospecha o establecer mediante las frmulas ms
rpidas la identidad de la persona intervenida.
SAN MARTN CASTRO, CSAR. La privacin de la li bertad personal en el proceso penal y el derecho internacional de los Derechos Humanos. En Anuario
de Derecho Constitucional Latinoamericano 2004.
Dcimo ao. Edicin 2004. Tomo II. 10 Edicin.
Editor Honrad-Adenauer-Stiftung Asociacin Civil.
uruguay, pg. 629.
LOS DELITOS DE REBELIN, SEDICIN

Y DERROTISMO COMO COMPETENCIA
DE LA JUSTICIA MILITAR
CRNL. CJ PNP Jorge Carlos Jara Lira(*)
INTRODUCCIN
Histricamente los delitos de Rebelin y Sedicin han sido tipifcados en nuestra legislacin
tanto en el Cdigo Penal como en el Cdigo de
Justicia Militar, de ah que los delitos de Rebelin
y Sedicin, debemos considerarlos como delitos
militarizados, por estar reprimidos tanto en el
Cdigo Penal Comn (Arts. 346 y 347) como en
el Cdigo Penal Militar Policial (Arts. 60 y 62),
con la diferencia que en el Cdigo Penal Comn
tienen como bien jurdico el Orden Constitu
cional, y en nuestro Cdigo el bien jurdico es
la Defensa Nacional en lo relativo a la Seguridad
Interna.
Nacional, conjuntamente con el delito de Traicin

a la Patria que es un delito militarizado.
A. Antecedentes de los delitos de rebelin y sedicin
Desde el primer Cdigo de Justicia Militar

aprobado en 1898, y posteriormente en los C
digos de Justicia Militar aprobados por la Ley N
8991 del 19 de octubre del ao 1939, y Decreto
Ley N 11380 de 1950, los delitos de Rebelin y
Sedicin fueron considerados como delitos mi
litares, teniendo inicialmente como bien jurdico
el Orden Constitucional y la Seguridad del Ejrcito. Posteriormente, en los Cdigos de Justicia
Militar aprobados por Decreto Ley N 14612 del
25 de julio de1963, y Decreto Ley N 23214 del 24
de julio de 1980, cambia el bien jurdico prote
gido, pues se le considera como delitos contra el
Orden Constitucional y la Seguridad del Estado.
Entendiendo como delito militarizado, al que

afecta bienes jurdicos militares y bienes jurdicos
comunes. Es tambin delito militarizado la Trai
cin a la Patria, el cual se encuentra contemplado
Mediante el Decreto Legislativo N 961 - Cen el Art. 325 del Cdigo Penal, pero tambin se
digo de Justicia Militar Policial -, ya se considera a
encuentra en el artculo 58 del Cdigo Penal Mili dichos delitos como delitos contra el Orden Constar Policial, teniendo como bien jurdico en ambos
titucional y la Seguridad Interna, e incluye por
casos a la Defensa Nacional.
primera vez el delito de derrotismo en el artculo
Finalmente, debo agregar que los delitos de 75. A la fecha, se encuentra vigente el Cdigo PeRebelin, Sedicin y Derrotismo, se encuentran nal Militar Policial, que los considera como delitos
en la Parte Especial del Cdigo Penal Militar Poli- contra la Seguridad Interna, dentro del Ttulo I
cial, dentro del Ttulo I Delitos Contra la Defensa Delitos Contra la Defensa Nacional.
(*)
Ofcial de Investigaciones de la Ofcina de Control de la Magistratura del Fuero Militar Policial.
53
B.
El Orden Interno y el Orden Pblico como bie - de Lima contra el Decreto Legislativo N 961-C
nes jurdicos tutelados en los delitos de rebe
digo de Justicia Militar, que cuestion entre otros,
lin, sedicin y derrotismo
los delitos de Rebelin y Sedicin, argumentando
En nuestro pas, el Tribunal Constitucional en

la Sentencia recada en el expediente N 0017-2003AI/TC 1 defne el delito de funcin como aqulla ac cin tipifcada expresamente en la ley de la materia,
que es realizada por un militar o polica en acto de
servicio o con ocasin de l, y respecto de sus fun
ciones profesionales; y que tal acto, sea por accin u
omisin, debe afectar necesariamente un bien jurdico privativo de la institucin a la que pertenece.
Pero el delito de funcin no se circunscribe a
un nico modelo, sino que se distinguen hasta dos
tipos: el esencialmente militar y el militarizado.
Ser esencialmente militar cuando solo afecte
bienes jurdicos militares, y militarizado si afecta
bienes jurdicos militares y comunes.
La Corte Interamericana de Derechos Huma nos, en el caso Durand y ugarte vs. Per, para los
delitos militares estableci el criterio de vinculatoriedad:
54
En un Estado democrtico de Derecho la jurisdiccin penal militar ha de tener un alcance

restrictivo y excepcional y estar encaminada a
la proteccin de intereses jurdicos especiales,
vinculados con las funciones que la ley asigna
a las fuerzas militares. As, debe estar excluido
del mbito de la jurisdiccin militar el juzga
miento de civiles y solo debe juzgar a militares
por la comisin de delitos o faltas que por su
propia naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden militar.
que estas conductas se encuentran tipifcadas en los

artculos 346 y 350 del Cdigo Penal, el Tribunal
Constitucional, en el fundamento nmero (65) de
la sentencia de quince de diciembre del ao dos mil
seis, sostiene lo siguiente sobre el orden interno:
Esta nocin es concurrente, complemen
taria y subsidiaria tanto del orden pblico
como de la defensa nacional. Consiste en
aquella situacin de normalidad ciudada
na que se acredita y mantiene dentro de un
Estado, cuando se desarrollan las diversas
actividades individuales y colectivas sin que
se produzcan perturbaciones o confictos.
(...) El orden interno es sinnimo deorden
policial, ya que a travs de la actividad que
este implica se evita todo desorden, desbarajuste, trastorno, alteracin, revuelo, agitacin,
lid pblica, disturbio, pendencia social, etc.,
que pudieran provocar individual o colecti
vamente miembros de la ciudadana (...).
De otro lado, al examinar el artculo 78 del

CJMP delito de Infdencia, en el fundamento 66
establece lo siguiente:
El militar o polica que se apropia, destru
ya, divulgue o publique, de cualquier forma
o medio, sin autorizacin, o facilite informacin clasifcada o de inters militar o policial,
que manifestamente perjudique o ponga en
grave peligro la defensa nacional, orden in
terno o seguridad ciudadana, ser reprimido
con pena privativa de la libertad no menor
De ah, que cuando se hable de bienes jurdi de cinco aos ni mayor de diez aos, con la
cos propios del orden militar, se debe efectuar una
accesoria de inhabilitacin. (Bienes jurdicos
interpretacin relacionando las misiones constituque tienen tambin un mbito militar o policionales encomendadas tanto a las Fuerzas Armacial, respectivamente, y que comprometen las
das como a la Polica Nacional; y al revisar el texto
funciones constitucionales de las Fuerzas Arconstitucional, observamos que sus artculos 165
madas y de la Polica Nacional, segn los ary 166, encomiendan como misin a las Fuerzas
tculos 163, 165 y 166 de la Constitucin).
Armadas como a la Polica Nacional, el manteniPor tanto, en la aludida norma penal se pre
miento y control del Orden Interno.
sentan las caractersticas bsicas del delito de
funcin, por lo que no contraviene el artculo
Ante la demanda de inconstitucionalidad in
173 de la Constitucin2.
terpuesta por la Decana del Colegio de Abogados
1
2
Proceso de Inconstitucionalidad interpuesto por la Decana del Colegio de Abogados de Lima contra determinadas normas
del Decreto legislativo N 961 - Cdigo de Justicia Militar Policial.
Expediente N 0017-2003-AI/TC.
De los fundamentos de dicha sentencia pode mos concluir en lo siguiente:

1. Existe vinculacin entre Defensa Nacional,
Seguridad Interna, Orden Interno y las fun
ciones asignadas a las FF.AA. y la PNP.
2. El Orden Interno es una nocin concurrente, complementaria y subsidiaria con las nociones de orden pblico como de la Defensa
Nacional.
3. La Defensa Nacional, Orden Interno y Orden pblico son bienes jurdicos que tambin
pueden estn protegidos en el Fuero Militar
Policial.
Sin embargo, y contradiciendo sus propios
fundamentos 65 y 66, el Tribunal Constitucional
declar que el delito de Sedicin tipifcado en el
artculo 70 del Decreto Legislativo N 961 era in constitucional por no presentar las caractersticas
del delito de funcin, tal como lo exige el artculo
173 de la Constitucin, a pesar que en dicho artculo 70 se protege el Orden pblico.
Respecto al delito de Rebelin, precis en
los fundamentos 56 y 57 de la Sentencia de 15 de
diciembre de 2006, que cuando se consagra como
delito de funcin la conducta de un militar o polica que alzndose en armas busca alterar o suprimir el rgimen constitucional, no se est buscando
proteger un bien jurdico propio y particular de
las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional, ni se
est afectando la defensa militar de la Nacin, sino
antes bien se busca proteger un bien jurdico como
el rgimen constitucional, y que por lo tanto, por
no ser un bien jurdico estrictamente castrense,
debe ser protegido mediante la legislacin penal
comn, tal como efectivamente sucede en los artculos 46-A, 346 y 353 del Cdigo Penal.
Respecto de los incisos 2, 3 y 4 del artculo
68 (Rebelin), incisos 1 y 4 del artculo 70 (Sedicin): impedir el cumplimiento de alguna norma
legal, sentencia o sancin; participar en algn
acto de alteracin del orden pblico, y el extremo
del artculo 75 (Derrotismo) en la parte que establece y que atenten contra la integridad, indepen dencia y poder unitario del Estado, por idnticas
razones a las expuestas en los prrafos preceden
tes, el Tribunal Constitucional estim que resultaban inconstitucionales.
A pesar del mencionado fallo del Tribunal
Constitucional, al expedirse el Cdigo Penal Mi-
litar Policial publicado el 01 de setiembre de 2010,

se observa que en la Parte Especial Ttulo I de los
Delitos Contra la Defensa Nacional, Captulo II
(Artculos 58 a 74) tipifca y sanciona los delitos
Contra la Seguridad Interna, entre ellos los delitos de Rebelin Militar Policial y Sedicin, pero
reiterando los trminos del derogado Cdigo de
Justicia Militar y que fueron declarados incons
titucionales Alterar o afectar el rgimen constitucional en el delito de Rebelin, e impedir el
cumplimiento de alguna norma legal, sentencia o
sancin; participar en algn acto de alteracin
del orden pblico al tipifcar el delito de Sedi
cin. Respecto al delito de Derrotismo) si se ha
eliminado la parte que establece y que atenten
contra la integridad, independencia y poder unitario del Estado.
CONCLUsIONEs FINALEs
A.
No contraviene el artculo 173 de la Cons

titucin, la actual tipifcacin del delito de
Sedicin en el artculo 60 del Cdigo Penal
Militar Policial, pues presenta las caractersticas bsicas del delito de funcin; toda vez
que sobre el Orden Interno el propio Tribu
nal Constitucional ha sostenido que es una
nocin concurrente, complementaria y subsidiaria tanto del orden pblico como de la
defensa nacional, y que son bienes jurdicos
que tienen tambin un mbito militar o policial, y que comprometen las funciones constitucionales asignadas a las Fuerzas Armadas
y Polica Nacional del Per.
B.
Es constitucional la actual redaccin del artculo 67 del Cdigo Penal Militar Policial,
que reprime el delito de Derrotismo, al ha
berse suprimido el trmino: y que atenten
contra la integridad, independencia y poder
unitario del Estado, declarado inconstitucional por el Tribunal Constitucional en la Sentencia del 15 de diciembre del 2006.
C.
Debe replantearse el texto del artculo 60 del

Cdigo Penal Militar Policial aprobado por
Decreto Legislativo N 1094, bajo el contexto
que los bienes jurdicos propios de las insti
tuciones castrenses y policiales se deben relacionar directamente con sus misiones constitucionales.
55
EL FUERO MILITAR POLICIAL EN LA SOCIEDAD

DE LA INFORMACIN HACIA LA IMPLEMENTACIN
DEL GOBIERNO ELECTRNICO EN EL FMP
TC SJE Fernando Martn Robles Sotomayor
Todas las personas que superamos los 30

aos, seguramente recordamos como era la vida en
la dcada del 80, particularmente recuerdo cuando
tipeaba los trabajos universitarios en mquina de
escribir y como malograba hojas de hojas cuando
el sueo me comenzaba a vencer en la madrugada,
otro recuerdo era contestar el telfono de discado
redondo que se giraba introduciendo el dedo en la
cavidad del nmero correspondiente, un recuerdo
ms son las horas de investigacin que pasbamos
en diversas bibliotecas o comprando los libros recurriendo a las libreras especializadas de derecho.
Qu es lo que ha cambiado en nuestras
vidas las ltimas dos dcadas? Qu nos hace
avizorar esos recuerdos tan lejanos?, son las
llamadas nuevas tecnologas de la informacin y la
comunicacin (TIC), que podemos resumirlas en
computadora, celular e Internet. Lgicamente
no nos referimos a las grandes computadoras que
trabajaban con tarjetas perforadas, ni a los celu
lares que popularmente despus seran llamados
ladrillos, sino a la gama de diversas computa
-
(*)
doras personales, que se volvieron porttiles con

las Lap Tops, y luego se fueron reduciendo en las
Net Books, as como las Tablet y Smartphones que
ahora inundan nuestro mercado y que son el fruto
de la unin entre la computadora y el celular, con
el aadido del reloj despertador, calculadora, consola de juegos, agenda y cuantas otras funcionalidades han convergido en esos pequeos aparatos
que nos resultan ahora indispensables en nuestra
vida citadina.
Sin embargo, esos avances tecnolgicos de
hardware, han ido de la mano con los avances en
sofware, que son los diversos programas que funcionan en la computadora, y su capacidad para
captar la seal de Internet, la red de redes informticas, que se ha constituido en el fenmeno que
nos ha permitido que la informacin de todo el
mundo est a nuestro alcance.
Han sido solo dos dcadas, pero el avance ha
sido tan vertiginoso que es probable que muchos
ni nos hayamos percatado del cambio ocurrido en
nuestras vidas, de cmo las TICs han ingresado en
Abogado y Licenciado en Educacin en la u. Catlica, Magister en Educacin Superior y Doctorado en Derecho. Registrado
en el Ministerio de Justicia como Fedatario Juramentado con Especializacin en Informtica. Docente en la Especialidad del
Derecho Informtico y las Nuevas Tecnologas, en diferentes u niversidades y La Academia de La Magistratura (AMAG),
Conferencista en diversos eventos de la especialidad, presencialmente y en medios virtuales. Miembro de la Asociacin de
E-Fedatarios del Per. Ha desarrollado trabajos de investigacin sobre la enseanza del Derecho Informtico, el Abogado en
la sociedad de la informacin, fedatarios informticos, patrimonio digital del Estado, implementacin del gobierno electr nico. Abogado desde 1993. Consultor en Derecho Informtico y Derecho Ambiental, Conciliador Extrajudicial. Ingres en
1995 al Ejrcito. Ha sido Asesor del Auditor General en el Fuero Militar Policial, Secretario Letrado, Fiscal Militar, Asesor
Legal del Comandante General del Ejrcito. Actualmente en el Comando Logstico del Ejrcito (COLOGE).
57
nuestro mundo y se han vuelto indispensables en

nuestro trabajo, en nuestro estudio, en nuestras
relaciones personales, en nuestro entretenimiento
inclusive, queremos ver el partido de ftbol, po
demos hacerlo en la computadora, or y ver viejas
canciones de los sesentas, vamos a Youtube, desco nocemos alguna palabra extranjera, buscamos un
diccionario en Google, desconoces algn concepto, recurres a Wikipedia, deseas leer la Biblia, puedes hacerlo en tu Smartphone y en 50 ediciones o
idiomas diferentes, no has vuelto a ver a tus compaeros del colegio, los encuentras en Facebook,
en fn, para nuestra vida diaria se han vuelto una
necesidad; ahora me encuentro escribiendo este
artculo, y si no lo hiciese en la computadora segu ramente no sabra cmo escribirlo; es ms, la re
vista impresa en donde lo ests leyendo llega a una
gran cantidad de personas, pero no es comparable
con los millones que podran leerlo en Internet.
58
Este cambio en nuestras vidas, quiere decir

que hemos ingresado a la Sociedad de la Informacin, ya Alvin Tofer sealaba en su libro La
Tercera Ola:
la historia de la humanidad se puede di
vidir en tres etapas a las que denomina olas.
La primera ola corresponde a la utilizacin
de la agricultura, cuando las primitivas -so
ciedades dejan de ser nmadas y se crea un
orden social teniendo como principal actividad la agricultura. En la segunda ola se produce el cambio de la sociedad agrcola a la
sociedad industrial, conocida como la prime ra revolucin industrial que puede ubicarse
entre fnes del siglo XIX y principios del XX,
y la tercera ola, que corresponde al tiempo
actual, caracterizada por el desarrollo y em
-
1
2
3
4
5
pleo de las tecnologas de la informacin y

comunicaciones (TIC).1
La Sociedad de la Informacin, en pocas palabras, es la que se caracteriza por el uso masivo
de las nuevas tecnologas de la informacin y la
comunicacin, en especial las que se encuentran
representadas por Internet, gracias al desarrollo de
las telecomunicaciones y la informtica. En efecto,
tal como nos dice Camargo Nassar, La utilizacin
de las TIC ha dado nacimiento a la sociedad de la
informacin, que se caracteriza por la utilizacin
masiva de herramientas electrnicas para la generacin y transmisin de la informacin.2
Este cambio no ha sido ajeno a los diferentes
Gobiernos, ya en los aos 2003 en Ginebra y 2005
en Tnez, se llev a cabo la Cumbre Mundial sobre la Sociedad de la Informacin, participando el
Per en ambas sesiones, que constatan el reconocimiento internacional a esta nueva sociedad y cu yas recomendaciones globales, fueron recogidas en
nuestro pas en un documento llamado la Agenda
Digital Peruana, el mismo que fue aprobado en el
ao 20063, cuyo objetivo era acercar los servicios
estatales a los ciudadanos y empresas mediante
el uso de las TICs, innovando prcticas que simplifquen los procedimientos tradicionales e implementando proyectos de gobierno electrnico.
En la actualidad, en el Per hemos evolucionado a la Agenda Digital Peruana 2.04, que plantea
nuevos retos en los diferentes objetivos planteados
originalmente, pero mantiene los temas eje, como
el del Gobierno Electrnico, que sigue siendo una
de sus Mesas de Trabajo, cuya direccin est a
cargo de la Ofcina Nacional de Gobierno Electrnico e Informtica (ONGEI)5.
NIETO MELGAREJO, Patricia. La Sociedad de la Informacin. En Alfa-Redi Revista de Derecho Informtico. [En lnea].
Per, N 106. mayo 2007. P. 01. http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=9220 (Consulta: 04 julio, 2010).
CAMARGO NASSAR, Javier Ignacio. La Sociedad de la Informacin en el Derecho Mexicano. En Alfa-Redi Revista de De recho Informtico. [En lnea]. Mxico, N 142. mayo 2010. http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=16145 (Consulta:
04 julio, 2010).
Con Decreto Supremo N 031-2006-PCM del 20 de Junio de 2006, se aprob el Plan de Desarrollo de la Sociedad de la
Informacin en el Per - Agenda Digital Peruana.
Con Decreto Supremo N 066-2011-PCM del 28 de julio de 2011, se aprob la Agenda Digital Peruana 2.0.
La Ofcina Nacional de Gobierno Electrnico e Informtica (ONGEI), es el rgano tcnico especializado que depende direc tamente del Despacho de la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM). ONGEI en su calidad de ente rector del Sistema
Nacional de Informtica, se encarga de liderar los proyectos, la normatividad, y las diversas actividades que en materia de
Gobierno Electrnico realiza el Estado.
El Gobierno Electrnico, segn lo defne la

Organizacin de las Naciones unidas, es el uso de
las Tecnologas de la Informacin y la Comunicacin (TIC), por parte del Estado, para brindar
servicios e informacin a los ciudadanos, aumen tar la efcacia y efciencia de la gestin pblica,
e incrementar sustantivamente la transparencia
del sector pblico y la participacin ciudadana.6
A partir de dicha defnicin podemos inferir
la importancia que tiene el Gobierno Electrnico
en la Sociedad de la Informacin, puesto que impulsa el uso de las TICs entre los ciudadanos, para
que puedan obtener los benefcios y servicios que
brinda el Estado (como es el servicio de la admi
nistracin de justicia militar policial).
digitalmente), de archivos electrnicos y tambin

de notifcaciones por medios electrnicos.
Las polticas de Gobierno Electrnico en el
Per, han permitido desarrollar en los ltimos
aos, algunos proyectos emblemticos 7 que son
base para el desarrollo del Expediente Electrnico
en las diferentes dependencias del Estado, cuyas ex periencias iniciales las dieron la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores CONASEV,
en el ao 2003, y el Registro Nacional de Identifca cin y Estado Civil RENIEC, en el ao 2005.
En esas dependencias, se ha migrado del expediente en papel al expediente electrnico, y por

ende ahora usan archivos electrnicos en lugar de
archivos fsicos, si alguna persona presenta sus esAsimismo observamos que el Gobierno critos en papel, lo primero que se hace en mesa
de partes una vez recibidos, es digitalizarlos para
Electrnico aumenta la efcacia y efciencia de la
gestin pblica, ya que permite un mejor trabajo ser incorporados al expediente electrnico, pero se
y ms rpido por parte de las diferentes dependen - prefere que sean enviados por email o presenta
cias estatales. Por otra parte, incrementa sustanti- dos en CD, lo cual tambin es perfectamente posible en el Fuero Militar Policial.
vamente la transparencia, y ello podemos enten
derlo fcilmente, si nos ponemos a pensar en la
La seguridad sobre la autenticidad de los
facilidad con que los papeles pueden desaparecer documentos, se ve validada con el uso de la fr o ser sustituidos, a diferencia del documento elec- ma digital, que reemplaza a la frma manuscrita,
trnico, que una vez realizado automticamente identifcando a su titular y vinculndolo con el do genera varias copias en la computadora, dejando cumento electrnico que ha frmado; adems, la
as un rastro visible ante cualquier modifcacin. aplicacin de estas nuevas tecnologas se basan en
Es por ello que es una importante herramienta el principio de equivalencia funcional, que quiere
para disminuir la corrupcin en el sector pblico, decir que los dispositivos electrnicos tienen las
ya que no es posible encarpetar un asunto dada mismas funciones y valor legal que sus equivalenlas ventajas de control que permiten los sistemas tes en papel.
informatizados.
Hace ms de una dcada, se promulg en el
El Fuero Militar Policial, no es ajeno a las po- Per la Ley 27269 Ley de Firmas y Certifcados
lticas estatales sobre Gobierno Electrnico, lo cual Digitales, Ley 27291 Manifestacin de Voluntad
por Medios Electrnicos, Ley 27309 Ley de De
seguramente nos lleva a pensar en servicios online; es decir, trmites que se pueden hacer por la litos Informticos y Ley 27419 Ley de Notifca
pgina web (tramitacin de antecedentes penales ciones Electrnicas, las cuales complementadas por
militares, consulta de expedientes, intranet para normas de carcter abierto que han incluido tanto
trabajo virtual, etc.), pero que constituye mucho el Cdigo Penal Militar Policial como el nuevo Cms, ya que para adquirir efectivamente efciencia, digo Procesal Penal, constituyen el marco normati efcacia y transparencia, es necesario comenzar a vo mnimo para implementar el uso del documento
trabajar con Sistemas de Trmite Documentario, electrnico, del expediente electrnico, de los -ar
chivos electrnicos, de la frma digital y de las notique incluyan el uso delExpediente Electrnico
(formado por documentos electrnicos frmados fcaciones electrnicas en el Fuero Militar Policial.
6
7
http://www.ongei.gob.pe/quienes/ongei_QUIENES.asp Consulta: 29 de mayo de 2012.

El DNI electrnico, la Implementacin de la Infraestructura Ofcial de Firma Digital y las Partidas electrnicas son tres de
ellos.
59
Cabe precisar, que en CONASEV y RENIEC,

ha sido necesario que se emitan disposiciones claras y precisas para el funcionamiento de estas nue vas tecnologas, ya que para su correcta ejecucin
se requiere normatividad especfca, a fn de que el
personal archive del mismo modo los documentos
electrnicos, de que revise cotidianamente el trabajo que recibe por medio virtual, de que cumpla
los plazos que tiene para emitir su opinin o -re
solver (los cuales adems le son recordados por el
Sofware de Tramitacin Documentaria), etc.
En la Administracin de Justicia, tambin
tenemos referentes internacionales sobre los pri
meros pasos en el uso del Expediente Electrnico
y las otras tecnologas que van de la mano, como
son los casos de Brasil y Espaa; en nuestro Poder
Judicial, tambin se ha iniciado con el uso de las
notifcaciones electrnicas y las audiencias grabadas y realizadas con sistemas de video conferencia,
que vienen a ser documentos electrnicos que no
son transcritos al papel, dado que tienen pleno va lor legal en su formato digital.
60
En defnitiva, la implementacin del Go

bierno Electrnico en el Fuero Militar Policial,
ser signifcativa en el trabajo jurisdiccional y
fscal, cuando se deje de usar el papel y las fr mas manuscritas, para ser reemplazadas por el
expediente electrnico y la frma digital, lo cual
es un camino ineludible, puesto que la Sociedad
de la Informacin poco a poco ir exigiendo que
todas las Instituciones se acoplen en el uso in
tensivo de las tecnologas de la informacin y la
comunicacin.
Esta implementacin no debe darse solo en
el mbito tecnolgico; es decir, nuevo hardware
y sofware, sino que debe comprender tambin el
mbito jurdico, constituido por ese marco norma tivo adicional para su funcionamiento y en espe
cial por el mbito cultural, que comprende no solo
la capacitacin en ofmtica bsica y el uso de al
gunas herramientas informticas adicionales, sino
que implica sobretodo un cambio de mentalidad
en todos nosotros, que hemos sido educados en
una cultura del papel, para aceptar y compren
der que el trabajar en soporte digital nos permi
tir ser ms efcientes y efcaces, pero sobretodo
ms transparentes, tal como refere el Dr. Chayer
cuando afrma que: Producir un cambio cultural
a nivel organizacional es una condicin indispensable para la introduccin exitosa de las TI en el
sistema judicial.8
HCTOR MARIO CHAYER. El Sistema Judicial Argentino y las Tecnologas de la Informacin. Consulta 05 de junio
de 2012. En: http://www.cejamericas.org/portal/index.php/es/biblioteca/biblioteca-virtual/doc_details/693-el-sistema-judicial-argentino-y-las-tecnologias-de-la-informacion
EL DELITO DE INSULTO AL SUPERIOR EN

EL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL
(*)
TC SJE Alejandro Roosevelt Bravo Maxdeo ogado por la

Ab
I.
Generalidades
Los tipos penales relativos al insulto al -su

perior, histricamente, han estado confgurados
sobre tres supuestos: (I) pasar a vas de hecho con tra el superior (agresin fsica que puede causar
lesiones e incluso la muerte), (II) intentar pasar a
vas de hecho contra el superior en grado, empleo
o mando (amenazas ostensibles); y, (III) ofensas
al superior, de palabra, por escrito, imagen o mediante la propagacin de manuscritos, etc.
Con el tiempo, la experiencia y la evolucin
de las tcnicas legislativas, la tendencia ha sido
simplifcar los elementos normativos de los tipos
penales, de forma que esas precisiones que antao se hacan respecto del medio empleado para
cometer el delito: () con arma blanca o de fuego, palo, piedra u otro objeto capaz de producir la
muerte o lesiones graves, por ejemplo: no estn
ms consignadas en los tipos penales vigentes y
no precisamente las fguras tpicas resultan agra
vadas por los medios empleados en su comisin,
sino por las circunstancias en que han ocurrido,
por ejemplo, conficto armado, frente al enemigo,
etc. En nuestra legislacin, el delito de insulto al
(*)
superior est contemplado en el Ttulo IV (Delitos

contra la integridad institucional), Captulo I, del
Cdigo Penal Militar Policial (Decreto Legislativo
N 1094) y abarca los artculos 112.- Agresin al
superior en grado; 113.- Acto tendente a agredir o
amenazar; y 114.- Ofensas al superior.
II. Precedentes normativos del Cdigo

Penal Militar Policial
1.
Cdigo de Justicia Militar de 1898 (CJM1898)1
El insulto al superior (Insulto a Superiores)

estuvo tipifcado en el Ttulo III del Libro Segundo del CJM-1898, en los artculos del 262 al 269.
El tipo bsico estaba consignado en el Art. 262 y
cometa insulto al superior el militar (sujeto acti vo) que en acto del servicio o con ocasin de l,
con arma blanca o de fuego, palo, piedra u otro ob jeto capaz de producir la muerte o lesiones graves
(elemento normativo), maltrataba a un superior
en empleo o mando (elemento objetivo).
La comisin de este delito importaba una accin dolosa (elemento subjetivo), el sujeto pasivo
En el presente trabajo, el autor hace una sntesis sobre la evolucin histrica del delito de insulto al superior en los Cdigos
de Justicia Militar que se han sucedido en el Per; explica como est concebido el delito de insulto al superior en el Cdigo
Penal Militar Policial vigente (Decreto Legislativo N 1094); los bienes jurdicos protegidos; los elementos objetivo, subje tivo y normativo que integran el tipo penal y como se trata el tema en el derecho comparado, entre otros aspectos.
Cdigo de Justicia Militar del Per; Edicin Ofcial; Ofcina Tipogrfca de El Tiempo, por I. H. Jimnez; 1899, Lima.
61
del delito era el superior en empleo o mando y

la pena que le corresponda era la de muerte. No
siendo en acto del servicio ni con ocasin de l
(Art. 263), las penas eran privativas de libertad
(reclusin en distintos grados), dependiendo in
cluso del grado del agraviado (ofcial, sargento o
cabo); no obstante, cuando del maltrato al supe
rior resultaba la muerte de ste o lesiones que lo
dejaban impotente o inutilizado (agravantes) para
el servicio, la pena era de muerte.
Cometa tambin insulto al superior, de acuerdo con el CJM-1898, el que echaba mano a un arma
ofensiva o revelaba con actos tendencia a ofender
de obra a un superior (Art. 266) y el que en acto
del servicio o con ocasin de l ofenda al superior
en empleo o mando, de palabra, por escrito o ima gen; igualmente, el militar que con demostracin
de menosprecio devolva ttulos, despachos, diplomas o nombramiento, o se despojaba de sus divisas
o condecoraciones (Art. 267).
62
Resultaba circunstancia atenuante el consumarse el maltrato de obra, sin armas (Art. 265)
y el que fuese cometido por un asimilado mili
tar, en acto o con ocasin del servicio profesional,
siempre que no se causase muerte o lesiones (Art.
269).
2.
Cdigo de Justicia Militar de 1939 (CJM1939)2
En este Cdigo, el insulto al superior estuvo

previsto en la Seccin Quinta (Delitos contra la
disciplina), Ttulo primero, en los artculos del 274
al 286.
El artculo 274 describa las conductas antiju rdicas bsicas del militar, respecto del superior
en clase (grado), empleo o mando, que importa
ban la comisin del delito de insulto al superior:
(i) pasar o intentar pasar a vas de hecho; y, (ii) las
ofensas al superior de palabra, por escrito o ima
gen, o mediante la propagacin de manuscritos o
la publicacin de impresos o lminas. El pasar a
vas de hecho (Art. 274) es equivalente a mal-
trato de obra al superior (Art. 275- elemento

objetivo) que se ejecuta empleando arma blanca
o de fuego, ferro, palo, piedra u otro objeto con
tundente capaz de producir la muerte o lesiones.
(Elemento normativo), siendo la pena a imponerse la de internamiento (Absolutamente indeterminada, ms all de un mnimum de veinticinco
aos) si tal maltrato de obra se produca en acto
del servicio o con ocasin de l.
Cuando el agresor, en acto del servicio o con
ocasin de l, no haca uso de las armas, no obstante portar las reglamentarias, o de los objetos
arriba mencionados (ferro, palo, etc.), para maltratar de obra al superior, la pena que se impona
era de penitenciara (de 06 a 25 aos de pena privativa de libertad). No habiendo ocurrido el insul to al superior en acto de servicio, o con ocasin de
l, la pena que se impona era la de prisin (de 02
a 05 aos), estimndose si se caus lesiones leves,
si fue el agresor un ofcial, clase o soldado.
Las circunstancias califcativas en la comisin
de este delito y que merecan la pena de muerte,
estaban dadas por la muerte del superior, por cometerse el delito en momento de combate o ac
cin de armas, o en momento de peligro inminen te, tal como incendio, naufragio u otros estragos,
o con ocasin de rebelin, sedicin o motn, o encontrndose el superior desempeando servicios
de seguridad en campaa, servicio de faccin o
encontrndose al frente de sus tropas (Art. 278).
Cuando la agresin causaba lesiones graves o la
muerte del superior, fuera de los actos del servicio,
la pena era de penitenciara; no pudiendo ser menor de doce aos en caso de haberse producido la
muerte (Art. 279).
El intentar pasar a vas de hecho se sancionaba con las penas inmediatamente inferiores pre vistas para el maltrato de obra al superior (Art.
280). Las ofensas al superior (de palabra, por escrito o imagen, o mediante la propagacin de manuscritos o la publicacin de impresos o lminas y
otros) estaban previstas en los Arts. 281 y 282
del Cdigo.
Ley N 8991, Cdigo de Justicia Militar de 1939, promulgado por el General de Divisin Oscar R. Benavides, Presidente
Constitucional de la Repblica. Tomado del Anuario de la Legislacin Peruana.
Se consideraban atenuantes en la comisin

del delito de insulto al superior, el hecho de haber sido precedido inmediatamente de un grave
abuso de autoridad o haber sido el subalterno
ofendido en su honor. Se consideraba circunstan cia agravante el haberse cometido el delito de in sulto al superior contra el jefe de la unidad al que
perteneca el subalterno o contra el comandante
de guardia, por los centinelas o individuos de la
misma.
dad o retiro, aun que, se tomaban estas condiciones como atenuantes, conforme al Art. 150, como
ya se prevea en el CJM-1950, en el entendido de
que la condicin de militar no se pierde ni siquiera despus de muerto y que ciertos honores y privilegios concedidos se mantienen en el tiempo, en
atencin al grado militar obtenido en actividad y
a los muy altos servicios prestados, que incluso
autorizan al militar en situacin de retiro a vestir
uniforme en determinadas situaciones que se hallan reglamentadas.
En relacin con sus antecesores, el Cdigo

de
1980
no contempla la pena de muerte para el
El CJM-1950 trata el delito de Insulto al su
insulto
al
superior, cualquiera sea la circunstancia
perior en la Seccin V, Delitos contra la discipli
en
la
que
se haya cometido. Causar la muerte del
na, artculos del 232 al 245. En este Cdigo se
superior,
en
acto de servicio o con ocasin de l, se
han reproducido casi textualmente los artculos
sancionaba
con
pena de internamiento (indeterdel Cdigo de 1939, siendo las diferencias muy
minada,
ms
all
de 25 aos) y las lesiones graves
puntuales, como la prevista en el Art. 243 que
con
penitenciara
(de 02 a 20 aos) o prisin (de
considera circunstancia atenuante el encontrarse
60
das
a
20
aos).
Los elementos normativos del
acusado o agraviado en la situacin de disponibidelito,
singularmente
citados en los Cdigos que
lidad o de retiro en el momento de cometerse el
lo
antecedieron,
como
las referencias a las armas
delito. El CJM-1963 mantuvo las particularidades
y
objetos
empleados
para
la agresin: ferro, pie
del CMJ-1950 sobre el delito de insulto al superior.
dra, arma blanca, arma de fuego, etc., o el hacer
referencia a las circunstancias en que se puedan
4. Cdigo de Justicia Militar de 19805
cometer: frente al enemigo, mediando incendio,
El delito de insulto al superior estuvo previsto naufragio, terremoto o teniendo el superior agreen la Seccin V (Delitos que afectan a la disciplina dido la condicin de Comandante de unidad, etc.,
de los Institutos Armados), Ttulo Primero, artcu - no fueron ya contemplados en el CJM-1980, por
los del 142 al 151.
razones de tcnica legislativa.
3.
Cdigos de Justicia Militar de 19503 y 19634
Los elementos subjetivos, objetivos y normativos de estos artculos son muy semejantes a los
previstos en los Cdigos de 1939, 1950 y 1963; as,
conforme al Art. 142, cometa delito de insulto
al superior el militar que: (I) pasaba o intentaba
pasar a vas de hecho contra el superior en grado,
empleo o mando; y, (II) ofenda al superior de pa labra, por escrito, imagen o mediante la propagacin de manuscritos, o la publicacin de impresos
o lminas, cualquiera que sea la situacin militar
en que se encuentren agraviado u ofensor; es decir, en situacin militar de actividad, disponibili
-
3
4
5
6
La supresin de la pena de muerte para el delito de insulto al superior en el CJM-1980, tena

que ver con una disposicin de la Constitucin de
19796 que prohiba la pena de muerte en la legislacin penal peruana, salvo en caso de Traicin a la
Patria, en caso de guerra exterior. De hecho, uno
de las razones que se expresa en la parte considerativa del Decreto Ley N 23214, con el que se pro mulg el CJM-1980, hace referencia a adecuar el
Cdigo de Justicia Militar a la nueva Constitucin
Poltica, resultando de ello, entre otras cosas, que
los civiles no podan ser juzgados en el Fuero Mi-
Cdigo de Justicia Militar, Decreto-Ley N 11380 de 29 de mayo de 1950, Ratifcado por la Ley 11490 de 1 de setiembre de
1950, Imprenta del Ministerio de Guerra, 1950, Lima.
Cdigo de Justicia Militar; Decreto-Ley N 14613 de 25 de julio de 1963.
Decreto Ley N 23214 de 24 de julio de 1980.- Editores Consejo Supremo de Justicia Militar; 1998; Lima-Per.
Artculo 235.No hay pena de muerte, sino por traicin a la Patria en caso de guerra exterior.
63
litar 7 y que la pena de muerte tena un carcter excepcional (solo poda ser impuesto por Traicin a
la Patria en caso de guerra exterior), cuestin esta
ltima que tuvo que ver tambin, segn nos -pa
rece, con la suscripcin por el gobierno del Per,
el 27 de julioAmeriConvencin
de 1977, de la
cana sobre Derechos Humanos y su aprobacin
mediante Decreto Ley N 22231 del 11 de julio de
1978,
del General
todo ello, durante el gobierno
de Divisin Francisco Morales Bermdez Cerrutti.
5.
Cdigo de Justicia Militar de 2006 (Decreto

Legislativo N 906)
El delito de insulto al superior se encontraba

previsto en el Ttulo IV (Delitos contra la integridad institucional), Captulo I (Insulto al Superior),
entre los artculos del 121 al 123, que se citan
textualmente:
64
Artculo 121.- Insulto al superior-Agresin

El militar o polica que agreda a un superior,
en actos de servicio, causndole lesiones -le
ves, ser sancionado con pena privativa de la
libertad, de seis meses a dos aos.
1. Si el delito se comete en conficto arma
do o si se causa lesiones graves al superior, la
pena privativa de la libertad ser no menor de
dos ni mayor de diez aos.
2. Si el delito se comete frente al enemigo
o si se causa la muerte del superior la pena
privativa de la libertad ser no menor de diez
ni mayor de veinte aos.
Artculo 122.- Acto tendiente a agredir o
amenazar
nave ser sancionado con pena privativa de

libertad no menor de uno ni mayor de ocho
aos.
Artculo 123.- Coaccin, injuria y difamacin
El militar o polica que coaccione, injurie o
difame, de palabra, por escrito o con publi
cidad a un superior, en acto de servicio y que
afecte gravemente la disciplina, ser sancio
nado con pena privativa de la libertad no ma yor de tres aos.
Como se podr apreciar de los artculos glosados, estos estaban referidos: (i) a la agresin fsica en acto de servicio que causare lesiones leves,
graves o la muerte (Art. 121); (ii) al acto tendiente
a agredir o amenazar (fsicamente), con ocasin
del servicio (Art. 122); y, (iii) al acto de coaccionar,
injuriar o difamar al superior, mediante la palabra,
por escrito o con publicidad, conductas penales
militares que meridianamente apreciados no son
creacin heroica, sino ms bien, calco y copia
de los tipos penales considerados de forma semejante en los cinco Cdigos de Justicia Militar que
lo antecedieron (1898, 1939, 1950, 1963 y 1980),
entonces, son entendibles los argumentos que esgrimi el Tribunal Constitucional en la Sentencia
recada en el Expediente N 0012-2006-PI/TC, del
15 de diciembre del 2006, para declarar inconstitu cionales, entre otros, extremos de los artculos 121
y 123 del CJMP-2006, relacionados con el insul
to al superior, alegando la vulneracin de bienes
jurdicos comunes vida, integridad fsica, honor
y libertad personal- que no seran propias de las
Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional?
El militar o polica que en ocasin de servicio,

ejecuta actos o toma las armas con demostra cin manifesta de agredir o amenazar a un
superior, ser sancionado con pena privativa
de libertad no mayor de cinco aos.
III. Consideraciones del Tribunal Consti

tucional sobre la inconstitucionalidad
de partes de los artculos 121 y 123 del
CJMP-2006
Si el delito se comete frente al enemigo o en

situacin peligrosa para la seguridad del es
tablecimiento militar o policial, nave o aero-
El Tribunal Constitucional, en la Sentencia

recada en Expediente N 0012-2006-PI/TC, del
15 de diciembre del 2006, refri respecto del Art.
.7 Artculo
282
Los miembros de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales en los casos de delitos de funcin estn sometidos
al Fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar, cuyas disposiciones no son aplicables a los civiles, salvo lo dispuesto en
el Artculo 235. Quienes infringen el Servicio Militar Obligatorio estn sometidos al Cdigo de Justicia Militar. (Resaltado
agregado)
121 que las lesiones leves afectan el bien jur

dico integridad fsica, que no es un bien jurdico
institucional de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional y que en la referida norma legal no se pre
sentan todos los requisitos que identifcan a los
delitos de funcin. Dice el Tribunal Constitucio
nal, textualmente:
CJMP que establece: coaccione, injurie o difame, de palabra, por escrito o con publicidad
a un superior no forma parte de las caractersticas bsicas del delito de funcin, tal como
lo exige el artculo 173 de la Constitucin,
el Tribunal Constitucional considera que tal
extremo es inconstitucional (FJ 81).
()
se aprecia,
Comoen la referida norma
penal no se presentan todos los requisitos
que identifcan a los delitos de funcin. As,
mediante esta norma penal se pretende sancionar la conducta del militar o polica (en
actividad), que en acto de servicio o con ocasin de l, agreda a un superior, causndole
LESIONES LEVES, afectando el bien jurdico INTEGRIDAD FSICA de una persona
(que no es un bien jurdico institucional de
las Fuerzas Armadas o Polica Nacional. (FJ
79)).
Puntualizando diremos, que si bien el artculo 173 de la Constitucin hace referencia al delito
de funcin, no hace ninguna precisin respecto de
sus caractersticas bsicas, tema este que ha sido
desarrollado doctrinaria y jurisprudencialmente.
Volveremos, ms adelante, para precisar nuestros
conceptos sobre delito de funcin, cuando haga
mos la exgesis de los tipos penales de insulto al
superior que se encuentran vigentes a la fecha en
el ordenamiento penal militar policial.
En cuanto a las lesiones graves y muerte, por

idnticas razones, resultaban inconstitucionales,
aunque habra que precisar que en caso de muerte
el bien jurdico protegido sera la vida; al respecto,
el Tribunal Constitucional dijo:
IV. El insulto al Superior en el Cdigo Penal

Militar Policial (Cdigo Penal Militar
Policial-2010)
80. Respecto de los incisos 1 y 2 del -art

culo 121 del CJMP, por idnticas razones
a las expuestas en el prrafo precedente, el
Tribunal Constitucional estima que resultan
inconstitucionales los siguientes extremos o
si se causa lesiones graves al superior y o si
se causa la muerte del superior, respectiva
mente.
En cuanto al Art. 123, el Tribunal Constitucional dijo:
() Como se aprecia, en la referida norma
penal no se presentan todos los requisitos que
identifcan a los delitos de funcin. As, mediante esta norma penal se pretende sancionar la conducta del militar o polica (en actividad), que en acto de servicio o con ocasin
de l, COACCIONE, INJuRIE o DIFAME,
de palabra, por escrito o con publicidad a un
superior, afectando bienes jurdicos como el
HONOR DE uN INDIVID uO o la LIBER TAD PERSONAL (que no son bienes jurdicos institucionales de las Fuerzas Armadas o
Polica Nacional). En consecuencia, teniendo
en cuenta que el extremo del artculo 123 del
65
1.
Tipifcacin del insulto al superior en el Cdigo vigente
El delito de insulto al superior est tipifcado

en el Ttulo IV del Libro Segundo, Captulo I, del
Cdigo Penal Militar Policial, Decreto Legislativo
N 1094, en los artculos del 112, 113 y 114, que a
se citan textualmente:
Artculo 112. - Agresin al superior en grado
El militar o el polica que agreda al superior
en grado, empleo o mando, ser sancionado
con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco aos, con la accesoria
de separacin absoluta del servicio y el pago
de ciento ochenta das multa.
Si el autor incurre en la fgura agravante del
inciso 16 del artculo 33, la pena privativa de
libertad ser no menor de cuatro ni mayor
de diez aos, con la accesoria de separacin
absoluta del servicio y el pago de trescientos
sesenta das multa.
Si la agresin se comete, durante enfrenta
miento contra grupo hostil o conficto armado internacional o frente al adversario o si se
confgura la fgura agravante del inciso 17 del
artculo 33, la pena privativa de libertad ser

no menor de diez ni mayor de veinticinco
aos.
Artculo 113. - Acto tendiente a agredir o
amenazar
El militar o el polica que ejecuta actos o
toma las armas con demostracin manifes
ta de agredir o amenazar a un superior, ser
sancionado con pena privativa de libertad no
mayor de cinco aos y el pago de ciento se
senta das multa.
Si el acto tendente a agredir o amenazar, se
comete durante enfrentamiento contra gru
po hostil o conficto armado internacional o
frente al adversario o en situacin peligrosa
para la seguridad de un establecimiento militar o policial, nave o aeronave, ser sancionado con pena privativa de libertad no menor
de cuatro ni mayor de ocho aos, con la ac
cesoria de separacin absoluta del servicio.
66
3.
Bien jurdico protegido
El Insulto al superior se encuentra comprendido en el Ttulo Delitos contra la integridad

institucional de las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional.
En trminos generales, es la disciplina el bien
jurdico que se pretende proteger con los tipos penales del insulto al superior. En un sentido ms
estricto, para Jimnez Jimnez el bien jurdico pro tegido es la subordinacin y el respeto al Superior
y Querol y Durn afrma que en este delito el inters lesionado es la disciplina, y dentro de ella la
subordinacin, que es su parte ms esencial.8
Este deber de subordinacin que debe con

cretarse en la obediencia, no est solo referido a
los jefes inmediatos, sino adems, en trminos
generales, a todo superior con independencia del
instituto al que pertenezca (Ejrcito, Marina, Fuerza Area o la Polica Nacional) y las manifestaciones exteriores de la disciplina que se encuentran
previstas en los reglamentos militares, como el Re glamento de Servicio en Guarnicin que es comn
a los cuatro institutos armados. ujetos activo y pasivo del del
Artculo 114. - Ofensas al superior

El militar o el polica que coaccione u ofenda
al superior en grado, empleo o mando, con el
nimo de menoscabar su autoridad o la disci plina, ser sancionado con pena privativa de 4. s
Solo personas de una determinada condicin
libertad no mayor de tres aos y el pago de
militares
y policas pueden ser sujetos
ciento veinte das multa. ignifcado gramaticaljurdica
de la palabra
agredir
activo y pasivo del delito de insulto al superior. El
sujeto activo del delito ser el inferior (subalter2. s
no) y el sujeto pasivo el superior en grado, empleo
El signifcado gramatical de la expresin o mando. Estos sujetos, activo y pasivo, deben en
agredir, que integra el tipo objetivo del injusto contrarse en la situacin militar o policial de acti
(tipo bsico-Art. 112), segn el diccionario de vidad; en tal sentido, los militares o policas que se
Real Academia Espaola (RAE), equivale a co
encuentren en la situacin militar o policial de retiro
meter agresin y agresin es a su vez: (i)acto de
no cometen insulto al superior (como se prevea en
acometer para matarlo, herirlo o hacerle dao
;
Cdigos anteriores), pues si bien conservan el grado
(ii) acto contrario al derecho de otra persona; y, y los honores y preeminencias que le son consus
(iii) ataque armado de una nacin contra otra, sin tanciales en determinados casos, no tienen empleo
declaracin previa.
o mando militar o policial, por lo tanto, no pueden
En un sentido tcnico-jurdico, es la primera cometer ya delitos de funcin militar-policial.
acepcin de la RAE lo que importa para relacionar
la palabra agredir con la accin y efecto de utilizar 5. Precisiones sobre los tipos penales de insulto
al superior
violencia fsica, como se ha entendido siempre por
la doctrina y el derecho comparado para una de las
Los tres artculos relativos al insulto al -su
formas del insulto al superior.
perior en el Cdigo Penal Militar Policial-2010
8
Citado por Pascual Garca Ballestar en Comentarios al Cdigo Penal Militar (espaol), Editorial Civitas S.A., Madrid, 1988,
p. 1099.
estn
(i) a la
referidos:
agresin fsica que cause
lesiones leves, graves o la muerte (Art. 112); (ii) al
acto tendiente a agredir o amenazar (fsicamente)
(Art. 113); y, (iii) al acto de ofender al superior,
mediante la palabra, por escrito o con publicidad,
etc. (Art. 114).
De acuerdo con el tipo bsico del Art. 112
(Agresin al superior en grado), comete insulto
al superior el militar o el polica
sujeto
(
activo) que agreda al superior en grado, empleo o
mando (elemento objetivo). La comisin de este
delito importa una accin dolosa e( lemento sub jetivo), el sujeto pasivo del delito es el superior
en grado, empleo o mando y las penas previstas
son: (I) pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco aos, con la accesoria de
separacin absoluta del servicio y el pago de ciento
ochenta das multa, para el primer prrafo del artculo, cuando haya agresin fsica (Vg. Empujar
al superior) y se cause o no lesiones (las lesiones
leves estn comprendidos en este prrafo);
II)(
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de diez aos, con la accesoria de separacin
absoluta del servicio y el pago de trescientos sesen ta das multa, si el autor incurre en la fgura agravante del inciso 16 del artculo 33 (causar lesiones
graves); y, (III) Con pena privativa de libertad no
menor de diez ni mayor de veinticinco aos, si la
agresin se comete, durante enfrentamiento contra grupo hostil o conficto armado internacional
o frente al adversario o si se confgura la fgura
agravante del inciso 17 del artculo 33
(causar
la muerte). (Lo resaltado con negritas: Elementos
normativos).
El insulto al superior ha sido comprendido en
el Cdigo Penal Militar Policial-2010 de la forma
descrita, siguiendo los parmetros establecidos
para el delito de funcin (Art. II del Ttulo Pre
liminar del Cdigo Penal Militar Policial-2010) y
cuyas caractersticas son: I)
( el sujeto activo del
delito es un militar o un polica en situacin de
actividad (si se encuentra en retiro, pero cometi
el delito de funcin estando en situacin de actividad, el Fuero Militar Policial es competente para
procesarlo); (II) el delito debe ser cometido en
acto del servicio o con ocasin de l; y (III) el he cho punible, cometido por accin u omisin, debe
atentar contra bienes jurdicos vinculados con la
existencia, organizacin, operatividad o funciones
de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
Como referimos supra, el Tribunal Constitucional, en la Sentencia recada en el Expediente N

0012-2006-AI/TC, de 25 de diciembre del 2006,
declar inconstitucionales ciertos extremos de los
delitos de Insulto al superior previstos en el CJMP2006, con el argumento de que los bienes jurdicos
vida, integridad fsica, el honor de un individuo o
la libertad personal no eran bienes jurdicos pro
pios de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional, al manejar, en principio, una tesis restrictiva
sobre el delito de funcin, que considera que solo
los delitos tpicamente militares o estrictamente
castrenses pueden ser tipifcados en un Cdigo
de Justicia Militar. La parte especial del Cdigo
Penal Militar Policial-2010 est sustentada en una
tesis funcional del delito de funcin, lo que permite incluir los llamados delitos militarizados, es
decir aquellos que estando tipifcados en el C
digo Penal Comn pueden ser tambin previstos
en el Cdigo Penal Militar Policial, a condicin
de que tengan una vinculacin directa y prxima
con las funciones de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional, como lo ha reconocido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el Caso
Radilla Pacheco vs. Mxico y que la legislacin y la
doctrina comparada lo han comprendido tambin
as desde siempre.
Debo decir ms, los bienes jurdicos que
los artculos relativos al delito de insulto al -su
perior del CJMP-2006 pretendan proteger y
que pretende proteger los del Cdigo Penal Mi
litar Policial-2010, no son la integridad fsica, la
vida, el honor o la libertad del individuo, como
lo afrm el Tribunal Constitucional, sino otros
distintos y esenciales para que las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional puedan cumplir con las
misiones que la Constitucin les ha sealado y
que siguiendo a Querol y Durand diremos que
el bien jurdico lesionado es la disciplina, y dentro de ella la subordinacin, que es su parte ms
esencial. Las lesiones, la muerte, la afectacin del
honor del individuo o la libertad personal, son
tomadas en los tipos penales militares solo como
circunstancias agravantes.
Sobre la disciplina y la subordinacin ha
bra mucho que decir, sin ellos habr hombres
armados, pero sin mstica, sin valores, sin ideales,
hordas que se desboquen con el vaivn de las cir cunstancias, sin respeto a los ideales democrticos y a la convivencia social. Los ejrcitos tcnica
67
y tcticamente preparados, con soldados discipli

nados, subordinados, con clara visin de que los
mandatos constitucionales son de obligatorio cum plimiento, que cuentan con soldados dispuestos a
sacrifcar la vida por el cumplimiento del deber, que
estn posedos de una mstica excepcional y saben
que el respeto a la autoridad del superior es esen
cial, esos sern los ejrcitos que perdurarn para
la gloria de su nacin. Qu queremos nosotros
para el Per, el relajo, la anarqua, la destruccin
de sus instituciones tutelares? El hombre no es solo
sujeto de derechos, sino tambin de obligaciones...,
dejemos esto all suspensivamente y cederemos la
palabra a quienes han meditado sobre disciplina y
subordinacin autorizadamente:
Los rigurosos preceptos de la disciplina
militar son necesarios para garantizar al
ejrcito de las derrotas, de la mortandad, y
especialmente de la deshonra. (Lo resaltado
es nuestro)
Napolen Bonaparte
68
La disciplina es el alma de un ejrcito . Hace

formidable a un pequeo grupo, le da fuerza
a los dbiles y sube la autoestima de todos.
(Lo resaltado es nuestro)
George Washington
La victoria en la guerra no depende com
pletamente del nmero o del simple valor;
solo la destreza y la disciplina la asegurarn .
Hallaremos que los romanos debieron la con quista del mundo a ninguna otra causa que
el continuo entrenamiento militar, la exacta
observancia de la disciplina en sus campa
mentos y el perseverante cultivo de las otras
artes de la guerra. (Lo resaltado es nuestro)
Vegecio
Respecto de la subordinacin militar, he aqu
una historia muy antigua que pinta de cuerpo entero al soldado subordinado:
Cierto soldado que en una carga de caballera estaba al alcance de un enemigo y a punto
de darle muerte, oy tocar retirada, y parando su caballo, dej libre y sano al que hua, y
se volvi.
Estando ya tan cerca, por qu no lo mataste? le pregunt un camarada.
Porque en la milicia es antes obedecer al

general, que matar a un enemigo. (Lo resaltado es nuestro)
V.
El insulto al superior en el derecho penal

militar espaol
Hacemos una exgesis del delito de insulto al

superior previsto en el Cdigo Penal Militar espa ol, porque en materia de derecho penal militar
Espaa ha sido la fuente legislativa y doctrinaria
al que han recurrido todos los pueblos de habla
hispana; en consecuencia, la autoridad de la Espaa en esta materia parece ser obvia.
El delito de insulto al superior se encuentra
previsto en el Ttulo Quinto (Delitos contra la disciplina), Captulo II (Insubordinacin), Seccin 1,
artculos del 98 al 101, de la Ley Orgnica 13/1985
(Cdigo Penal Militar), modifcada por las Leyes
Orgnicas 4/1987, 2/1989, 13/1991, 11/1995 y
3/2002.
El Cdigo Penal Militar espaol, respecto del
insulto al superior, contempla, como el Cdigo
Penal Militar Policial-2010 peruano, tres situaciones: (I) el maltrato de obra al superior;II)
( tendencia a maltratar de obra al superior; y,III)
( el
maltrato mediante la coaccin, amenaza, injuria,
por escrito o con publicidad.
1.
El Art. 98 est referido al maltrato de obra al

superior con circunstancias califcativas:
(I) hallndose frente al enemigo, rebeldes o

sediciosos, o en situacin peligrosa para la segu
ridad del buque o aeronave; y, (II) cuando se produce en tiempo de guerra, causndole la muerte
o lesiones muy graves al superior, si el hecho se
ejecutare en acto de servicio o con ocasin de ste.
La pena que corresponde para ambos casos es de
quince a veinticinco aos de prisin.
Conforme al Art. 99, el maltrato de obra a
un superior, fuera de los casos previstos en el
artculo 98, es castigado: ( I) con la pena de quin ce a veinticinco aos de prisin,si resultare la
muerte del superior; (II) con la de cinco a quin ce aos de prisin, si le causare lesiones graves;
y (III) con la de tres meses y un da a cinco aos
de prisin en los dems casos (incluido lesiones
leves).
2.
Tendencia a maltratar de obra al superior

(Art.100):
El poner mano a un arma ofensiva o eje

cutar actos o demostraciones con tendencia
a maltratar de obra a un superior ser casti
gado:
acto tendiente a agredir o amenazar (fsica

mente); y, (iii) El Art. 114 al acto de ofender
al superior, mediante la palabra, por escrito
o con publicidad.
3.
El tipo bsico est consignado en el Art. 112

(Agresin al superior en grado) y comete insulto al superior el militar o el polica (sujeto activo) que agreda al superior en grado,
empleo o mando (elemento objetivo). La
comisin de este delito importa una accin
dolosa (elemento subjetivo), el sujeto pasivo
del delito es el superior en grado, empleo o
mando.
4.
Los bienes jurdicos que los artculos relativos al delito de insulto al superior del CJMP2006 pretendan proteger, no eran la integridad fsica, la vida, el honor o la libertad del
individuo, como lo afrm el Tribunal Consti tucional en la Sentencia recada en el Exp. N
0012-2006-AI/TC y que dio lugar a que ciertos extremos de los tipos penales en cuestin
fueran declarados inconstitucionales, sino
otros bienes jurdicos esenciales relacionados
con el quehacer de los Institutos Armados.
En trminos generales, el bien jurdico protegido en el insulto al superior es la disciplina y
en un sentido ms estricto la subordinacin
y el respeto al Superior, valores esenciales que
militares y policas deben practicar, para que
a su vez las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional cumplan con las misiones que la Cons titucin les ha encomendado. Las lesiones, la
muerte, la afectacin del honor del individuo
o la libertad personal, son tomadas en los tipos penales militares solo como circunstan
cias agravantes.
1) Con la pena de tres a diez aos de prisin,

si el hecho fuere ejecutado en los supuestos del prrafo primero del artculo 98.
(hallndose frente al enemigo, rebeldes o
sediciosos, o en situacin peligrosa para
la seguridad del buque o aeronave).
2) Con la de tres meses y un da a tres aos
de prisin, en los dems casos.
3.
Tendencia a maltratar de obra al superior

(Art.101):
El militar que, sin incurrir en los delitos pre vistos en los artculos anteriores, coaccionare, amenazare o injuriare en su presencia, por
escrito o con publicidad, a un superior ser
castigado con la pena de tres meses y un da a
dos aos de prisin.
As como en el Cdigo Penal Militar espa
ol, otros varios Cdigos Penales Militares en el
continente americano contemplan en el delito
de insulto al superior las agravantes de lesiones,
muerte, afectacin del honor del individuo o la libertad personal, pero el bien jurdico esencial que
se quiere proteger es la disciplina y dentro de ella
muy particularmente la subordinacin, como se
ha explicado extensamente.
VI. Conclusiones
1.
El insulto al superior est tipifcado en el

Ttulo IV (Delitos contra la integridad institucional) del Libro Segundo, Captulo I, del
Cdigo Penal Militar Policial, Decreto Legislativo N 1094, en los artculos del 112 al 114.
2.
Estos
El Art.
tres artculos estn referidos: (i)
112 a la agresin fsica (que cause lesiones
leves, graves o la muerte); (ii) El Art. 113 al
5.
Solo personas de una determinada condicin

jurdica militares y policas pueden ser su jetos activo y pasivo del delito de insulto al
superior. El sujeto activo del delito ser el
inferior (subalterno) y el sujeto pasivo el
superior en grado, empleo o mando. Estos
sujetos, activo y pasivo, deben encontrarse en
la situacin militar o policial de actividad.
69
LA APLICACIN DE LA CONDENA CONDICIONAL

Y LAS REGLAS DE CONDUCTA EN
LOS DELITOS DE DESERCIN
TC SJE Sergio Chumberiza Juarez(*)
El Cdigo Penal Militar Policial, fue publicado

en la forma que establece la ley, el 1ro de setiembre
del ao 2010, ante esta situacin el Fuero Militar
Policial, dispuso que el Centro de Altos Estudios de
Justicia Militar (CAEJM), imparta el Curso de Primer Nivel para Magistrados Militares Policiales y en
el desarrollo del referido Curso, dispuso como tema
de investigacin La aplicacin de la condena condicional y las reglas de conducta en los delitos de
desercin; al revisar el texto del novsimo Cdigo
Penal Militar Policial, vigente en parte desde el 1ro
de setiembre del 2010 y en su totalidad desde el 01
enero 2011, se determina que el legislador omiti
regular la fgura jurdica de la condena condicional;
sin embargo, en los artculos 50 y 329, en forma
referencial hace mencin a la condena condicional,
para la aplicacin de la extincin de la accin penal
y para la i del plazo de prescripcin de
nterrupcin
la pena, respectivamente.
En la prctica jurisdiccional la condena condicional, se viene aplicando en el juzgamiento de
los delitos de desercin del personal de Tropa del
Servicio Militar por la comisin del delito de de
-
(*)
sercin en agravio del Estado-Ejrcito del Per

ysuspensin
para fjar los
de requisitos
la
de la
ejecucin de la pena, las reglas de conducta y los
efectos del incumplimiento de reglas de conducta,
se est aplicando lo dispuesto en los artculos 57 y
siguientes del Cdigo Penal comn, en forma supletoria y de conformidad con lo previsto en el artculo XV del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal
Militar Policial.
La doctrina nacional, concibe la condena
condicional
la suspensin
como
o renuncia provisional al pronunciamiento o ejecucin efectiva de
la pena privativa de la libertad impuesta en la sentencia condenatoria, de manera que el sentenciado
no ingresa a un centro carcelario para cumplir la
pena fjada por la autoridad judicial, sino que que da en libertad pero sometido a un rgimen de reglas de conducta y a la obligacin de no delinquir,
con ello se persigue fundamentalmente evitar las
drsticas consecuencias negativas que pesan en el
penado, el ingreso a una
prisin
aunque sea durante un breve periodo, el posible efecto disocia
dor que puede acarrear esta sancin.
Abogado egresado de la universidad de San Marcos. Maestra en Derecho Penal de la universidad Nacional Federico Villa rreal. Asimilndose en el Ejrcito, con el grado de Capitn en 1994. Ha sido Asesor Legal en la Primera Divisin de Infan tera (1994-1997) y Novena Divisin Blindada (1999-2000) en Tumbes, Secretario Letrado del Juzgado Militar Permanente
de Tumbes (1997-1998), trasladndose a la Segunda Zona Judicial del Ejrcito en Lima (2001-2004), Secretario Letrado en
el Segundo y Tercer Juzgado Militar Permanente de Lima, Defensor de Ofcio, Fiscal Militar y Fiscal Superior Militar Suplente y Adjunto de Auditor. Posteriormente Juez Militar Permanente de Huancayo (2005-2006). Labor en Lambayeque
(2007) en la Primera Zona Judicial del Ejrcito como Relator - Secretario y Secretario de Sala en el Tribunal Superior Militar
Policial del Norte y actualmente Juez Militar Policial de Piura, Sullana y Talara.
71
Esta medida de suspensin de la ejecucin de

la pena privativa de libertad, deviene en puridad
en una renuncia provisional del Juzgador, al pro
nunciamiento o ejecucin de la misma y sta pertenece a una forma de tratamiento del rgimen de
libertad. Su operatividad consiste en suspender la
ejecucin efectiva de la pena privativa de libertad
impuesta en la sentencia condenatoria, de mane
ra que queda en libertad sometido a un rgimen
de reglas de conducta. Tales reglas y obligaciones
deben ser observadas por el condenado durante
un plazo de tiempo que se expresa en la senten
cia y que se le denomina perodo de prueba. Si el
plazo mencionado se vence sin que haya mediado
incumplimiento de reglas o comisin de nuevo de lito, se da por extinguida la pena y se suprime la
condena de los registros judiciales correspondientes. Caso contrario, procede aplicar al condenado
la revocacin de la suspensin, debiendo, en consecuencia, cumplir en su totalidad la pena priva
tiva de libertad que se le impuso en la sentencia.
72
Como antecedentes de la fgura jurdica de la

Condena Condicional en el Derecho Penal Militar en el Per, tenemos lo previsto en el artculo
66 del Cdigo de Justicia Militar de 1980, esti
pulndose como una facultad del Juzgador para
suspender la ejecucin de la pena, suspensin que
comprenda tanto la pena principal como la accesoria, si la sentencia se refera a pena privativa de
la libertad no mayor de seis meses y a persona que
no hubiese sido objeto de anterior condena; y, si
los antecedentes y el carcter del condenado -hi
cieran prever que esta medida impedira cometer
nuevo delito.
do, sufrira, ste la pena que se le hubiese impuesto. Si cometiere nuevo delito intencional, sufrira
la pena impuesta en la primera condena y la que le
corresponda por el segundo delito, consiguiente
mente infringida las reglas de conducta impuestas,
el juez poda ordenar la ejecucin de la pena; sin
embargo para conceder o revocar la suspensin
condicional de la pena el Juez tena que pedir la
opinin del Ministerio Pblico. El auto de revocacin expresar los motivos que la hacen necesaria.
Igualmente en el Cdigo Penal Militar Poli
cial, Decreto Legislativo N 961, en el artculo 45,
referepodr
Juez
que elsuspender condicionalmente la ejecucin de la pena, siempre que la condena se refera a pena privativa de la libertad no
mayor de tres aos; y la naturaleza y la modalidad
en la ejecucin de la conducta punible, as como la
personalidad o el estado de salud del autor o partcipe hicieran prever que esta medida le impedir
cometer nuevo delito, estableciendo el plazo de
suspensin es de uno a dos aos.
Del mismo modo dicho cuerpo normativo

fja como reglas de conducta: la prohibicin de
frecuentar determinados lugares y de ausentarse
del lugar donde reside sin autorizacin del juez;
comparecer personal y obligatoriamente al -juz
gado, para informar y justifcar sus actividades;
reparar los daos ocasionados por el delito, salvo
cuando demuestre que est en imposibilidad de
hacerlo; no ser sancionado con arresto de rigor
o suspensin por ms de 5 das. Esta sancin ad
ministrativa debe ser puesta en conocimiento del
juez ejecutor dentro del plazo de suspensin de la
pena para que surta efectos, para que el agente no
Asimismo en la sentencia se mencionar las tenga en su poder objetos susceptibles de facilitar
razones que justifquen la concesin de la condena la realizacin de otro delito; la restriccin del de
condicional y las reglas de conducta como: abs
recho a residir o acudir a determinados lugares,
tenerse del consumo de bebidas alcohlicas y de donde se haya cometido el delito o aquel en donde
concurrir a lugares de expendio de stas; de repa- resida la vctima y su familia; y los dems deberes
rar el dao causado por el delito; observar conduc - que el juez estime convenientes a la rehabilitacin
ta intachable; y, no dar lugar a que se le imponga social del agente siempre que no atenten contra la
castigo disciplinario por falta que merezca arresto dignidad del condenado.
de rigor o arresto simple por ms de tres das.
El incumplimiento de dichas reglas, el Juez
El Juzgamiento se consideraba como no pro- poda prorrogar el perodo de suspensin hasta
ducido, si transcurren cinco aos sin que el con
la mitad del plazo inicialmente fjado. En ningn
denado haya sido objeto de ninguna manera otra caso la prrroga acumulada exceder de un ao;
condena y sin haber infringido las reglas de con
o, de revocar la suspensin de la pena. La suspenducta impuestas y si dentro del plazo indicado se sin de la pena, ser revocada si dentro del plazo
descubriesen antecedentes punibles del condenade prueba o de suspensin el agente es condenado
por la comisin de un nuevo delito doloso cuya

prisin sea superior a tres aos; en cuyo caso se
ejecutar la pena suspendida condicionalmente.
La condena se considerar como no pronunciada si transcurre el plazo de prueba sin que el
condenado cometa nuevo delito doloso, ni infrinja de manera persistente y obstinada las reglas de
conducta establecidas en la sentencia.
Como antecedentes en el Derecho Penal Militar Comparado, la Condena Condicional como
suspensin de la ejecucin de la pena se ubica a
fnales del siglo pasado, en los procedimientos
aplicados en la legislacin de Francia y Blgica.
En el Cdigo Penal Militar de Espaa, tambin
se encuentra regulado la aplicacin de la condena
condicional, en el artculo 44; confriendo a los
Tribunales y Autoridades judiciales militares la
facultad de otorgar motivadamente por s o por
ministerio de la ley a los reos que no pertenezcan
,a laloscondena
que
deja
Ejrcitoscondicional
en suspenso la ejecucin de la pena impuesta. En
tanto que el Cdigo Penal Militar de Colombia, en
su artculo 71, estipula que en la sentencia con
denatoria, el Juez podr, de ofcio o a peticin del
interesado, suspender la ejecucin por un perodo
de prueba de dos a cinco aos y con la obligacin
del cumplimiento de ciertas reglas de conducta y
en el Cdigo Penal Militar de Bolivia, en el artculo 23, regula la suspensin condicional del pro
ceso, el mismo que procede si el imputado presta
su conformidad y cuando haya reparado el dao
ocasionado, frmando un acuerdo con la vctima,
en dicha suspensin condicional el juez fjar un
periodo de prueba, que no podr ser inferior a un
ao ni superior a los tres y en ningn caso excede r el mximo de la pena prevista y determina las
condiciones y reglas que deber cumplir el imputado en ese plazo.
La Condena Condicional en el Derecho Penal comn, por primera vez se incluy en el proyecto del Cdigo Penal de Martua en el ao de
1916, para la aplicacin de hechos delictuosos que
merecan una sancin no mayor a seis meses de
prisin, que poda suspenderse la ejecucin de la
pena a condicin de que durante los posteriores
cinco aos no incurra el agente en la realizacin
de un nuevo delito. Claramente distingua la propuesta de ley, como se ve, entre el periodo de prue ba y la pena impuesta.
En el Cdigo Penal de 1924, la condena condicional fue regulada en los artculos 53 al 57; en el
que se exige que la condena se refera a una pena no
mayor de seis meses de prisin y a la persona que
no hubiere sido objeto por razn de delito inten
cional, de ninguna condena anterior nacional o extranjera. El tiempo mnimo adoptado para la pena
de prisin se explica fcilmente por tratarse de un
resorte enteramente nuevo cuya aplicacin demanda suma prudencia. Es necesario por supuesto que
los antecedentes y el carcter del condenado hagan
prever que la suspensin de la condena le impedir
reincidir. El juzgamiento se considera como no pro ducido, si trascurren cinco aos sin que el condena do haya sido objeto de ninguna otra condena por
delito intencional y sin haber infringido las reglas
de conducta impuestas por el juez.
En el Proyecto del Cdigo Penal de 1986, en
los artculos 72 a 75, se establece que la suspensin de la ejecucin de la pena debe recaer sobre
sanciones a penas privativas de libertad no mayores de tres aos, fjando, luego, el periodo de prueba que, por ninguna razn, puede ser superior de
cinco ni inferior de tres aos.
El Cdigo Penal de 1991, regula la fgura ju
rdico penal de la condena condicional, en los artculos 57 y siguientes; estipula que el Juez podr
suspender la ejecucin de la pena siempre que, la
condena se refera a pena privativa de libertad no
mayor de cuatro aos; y que la naturaleza, modalidad del hecho punible y la personalidad del agente
hiciera prever que esta medida le impedir cometer
nuevo delito. El plazo de suspensin es de uno a
tres aos. El juez puede suspender la ejecucin de
la pena siempre que la condena se refera a pena
privativa de libertad no mayor de cuatro aos;
que la naturaleza, modalidad del hecho punible y
la personalidad del agente hiciera prever que esta
medida le impedir cometer nuevo delito; y que el
agente no tenga la condicin de reincidente o habitual. El plazo de suspensin es de uno a tres aos.
El juez al otorgar la condena condicional, impondr como reglas de conducta; la prohibicin de
frecuentar determinados lugares; prohibicin de
ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin
del Juez; comparecer personal y obligatoriamente al
Juzgado, para informar y justifcar sus actividades;
reparar los daos ocasionados por el delito, salvo
cuando demuestre que est en imposibilidad de
73
vocacin de agravacin de la pena que gui al legislador nacional. Esta posicin poltico
criminal
favoreci el mantenimiento de las medidas alternativas a la pena privativa de libertad, como es la
condena condicional, pre-existente en el Cdigo
Asimismo estipula si durante el perodo de de Justicia Militar Policial del 2006, fueron confsuspensin el condenado no cumpliera con las re- gurando un abanico bastante integral de sustitutiglas de conducta impuestas o fuera condenado por vos penales, y que alcanz vigencia al promulgarse
otro delito, el juez podr, segn los casos: amones - un nuevo Cdigo Penal Militar Policial en el 2010.
Sobre el particular, se establece que a pesar de
tar al infractor; prorrogar el perodo de suspen
sin hasta la mitad del plazo inicialmente fjado. reconocer la potencia crimingena de la prisin,
En ningn caso la prrroga acumulada exceder considera que la pena privativa de libertad man
tiene
todava
su
actualidad
como
respuesta
para
de tres aos; o revocar la suspensin de la pena.
los delitos que son incuestionablemente graves. De
La suspensin ser revocada si dentro del pla - esta premisa se desprende la urgencia de buscar
zo de prueba el agente es condenado por la comi- otras medidas sancionadoras para ser aplicadas a
sin de un nuevo delito doloso cuya pena privativa los delincuentes de poca peligrosidad, o que han
de libertad sea superior a tres aos; en cuyo caso se cometido hechos delictuosos que no revisten maejecutar la pena suspendida condicionalmente y yor gravedad. Ahora bien, tal como aparece regula que corresponda por el segundo hecho punible. lada, la sustitucin de penas es una alternativa que
La condena se considera como no pronunciada si la ley deja al absoluto arbitrio judicial. nicamente
transcurre el plazo de prueba sin que el condenado pena
se exige
privativa
que la de libertad sustituicometa nuevo delito doloso, ni infrinja de manera ble no sea superior a dos aos. En la medida, pues,
persistente y obstinada las reglas de conducta esta - en que el juez considere en atencin a la pena con blecidas en la sentencia.
minada,
y a las circunstancias
para el delito de su
Parece ser, como lo seala la doctrina ms au- comisin que el sentenciado no merece pena por
torizada, que los motivos por los que se introdujo encima de dicho lmite, el juez podr aplicar la
en las legislaciones la condena condicional, tienen sustitucin, consignando en la sentencia la extensin de la pena privativa de libertad que se sus
que ver con el deseo de evitar la carcelera efecti
va de personas que podran resocializarse a travs tituye. Sin embargo, somos de opinin que en la
del cumplimiento de algunas reglas conductuales; decisin sustitutiva deben sopesarse tambin otros
eso s, nicamente proceden frente a sanciones que factores como lo innecesario de la reclusin y la
merezcan penas de corta duracin. Figura jurdico inconveniencia, por razones preventivo generales
penal que, persigue impedir que el condenado deje y especiales, de no optar por otro tipo de medida
a su familia en la miseria, como en efecto podra alternativa como la suspensin condicional, el juez
ocurrir si es obligado a ingresar al establecimiento deber atender a las condiciones personales del
penal, lo cual implica la permanente amenaza que agente, a los esfuerzos realizados por l para reparar los daos ocasionados por el delito, y a que el
se cierne sobre el condenado, con alguna probabi
lidad, lo conduce directamente hacia la resocializa- sentenciado no sea un reo reincidente o habitual.
cin; no falta, en fn, quien crea que ayuda a salvar
A la luz de los tiempos actuales de la doctrina
a un buen nmero de delincuentes de los efectos de nacional y los estndares internacionales, la ma
los regmenes carcelarios, evitndoles la estigmatiyora de los cdigos penales militares del mundo,
zacin, o que descongestiona las crceles y, simult- cuentan con el instituto de la condena condicio
neamente, facilita la indemnizacin a las vctimas nal, sin embargo en el vigente Cdigo Penal Milidel delito, generando, al mismo tiempo, un ahorro tar Policial Peruano, no est estipulado la condena
considerable al Estado que, por ello mismo, se ve condicional, por lo que virtud del principio de leliberado del sostenimiento de los reclusos.
galidad y coherencia es necesario se incorpore dihacerlo; que el agente no tenga en su poder objetos
susceptibles de facilitar la realizacin de otro delito;
y, los dems deberes que el Juez estime convenientes a la rehabilitacin social del agente, siempre que
no atente contra la dignidad del condenado.
74
uno de los principales rasgos caractersticos

del proceso de reforma penal militar policial que
tuvo lugar en el Per entre 2006 y 2010, fue la clara
cha fgura, para su cometido se alcanza la propues ta legislativa, el mismo que al tener xito suplira el
vaco advertido.
PROYECTO DE LEY
EL CONGRESO DE LA REPBLICA HA
DADO LA LEY SIGuIENTE:
Ley que incorpora al artculo 39A, 39B y
39C, del Cdigo Penal Militar Policial, en los trminos siguientes:
Artculo 1.- Incorprase al artculo 39 del
Cdigo Penal Militar Policial, los artculos 39A,
39B y 39C, cuyo texto es el siguiente:
Si dentro del plazo de suspensin se toma

conocimiento de antecedentes punibles del con
denado en el Fuero Militar Policial, se ejecutar la
pena impuesta.
Si fuera condenado por otro delito, sufrir la
pena impuesta en la primera condena y la que le
corresponda por el segundo delito.
Comunquese al seor Presidente de la Rep blica para su promulgacin.
En Lima, a los ... das del mes de ... del dos
mil ...
LIOGRAFA
Artculo 39-A.- Condena condicional.

El juez puede suspender la ejecucin de la
pena siempre que se rena los requisitos siguientes:
BIB
1.- Que la condena se refera a pena privativa de

libertad no mayor de dos aos.
CONSTITuCIN POLTICA DEL ESTADO; Congreso de la Repblica.
2.- Que la naturaleza, modalidad del hecho punible y la personalidad del agente hiciera
prever que esta medida le impedir cometer
nuevo delito; y,
3.-
BERNALES BALLESTEROS, Enrique: La Constitucin

de 1993. Anlisis Comparado; ICS Editores; Lima
Per; 4ta Ed.; 1998. 925 pgs.
GuTIRREZ CAMACHO, Walter y MESA RAM

REZ, Carlos; Compiladores; Derechos Humanos:
Que el agente no tenga la condicin de reinci Instrumentos Internacionales y Teora; Ministerio
dente o habitual.
de Justicia Edit., 1ra. Ed., Lima Per, 1995, pgs.
601a 663.
Artculo 39-B.- Reglas de conducta.

La sentencia mencionar las razones que justifquen la concesin de la condena condicional e
impondr las siguientes reglas de conducta:
1.- Prohibicin de frecuentar determinados lu
gares;
2.- Prohibicin de ausentarse del lugar donde re side sin autorizacin del Juez;
3.- Comparecer personal y obligatoriamente al
Juzgado, para informar y justifcar sus actividades;
4.- Reparar los daos ocasionados por el delito; y,
5.- Los dems deberes que el Juez estime conveniente.
Artculo 39-C.- Efectos del incumplimiento
de reglas de conducta.
Si durante el periodo de suspensin el condenado no cumpliera con las reglas de conducta
impuestas, el juez revocar la suspensin de la
pena.
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cial.html
http://www.derechos.org/nizkor/espana/doc/conveudh50.html
http://www.tc.gob.pe/constitucion.pdf
LA FISCALA MILITAR EN RUSIA:

HISTORIA Y ACTUALIDAD
TC EP Roosevelt Bravo Maxdeo
Las Potencias y sus Sistemas de Justicia Militar

por el Honorable Juez de la Corte de Apelaciones
Entre los das 26 y 28 de abril del 2011 se lle- de las Fuerzas Armadas de los Estados unidos de
v a cabo en Lima elV Encuentro Internacional
Norte Amrica, Charles Erdmann; El Sistema
de Derecho Humanitario y Derecho Militar, or - Interamericano de Derechos Humanos y los es
ganizado por el Fuero Militar Policial del Per en tndares en Justicia Militar por el Dr. Santiago
acuerdo con la Asociacin Internacional de JustiCantn, Secretario Ejecutivo de la Comisin Incias Militares con sede en la ciudad de Florianpo - teramericana de DD.HH, entre otros, cuyos res lis en Brasil, presidida por el Dr. Getulio Correa, menes aparecieron en el Boletn Institucional del
en el ao 2003 por la necesidad de seguir unidos Fuero Militar Policial del Per N 1, que se edit
estudiosos y operadores del derecho militar, aunen mayo del 2011.
que de pases diversos, pero con la ambicin de
Dentro de ese contexto, el Teniente General
mantener y consolidar la justicia militar.
de la Justicia V. I. Melnikov, Vice Fiscal General
El Contralmirante Carlos Enrique Mesa An- Militar, integrante de la delegacin rusa, pronungosto, Presidente del Fuero Militar Policial, al dar ci un discurso sobre la historia y actualidad de
la bienvenida a los participantes en el V Encuen- la Fiscala Militar en Rusia que deseamos compartro Internacional de Derecho Humanitario y Dere - tir con los lectores, en su integridad, dado que la
cho Militar, expres que el evento tena por fnaexistencia de la Fiscala Militar es esencial en el
lidad generar un espacio de debate internacional contexto de un proceso penal militar y de extraore intercambio de experiencias, que nos permitir dinaria relevancia dentro de un modelo procesal
arribar a conclusiones enriquecedoras que forta
acusatorio y que inspira el proceso penal militar
lecern el desarrollo de la legislacin militar y del policial vigente.
Derecho Internacional Humanitario en el mundo.
En tiempo no lejano se cuestionaba en el Per
Durante el encuentro, que cont con la par- la existencia de una Fiscala Militar Policial, que
ticipacin de diecisiete delegaciones internacioha sido feliz y convenientemente zanjado por el
nales de pases africanos, asiticos, americanos Tribunal Constitucional en la Sentencia recada
y europeos y se trataron temas diversos como: en el Exp. N 00001-2009-AI/TC. Apreciaremos
Parlamentos y Derechos Humanos a cargo del en el discurso que contina, por ejemplo, la larDr. ntero Flrez-Aroz Esparza; Derechos y ga existencia de la Fiscala Militar en Rusia y las
Garantas Procesales por el Dr. Csar San Mar- varias funciones que ha desempaado histricatn Castro, Presidente del Poder Judicial del Per; mente y las que desempea hoy. Debemos hacer
Los Tribunales Internacionales de Post Guerra una precisin, la traduccin del ruso al castellano
y su contribucin al Derecho Internacional Huha generado algunas incongruencias que han sido
manitario por la Dra. Elizabeth Salmn Grate; superadas respetando el contexto del discurso.
PRESENTACIN
77
oras y seores:
DISCURSO DEL TENIENTE GENERAL DE

LA JUSTICIA V.I. MELNIk
OV
Vice Fiscal General Militar de Rusia
Se
En nombre del Fiscal General Militar de Rusia Serguey Nicolaevich Fridinskiy, quiero agradecer a la Administracin de la Asociacin Internacional de las Justicias Militares la invitacin para
participar en el V Encuentro Internacional de Derecho Humanitario y Derecho Militar.
Por ser la primera vez que la Federacin de
Rusia est representada en tal Encuentro, quisiera
empezar mi discurso con la informacin sobre los
rganos de la Fiscala Militar de Rusia, la historia
de su aparicin y desarrollo e indicar las direcciones principales de su labor.
78
Los rganos de la Fiscala nacieron en Rusia

a principios del siglo XVIII, lo que estuvo relacionado con las reformas del zar ruso Pedro Primero,
dirigidas a la fundacin del Ejrcito regular.
El 12 de enero de 1722, Pedro I decret que
haya en el senado un Fiscal general y un Vice
Fiscal, y tambin en cada Colegio un Fiscal que
d parte al Fiscal general. Segn el Decreto, la
supervisin fscal fue formulada como una insti
tucin para controlar la legalidad de acciones de
funcionarios estatales y proteger los intereses del
Estado, no solo en las actividades de los tribunales
sino en la aplicacin de las normas de fuero -co
mn y militar.
A partir de aquel momento se inicia la historia de la Fiscala de Rusia. Durante el siglo y medio
transcurridos desde aquel entonces, los rganos
de la Fiscala de Rusia pasaron por una serie de
reformas y se precisaron los principios bsicos de
la actividad de la Fiscala.
En 1867, dentro del marco de la reforma ju
dicial militar en Rusia, aparecieron los tribunales
militares permanentes y se organiz tambin la
Fiscala Militar. La ley principal que instituy por
primera vez en el Ejrcito de Rusia la supervisin
de fscales militares y el puesto del Fiscal General
Militar, fue el Reglamento Judicial Militar, segn
el cual la investigacin preliminar en las tropas
fue realizada por instructores militares de suma

rio, con la ayuda de los jefes militares y de la po
lica, bajo la observacin de los fscales militares.
Los instructores militares de sumario estaban incluidos en la nmina de los tribunales militares.
Tambin fueron constituidos los cargos de Fiscales
Militares de Regiones Militares y sus ayudantes. A
partir de 1883, los ofciales de la Fiscala Militar
se seleccionaban exclusivamente entre los ofciales
del Ejrcito que tenan formacin universitaria en
Derecho.
El 1 de septiembre de 1867, el Emperador
Alejandro II nombr al Consejero Privado Real,
General-Auditor Vladimir Dmitrievich Filoso
fov, como primer Fiscal Militar General, fecha en
que se inicia la historia de la Fiscala Militar, que
este ao cumple su 144 aniversario. El sistema de
los rganos de la Fiscala Militar que se form en
la segunda mitad del siglo XIX sigui perfeccio
nndose y funcion en el Ejrcito Ruso hasta el
ao 1917.
A base de una de las primeras leyes soviti
cas, Decreto Del tribunal (ao 1917), fueron
suprimidos los anteriormente existentes institutos de jueces de sumario y supervisin fscal
.
El mismo Decreto fund los nuevos juzgados soviticos y en los aos siguientes de transicin de
la guerra civil a la construccin pacfca, apareci
una objetiva necesidad de crear un rgano estatal
independiente de supervisin de las leyes: Fiscala.
En diciembre de 1921 se tom la decisin
de fundar la Fiscala del Estado dentro del Comisariado de Justicia del Pueblo y en noviembre de
1922, despus de realizar la reforma judicial con el
objeto de que se observen las leyes y se combata
contra la delincuencia en el Ejrcito, fue organizada la Fiscala Militar del Estado. En el mismo perodo fueron formadas las primeras ocho Fiscalas
Militares de Regiones Militares.
En agosto de 1926 fue aprobado el Regla
mento de Tribunales Militares y de la Fiscala
Militar. Entre las obligaciones de los fscales mi -
litares se puede nombrar: fscalizacin de la legalidad de acciones de los jefes; impugnacin de

las rdenes que violen las leyes; persecucin pe nal de las personas que cometieron delitos; fscalizacin de la legalidad y correccin de arresto de militares; fscalizacin de la ejecucin de
sentencias dictadas por los tribunales militares.
(Resaltado agregado)
En total, durante la guerra, perdimos a ms de 700

ofciales de las Fiscalas Militares.
Despus de la desintegracin de la unin

Sovitica, un punto crucial en la historia de la
Fiscala lleg a ser la aprobacin de la Constitu
cin de la Federacin de Rusia en 1993, en cuyo
artculo 129 est fjado el estatuto de la Fiscala
como un sistema centralizado con subordinacin
Luego, como resultado del largo proceso de de los fscales inferiores a los superiores y al Fiscal
formacin de la Fiscala como un organismo inde - General.
pendiente, fue fundada la Fiscala de la unin de
El Fiscal General de la Federacin de Rusia
las Repblicas Socialistas Soviticas, que fue reco es
nombrado
en el cargo y destituido de l por
nocida en la nueva Constitucin de 1936, como la
el
Consejo
de
Federacin de la Asamblea Fede
institucin de supervisin de ms alto nivel para
ral,
cmara
alta
del
parlamento
de
la
Federacin
el cumplimiento exacto de las leyes, atribuyndose s facultades exclusivas al Fiscal de la uRSS (art. de Rusia, por presentacin del Presidente de Ru
sia.
Al
Fiscal
General
se
subordinan
el
Primer
Vice
113). En base de los derechos de control, se fund
la Fiscala General Militar, dentro de la Fiscala de Fiscal General y los Vice Fiscales Generales, que
son nombrados y destituidos de su cargo por el
la uRSS.
Consejo de Federacin, por presentacin del FisHace 70 aos la Alemania nazi, prfdamen - cal General. Los Fiscales de las entidades federatite, atac a la unin Sovitica. Durante la Segun - vas de la Federacin de Rusia y otros fscales son
da Guerra Mundial, en los aos 1941-1945, las nombrados por el Fiscal General.
prdidas de vidas humanas de los ciudadanos de
La nueva Ley Federal De la Fiscala de la
nuestro pas superaron la cifra de 26 millones.
Federacin
de Rusia determina la formalizacin
Desde los primeros das de la guerra, la estructu legal
de
sus
rganos. Estn determinadas defni
ra de los rganos de la Fiscala Militar se adecu
tivamente
las
funciones
de
la
Fiscala
en
cuanto
a
a las exigencias del ejrcito en campaa. Fueron
la
supervisin
y
defensa
de
derechos.
Est
formu
fundadas las fscalas militares de frentes, ejrcilada la misin principal de la Fiscala: efectuar, en
tos, divisiones, fotas y fotillas. Durante la guerra
nombre de la Federacin de Rusia, supervisin de
los fscales militares hicieron un gran aporte en
la causa comn de derrotar a la Alemania nazi, la observacin de la Constitucin y de las leyes vicuyo resultado lgico llegaron a ser los Juicios de gentes en su territorio.
Nremberg.
Por sus objetivos, principios de organizacin
y
actividad,
la Fiscala de Rusia ocupa un lugar
Durante la guerra, la Fiscala Militar apoyaba
independiente
en el sistema del poder estatal. Orlas acciones combativas no solo mediante la perganizativa
y
funcionalmente
se encuentra fuera
secucin penal, sino tambin vigilando el cumplidel
marco
de
los
poderes
legislativo,
ejecutivo y
mento de las leyes en lo que se refere a suministro
judicial.
un
captulo
aparte
de
la
Ley
Federal
De
oportuno y continuo de las tropas con armamento,
la
Fiscala
de
la
Federacin
de
Rusia
fja
la
condimuniciones, uniformes, organizacin de alimenta cin, prestacin de ayuda mdica a los militares, cin jurdica de los rganos de la Fiscala Militar,
evacuacin de la poblacin civil de las reas del como un elemento autnomo dentro de la Fiscala
frente, construccin de obras de defensa, entre de Rusia, encabezado por Vice Fiscal General de la
Federacin de Rusia Fiscal General Militar.
otras actividades.
Los fscales militares cumplan sus obligaciones inmediatamente en campaa, durante las ac
ciones combativas; por ello, solo en los primeros
meses de la guerra desaparecieron 468 ofciales de
la Fiscala. Luego, en los campos de batalla, perecieron 236 ofciales ms de las Fiscalas Militares.
La Fiscala Militar se subordina solo al Fis

cal
ejerce
General
sus de la Federacin de Rusia,
facultades en las Fuerzas Armadas de Rusia, as
como en otros ministerios y entidades que tengan
formaciones militares, y es independiente de su
mando.
79
El sistema de los rganos de la Fiscala Militar

se compone de la Fiscala General Militar, Fiscalas
Militares de Regiones Militares, Flotas, Tropas Co heteriles Estratgicas, Fiscala Militar de la ciudad
de Mosc, que son igualadas a las Fiscalas de entidades federativas de la Federacin de Rusia que
son 9 en total, Fiscalas Militares de Grandes uni dades y guarniciones, igualadas a las Fiscalas de
ciudades y regiones que son 151 en total.
La estructura de la Fiscala General Militar se
compone de direcciones, secciones y servicios. Los
Reglamentos de los elementos de la Fiscala General Militar se ratifcan por el Fiscal General Mili
tar. En las direcciones y secciones se establecen los
cargos de Fiscales Superiores y Fiscales. Actual
mente la estructura de la Fiscala General Militar
se compone de los siguientes elementos:
80
eDcicrin
de supervisin de cumplimiento
de las leyes por los rganos militares de mando, unidades e instituciones militares;
eDcicrin
de las leyes en la investigacin de delitos;
eDcicrin
de las leyes de seguridad federal;
eDcicrin
deaseguramientodeparticipacin
de fscales militares en la consideracin de
casos en los juzgados.
amTbin
hayunaDireccindeorganizacin,
una Direccin de personal y otros elementos
de aseguramiento.
La fundacin, reorganizacin y liquidacin
de las fscalas militares de regiones militares, de
guarniciones y determinacin de sus plantillas, se
realizan por rdenes del Fiscal General de la Fe
deracin de Rusia, a base de los cuales el Estado
mayor de las Fuerzas Armadas edita directivas.
La base del personal de los rganos de la
Fiscala Militar est constituida por ms de mil
quinientos ofciales que tienen el estatuto de militares. Los fscales militares se designan a su cargo
y se destituyen de su cargo por el Fiscal General
de la Federacin de Rusia. Los vice fscales gene
rales militares, jefes de direcciones y secciones de
la Fiscala General Militar y sus adjuntos, as como
los vice fscales de regiones militares y fotas se de signan a su cargo y se destituyen de su cargo por
el Fiscal General de la Federacin de Rusia. Otros
fscales de la Fiscala General Militar se designan a

sus cargos y se destituyen de sus cargos por el Fiscal General Militar. Los fscales de regiones milita res y fotas designan en sus cargos y destituyen de
sus cargos a los fscales militares de sus apartados
como de las fscalas subordinadas.
Los ofciales de los rganos de la Fiscala Militar gozan de derechos y garantas sociales esta
blecidos por la legislacin federal para los fscales
civiles y para los militares. Los cargos de fscales
militares y los grados militares que les corresponden, se incluyen en las listas de cargos militares.
Los fscales militares se incentivan y llevan la responsabilidad disciplinaria de acuerdo a la Ley Federal De la Fiscala de la Federacin de Rusia y al
Reglamento Disciplinario de las Fuerzas Armadas.
El derecho de incentivacin y castigo disciplinario
lo tienen solo los fscales militares superiores y el
Fiscal General.
A los militares de los rganos de la Fiscala
Militar se les aplica la legislacin de la Federacin
de Rusia que establece garantas legales y sociales,
pensiones, servicios mdicos y otros tipos de
benefcios de los militares. Los fscales militares y
sus parientes estn bajo la proteccin del Estado y
son sujetos al aseguramiento estatal.
Los ofciales de la Fiscala Militar, hasta el
grado de coronel inclusive, pueden ser retirados
del servicio militar por el Ministro de Defensa,
por presentacin del Fiscal General Militar y
los generales, por el Presidente de Rusia, por
presentacin del Fiscal General.
Las principales actividades de la Fiscala
Militar obedecen a su funcin de defensa de
derechos: La primera direccin de actividades es
la supervisin del cumplimiento de las leyes por
los ofciales de las Fuerzas Armadas y de otros
cuerpos castrenses, as como de la correspondencia
a la legislacin de los instrumentos legales que
ellos publican. La segunda es la supervisin de la
observacin de los Derechos Humanos y libertades
de ciudadano por los rganos de mando militares.
Realizando dichas facultades, los fscales militares prestan especial atencin a las cuestiones de
observacin por los ofciales militares de las nor mas internacionales y constitucionales referentes a
los Derechos Humanos y libertades del ciudadano.
Esto, sobre todo, se refere a: derecho a la vida, a
la libertad e inviolabilidad personal; derecho a la

proteccin de salud y a la ayuda mdica; derecho
a la vivienda; derecho a un medio efcaz de tutela
de la ley; derecho a un servicio civil alternativo
.
(Resaltado agregado). Realizando la supervisin
del cumplimiento de las leyes, los fscales militares
no substituyen otros organismos del Estado. Las
fscalizaciones se realizan en base de quejas, decla raciones y otra informacin sobre los hechos de
violacin de las leyes. Los fscales militares tienen
derecho de citar a los ofciales y ciudadanos para
dar explicaciones; exigir de los jefes de unidades
militares y dirigentes de entidades que presenten
los documentos necesarios, asignar a especialistas
para realizar revisiones, fscalizaciones.
Los fscales militares participan en los juzgados al examinarse los casos de arresto disciplinario
de militares, revisan la legalidad de mantenimiento
de los militares bajo arresto, toman medidas previstas por la legislacin para restituir los derechos
violados, exigen a los ofciales y otros funcionarios
pblicos que eliminen las violaciones de las leyes
o hagan responsables segn la ley a los culpables.
Si es necesario, se dirigen al juzgado para proteger
los derechos de una amplia gama de personas.
La tercera direccin de actividades es la su
pervisin del cumplimiento de las leyes por los
rganos que ejercen actividades de indagacin y
detencin, primeras diligencias e investigacin
preliminar. Durante este trabajo la misin de los
fscales militares es asegurar el cumplimiento de
la ley en las actividades de los rganos del Servicio
Federal de Seguridad en campaa, que observen
el derecho de los ciudadanos a la vida, libertad e
inviolabilidad personal, secreto de la correspon
dencia y conversaciones telefnicas, inviolabilidad
de domicilio y otros derechos. A la Fiscala Militar
le comete realizar la supervisin de la ejecucin
de las leyes por los rganos que realizan la averi
guacin previa, por los casos penales de los delitos
cometidos por militares, ciudadanos que cursen
reuniones de reservistas, as como personal civil
en cumplimiento de sus obligaciones profesionales o en el territorio de una unidad militar.
La investigacin preliminar anteprocesal
sobre los casos penales indicados, los realiza
la Direccin Principal Militar de Investigacin,
a travs de sus estructuras subordinadas en las
regiones militares, fotas y guarniciones. El 15
de enero del ao en curso, los rganos militares

de investigacin fueron separados del sistema de
Fiscala e incluidos en un organismo independiente
llamado Comit de Investigaciones de Rusia. Los
jefes de unidades militares, jefes de guarniciones y
de instituciones militares son rganos de primeras
diligencias. Tienen derecho solo de promover una
accin penal y transmitirla para la investigacin
posterior a los rganos militares de investigacin.
Los Cdigos Penal y Procesal Penal de Rusia
reproducen los estndares internacionales de
derechos y garantas procesales de los participantes
del proceso. Los fscales militares tienen la tarea
de asegurar estas exigencias de las leyes en la
actividad de los rganos militares que realizan
primeras diligencias e investigacin preliminar.
Durante la realizacin de sus facultades, los
fscales militares prestan especial atencin a las
cuestiones de observacin de los derechos de
acceso a la justicia de los ciudadanos, derechos
de los sospechosos y acusados de tener ayuda de
defensor, traductor; derecho de protestar contra
la acusacin, hacer declaracin sobre la acusacin
presentada o negarse a cualquiera declaracin;
derecho de presentar pruebas, hacer demanda;
derecho de realizacin de enjuiciamiento penal en
un plazo razonable.
Los fscales militares participan en los
juzgados y expresan su opinin sobre la necesidad
de satisfaccin de demandas de los instructores
de sumario, sobre arresto provisional de los
sospechosos, acusados, o sobre prolongacin de los
plazos de arresto, o realizacin de otras actuaciones
de la instruccin, cuya realizacin se admite por el
acuerdo con el juzgado. Efectuando la supervisin
de la actividad procesal de los rganos militares de
instruccin y de primeras diligencias en la etapa
de actuacin anteprocesal, los fscales militares
exigen: que se observe la ley al recibir, registrar y
autorizar los informes sobre los delitos; cancelan
las decisiones procesales ilegales e injustifcadas
de los instructores de sumario e instructores de
primeras diligencias sobre la formacin de causa
penal, negacin de la formacin de causa, decisin
de los instructores de sumario sobre la suspensin
de la instruccin preliminar, sobre la anulacin
de la instancia. Por las quejas que llegan de los
participantes del proceso el fscal debe tomar
decisin en 3 das, y en los casos difciles, en 10
das, sobre lo cual avisar al denunciador.
81
La cuarta direccin de la actividad de los fscales militares es la prosecucin de acuerdo con las
facultades establecidas por la legislacin procesal
penal de la Federacin de Rusia. El fscal militar
es parte de acusacin y dentro de su competencia
est dirigir al juzgado las causas criminales que lle garon de los instructores de los rganos sumarian tes, si llega a la conclusin de que existen los fundamentos legales para ello. Si el fscal no est de
acuerdo con la resolucin de acusacin, devuelve
la causa al instructor para eliminar las violaciones
de la ley. Adems, los fscales militares dirigen los
materiales a los rganos sumariantes para efectuar
la persecucin penal, cuando durante las inspec
ciones encuentran violaciones de la legislacin pe nal en las acciones de personas.
La quinta direccin de la actividad de los
fscales militares es la participacin en el conoci
miento de los casos por tribunales ordinarios, arbitrajes.
82
La sexta direccin es la apelacin de las de

cisiones que estn en contradiccin con las leyes,
sentencias, defniciones y resoluciones de los juzgados. En la gestin procesal de una causa penal,
el fscal militar apoya la acusacin estatal, presenta
las pruebas de la culpa de los acusados, propone al
juzgado la forma y el grado de castigo de los acusados. En la audiencia el fscal y el defensor gozan
de derechos iguales. Si no se prueba la culpa de los
acusados, el fscal deber desistir de la acusacin.
En el caso de no estar de acuerdo con la decisin
del juzgado, el fscal militar interpone recurso de
apelacin en un juzgado superior, hasta la Corte
Suprema de Justicia de Rusia.
La sptima direccin es coordinar las- ac
tividades de las fuerzas de orden pblico en las
Fuerzas Armadas de la Federacin de Rusia, otras
fuerzas y formaciones militares, en la lucha contra
la criminalidad. De acuerdo al Decreto del Presidente de Rusia, los fscales militares encabezan las
reuniones de coordinacin, en las que toman parte

los representantes de los rganos sumariantes, rganos de seguridad, del mando. Las decisiones de
tales reuniones son colectivas y estn dirigidas a
luchar contra la criminalidad.
Finalmente, la octava direccin es la parti
cipacin en la elaboracin de leyes. La Fiscala
General Militar prepara sus opiniones para los
anteproyectos de leyes que les dirigen los rganos
de poder que tengan derecho de iniciativa legislativa. La garanta de trabajo exitoso de los rganos
de la Fiscala Militar en condiciones actuales es,
indudablemente, la formacin y preparacin del
personal de los fscales. La formacin de los juristas militares se realiza en la Facultad de fscaliza
cin e investigacin de la universidad Militar del
Ministerio de Defensa de Rusia. Los fscales que
tengan hbitos prcticos de trabajo, perfeccionan
sus conocimientos en el Instituto de superacin
profesional de altos funcionarios de la Academia
de la Fiscala General de la Federacin de Rusia.
El proceso de desarrollo del sistema de apli
cacin de la ley en Rusia contina. En la solucin
de muchos problemas de su organizacin y acti
vidad, se emplea la experiencia positiva de otros
pases. Con este objetivo se realizan encuentros
bilaterales. ltimamente las delegaciones de la
Fiscala General Militar visitaron Gran Bretaa,
Repblica Federal de Alemania, Grecia, Espaa,
Israel, China. Delegaciones de los organismos jurdicos militares de estos pases, as como de An
gola, nos respondieron con sus visitas.
Estoy seguro de que el Quinto Encuentro Internacional, el intercambio de experiencia y discu sin conjunta de los problemas indudablemente
tiene una gran importancia y ayudar a elaborar
los caminos ptimos de solucin de problemas en
la esfera de cooperacin internacional para perfeccionar la aplicacin de las normas de Derecho
Internacional Humanitario.
CONTIENDAS DE COMPETENCIA ENTRE EL FUERO

COMN Y EL FUERO MILITAR POLICIAL
Cmdte. CJ. PNP Juan Carlos Monroy Meza(*)
ANTECEDENTES
La legislacin que regula la organizacin,
funciones, competencia y otros aspectos relacio
nados a la Jurisdiccin Militar Policial, ha sufrido
cambios fundamentales, debido a que en tiempos
pasados este Fuero abord competencias que in
cluan el conocimiento de delitos comunes, se
procesaban y juzgaban a civiles, existan cuestio
namientos sobre la independencia, autonoma e
imparcialidad de sus magistrados por razones de
diferente ndole, situacin que dio lugar a que se
plante en acciones de garanta que fueron resuel
tas por el Tribunal Constitucional, dando lugar
a que se modifquen legislativamente los aspec
tos sealados, entre otros; sin embargo, ello no
ha quedado all, sino que se puede observar una
tendencia marcada de los Jueces Supremos por resolver las contiendas de competencia a favor del
Fuero Comn, sin profundizar demasiado en sus
consideraciones o motivacin de sus decisiones,
emitiendo resoluciones con escaso fundamento y
utilizando criterios muy puntuales sin un mayor
(*)
anlisis, lo que pone en duda la correcta aplicacin

de las garantas del debido proceso en perjuicio de
los justiciables, ante la posibilidad de que se est
desviando de la jurisdiccin predeterminada por
la ley, situacin que da lugar a que se realice un
anlisis sobre la legislacin en materia de contiendas de competencia, de tal manera que se pueda
identifcar posibles omisiones o vacos legislativos
sobre el particular.
TRATAMIENTO VIGENTE
Teniendo en consideracin que la matriz para
establecer la competencia de uno u otro fuero,
parte del anlisis de la estructura del delito, tan
to comn como de funcin, que en esencia es la
misma, es que debemos hacer mencin que el delito de funcin fue defnido por el Tribunal Constitucional en la sentencia derivada del expediente
signado con el nmero 0017-2003-AI/TC, del 16
de marzo del 2004, precisando las siguientes consideraciones:
Abogado egresado de la u. Nacional de San Agustn de Arequipa, Maestra con mencin en Derecho Penal Militar y docto rado en Derecho y Ciencias Polticas, en la u. de San Marcos. Ha sido asesor de la Ofcina de Control Interno de la Polica
Nacional del Per, Direccin Contra el Terrorismo de la PNP, Direccin de Pensiones de la PNP, Inspectora General de la
PNP, Regin Policial del Callao, Direccin de la Polica de Carreteras, Estado Mayor General de la PNP. En el mbito Jurisdiccional: Secretario de Auditora de la Primera Sala II ZJPNP, Secretario de la Vocala Suprema. Experiencia docente:
En el IV Ciclo 2001 de Formacin de Auxiliares de Sanidad; I Semestre Acadmico de Formacin General; II Semestre
Acadmico de Formacin General; I Semestre Acadmico d Formacin General; entre otros. Opt el ttulo profesional
de abogado obteniendo el Primer Puesto en Maestra y Tercer Puesto en Doctorado.
83
En primer lugar, se trata de afectaciones sobre bienes jurdicos de las Fuerzas Armadas o de
la Polica Nacional tutelados por el ordenamiento
legal, y que se relacionan con el cumplimiento de
los fnes constitucionales y legales que se les encar gan. Se trata de una infraccin a un bien jurdico
propio, particular y relevante para la existencia,
organizacin, operatividad y cumplimiento de los
fnes de las instituciones castrenses.
Para ello es preciso que la conducta considerada como antijurdica se encuentre prevista en el
Cdigo de Justicia Militar. Ahora bien, no es la
mera formalidad de su recepcin en dicho texto
lo que hace que la conducta antijurdica constituya verdaderamente un delito de funcin. Para que
efectivamente pueda considerarse un ilcito como
de funcin o militar, es preciso que:
1.
84
Un militar o polica haya infringido un deber que le corresponda en cuanto tal; es decir,
que se trate de la infraccin de una obligacin
funcional, por la cual el efectivo estaba constreido a mantener, o a realizar, o no realizar,
un comportamiento a favor de la satisfaccin
de un inters considerado institucionalmente
como valioso por la ley; adems, la forma y
modo de su comisin debe ser incompatible
con los principios y valores consagrados en
el texto fundamental de la Repblica (deber
militar).
Por ende, no se confgura como infraccin
al deber militar o policial la negativa al cumplimiento de rdenes destinadas a afectar el
orden constitucional o los derechos funda
mentales de la persona.
2.
Con la infraccin del deber militar, el autor

haya lesionado un bien jurdico militar que
comprometa las funciones constitucionales y
legalmente asignadas a las Fuerzas Armadas
y a la Polica Nacional.
3.
La infraccin revista cierta gravedad y jus tifque el empleo de una conminacin y una
sancin penal.
En segundo lugar, el sujeto activo del ilcito

penal-militar debe ser un militar o efectivo policial en situacin de actividad, o el ilcito debe ser
cometido por ese efectivo cuando se encontraba
en situacin de actividad. Evidentemente, estn
excluidos del mbito de la jurisdiccin militar

aquellos que se encuentran en situacin de retiro,
si es que el propsito es someterlos a un proceso
penal-militar por hechos acaecidos con posterioridad a tal hecho.
En tercer lugar que, cometido el ilcito penal que afecta un bien jurdico protegido por las
instituciones castrenses o policiales, este lo haya
sido en acto del servicio; es decir,con ocasin
de l.
Queda claro, entonces, que la competencia
para que el Fuero Militar Policial conozca de un
delito de funcin, requiere que cumpla con los
supuestos esbozados; es decir, en resumen, que
se haya lesionado un bien jurdico militar o policial, que el sujeto activo sea un militar o policial
en situacin de actividad y que la conducta sea
cometida en acto del servicio o con ocasin de l,
siendo de destacar que la legislacin vigente ha
replicado dichos criterios, as se aprecia del artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal
Militar Policial; sin embargo, y aunque en cierta
forma el Tribunal Constitucional reconozca la
especialidad de la Jurisdiccin Militar Policial, al
sealar que el hecho debe revestir cierta grave
dad, como para que justifque el empleo de una
conminacin y una sancin penal, ello no se ha
reproducido legislativamente, no ha estado siendo tomado en cuenta al momento de resolverse
las contiendas de competencia; en especial cuando estamos ante delitos pluriofensivos donde se
afectan varios bienes jurdicos, que pueden ser
comunes como militares policiales.
En tal sentido, debe tenerse presente que al
mencionar, el Tribunal Constitucional, la necesi
dad de que el hecho revista gravedad, nos lleva a
afrmar que la coercin penal militar no se distingue para nada en su sustancia de la coercin penal
general u ordinaria. Pues la mayor gravedad de la
coercin penal militar, responde a un mayor contenido de injusto del hecho o a una mayor culpabi lidad del mismo, teniendo en cuenta que el agente
activo no solo transgrede el bien jurdico afectado,
sino que vulnera una obligacin o funcin legal
mente establecida en su condicin de militar o
polica, lo que le da una mayor gravedad al hecho,
como lo sealan Zafaroni y Cavallero resulta claro que la coercin penal militar es una coercin
penal con accidentes que la especializan respecto
de la ordinaria, pero cuya sustancia se conserva BIB

idntica a la ordinaria.
Estamos, entonces, ante delitos especiales im- CAPELLA RIERA, Jorge. Ponencia presentada en el
seminario taller El joven y la construccin de una
propios, a decir de la doctrina castrense delitos micultura de paz. Trujillo, 1987.
litarizados, que son aquellos que tienen correspondencia con un delito Comn, pero su realizacin DELGADO BARRETO, Ibdem., p.35. citado por
por sujetos especialmente cualifcados, hace que
SHIAPPA PIETRA, scar. Reflexiones Sobre la
Guerra y los Delitos de Funcin dentro del Rgimen
ste se convierta en un tipo autnomo distinto, en
Constitucional Peruano.
este orden de ideas, tenemos que para estos casos
existe un delito comn subyacente, que puede ser GLVEZ VILLEGAS, Toms, RABANAL PALACIOS,
cometido por cualquier persona; sin embargo, si es
William y CASTRO TRIGOSO, Hamilton. El Cdigo Procesal Penal. Edicin Corregida y Aumentada.
cometido por alguno de los sujetos especialmente
Jurista Editores.
cualifcados se produce una modifcacin del ttulo
de imputacin derivndose hacia el delito especial GARCA RADA, Domingo. Manual de Derecho Proceimpropio o militarizado.
sal Penal. Tercera Edicin. Imprenta carrera SA.
Consecuentemente y estando ante delitos MANuEL LPEZ REY y ARROJO. Qu es el delito?.
especiales, se hace necesario aplicar las reglas
Editorial Atlntida. Buenos Aires.
correspondientes para dirimir una contienda de MIROQuESADA RADA, Francisco. Introduccin a la
competencia, en el supuesto de delitos pluriofen Ciencia Poltica.
sivos o concurso aparente de leyes, con alcance
PEA CABRERA, Ral, Tratado de Derecho Penal, Para la concurrencia ideal de delitos, por lo que se
te General. Grijley
debe tener en cuenta el Principio de Especiali
dad, fundamentada en la siguiente regla: cuando SAN MARTN CASTRO, Csar (2001). Derecho Pro
cesal Penal 2da. Reimpresin de la Primera Edicin.
concurren una norma especial y otra general, la
Grijley. Lima
aplicable es la especial, por regular la conducta
SHIAPPA
PIETRA, scar. Reflexiones Sobre la Guede manera ms especfca lex especialis dero
rra
y
los
Delitos de Funcin dentro del Rgimen
gat legi generali. La aplicacin reside en que
Constitucional Peruano.
los caracteres de la disposicin general se hallan
incluidos en la disposicin especial, la que en l uNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MAR COS. Balotario Desarrollado uNMSM. u nidad de
aade particularidades que le dan sustantividad
Post Grado de Derecho.
propia. Esto justifca la primaca de la lex especiali frente a la legi generali. Cabe mencionar ZAFFARONI, Eugenio Ral y CABALLERO, Ricardo
Juan. Derecho Penal Militar. Lineamientos de la
que este criterio fue considerado en la contienda
Parte General. Ediciones Jurdicas ARIEL BuENOS
de competencia surgida en el caso ARIZA MENAIRES.
DOZA (Cont. Nro. 37-2009 Res.08FEB10), precisamente en el dcimo considerando, formando
parte del fundamento de la decisin, que dirimi REFERENCIAS NORMATIVAS
la contienda de competencia a favor del Fuero
Constitucin Poltica del Per de 1993.
Militar Policial.
A manera de conclusin, se infere una clara Decreto Legislativo Nro.1096, Texto nico Ordenado
de la Ley de Organizacin y Funciones del Fuero
necesidad de regular, va dispositivo legal, la inclu Militar Policial.
sin expresa de las consideraciones hechas por el
Decreto
Legislativo Nro.1094, Cdigo Penal Militar PoTribunal Constitucional adicionando el Principio
licial.
de Especialidad, como criterios obligatorios a te
ner en cuenta por los Jueces Supremos, al momen - Decreto Legislativo Nro.635, Cdigo Penal.
to de dirimir una contienda de competencia entre Decreto Legislativo Nro.957, Nuevo Cdigo Procesal
Penal.
el Fuero Comn y el Fuero Militar Policial. LIOGRAFA
85
REFERENCI
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp.Nro.00172003-AT/TC, de fecha 16 de marzo del 2003.
Sentencia del Tribunal Constitucional Peruano, Exp.
No. 0023-2003-AI/TC, Asunto: Defensora del Pueblo, fundamento 20.
Sentencia del Tribunal Constitucional Peruano, Exp.
No. 004-2006-PC/TC, Asunto: Fiscala de la Nacin.
Inconstitucionalidad de parte de los artculos de la
Ley Nro.28665.
SALA PENAL TRANSITORIA DE LA CORTE SuPREMA DE JuSTICIA, COMPETENCIA N 19/212002. OPERATIVO CHAVN DE HuNTAR
CORTE SuPREMA DE JuSTICIA SALA PENAL
TRANSITORIA
COCPN11-02HuANCAYO.29-05-03.
TRANSITORIA
COMPETENCIA Nro.O1-2002 HuANCAYO.29-05-03.
86
SALA PENAL TRANSITORIA Competencia Nro.13

- 2002 ABANCAY Caso: Ampuero Len Velarde,
Materia Corrupcin de Funcionario. 29-05-03.
SALA PENAL TRANSITORIA Competencia Nro.03
2002. LIMA Caso: Silva Guerrero Materia: Fe P
blica. 29-05-03
SALA PENAL TRANSITORIA COMP. N027_2002
LAMBAYEQuE. CASO: PAREDES MACHARE
AS JURISPRUDENCIALES
MARIA: CONTIENDA DE COMPETENCIA. 2502-03

TRANSITORIA. COMP. N 01- 2003 AREQuIPA.
03-10-03.
TRANSITORIA. COMP. N 15/22 - 2003 Consejo
Supremo de Justicia Militar - 2do Juzgado Penal
PuNO. 27-08-03.
TRANSITORIA
C.C. W 07-2003 EL SANTA. 19-08-03.
SALA PENAL COMPETENCIA No. 12-2003 IMP de
Bagua VI ZJE - JM de la provincia de Rodrguez de
Mendoza, Amazonas. 24-07-03.
SALA PENAL COMPETENCIA No. 02 -2004 II Zona
Judicial del Ejrcito - 2 Sala Penal de Hunuco Pasco 31-03-04.
SALA PENAL PERMANENTE COMPETENCIA N102004 SEGuNDO JuZGADO DE LA III ZONA JuDICIAL PNP/SEGuNDO JuZGADO PENAL DE
AREQuIPA. 20-05-04.
SALA PENAL PERMANENTE COMPETENCIA N162004 Vocala de Instruccin del Consejo Supremo
de Justicia Militar/Octavo Juzgado Penal Colectivo
de Arequipa. 09-09-04.
CORTE SuPREMA DE JuSTICIA SEGuNDA SALA
PENAL TRANSITORIA COMPETENCIA N20
2004 AYACuCHO. 09-11-04.
CONTENIDO JURDICO DEL DELITO DE

FUNCIN CASTRENSE:
A propsito de la demanda de inconstitucionalidad
en curso contra el Cdigo Penal Militar Policial
Dr. Csar Abdul Aliaga Castillo(*)
En el presente artculo, el autor analiza y

desarrolla el contenido jurdico que el delito de
funcin castrense debe tener en el ordenamiento
jurdico nacional. Para ello, toma como base la
jurisprudencia, en materia de justicia penal castrense, emitida por el Sistema Interamericano de
Proteccin de los Derechos Humanos as como por
diversos rganos jurisdiccionales constitucionales
extranjeros. Finalmente, plasma la teora esbo
zada para sustentar la constitucionalidad de los
delitos del Cdigo Penal Militar Policial que han
sido demandados en el Proceso de Inconstitucionalidad N 0022-2001-AI/TC, que se encuentra
actualmente en curso.
INTRODUCCIN
Importancia del Fuero Militar Policial y de la sancin del delito de funcin
El Fuero Militar Policial es una jurisdiccin
independiente del Poder Judicial por mandato expreso del artculo 139 inciso 1) de la Norma Fundamental:
CONSTITuCIN
Artculo 139.- Son principios y derechos
de la funcin jurisdiccional:
aL unidadyexclusividaddelafuncinjurisdiccional.
(*)
No existe ni puede establecerse jurisdic

cin alguna independiente,con excep cin de la militar y la arbitral. (). (nfasis nuestro)
El marco competencial constitucional de
este Fuero se encuentra ubicado en el Captu
lo XII De la Seguridad y Defensa Nacional de la
Constitucin, especfcamente en el artculo 173,
con la nica y exclusiva fnalidad de administrar
justicia penal militar policial, en los casos en que
los miembros de las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional incurran en delitos de funcin. Sobre el
particular, dicha norma seala que:
CONSTITuCIN
Artculo 173.- En caso de delito de funcin, los miembros de las Fuerzas Armadas y
de la Polica Nacional estn sometidos al fuero
respectivo y al Cdigo de Justicia Militar. Las
disposiciones de ste no son aplicables a los civiles, salvo en el caso de los delitos de traicin
a la patria y de terrorismo que la ley determina. La casacin a que se refere el artculo 141
solo es aplicable cuando se imponga la pena de
muerte. (nfasis nuestro)
Esta funcin del Fuero Militar Policial, de
administrar justicia penal militar policial, tiene
como fn preservar el orden y la disciplina de las
Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, para que
Abogado por la Pontifcia u niversidad Catlica del Per, Profesor u niversitario, Asesor Legal de la Presidencia del Fuero
Militar Policial.
87
stas cumplan cabalmente con las funciones trans cendentales que la Constitucin les ha asignado,
lo cual es indispensable para la preservacin del
orden constitucional y la plena vigencia de los Derechos Humanos en nuestro pas.
Al respecto, la CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS Hu MANOS ha sealado
claramente que la jurisdiccin militar se establece
para mantener el orden y la disciplina de las Fuerzas Armadas, y debe estar encaminada a la protec cin de los intereses jurdicos vinculados al cumplimiento de las funciones de stas:
CORTE INTERAMERICANA DE DERE
CHOS HuMANOS
141. Es necesario sealar, como se ha hecho
en otros casos, que la jurisdiccin militar se
establece para mantener el orden y la disciplina en las Fuerzas Armadas
. Por ello, su
aplicacin se reserva a los militares que ha
yan incurrido en delito o falta en el ejercicio
de sus funciones y bajo ciertas circunstancias.
()
88
142. Este Tribunal ha establecido que

[e]n un Estado democrtico de Derecho la
jurisdiccin penal militarha de tener un
alcance restrictivo y excepcional y estar encaminada a la proteccin de intereses jurdi cos especiales, vinculados con las funciones
. 1
que la ley asigna a las fuerzas militares
(nfasis nuestro)
En la misma lnea, la COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HuMANOS ha se alado lo siguiente:
COMISIN INTERAMERICANA DE DE
RECHOS HuMANOS
El `fuero militar es una instancia especial
exclusivamente funcional destinada a man
tener la disciplina de las Fuerzas Armadas
y de las [f]uerzas de [s]eguridad 2 (nfasis
nuestro).
1
2
3
A mayor abundamiento, el TRIBuNAL

CONSTITuCIONAL DE ESPAA ha reconocido
que el Fuero Militar se erige en la garanta mxima de la disciplina militar, la cual es el principal
factor de cohesin y de efcacia de las Fuerzas Ar madas para el cumplimiento de sus funciones de
defensa de la integridad territorial y del ordenamiento constitucional. As pues, colegiado espaol sostiene sobre este punto lo siguiente:
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL DE ES
PAA
6.(...) La disciplina militar, regla fundamen tal de las Fuerzas Armadas, en cuanto constituye el principal factor de cohesin y de
efcacia de las mismas, se confgura as como
un conjunto de normas de conducta que los
militares deben observar en el ejercicio de sus
funciones (e incluso fuera de servicio, en determinados casos) para facilitar el logro de
los altos fnes que el art. 8.1 CE asigna a las
Fuerzas Armadas, esto es, garantizar la soberana e independencia de Espaa, defender
su integridad territorial y el ordenamiento
constitucional (...).
7. (...) De suerte que el proceso penal ante la
jurisdiccin castrense se erige en la garanta
mxima de la disciplina militar en su ncleo
sustancial y justamente respecto de las vulneraciones ms graves de dicha disciplina (...). 3
(nfasis nuestro)
Las funciones que la Constitucin le ha asignado a las Fuerzas Armadas y a la Polica Nacional
son las siguientes:
CONSTITuCIN
Artculo 165.- Las Fuerzas Armadas es
tn constituidas por el Ejrcito, la Marina de
Guerra y la Fuerza Area. Tienen como fnalidad primordial garantizar la independencia, la soberana y la integridad territorial de
la Repblica.
Corte IDH. Caso Lori Berenson Meja Vs. Per. Demanda de Interpretacin de la Sentencia de Fondo y Reparaciones y
Costas. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 128.
Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de mayo de 1999. Serie
C No. 52. Pargrafo 125.
Sentencia del Tribunal constitucional de Espaa recada sobre el Expediente N 179/2004 -Cuestin Interna de Inconstitucionalidad.
Artculo 166.- La Polica Nacional tiene por

fnalidad fundamental garantizar, mantener y
restablecer el orden interno. Presta proteccin
y ayuda a las personas y a la comunidad. Garan tiza el cumplimiento de las leyes y la seguridad
del patrimonio pblico y el privado. Previene,
investiga y combate la delincuencia. Vigila y
controla las fronteras. (nfasis nuestro)
En consonancia con estas disposiciones, la
Constitucin establece en su artculo 163 que la
Defensa Nacional es integral y permanente y que
sta se desarrolla en los mbitos interno y externo.
Por lo expuesto, para asegurar que las Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional cumplan cabalmen te con las funciones trascendentales que la Consti tucin les asigna, de garantizar la independencia,
soberana e integridad territorial de la Repblica
as como garantizar, mantener y restablecer el orden interno, resulta indispensable que se asegure
la disciplina y el orden en estas instituciones.
En este contexto, es responsabilidad de la jurisdiccin militar, mediante la sancin de los delitos de funcin, preservar el orden y la disciplina en
las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional a fn de
que estas instituciones cumplan con idoneidad y
efcacia las trascendentales funciones que la Constitucin les ha encomendado respecto a la defensa
y seguridad de la Repblica.4
Las infracciones de la disciplina deben ser
tratadas con rapidez y castigadas con mayor severidad en el caso de un militar que en el de un civil
que participa en dichas inconductas.Por ello, el
recurso a la jurisdiccin ordinaria resulta insufciente para servir a las necesidades de la disciplina militar; as las cosas, la existencia de la justicia
militar constituye una necesidad para todos los
pases que aspiren a contar con fuerzas del orden
profesionales y efcientes.
Al respecto, el TRIBuNAL SuPREMO DEL
CANAD ha sealado claramente que el sistema
punitivo de la jurisdiccin militar es incompatible
con el de la jurisdiccin ordinaria, debido a que
las reglas de comportamiento de los militares son
4
extraas a la vida civil. Por ello, el recurso a los tri bunales ordinarios es inadecuado para servir a las
necesidades particulares de la disciplina militar:
As pues, dicho colegiado sostiene que:
TRIBuNAL SuPREMO DEL CANAD
Las violaciones de disciplina militar deben
ser tratadas rpidamente y, con frecuencia,
castigadas con mayor severidad que sera en
el caso de un civil que participa en tal con
ducta. Por consiguiente, los militares tienen
su propio cdigo de disciplina de servicio que
le permite satisfacer sus necesidades particulares disciplinarias. Adems, han dado a tribunales de servicio especiales, ms bien que
los tribunales ordinarios, la jurisdiccin para
castigar las violaciones del cdigo de disci
plina de servicio. El recurso a los tribunales
ordinarios criminales, por regla general, sera inadecuado para servir las necesidades
particulares disciplinarias de los militares.
(nfasis nuestro) (Caso Michel Gnreux contra la Reina)
la CORTE
En
la misma
CONSTITu
lnea, CIONAL DE COLOMBIA afrma que las reglas de
comportamiento militar son incompatibles con el
sistema punitivo a cargo de la jurisdiccin ordinaria:
CORTE CONSTITuCIONAL DE COLOMBIA
La Justicia Penal Militar constituye una
excepcin a la regla general que otorga la
competencia del juzgamiento de los delitos
a la jurisdiccin ordinaria. Este tratamien
to particular, que se despliega tanto a nivel
sustancial como procedimental, encuentra
justifcacin en el hecho de que las conduc
tas ilcitas sometidas a su consideracin estn
estrechamente vinculadas con el manejo de la
fuerza; y a quelos sujetos activos que incurren en ellas estn subordinados a reglas de
comportamiento extraas a las de la vida civil, todo lo cual marca una abierta incompa tibilidad con el sistema punitivo a cargo de
la jurisdiccin ordinaria. (nfasis nuestro)
(Expediente C-473/99)
En la lnea de lo expuesto, el destacado jurista BERNALES BALLESTEROS sostiene que el fuero privativo militar tiene la
fnalidad de sancionar al personal militar que comete actos que lesionan el servicio o la disciplina militar, y en tal sentido su
existencia se justifca plenamente. (BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Anlisis Comparado.
Lima: Rao Editora, 1999. Pg. 744.)
89
En suma, la correcta tipifcacin y sancin de

los delitos de funcin en la jurisdiccin castrense,
es imprescindible para que las Fuerzas Armadas y
Polica Nacional cumplan con efciencia sus fun
ciones de defensa y seguridad de la patria.
En conclusin, es innegable que la sancin
del delito de funcin en el Fuero Militar Policial es
fundamental, toda vez que preserva la disciplina y
el orden dentro de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, para que estas instituciones cumplan
cabalmente con sus funciones constitucionales de
defensa y seguridad de la Repblica (Artculos
165 y 166).
142. Este Tribunal ha establecido que

[e]n un Estado democrtico de Derecho
la
jurisdiccin penal militar ha de tener un alcance restrictivo y excepcional y estar encaminada a la proteccin de intereses jurdicos
especiales, vinculados con las funciones que
la ley asigna a las fuerzas militares . 5 (nfasis
nuestro)
Es base a esta conceptualizacin de la CORTE IDH, tenemos que el delito de funcin tiene las
siguientes caractersticas:
i.
El cumplimiento cabal de estas funciones

hace posible la preservacin del orden constitu
cional y que el Estado cumpla con su deber consti - ii.
tucional de defender la soberana nacional, garan tizar la plena vigencia de los Derechos Humanos;
iii.
proteger a la poblacin de las amenazas contra su
seguridad; y promover el bienestar general, con
forme al mandato del artculo 44 de la constitu
cin.
90
I.
EL DELITO DE FuNCIN EN EL MARCO

CONSTITuCIONAL Y CONVENCIONAL
1.
Caractersticas del Delito de Funcin
La CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HuMANOS (CORTE IDH) ha defnido el

delito de funcin como una conducta que afecta
los bienes jurdicos vinculados a las funciones de
las Fuerzas Armadas, cuyo agente es un militar en
actividad que ha cometido dicho ilcito en el ejercicio de sus funciones. As pues, la CORTE IDH ha
sealado al respecto que:
CORTE IDH
141. Es necesario sealar, como se ha hecho
en otros casos, que la jurisdiccin militar se
establece para mantener el orden y la discipli na en las Fuerzas Armadas. Por ello, su aplicacin se reserva a los militares que hayan in currido en delito o falta en el ejercicio de sus
funciones y bajo ciertas circunstancias.
Corte IDH. Caso Lori Berenson Meja Vs. Per.
2.
El agente activo del delito de funcin es un

efectivo de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional en situacin de actividad.
El delito de funcin debe haber sido cometido en acto de servicio o con ocasin de l.
El delito de funcin, sea por comisin u omisin, est dirigido a proteger bienes jurdicos
vinculados con las funciones de las Fuerzas
Armadas o Polica Nacional.
Ratio del delito de funcin: Tutela de bienes
jurdicos vinculados con la funcin castrense
Las primeras dos caractersticas del delito de

funcin (sujeto activo y contexto del ilcito), son
claras y no generan mayor discusin doctrinaria ni
jurisprudencial. En cambio, el panorama es distinto
en cuanto a la tercera caracterstica, es decir los bie nes jurdicos materia de tutela por el delito de funcin, puesto que existen dos posturas al respecto:
i.
TESIS RESTRICTIVA: Excluye del tipo penal

castrense toda referencia a un elemento (objeto, sujeto, accin o resultado) previsto tambin en un tipo penal comn, an cuando el
telos del ilcito castrense sea la tutela bienes
jurdicos vinculados con las funciones cas
trenses.
Por ejemplo: Conforme a esta tesis restrictiva,
el delito de robo de armas de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional, cometido por
un militar o polica en actividad, no constitu-
ye un delito de funcin puesto que el arma

es un objeto patrimonial y el patrimonio es
un bien jurdico ya tutelado por el ordena
miento penal comn (delito de robo comn).
ii.
TESIS FuNCIONAL: Admite en la construccin del tipo penal castrense la referencia un

elemento (objeto, sujeto, accin o resultado)
previsto tambin en un tipo penal comn,
siempre que el telos del ilcito castrense sea la
tutela de bienes jurdicos vinculados con las
funciones castrenses.
Por ejemplo: Conforme a esta postura fun
cional, el delito de robo de armas de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional, cometido por un militar o polica en actividad, s
constituye un delito de funcin puesto que el
arma nicamente constituye el objeto pa
trimonial sobre el que recae la accin tpica.
Empero, el telos de este ilcito castrense es
tutelar las funciones de defensa y seguridad
de las fuerzas del orden, especfcamente su
operatividad, toda vez que sin armas stas no
podran cumplir con tales misiones constitucionales asignadas.
El debate respecto a que tesis elegir (restric

tiva o funcional) ha quedado zanjado en el SIS
TEMA INTERAMERICANO DE PROTECCIN
DE LOS DERECHOS Hu MANOS, DONDE SE
HA OPTADO POR ACOGER LA TESIS FuN
CIONAL DEL DELITO DE FuNCIN.
En efecto, la CORTE INTERAMERICANA
DE DERECHOS HuMANOS, en la sentencia del
Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, del 23 de -no
viembre de 2009, HA SEALADO, EN FORMA
PRECISA, QuE ES FACTIBLE Q uE CONDuC TAS PuNIBLES QuE TENGAN ORIGEN EN EL
FuERO COMN (DELITOS COMuNES) SEAN
VENTILADAS EN LA JuRISDICCIN MILI
TAR, SIEMPRE QuE TENGAN RELACIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN DE
LAS FuERZAS DEL ORDEN O CON LA AFECTACIN DE BIENES JuRDICOS CASTREN
SES. As pues, la Corte seal expresamente que:
CORTE IDH - CASO RADILLA PACHE
CHO VS MEXICO
284. Al respecto, el Tribunal resalta que
si bien en diversas legislaciones se prev
la
competencia de la jurisdiccin militar sobre

delitos que tengan origen en el fuero ordina rio cuando son cometidos por militares en
activo, es necesario que se establezca claramente la relacin directa y prxima con la
funcin militar o con la afectacin de bienes
jurdicos propios del orden militar. (nfasis
nuestro)
POR TANTO, EN ESTRICTO Cu MPLIMIENTO DE LA JuRISPR uDENCIA DEL SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTECCIN
DE LOS DERECHOS Hu MANOS, NuESTRO
ORDENAMIENTO JuRDICO DEBE ACOGER
LA TESIS FuNCIONAL DE DELITO DE FuN
CIN, CONFORME A LA CuAL uN TIPO PENAL CASTRENSE PuEDE INCL uIR ELEMENTOS DE uN TIPO PENAL COMN, SIEMPRE
QuE Su TELOS SEA LA TuTELA DE uN BIEN
JuRDICO VINCuLADO CON LA FuNCIN
CASTRENSE.
Esta lnea jurisprudencial es la que ha adoptado la CORTE CONSTITuCIONAL DE CO
LOMBIA, la cual afrma que el legislador puede
trasladar literalmente al Cdigo Penal Militar los
tipos penales ordinarios, siempre que se determi ne como elemento del tipo la relacin directa del
supuesto criminal con la prestacin del servicio
militar o policial:
CORTE CONSTITuCIONAL DE -CO
LOMBIA
() el legislador puede limitarse a trasla
dar literalmente al Cdigo Penal Militar los
tipos penales ordinarios, siempre que se determine como elemento del tipo la relacin
directa del supuesto criminal con la prestacin del servicio militar o policial. ()
Dentro de este contexto, es claro que tanto la
jurisprudencia de esta Corporacin como de
la Corte Suprema de Justicia, (), ha defnido que son de competencia de la jurisdiccin
penal militar no solo aquellos delitos que, por
su naturaleza, nicamente pueden ser cometidos por los miembros activos de la fuerza
pblica, tales como el abandono del comando y del puesto; el abandono del servicio; la
insubordinacin, etc., sino aquellos comunes
que se relacionen directa y sustancialmente
con las funciones que constitucionalmente
91
est llamada a cumplir la fuerza pblica. 6 7

(nfasis nuestro)
En concordancia tambin con esta postura, la
CORTE SuPREMA DEL CANAD sostiene que
la sancin del delito de funcin tiene una funcin
pblica y castiga hechos relacionados no solo con
la disciplina y orden castrense, sinotambin hechos de carcter pblico que ponen en peligro la
defensa nacional, an cuando se encuentren sancionados en la ley penal comn:
CORTE SuPREMA DEL CANAD
Aunque el Cdigo de Servicio de Disciplina
se refere principalmente a mantener la dis
ciplina y la integridad en las Fuerzas Arma
das canadienses, no solo sirven para regular
la conducta que socava dicha disciplina y la
integridad. El Cdigo sirve una funcin p
blica y por el castigo de la conducta espec
fca que pone en peligro el orden pblico y
el bienestar. Muchos de los delitos de los que
un acusado puede ser acusado de conformidad con el Cdigo de Servicio de Disciplina,
que se compone de las partes IV a IX de la ley
de defensa nacional, se referen a asuntos que
son de carcter pblico.Por ejemplo, cualquier acto u omisin que sea punible con
arreglo al Cdigo Penal o cualquier otra Ley
del Parlamento tambin es un delito tipifca do en el Cdigo de servicio de Disciplina. 8
(nfasis nuestro).
92
Este mismo criterio es seguido por el TRIBuNAL CONSTITuCIONAL DE ESPAA, quien
6
7
8
9
considera que la jurisdiccin militar es competente para el procesamiento de un delito pluriofensivo

que contiene bienes jurdicos comunes y militares,
si se determina la calidad de delito de funcin
atendiendo al sujeto activo, el objeto del tipo pe
nal y la circunstancia de los hechos (es decir, triple
identidad del delito de funcin):
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL DE ESPA A
[L]a naturaleza indudablemente militar
de los dos primeros ilcitos apuntados (que
poseen un carcter pluriofensivo, que se evidencia al recordar que fueron cometidos por
un militar, en un recinto militar, contra otros
militares que mantenan relaciones jerrquicas con el recurrente, con un arma militar y
con una fnalidad de venganza por decisiones
adoptadas en el seno de la Comandancia de
Albacete). La Sala estima que el enjuicia
miento [en la jurisdiccin militar] debe -al
canzar a los delitos comunes, por la evidente
conexidad material y temporal que, a su juicio, existe entre unos y otros. () 9
POR TANTO, NO EXISTE BICE PARA
QuE uN TIPO PENAL CASTRENSE CONTEMPLE uN BIEN JuRDICO, RESuLTADO O SuJE TO PREVISTO EN uN TIPO PENAL COMN,
SIEMPRE QuE LA RATIO DE DICHO ILCITO
DE FuNCIN SEA LA TuTELA DE BIENES Ju RDICOS VINCuLADOS A LAS FuNCIONES
DE LAS FuERZAS ARMADAS O DE LA POLI
CA NACIONAL.
Fundamento jurdico 4 de la sentencia de la Corte Constitucional de Colombia recada en el proceso de inconstitucionalidad

C-878/00.
En la misma lnea, la CORTE CONSTITuCIONAL DE COLOMBIA seala que la jurisdiccin militar podr conocer de
los delitos comunes en que incurran los miembros de la fuerza pblica si es que tienen relacin directa y prxima con sus
funciones:
4.3. () Cuando un miembro activo de la fuerza pblica en servicio activo cometa delito tipifcado en el Cdigo Penal
ordinario o leyes complementarias, solo podr ser investigado y juzgado de conformidad con las normas del Cdigo Penal
Militar, cuando el delito cometido tenga relacin directa y sustancial con las funciones constitucionales asignadas a la fuerza
pblica. ()
En consecuencia, ha de concluirse que el artculo 195 de la ley 522 de 1999 es exequible, en el entendido quela jurisdiccin
penal militar solo tendr competencia para conocer de los delitos comunes que llegue a cometer el miembro de la fuerza
pblica, cuando estos delitos tengan relacin directa con el marco de las actividades asignadas a la fuerza pblica por la
Constitucin . (nfasis nuestro) (Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia recada en el Proceso de Control Concen trado de Constitucionalidad C-878/00. En el mismo sentido se encuentra la sentencia emitida por esta Corte en el Expediente
C-358/97).
Corte Suprema del Canad, Caso Gnreux contra la Reina.
Tribunal Constitucional de Espaa, Auto N 440/2006.
3.
Actualmente el Tribunal Constitucional en la

sTC 0001-2009-AI/TC dispone la tesis funcio nal de delito de funcin
3.1 PRIMER MOMENTO 2003 A 2006: Tri

bunal Constitucional asume Tesis Restrictiva
del Delito de Funcin
La referida incertidumbre que exista en torno a la delimitacin de los bienes jurdicos
materia de tutela por el delito de funcin,
origin que en un primer momento, entre los
aos 2003 a 2006, el Tribunal Constitucional
opte por acoger la tesis restrictiva del delito
de funcin.
Esta postura del Tribunal Constitucional restringi radicalmente las competencias de la jurisdiccin militar y puso en riesgo el orden y la disci plina en las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
Asimismo, no era acorde con los bienes jurdicos
constitucionales defensa y seguridad del pas, toda
vez que, por ejemplo, elimin delitos gravsimos
tales como la Rebelin Militar, la Sedicin Militar,

el Motn Militar, el Robo de Armas, el Insulto al
Superior, etc., los cules eran sancionados con pe nas severas y ejemplarizadoras en el Fuero Militar
Policial. As por ejemplo, mediante la STC 00122006-AI/TC el TRIBuNAL CONSTITuCIONAL
vaci de contenido el delito de funcin, y como
muestra de ello incluso lleg a sealar que la san cin de estos ilcitos castrenses no tiene relacin
con la preservacin del orden y la disciplina en
las fuerzas del orden ni con la proteccin de inte reses militares o policiales.
Esta tesis de la STC 0012-2006-AI/TC no guarda concordancia con la posicin de la CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS Hu MANOS,
quien seala al respecto que la sancin de dichos
delitos en la jurisdiccin militar resulta indispensable para preservar los valores de orden y disciplina
en las fuerzas del orden as como los dems bienes
jurdicos del orden castrense. En los siguientes cuadros apreciaremos las contradicciones acotadas:
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL:
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HuMANOS:
82. Lo anterior no quiere decir que el

Tribunal Constitucional desconozca o
menoscabe el valor y la trascendencia que
tienen los principios de `orden y `dis
ciplina como elementos bsicos para la
consecucin de los fnes institucionales
de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional.
141. Es necesario sealar, como se ha hecho en otros casos,que la jurisdiccin

militar se establece para mantener el orden y la disciplina en las Fuerzas Armadas. Por ello, su aplicacin se reserva a los militares que hayan incurrido en delito
o falta en el ejercicio de sus funciones y bajo ciertas circunstancias. 11
simplemente hace nfasis en que la preservacin de tales principios no puede

estar confada a la justicia militar. 10
COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HuMANOS:

() el `fuero militar es una instancia especial exclusivamente funcional destinada a mantener la disciplina de las Fuerzas Armadas y de las [f]uerzas de [s]
eguridad 12 13
10
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 0023-2003-AI/TC. (nfasis nuestro)
11
12
13
Cor
te IDH. Caso Lori Berenson Meja Vs. Per. (nfasis nuestro)
Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Per. (nfasis nuestro)
A mayor abundamiento, cabe sealar que el TRIBuNAL CONSTITuCIONAL DE ESPAA ha reconocido que el Fuero
Militar se erige en la garanta mxima de la disciplina militar, la cual es el principal factor de cohesin y de efcacia de las
Fuerzas Armadas para el cumplimiento de sus funciones de defensa de la integridad territorial y del ordenamiento constitu cional. Al respecto, dicho rgano jurisdiccional seala que:
6. (...) La disciplina militar, regla fundamental de las Fuerzas Armadas, en cuanto constituye el principal factor de cohesin
y de efcacia de las mismas, se confgura as como un conjunto de normas de conducta que los militares deben observar en el
ejercicio de sus funciones (e incluso fuera de servicio, en determinados casos) para facilitar el logro de los altos fnes que el
art. 8.1 CE asigna a las Fuerzas Armadas, esto es, garantizar la soberana e independencia de Espaa, defender su integridad
territorial y el ordenamiento constitucional (...).
7. (...) De suerte que el proceso penal ante la jurisdiccin castrense se erige en la garanta mxima de la disciplina militar
en su ncleo sustancial y justamente respecto de las vulneraciones ms graves de dicha disciplina (...).(nfasis nuestro)
(Sentencia del Tribunal constitucional de Espaa recada sobre el Expediente N 179/2004 -Cuestin Interna de Inconstitu cionalidad-)
93
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HuMANOS
El delito de funcin no protege un inters 117. () As, debe estar excluido del mbito de la jurisdiccin militar el juzga
militar o policial del Estado como tal. 14 miento de civiles y solo debe juzgar a militares por la comisin de delitos o faltas
que por su propia naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden
militar. 15
Como se puede apreciar, la Tesis Restrictiva

del Delito de Funcin que acoge la STC 0012.2006AI/TC vaco de contenido el delito de funcin y es
contraria a la jurisprudencia del Sistema Intera
mericano de Derechos Humanos.
Hacemos hincapi que la referida tesis res
trictiva por la que opt el Tribunal Constitucional
hasta el ao 2006, se circunscribi al derogado
modelo justicia militar de 2006, que fue declara
do inconstitucional por no reunir las sufcientes
garantas de independencia e imparcialidad (Cfr.
0004-2006-AI/TC y 0006-2006-AI/TC).
zacin y Funciones del Fuero Militar Policial - Ley

N 29182, profundiza en la fnalidad de la san
cin del delito de funcin, en atencin a su especial incidencia en la defensa y seguridad del pas,
y encarga al legislador, en virtud de la potestad
de poltica criminal del Estado, una nueva regulacin de esta materia:
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL STC
0001-2009-AI/TC
En este sentido, la competencia del fuero
militar debe estar circunscrita a losdelitos
de funcin o aquellos propios e inherentes
de la funcin militar. La delimitacin de su
contenido no es simple debido a que estas
causales pueden variar segn las necesidades y situaciones concretas. () (nfasis
nuestro)
3.2 SEGuNDO MOMENTO: El Tribunal Constitucional acoge Tesis Funcional del Delito de
Funcin
94
Actualmente, el Fuero Militar Policial repetimos cuenta con un nuevo modelo

que ha
sido legitimado por el Tribunal Constitucional
mediante la STC 0001-2009-AI/TC.
Como se puede observar, la nueva justicia
militar peruana ofrece todas las garantas de -in
dependencia, imparcialidad y de respeto a los Derechos Humanos. Frente a este nuevo modelo de
justicia militar, el actual TRIBuNAL CONSTITu CIONAL ha decidido variar su criterio respecto al
delito de funcin y acoge una tesis funcional del
mismo.
De esta manera, el Tribunal Constitucional

reconoce que la delimitacin del contenido del de lito de funcin puede variar segn las necesidades
y situaciones concretas y, dejando de lado la tesis
restrictiva, acoge la tesis funcional que sustenta la
Corte Interamericana de Derechos Humanos en el
caso Radilla Pacheco vs. Mxico.
En virtud de este cambio jurisprudencial, el
legislador emiti el vigente Cdigo Penal Militar
Policial - Decreto Legislativo 1094 de fecha 01 de
setiembre de 2010, el cual se inspira en la Tesis
Funcional del Delito de Funcin que actualmente
acoge el Tribunal Constitucional (Cfr. Exposicin
de Motivos de Decreto Legislativo N 1094).
As pues, a partir del ao 2009, el TRIBuNAL

CONSTITuCIONAL compatibiliz su jurisprudencia en torno al delito de funcincon la establecida por la CORTE INTERAMERICANA DE
DERECHOS HuMANOS.
4.
Por ello, este rgano colegiado constitucional

en la sentencia del Expediente N 0001-2009-AI/
TC, del 25 de diciembre de 2009, adems de confrmar la constitucionalidad de la Ley de Organi
-
La rubricada Triple Identidad del Delito de

Funcin ha sido recogida ntegramente en el -vi
gente Cdigo Penal Militar Policial:
Cdigo Penal Militar Policial plasma triple

identidad del delito de funcin
14
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 0173-2006-PHC/TC. (nfasis nuestro)
15 IDH.
orte
C Caso Durand y ugarte Vs. Per. (nfasis nuestro)
a.
Artculo II.- Delito de funcin

El delito de funcin es toda conducta ilcita
cometida por un militar o un polica en situa cin de actividad, en acto del servicio o con
ocasin de l, y que atenta contra bienes jurdicos vinculados con la existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas
Armadas o Polica Nacional.
Como se puede apreciar la triple identidad
que debe tener el delito de funcin est plasmada
ntegramente en esta disposicin jurdica del -vi
gente Cdigo Penal Militar Policial:
a.
Bien Jurdico Tutelado: Que atenta contra

bienes jurdicos vinculados con la existencia,
organizacin, operatividad o funciones de las
Fuerzas Armadas o Polica Nacional. (Art. II
Cdigo Penal Militar Policial)
b.
Sujeto: Cometida por un militar o un polica en situacin de actividad. (Art. II Cdi go Penal Militar Policial)
c.
Contexto: En acto del servicio o con ocasin

de l. (Art. II Cdigo Penal Militar Policial)
DEL MISMO MODO, ESTA NORMA DEL

VIGENTE CDIGO PENAL MILITAR POLI
CIAL CONSTITuYE uN LMITE CLARO Y
PRECISO DEL ACCIONAR DE LA JuSTICIA
MILITAR POLICIAL, PuESEXCL uYE DE S u
JuRISDICCIN A LOS CIVILES, AL PERSO
NAL MILITAR O POLICIAL EN SITu ACIN
DE RETIRO Y A LOS DELITOS DE LESA Hu
MANIDAD Y COMuNES.
5.
Cdigo Penal Militar Policial tutela bienes jurdicos vinculados a las funciones de las fuerzas del orden
Como se ha analizado, conforme a la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Hu manos, el delito de funcin tutela bienes jurdicos
vinculados a la existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o Polica
Nacional (Caso Berenson vs Per, ver cita supra).
A efecto de tutelar en forma ntegra estos elementos primordiales de las fuerzas del orden, el
Cdigo Penal Militar Policial contempla delitos de
funcin estrictamente militares y militarizados.
DELITOS DE FuNCIN ESTRICTAMENTE MILITARES
Son las fguras penales que en la construccin

de su tipo nicamente prevn elementos y bienes
jurdicos vinculados con las funciones de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
El Cdigo Penal Militar Policial prev los siguientes delitos de funcin estrictamente castrenses: violacin de consigna; abandono de puesto de
vigilancia; omisin de aviso o repulsin; abandono
de escolta o de comando; seguridad de las insta
laciones y bienes militares y policiales; desercin;
empleo indebido de armas; inicio de operacin in necesaria, entre otros.
b.
DELITOS DE FuNCIN MILITARIZADOS

Son las fguras penales que en la construccin
de su tipo contemplan elementos que tambin estn previstos en un tipo penal comn, pero el telos
del ilcito est dirigido a tutelar bienes jurdicos
vinculados con las fuerzas del orden, tales como la
existencia, organizacin, operatividad o funciones
Entre los delitos de funcin militarizados
del Cdigo Penal Militar Policial, tenemos los de:
espionaje; rebelin; apoderamiento ilegtimo de
material destinado al servicio; falsifcacin o adul teracin de documentacin; ultraje a los smbolos
nacionales, militares y policiales; etc.
Reiteramos que el delito de funcin militarizado, para su validez, debe cumplir con la referida triple identidad, esto es: i. El agente debe ser un militar
o polica en situacin de actividad; ii. La comisin
del ilcito debe ser en acto de servicio o con ocasin
de l. iii. Debe existir una relacin directa y prxima
con las funciones, existencia, organizacin u operatividad de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
Al respecto, se debe tener presente que el
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL ha sealado en
reiterada jurisprudencia que dentro de los lmites
que la Constitucin impone, el legislador goza de
un amplio margen para disear la poltica criminal del Estado (Cfr. Exp. 0019-2005-AI/TC). Por
ello, depender de la poltica criminal del Estado
la introduccin de delitos de funcin militarizados
si con ello se busca proteger un bien jurdico vinculado a las funciones de las Fuerzas Armadas y
Polica Nacional.
95
En consonancia con este criterio, la CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS Hu

MANOS reiteramos ha determinado en forma
precisa que es factible que conductas punibles de
orden comn puedan ser ventiladas en la juris
diccin militar, si tienen relacin directa y prxima con la funcin militar o con la afectacin de
bienes jurdicos de orden castrense
. (Ver supra
Caso Radilla Pacheco vs. Mxico)
Tal como hemos visto, la misma posicin es
asumida por la CORTE CONSTITuCIONAL DE
COLOMBIA (Exp. C-878/00, FJ 4; ver cita supra),
la CORTE SuPREMA DEL CANAD (Caso Gnreux contra la Reina; ver cita supra) y el TRIBuNAL CONSTITuCIONAL DE ESPAA (Auto N
440/2006; ver cita supra).
POR TANTO, EL DELITO DE FuNCIN
MILITARIZADO SE ENCuENTRA LEGITIMA DO POR LA JuRISPR uDENCIA CONSTITuCIONAL Y PENAL NACIONAL E INTERNACIONAL.
96
6.
Principales bienes jurdicos tutelados por el

Cdigo Penal Militar Policial
Conforme a los artculos 165, 166, 169,

171 y 173 de la CONSTITuCIN y a los artcu-
los II16 y XIV17 del Ttulo Preliminar del CDIGO

PENAL MILITAR, los principales bienes jurdicos
tutelados en los delitos de funcin tipifcados en
este cuerpo normativo son los siguientes:
1) Existencia de las Fuerzas Armadas o Polica
Nacional.
2) Organizacin de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
3) Operatividad de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
4) Funciones de defensa y seguridad de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
5) Disciplina en las Fuerzas Armadas o Polica
Nacional.
6) Jerarqua en las Fuerzas Armadas o Polica
Nacional.
7) Subordinacin en las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
8) Mando en las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
9) Obediencia en las Fuerzas Armadas o Polica
Nacional.
10) Subordinacin al Poder Constitucional por
parte de las Fuerzas Armadas o Polica Na
cional.
16
Artculo
II.- Delito de funcin
El delito de funcin es toda conducta ilcita cometida por un militar o un polica en situacin de actividad, en acto del
servicio o con ocasin de l, y que atenta contra bienes jurdicos vinculados con la existencia, organizacin, operatividad o
funciones de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
17
Artculo XIV.- Principios militares policiales esenciales
a. Disciplina: La disciplina es el conjunto de deberes que imponen al militar y al polica su permanencia en el servicio, el
acatamiento y observancia fel del orden establecido y de los preceptos que la reglamentan. Es la subordinacin a la auto
ridad legtima y al puntual cumplimiento de las obligaciones que dicha relacin de subordinacin impone a superiores y
subalternos.
b. Jerarqua y subordinacin: La jerarqua militar y policial es la base de la estructura orgnica de las Fuerzas Armadas y la
Polica Nacional. Cada grado tiene una autoridad directa que encarna el superior inmediato, se halla sometido, al mismo
tiempo, a todos los grados superiores y ejerce, a su vez, autoridad sobre los inferiores en grado.
El medio por el cual se ejercita la autoridad del superior sobre el inferior en grado es la subordinacin y ella consiste en el
respeto y acatamiento a cada grado militar o policial. La subordinacin entraa respeto, obediencia y colaboracin. El supe rior se presenta ante sus subordinados con el grado y la autoridad legtimos que la Nacin le ha otorgado por sus aptitudes
y merecimientos. La jerarqua y la subordinacin son principios absolutamente impersonales, pues tanto el ofcial como el
subalterno forman parte de una organizacin militar o policial, cuyo fn es el cumplimiento de sus deberes militares o policiales.
c. Principio de mando y obediencia: El mando es el privilegio y la obligacin de dar rdenes. Todo superior debe mantener,
por todos los medios posibles, su autoridad sobre sus subordinados. Cualquiera que sea su grado o la difcultad que se le
CADA uNO DE LOS TIPOS PENALES TIPIFICADOS EN EL CDIGO PENAL MILITAR

POLICIAL TIENE COMO RATIO LA TuTELA
DE BIENES JuRDICOS VINCuLADOS DIREC TAMENTE A LAS FuERZAS ARMADAS Y POLICA NACIONAL.
1)
BIEN JuRDICO: Operatividad de las Fuer zas Armadas.
2)
SuJETO ACTIVO: Militar en Actividad.
3)
SuJETO PASIVO: Instituciones Armadas.
4)
VERBO RECTOR: El militar que roba armas

de las Instituciones Armadas.
7.
5)
OBJETO DE LA ACCIN: Armas (Patrimonio) de las Instituciones Armadas.
Diferenciacin entre los elementos del tipo

penal
El maestro ROXIN hace una clara distincin

entre los distintos elementos del tipo penal, entre
los que destacan los siguientes18:
1)
BIEN JuRDICO: Es bien que tutela el tipo o

protege el tipo penal.
2)
SuJETO ACTIVO: Es el sujeto que despliega

la conducta tpica.
3)
SuJETO PASIVO: Es la persona que reciente

la conducta tpica o a quien se le afecta un
bien jurdico tutelado.
4)
5)
VERBO RECTOR: Es la conducta, accin u

omisin que despliega el sujeto activo.
OBJETO DE LA ACCIN: Elementos corpreos o materiales sobre el que recae la accin.
Este distingo es importante para identifcar el

bien jurdico penal tutelado en los delitos de funcin.
Por ejemplo, en el delito de robo de armas por
parte de un militar, los elementos del tipo que distinguimos son:
18
Como se puede apreciar, el telos de este ilcito

de funcin es la tutela del bien jurdico Operativi dad de las Fuerzas Armadas y no las armas como
patrimonio.
Las armas constituyen nicamente el objeto
de la accin sobre el que acta el sujeto activo.
Del mismo modo, la accin de robar por
parte del sujeto activo es parte del ver rector.
Como demostraremos infra, la parte demandante en el Proceso de Inconstitucionalidad N
0022-2011-AI/TC, actualmente en curso, confunde estos elementos del tipo penal, razn por la cual
afrma errneamente que los delitos de funcin
impugnados no tutelan bienes jurdicos vincula
dos a las funciones de las fuerzas del orden sino
bienes jurdicos exclusivamente comunes.
8.
El deber del Militar o Polica como ratio de la

tutela del delito de funcin
El maestro alemn GuNTER JAKOBS postu la que en los delitos de funcin se tutela el rol que
presente se halla absolutamente obligado a exigir la obediencia y el respeto que le son debidos, la estricta ejecucin de sus
rdenes y el cumplimiento de las leyes, reglamentos y consignas que importan el servicio.
d. Principio de defensa y seguridad de la Repblica: Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional tienen como funcin pri
mordial la defensa y la seguridad de la Repblica, conforme a los artculos 165 y 166 de la Constitucin Poltica, para cuyo
cumplimiento es imprescindible la preservacin de la existencia, organizacin y operatividad de las fuerzas del orden, dado
que la defensa nacional es integral y permanente, tal como lo establece el artculo 163 de la Carta Fundamental.
Por ello, el delito de funcin previene y sanciona todo acto de los efectivos militares o policiales que atente contra el cumpli miento de las funciones, la existencia, organizacin y operatividad de las Fuerzas Armadas o la Polica Nacional.
e. Principio de subordinacin al poder constitucional: Las Fuerzas Armadas y Polica Nacional no son deliberantes y estn
subordinadas al poder constitucional; por esta razn, en los efectivos militares y policiales recae el deber de defender la
estabilidad de la organizacin poltica y viabilizar el normal desarrollo de la vida y accin del Estado, en concordancia con
los artculos 165, 166, 169 y 171 de la Constitucin Poltica. En consecuencia, el delito de funcin previene y sanciona todo
acto de un militar o polica que atente contra el orden constitucional.
ROXIN Claus. Derecho Penal Parte General Tomo I. Fundamentos. La estructura de la Teora del Delito. Ed. Civitas, Ma
drid, 1997. Pg. 62 y ss.
97
el sujeto activo tiene dentro de la organizacin, y

es su deber cumplir a cabalidad dicho rol tratando
en todo momento de no lesionar dicho rol, lo cual
hace que la sociedad marche de manera adecuada,
por lo tanto lo que hace al delito es la desautorizacin de la norma, o refrindonos al delincuente la
falta de fdelidad al ordenamiento jurdico. 19
A fn de explicar su teora, JAKOBS esboza el
siguiente ejemplo:
un polica que da una paliza a un ciudadano
lesiona la salud de su vctima; esto se puede
denominar, ciertamente, lesin de bien -ju
rdico. Pero la infraccin de su rol especf
camente como polica no queda designada
de este modo, en este caso, no de manera
adecuada; materialmente se trata de una infraccin del deber especial de participar en la
realizacin de una polica ntegra.20
98
En nuestro pas, la CORTE SuPREMA DE

LA REPBLICA (titular exclusiva de la competencia jurisdiccional en materia penal) ha adoptado esta teora del rol y la ha plasmado, por ejem plo, en las siguientes resoluciones:
RECuRSO DE NuLIDAD N 4564-2007
(26-03-2008)
En este sentido, lo que se reprime son los
comportamientos defraudatorios que se
revelan y surgen a travs de la concertacin
entre los funcionarios pblicos y los terceros interesados (Vid., CASTILLO ALVA,
Jos Luis, Colusin ilegal en: GARCA
CAVERO, Percy y CASTILLO ALVA, Jos
Luis El delito de Colusin; Editorial Grijley, Lima, dos mil ocho, pgina setenta y
ocho); asimismo, este tipo penal no es un
delito de dominio, o delito comn, donde el
infractor quebranta su rol general de ciuda dano, con el correspondiente deber negativo de neminen laede o de no lesionar a los
dems en sus derechos en un sentido general, sino un delito de infraccin de deber,
integrado por un deber positivo o deber
19
20
Ibdem. Pg. 53.

Ibdem. Pg. 22.
institucional especfco que delimita el m bito de competencia del actuante, circunscribindolo al rol especial de funcionario
o servidor pblico, quedando as obligado
a ejercerlo correctamente, de tal manera
que cuando defraude las expectativas normativas, referidas a su rol especial, incurre
en responsabilidad penal de corte institucional (JAKOBS Gnther. Derecho Penal
Parte General. Fundamentos y Teora de la
Imputacin, segunda edicin, Madrid, mil
novecientos noventa y siete, pgina mil seis
y siguientes).
RECuRSO DE NuLIDAD N 375-2004 (1111-2004)
() Las expectativas de comportamiento
conforme a Derecho se determinan tambin
a travs del titular del deber. En estos casos,
al que no est obligado de por s nicamente
se le puede hacer responder en segundo trmino y por tan solo limitadamente.
Por tanto, cuando analicemos los ilcitos del
Cdigo Penal Militar Policial debemos identifcar
correctamente el telos de delito el cual consiste en
tutelar bienes jurdicos vinculados al deber cas
trense.
II. EL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL

NO VULNERA LA COSA JUZGADA
CONSTITUCIONAL
Cinco mil ciudadanos han incoado una de
manda de inconstitucionalidad contra el Decreto
Legislativo N 1094 Cdigo Penal Militar Policial
Los demandantes sostienen incorrectamente
que los delitos impugnados del Cdigo Penal Mili tar Policial vulneran la cosa juzgada constitucional
de la sentencia 0012-2006-AI.
Al respecto, debemos sealar que el Tribunal
Constitucional en el Expediente 0025-2005-PI/TC
que no existe vulneracin de la cosa juzgada en los
siguientes supuestos:
i.
Si la norma legal impugnada, objeto de control, ha variado en el sentido por el cual se

dict la sentencia de inconstitucionalidad.
con sufcientes garantas de independencia e im

parcialidad y ha sido declarado constitucional por
la STC N 0001-2009-AI/TC.
ii.
Si la conclusin a que conduce la aplicacin

de un principio interpretativo distinto es sustancialmente diferente a la que se aplic en la
sentencia de inconstitucionalidad.
Es menester sealar, que la semejanza que

existe entre los tipos penales de los Decretos Le
gislativos N 1094 y N 961 resulta entendible e in evitable, dado que la materia tratada es la misma;
es decir, delito de funcin castrense.Empero, el
contenido normativo que encierran los ilcitos
castrenses recogidos en ambos cuerpos legales
son distintos, en merced de la mutacin del contexto fctico y jurdico producidos por el nuevo
modelo de justicia militar de la vigente Ley N
29182.
Estos dos supuestos se presentan en el pre

sente caso, puesto que si bien el Decreto Legislativo N 1094 - Cdigo Penal Militar Policial (norma
objeto de control) contienedisposiciones legales
con cierta similitud a las comprendidas en el derogado Decreto Legislativo N 961 (declarado inconstitucional por la sentencia 0012-2006-AI),el
contenido normativo y marco interpretativo que
encierra el primer ordenamiento citado es dis
tinto al del segundo (su predecesor), por lo que
corresponde un nuevo examen de constituciona
lidad.
En efecto, en el ao 2006 el Tribunal Constitucional dict tres (3) sentencias de inconstitucionalidad en materia de justicia militar.
Esto ha sido reconocido expresamente por el

propio TRIBuNAL CONSTITuCIONAL en dicha sentencia 001-2009-AI, donde se seala que:
La mutacin del contexto fctico y jurdico han
motivado el cambio de la jurisprudencia del Tri
bunal Constitucional, pues aunque el marco de
referencia, la Constitucin, no cambia en sus contenidos, s pueden cambiar los criterios que sirven
para su plasmacin en una realidad social:
Los primeros dos (2) fallos declararon la inPor tanto, queda plenamente demostrado
constitucionalidad del modelo de justicia militar
que en el presente caso no se vulnera la cosa juzde la Ley 28665 vigente en dicha fecha: Sentencia
gada constitucional porque los delitos impug
004-2006-AI emitida el 29 de marzo de 2006 y sen nados del Nuevo Cdigo Penal Militar deben
tencia 006-2006-AI emitida el 13 de junio de 2006.
ser sometidos a un nuevo control abstracto de
Por ltimo, dict la STC 0012-2006-AI/TC constitucionalidad por parte del Tribunal Consemitida el 15 de diciembre de 2006, que declar titucional, toda vez que ha operado una mutacin
la inconstitucionalidad de diversos tipos penales del contexto fctico y jurdico en virtud del nuedel entonces Cdigo de Justicia Militar (Decreto vo modelo de jurisdiccin castrense de la vigente
Legislativo N 961).
Ley N 29182, cuya constitucionalidad ha sido
legitimada por el Tribunal Constitucional en la
Como se puede apreciar, la
s TC N 0012sentencia 001-2009-AI.
2006-AI que declar la inconstitucionalidad de
diversos delitos del anterior Cdigo de Justicia
Militar Decreto Legislativo N 961, FuE DICTA III. CONsTITUCIONALIDAD DE LOs DELI
DA CuANDO SE ENCONTRABA VIGENTE EL
TOs IMPUgNADOs DEL CDI gO PENAL
ANTERIOR MODELO DE JuSTICIA MILITAR
MILITAR POLICIAL
LEY 28665, el cual no reuna las sufcientes garanLa parte demandante sostiene incorrecta
tas de autonoma, independencia e imparcialidad
mente que los delitos impugnados del Cdigo Pepara juzgar dichos ilcitos.
nal Militar Policial son inconstitucionales porque
En cambio, los delitos impugnados del vigen - no tutelan bienes jurdicos castrenses.
te Cdigo Penal Militar Policial- Decreto LegislaA continuacin demostraremos que todos los
tivo N 1904, deben ser analizado TENIENDO EN
delitos
de funcin s tutelan bienes jurdicos -cas
CONSIDERACIN EL NuEVO MODELO DE
trenses.
JuSTICIA MILITAR - Ley N 29182, que s cuenta
99
DELITOS IMPUGNADOS
BIEN JURDICO TUTELADO VINCULADO CON FUNCIN CASTRENSE

Estos delitos estn ubicados en el Libro Segundo, Ttulo I, Captulo I, que versa sobre los De litos contra la Defensa Nacional y Contra la Seguridad Interna.
Artculos 60 y 62.
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, dado que
la ratio de estos tipos penales es la sancin de la infraccin del deber de todo militar o polica
de estar subordinado al poder constitucional, que es un bien jurdico vinculado a la funcin
castrense, tal como se prescribe en el Artculo XIV del Cdigo Penal Militar Policial.
En efecto, la Constitucin establece en su artculo 169 que: Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional no son deliberantes. Estn subordinadas al poder constitucional.
En consecuencia, estos delitos de funcin son acordes con la Constitucin y la jurisprudencia
de la Corte Interamericana en el Caso Radilla Pacheco.
Estos delitos estn ubicados en el Libro Segundo, Ttulo I, Captulo II, que versa sobre los
Delitos cometidos en estados de Excepcin y contra el Derecho Internacional Humanitario.
Artculos 81, 82, 83, 84,

85, 86, 87, 88, 89, 90,
91, 92, 95, 96 y 97.
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, puesto que
la ratio de todos estos delitos es la tutela de la disciplina, el orden y el uso idneo de la fuerza
en el teatro de operaciones; siendo que al realizar saqueos, apropiaciones, uso indebidos de la
fuerza, etc., trasgreden los citados bienes jurdicos castrenses.
Mxime, estos delitos nicamente se confguran durante un estado de excepcin y cuando
las Fuerzas Armadas asumen el control del orden interno, lo cual constituye un presupuesto
especial del ilcito.
Esto se explica porque durante dicho contexto se debe tutelar superlativamente la disciplina, el
orden y el uso idneo de la fuerza por parte de los efectivos del orden.
100

Estos delitos estn ubicados en el Libro Segundo, Ttulo VIII, que versa sobre los Delitos de
Violacin al Deber Militar Policial.
Artculos 130, 131 y 132.
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, toda vez
que estos tipos penales tienen comoratio la tutela de los bienes jurdicos castrense mando,
jerarqua y disciplina, por parte de los efectivos del orden.
Por tanto, son ilcitos tpicos de incumplimiento del deber castrense, pues castiga el dictado
de un mandato que desnaturaliza y perjudica la funcin militar policial as como el ejercicio
abusivo de la jerarqua.
Estos delitos estn ubicados en el Libro Segundo, Ttulo VIII, que versa sobre los Delitos contra la Fidelidad a la Funcin Militar Policial.
Artculos 140 y 142.
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, toda vez
que estos tipos penales tutelan los bienes jurdicos castrenses organizacin y operatividad de
las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
Por tanto, son ilcitos tpicos de incumplimiento del deber castrense, pues castigan el inco
rrecto desempeo de la funcin militar que consiste en emitir una certifcacin veraz o do
cumentos feles sobre el servicio castrense, con un resultado especfco es la afectacin de la
organizacin y operatividad de los institutos armados.
IV. GARANTAS JURISDICCIONALES EN

LOS DELITOS IMPUGNADOS
Finalmente, debemos tener presente las - si
guientes garantas jurisdiccionales en cuanto a los
delitos de funcin impugnados:
En elCdigoPenalMilitarPolicial(Art.33)
las lesiones y la muerte nicamente estn
contemplados como AGRAVANTES DE LA
PENA.
Por tanto, la jurisdiccin castrense no podr
pronunciarse sobre estas agravantes, si es
que previamente la responsabilidad sobre la
lesin o muerte no fue determinada en
la jurisdiccin comn. En tal sentido, este
caso es de aplicacin el artculo 166 del Cdigo Penal Militar Policial que regula la cuestin prejudicial.
ilaSconductadescritaenundelitodefuncin
constituye simultneamente un delito comn
(es decir, un concurso ideal de delitos), po
dr ser juzgada en la jurisdiccin ordinaria,
dado que en la jurisdiccin militar se tutela
nicamente bienes jurdicos vinculados a la
funcin castrense, mientras que en la juris
diccin ordinaria se tutelan bienes jurdicos
comunes.
Cabe sealar que, este supuesto no vulnera la
garanta del Ne bis In dem, puesto que el Tri bunal Constitucional ha sealado claramente que el bien jurdicamente protegido en el
proceso penal es diferente de aquel tutelado
en el proceso judicial militar () por lo que
no se acredita la violacin al principio ne bis
in dem. (Sentencia 1294-2007-PHC)
steE
caso se rige por la regla del concurso
ideal de delitos (Cdigo Penal Art. 48).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica

dirime los confictos de competencia entre la -ju
risdiccin militar y la jurisdiccin comn (Ley N
29182 Art. 4).
CONCLUSIN
Como se ha podido apreciar, ha quedado
plenamente demostrado que los tipos penales
impugnados del vigente Cdigo Penal Militar
Policial respetan plenamente la triple identidad
del delito de funcin, razn por la cual son constitucionales y acordes con la jurisprudencia de la
Corte Interamericana recada en el Caso Radilla
Pacheco.
No obstante, creemos que sera factible que
el Tribunal Constitucional mediante su labor interpretativa, a propsito del proceso de incons
titucionalidad en curso contra el Cdigo Penal
Militar Policial, delimite cada uno de los delitos
impugnados de dicho cuerpo normativo, sobre la
base de una estricta adecuacin a la triple identidad del delito de funcin, a efecto de evitar
cualquier uso torticero o mala aplicacin que
pueda poner en riesgo la plena vigencia de los
Derechos Humanos y las garantas y principios
constitucionales jurisdiccionales.
En todo caso, debe quedar claro que la juris diccin castrense nicamente procesa a militares
en actividad y se limita a tutelar bienes jurdicos
vinculados prxima y directamente a las funciones castrenses; razn por la cual, queda descartado per se el procesamiento de civiles as como
la tutela de bienes jurdicos comunes (es decir, el
juzgamiento de delitos comunes y en general de
todo tipo de ilcito que afecte los Derechos Hu
manos).
101
EL DELITO DE DESERCIN Y
LA LIBERTAD PERSONAL
Dra. Imelda Tumialan Pinto (*)
Dra. Mirella Neyra Neyra
En el marco de la profesionalizacin de las

Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, es nece
sario destacar el Cdigo Penal Militar Policial,
cuyo objeto es prevenir la comisin de los delitos
de funcin militar o policial, asimismo constituye
un medio protector y de cumplimiento de los- f
nes constitucionales de las Fuerzas Armadas y de
la Polica Nacional del Per en un Estado social,
democrtico y de derecho.
(**)
peto a la autoridad y los derechos fundamentales

de todas las personas.
Se decidi abordar el tipo penal del delito

de desercin por constituir el de mayor incidencia en el Fuero Militar Policial, especialmente de
las personas que prestan servicio militar voluntario, que por diversos factores, motivos y causas
internas o externas se ausentan de la prestacin
del servicio a la Nacin. En tal sentido, se anaCabe resaltar su importancia para el mante
lizar el aspecto sustantivo-procesal. Como ante
nimiento del orden, seguridad y disciplina de las una problemtica recurrente de falta de presu
instituciones de las fuerzas del orden, que deben puesto para el traslado de las personas detenidas
ser fortalecidas ante la amenaza de actos de violen - requisitoriadas por desercin. En cuanto al delito
cia y contribuir a una cultura de dilogo, con resde desercin en la legislacin peruana tiene una
(*)
Abogada egresada del u. Catlica, con trayectoria en materias de Derechos Humanos, Derecho Penal y Procesal Penal.
Maestra en Derechos Humanos, Derecho Internacional Humanitario y Resolucin de Confictos, as como en ciencias
penales. u. Garcilaso de la Vega, Escuela Post Grado. Doctorado en Derecho, Institute Criminal Defense Advocacy Ca lifornia Wester, Los ngeles, Estados unidos. Curso Internacional de Alta Especializacin sobre Tcnicas de Litigacin
Oral Avanzada, 2010, Asociacin Peruana de Ciencias Jurdicas y Conciliacin Instituto de Estudios Judiciales de
Chile. u. San Martn de Porres y American university Washington Collage of Law. Curso Internacional Los Derechos
Humanos en el Sistema Interamericano. universidad de Chile - Instituto de Asuntos Pblicos. Y otros cursos de alta
especializacin. Defensora del Pueblo: Jefa del Programa de Proteccin y Promocin de Derechos en dependencias
policiales y Jefa del Equipo de Derechos Humanos y Administracin de Justicia. Ministerio Pblico (Lima y Junn),
Fiscal Provincial Provisional de Defensora del Pueblo y Derechos Humanos para el Distrito Judicial de Junn y Fiscal
Provincial Titular de Lima.
(**) Abogada egresada de la universidad Inca Garcilaso de la Vega, con Maestra en Derechos Humanos, Derecho Internacional
Humanitario y Resolucin de Confictos del Centro de Altos Estudios Nacionales (CAEN), rbitro inscrita en el Centro de
Arbitraje del Colegio de Abogados de Lima (CAL). En el ao 2009 y 2010, ha sido Asesora en la Defensora del Nio y Nia
Adolescente del Colegio de Abogados de Lima, actualmente Docente en la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
universidad Inca Garcilaso de la Vega. Con especializaciones en Derecho Administrativo, en derecho laboral y pensionario,
derecho de familia y Derecho Militar Policial. Entre otras actividades, ha laborado en la Relatora de la Sala de Guerra del
Fuero Militar Policial y actualmente presta servicios en la Fiscala del Tribunal Superior Militar Policial del Centro.
103
nocin amplia confgurndose cuando el militar

se ausenta del servicio o de su unidad, buque,
base o establecimiento militar. En cuanto a su
naturaleza est en el mbito de los delitos de servicio de seguridad, que responde a la necesidad
de garantizar la efcacia blica de una Nacin a
travs de la tutela penal del servicio.
104
En tal sentido, el bien jurdico protegido en

el delito de desercin es el servicio militar, en
sentido subjetivo y genrico como obligacin vo luntaria asumida por un joven de prestar servicio
a las armas conforme a lo regulado en la ley. En
la legislacin militar policial la desercin es un
delito de omisin, en la cual la ausencia es rele
vante en relacin a una obligacin de prestar servicio militar, en cuanto comportamiento previsto
en el tipo penal militar policial. Cabe indicar si
la persona que presta servicio militar se presenta
dentro de los ocho das siguientes al vencimiento del franco, permiso o licencia se presenta ser
reprimido como falta administrativa disciplinaria; es decir, no se criminaliza su conducta de no
presentarse.
En tal sentido, en nuestra legislacin el delito de desercin del personal que presta servicio
militar voluntario en la Fuerza Armada est re
gulado en el artculo 105 del Cdigo Penal Mili tar Policial, como sujeto activo es el militar, que
sin autorizacin, y con nimo de sustraerse defnitivamente del servicio, abandone su unidad,
buque, base o establecimiento militar donde se
encuentre desempeando funciones militares,
hallndose de franco, con permiso o licencia no
se presente a su unidad, buque, base o establecimiento militar al trmino el mismo. Asimismo,
ser sancionado con la pena privativa de libertad
no mayor de cuatro aos. Dicha conducta tpica
se agrava cuando al desertar se lleve armas, municiones, embarcaciones, aeronaves o animales
del servicio, siendo merecedora una sancin no
menor de diez ni mayor de quince. De otro lado,
de la estadstica con relacin a los procesos por
desercin por personal de tropa en el Fuero Militar Policial se advierte del 2001 al 2011 asciende
a 42,514 procesos, observando un incremento los
aos del 2008 al 2010, de 22,303 que representa
el 52.5%, como se observa en el siguiente grfco:
Actualmente, con la aplicacin de las normas

del proceso penal el Fiscal Militar Policial ya cuen ta con un parte que contiene los elementos suf
cientes del tipo penal de desercin para la apertura
de la investigacin preparatoria y comunicar al
b)
juez de la investigacin preparatoria tal decisin,
con la fnalidad de que se convoque al imputado
a una audiencia oral y pblica, en la cual le har
conocer el inicio de dicha investigacin.
Luego se presenta dos situaciones:
a)
Cuando el imputado reconoce el hecho se

pondr de acuerdo con el fscal sobre la pena
y la reparacin civil, solicitarn una audien

cia al juez de investigacin preparatoria para
presentar sus pretensiones en el mbito del
proceso abreviado.
Cuando el imputado y el fscal no llegan a un
acuerdo sobre la pena y la reparacin civil,
se continuar de conformidad al trmite comn.
No obstante, cuando el imputado no concurre el juez puede ordenar una medida coercitiva,
que al ser ejecutada en el lugar distinto del cual
proviene la medida coercitiva, se presenta un gra-
ve problema para la Polica al no contar con presu puesto para su traslado y ser puesto a disposicin
de la autoridad judicial requirente.
Ante ello y las quejas atendidas por la Defensora del Pueblo, el Fuero Militar Policial desde
2007 opt por llevar a cabo una prctica jurisdiccional, que consiste: en los lugares donde existe
un Juzgado Militar Policial, el juez requirente se
inhibe y traslada la competencia a su par del lugar
de detencin del imputado para que defnan su situacin jurdica y culmine el proceso penal.
En cambio en los lugares donde el procesado
fue detenido y no existe Juzgado Militar Policial, el
juez requirente enva a la Polica una notifcacin,
para que el mismo sea notifcado con la fnalidad
que se apersone entre 8 a 15 das.
De otro lado, con el avance de la tecnologa
se puede crear un sistema de diligencias virtuales
para personas detenidas requisitoriadas por desercin, en aplicacin a los principios de inmediatez,
celeridad y economa procesal.
Si tenemos en cuenta el ncleo duro de los
derechos fundamentales que exige el respeto, garanta y proteccin en todo momento y circuns
tancia de los derechos son a la vida, integridad
fsica o psicolgica, libertad personal y debido
proceso. Con mayor razn el derecho a la libertad
personal en los procesos por delito de desercin,
constituye la libertad como regla y la excepcin
la detencin solo en los casos previstos por la ley.
La Corte Interamericana de Derechos Hu
manos con relacin a las situaciones limitativas
del derecho a la libertad ha sealado dos aspectos uno material y otro formal, con el siguiente
tenor:
presencia de una condicin segn la cual nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento por causas y mtodos que an
califcados como legales puedan reputarse
como incompatibles con respecto a los -de
rechos fundamentales del individuo por ser,
entre otras cosas irrazonables, imprevisibles,
o faltos de proporcionalidad 39.
Asimismo, el Tribunal Constitucional en reiteradas jurisprudencia ha indicado que el derecho
a la libertad personal no es absoluto, puede ser
restringido por las causas y circunstancias sealadas por ley, con relacin al tema de investigacin
se ocasionan dentro de un proceso penal por de
sercin de personas que prestan servicio militar
voluntario, cuando pese a las notifcaciones efectuadas al presunto imputado no concurren a las
diligencias, se ordena su captura e incluso en el
nuevo proceso penal el juez despus de los requerimientos est facultado para ordenar la conduc
cin compulsiva de la persona procesada.
En tal sentido, a modo de conclusiones se
puede afrmar lo siguiente:
1
En los casos de desercin, el Fiscal Militar

Policial en aplicacin de los principios de inmediatez, celeridad y economa procesal deber iniciar una investigacin preparatoria y
solicitar el proceso abreviado.
Estando a la incidencia signifcativa de los

procesos por desercin se debe conformar
una comisin para la descarga procesal de los
mismos tramitados con el procedimiento regulado por los Cdigos de Justicia Militar.
Con relacin a la ejecucin de las rdenes

de captura por el delito de desercin, debe
observarse el precedente vinculante40 plazo
estrictamente necesario o dentro del plazo
mximo de la detencin de una persona re
quisitoriada y la efciencia de la medida, a tra vs de normas y mecanismos que renan las
garantas constitucionales y principios de un
debido proceso penal.
Segn el primero de tales supuestos normativos, nadie puede ser privado de la libertad
personal sino por las causas, casos o circunstancias expresamente tipifcadas en la ley,
pero, adems, con estricta sujecin a los procedimientos objetivamente defnidos por la
misma. En este segundo supuesto, se est en
39
40
CIDH Caso GangaramPanday. Sentencia del 21 de enero de 1994.

Exp. 06423-2007-PHC/TC Al Guillermo Ruz Dianderas.
105
En consecuencia, es necesaria la unifcacin

de criterios y se elabore un acta de aplicacin de
proceso abreviado con acuerdo pleno para los casos de desercin; asimismo, a travs de una norma
para la ejecucin de requisitorias por desercin
recogiendo la prctica jurisdiccional que se viene
llevando a cabo desde el 2007.
CuBAS VILLANuEVA, Vctor, Doig Daz, Y. y Quispe

Farfn, F.S., El Nuevo Proceso Penal Estudios
fundamentales, Palestra, Lima, 2005.
DEFENSORA EL PuEBLO; Ley del Servicio Militar
hacia un modelo voluntario; 1999; Lima - Per.
DEFENSORA EL PuEBLO; El Derecho a la vida y a
la integridad personal en el marco de la prestacin
del servicio militar en el Per Informe N 42; 2002;
Lima Per.
Por ltimo, deber crearse e implementarse las

Audiencias Virtuales para atender a las personas
detenidas requisitorias por desercin y las diligen - DEFENSORA EL PuEBLO; Compendio de resolucias que se requiera en el nuevo proceso penal.
LIOgRAFA
ciones defensoriales Tomo II; 2004; 1999; Lima Per.
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BERNALES BALLESTEROS, Enrique: La Constitu
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5ta Ed.; 1999. Lima - Per.
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RREA, Marcial: Constitucin, Fuentes e Interpretacin. Mesa Redonda Edit.; Lima - Per; 1979.
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CuBAS VILLANuEVA, Vctor. El nuevo proceso pe nal peruano Teora y prctica de su implementacin, Palestra, Lima, 2009.
CuBAS VILLANuEVA, Vctor El Proceso Penal
Teora y Jurisprudencia Constitucional, Palestra,
Lima, 2006.
DEFENSORA EL PuEBLO; Debate Defensorial;

1998; Lima Per.
DEFENSORA EL PuEBLO: Documento de trabajo N
002-2010/DP-ADHPD Problemtica en el traslado
de personas detenidas requisitoriadas
IDELE y DESCO; Personal militar en situacin de vulnerabilidad en el Per, 1ra. Ed.; 2009; Lima - Per
SALOMN, Elizabeth y BLANCO, Cristina, El De
recho al debido proceso en la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de los Derechos Humanos,
Instituto de Democracia y Derechos Humanos de
la Pontificia universidad Catlica del Per; 1ra. Ed.,
2012, Lima - Per.
Pg. Web.
-
http:/hdl.handl.net/10654/1805
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y

JUSTICIA MILITAR POLICIAL
Cmo la administracin de justicia especializada coadyuva
con la paz y el orden interno e internacional
Dr. Gustavo Adolfo Botetano Villafuerte (*)
SUMARIO
El nuevo entorno global, la intermundializacin y las neotendencias del Siglo XXI han determinado que la Visin Institucional de las fuerzas
y cuerpos de seguridad se oriente a nuevos roles
funcionales. El Derecho Internacional Humanitario y el Derecho Penal Militar Policial constituyen
el marco normativo fundamental para su proyeccin y desarrollo organizacional. En ese sentido, la
jurisdiccin especial penal militar policial coadyu va al mantenimiento de la disciplina y por ende
garantiza su normal funcionamiento respecto al
cumplimiento de su fnalidad fundamental y mi
sin institucional.
I.
CONSIDERACIONES DE CARCTER
DOCTRINARIO
En un Estado de Derecho se espera mucho

de sus Fuerzas y Cuerpos de Seguridad. Las fuerzas de seguridad estn ubicadas en un difcil punto
(*)
de equilibrio: garantizar el respeto de los derechos

y libertades de los ciudadanos, y al mismo tiempo,
defender el orden pblico y la legalidad. Es decir,
les corresponde cumplir y hacer cumplir la ley y
defender la legalidad desde la legalidad.
La efectividad debe ser ejercida en razn al
respeto del Derecho. Lo contrario constituira deslegitimar la ley y la naturaleza de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad. El Estado les dota de medios que
vetados a otros colectivos: el uso de la fuerza y las
armas de fuego. No existen excepciones a la vulneracin de los derechos fundamentales de la persona.
Quien infringiere este precepto, deber ser proce
sado y sancionado con las garantas que el orden
jurdico establece.1
Los funcionarios encargados de hacer cum
plir la ley participan en el mantenimiento y en su
caso en el restablecimiento del orden interno, as
como en Misiones de Mantenimiento y Consoli
dacin de la Paz de las Naciones u nidas, encargndose del mantenimiento y restablecimiento
Catedrtico universitario en Derecho Penal Privativo y Ciencia Poltica. Tutor del Diplomado de Especializacin en Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Diplomado en Derecho Penal Militar Policial. Ha representado al
Per en el XV Curso de Observadores Policiales para Misiones de Mantenimiento de la Paz de las Naciones unidas, en el
Reino de Espaa. Ha sido Miembro de la Comisin Nacional de Estudio y Aplicacin del Derecho Internacional Humani tario, y Miembro de la Comisin Consultiva de Orden Interno y Soberana Territorial del Ilustre Colegio de Abogados de
Lima.
Valverde Caman, Fernando. Libro: La Proteccin Internacional de los Derechos Humanos en el mbito de Operaciones de
Paz de las Naciones Unidas. Instituto de Formacin y Proteccin de Derechos Humanos. Lima. 2012.
107
del orden pblico y garantizar los derechos de las

personas. Contexto en el cual estn autorizados a
hacer uso de la fuerza y del arma de fuego, entindase, en el mbito local (orden interno) as como
en el mbito de las operaciones de paz (orden internacional).
El empleo de la fuerza por los funcionarios
encargados de hacer cumplir la ley debe ser -ex
cepcional y extraordinario. En el desempeo de
sus funciones pueden utilizar, en la medida de lo
posible, medios no violentos antes de recurrir al
empleo de la fuerza. Esta puede ser utilizada: en
la medida en que sea estrictamente necesario y
para fnes lcitos, y, cuando otros medios resulten
inefcaces o no garanticen de manera alguna el logro del resultado previsto. En todo caso, debe ser
utilizado con moderacin, debindose reducir al
mnimo los daos y las lesiones as como dispo
nerse de medios que permitan un uso diferenciado
de la fuerza.
108
El uso de la fuerza y armas de fuego se sus

tenta en el Cdigo de Conducta para funciona
rios encargados de hacer cumplir la ley aprobado
por la Asamblea General de las Naciones u nidas
en su Resolucin 34/169, y en los Principios Bsicos sobre el empleo de la fuerza y de armas de
fuego por funcionarios encargados de hacer cumplir la ley adoptados por las Naciones u nidas en
el Octavo Congreso sobre Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente realizado en Cuba en
1990.2
En el marco del orden pblico internacional
y la seguridad hemisfrica las Fuerzas y Cuerpos
de Seguridad, han asumido un rol fundamental
respecto a su colaboracin con la comunidad in
ternacional y su participacin en las Operaciones
de Paz de las Naciones u nidas. As, personal militar y policial integra contingentes de seguridad
encargados del mantenimiento y consolidacin de
la paz, participando tambin como observadores
militares o policiales, instructores de Derecho Internacional Humanitario, corresponsales de gue
rra, asesores jurdicos operacionales en Derecho
Internacional Humanitario y derecho internacio-
nal de los Derechos Humanos, entre otras activi

dades especializadas a destacar.
Constituye desafo de futuro todo aquello
que permita a las Fuerzas y Cuerpos de Seguri
dad hacer frente a las exigencias del medio -so
cial y la realidad nacional e internacional, y en
ese contexto: contribuir con la consolidacin de
la democracia, fomentar una cultura de respeto a
los derechos y valores, respetar los derechos fundamentales de las personas, revalorar la conducta
tica y legal, y mejorar sus relaciones con la co
munidad.
II. CONSIDERACIONES DE CARCTER

JURDICO
La Constitucin Poltica del Per y la Ley N
27741 establecen la obligatoriedad de la difusin
y enseanza, sistematizada y permanente, de los
Derechos Humanos y el Derecho Internacional
Humanitario, en el sistema educativo nacional en
todos sus niveles, incluyendo a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per.
Mediante Resolucin Suprema N 234-2001JuS se cre la Comisin Nacional de Estudio y
Aplicacin del Derecho Internacional Humani
tario, integrado por los Ministerios de Justicia,
Interior, Defensa, Educacin y Relaciones Exte
riores, y como observadores, a la Defensora del
Pueblo, Congreso de la Repblica y Coordinadora
Nacional de Derechos Humanos, establecindose
la obligacin de compatibilizar la legislacin y la
doctrina adecundola a las normas y principios
contenidos en los instrumentos internacionales
sobre la materia.
El Per es Alta Parte Contratante de los cuatro Convenios de Ginebra de 1949 y sus dos Proto colos Adicionales de 1977, entre otros instrumentos de Derecho Internacional Humanitario; as
como, de la Declaracin universal de los Derechos
Humanos de 1948 y el Estatuto de Roma de 1998,
entre otros instrumentos de Derecho Internacio
nal de los Derechos Humanos.
Organizacin de las Naciones unidas. Cdigo de Conducta para Funcionarios encargados de hacer cumplir la ley. Nueva
York. 2002.
El Cdigo Penal Militar Policial, aprobado

con Decreto Legislativo N 1094, tipifca y sancio na los delitos cometidos en estados de excepcin
y contra el Derecho Internacional Humanitario,
precisando que, son personas protegidas por el
Derecho Internacional Humanitario, las perso
nas protegidas por los Convenios de Ginebra I,
II, III y IV del 12 de agosto de 1949, el Protocolo
Adicional I a los Convenios de Ginebra del 8 de
junio de 1977 (tratndose de un conficto armado
internacional), las personas que ameritan protec cin segn el artculo 3 comn a los Convenios
de Ginebra de 1949 y el Protocolo adicional II a
los Convenios de Ginebra del 8 de junio de 1977
(tratndose de un conficto armado no interna
cional), y, los miembros de las Fuerzas Armadas
y las personas que participan directamente en las
hostilidades y que han depuesto las armas o de
cualquier otro modo se encuentran indefensas
(tratndose de confictos armados internacionales y no internacionales).
En cuanto se refere a la responsabilidad
de los jefes y otros superiores, el artculo 76 los
reprime con la misma pena que le corresponda
a aquellos que, encontrndose bajo su mando o
autoridad y control efectivo, cometen un delito
descrito en el referido Ttulo, siempre que hubiere conocido que sus subordinados estaban come tiendo esos delitos o se proponan cometerlos, y,
o hubiere adoptado todas las medidas necesarias
y razonables a su alcance para prevenir o repri
mir su comisin o para poner el delito en conocimiento de las autoridades competentes para su
investigacin y enjuiciamiento.
El artculo 78, precisa que, con respecto a
los delitos contemplados en el referido Ttulo, este
Cdigo rige incluso cuando stos hayan sido co
metidos en el extranjero o no tengan vinculacin
con el territorio nacional. El Cdigo Penal Militar
Policial puntualiza la descripcin tpica y sancin
de los delitos contra las personas protegidas por
el Derecho Internacional Humanitario; as como,
los delitos de empleo de mtodos prohibidos en la
conduccin de hostilidades, los delitos de empleo
de medios prohibidos en la conduccin de hostilidades, y los delitos contra operaciones humanitarias y emblemas.
El Decreto Legislativo N 1095 establece las
reglas de empleo y uso de la fuerza por parte de
las Fuerzas Armadas en el territorio nacional, determinando en su artculo 5 tres mbitos de competencia:
uaCndo
laactuacindelasFuerzasArmadas
en Estado de Emergencia se orienta a con
ducir operaciones militares para enfrentar la
capacidad de un grupo hostil o elemento de
ste, rigiendo las normas del Derecho Internacional Humanitario;
uaCndo
laactuacindelasFuerzasArmadas
en Estado de Emergencia se orienta a realizar
acciones militares en apoyo a la Polica Na
cional para el control del orden interno, -ri
giendo las normas del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos;
uaCndo
la actuacin de las Fuerzas Armadas se orienta a realizar acciones militares en
apoyo a la Polica Nacional en las situaciones
descritas en la norma (trfco ilcito de drogas
y otras actividades), rigiendo las normas del
Derecho Internacional de los Derechos Hu
manos.
Establece en su artculo 8 que los miembros
de las Fuerzas Armadas deben observar como mnimo las siguientes disposiciones:
Las personasquenoparticipandirectamen te en las hostilidades o que han depuesto las

armas as como las personas puestas fuera
de combate por enfermedad, herida, detencin o por cualquier otra causa son, en todas
las circunstancias, tratadas con humanidad,
sin distincin alguna de ndole desfavorable
basada en la raza, el color, la religin o la
creencia, el sexo, el nacimiento, la condicin
socio-econmica o cualquier otro criterio
anlogo;
e S prohben,encualquiertiempoylugar,en
lo que atae a las personas antes menciona
das, los atentados contra la vida y la integri
dad corporal, especialmente, el homicidio
en todas sus formas, las mutilaciones, los
tratos crueles, la tortura y los suplicios, los
atentados contra la dignidad personal,- es
pecialmente, los tratos humillantes y degra
dantes, as como la violencia sexual, los cas
tigos colectivos, las condenas dictadas y las
ejecuciones sin previo juicio ante un tribunal
109
General no resuelve el conficto, el Consejo de Seguridad de las Naciones unidas interviene y emite
resoluciones obligatorias que buscan coadyuvar al
establecimiento de una solucin pacfca del conLos Institutos de las Fuerzas Armadas deben
ficto. Dichas resoluciones comprenden: el alto o
incorporar en sus planes de instruccin y entre
cese del fuego, la imposicin de sanciones econnamiento, las previsiones necesarias a efectos de
micas y militares, la ejecucin de una operacin
impartir a su personal la instruccin, preparacin
de mantenimiento de la paz a efectos de vigilar el
y entrenamiento apropiados para el cumplimiento
cumplimiento de las decisiones del Consejo de Se de la ley. Las conductas ilcitas atribuibles al perso guridad de la ONu. 3 4
nal militar con ocasin de las acciones realizadas,
Las Operaciones de Paz consisten en el uso
en aplicacin de esta norma legal o en ejercicio de
de fuerzas multinacionales, que en determinadas
su funcin, son de competencia del Fuero Mili
tar Policial, de conformidad al artculo 173 de la circunstancias estn bajo el mando de las Naciones
Constitucin Poltica del Per. El superior asume unidas, y sirven para ayudar a resolver los enfren tamientos entre pases y comunidades, contribu
la responsabilidad correspondiente cuando -hu
yendo a mantener el conficto bajo control. Estas
biera tenido conocimiento de que sus subordinados infringieron estas disposiciones y no hubiera operaciones solamente pueden ser establecidas si
adoptado oportunamente las medidas preventivas los pases o comunidades estn de acuerdo y el
Consejo de Seguridad de la ONu apoya el envo
o correctivas a su disposicin.
de tropas para organizar una operacin de paz.5
legtimamente constituido, con garantas judiciales; y, las amenazas de realizar los actos
mencionados.
110
III. CONSIDERACIONES DE CARCTER

OPERATIVO EXTRATERRITORIAL
El artculo 78, precisa que, con respecto a
los delitos contemplados en el referido Ttulo, este
Cdigo rige incluso cuando stos hayan sido co
metidos en el extranjero o no tengan vinculacin
con el territorio nacional. Contexto relacionado
con la participacin en operaciones de paz de las
Naciones unidas.
Los confictos entre pases son generalmente
solucionados mediante el dilogo entre representantes de los gobiernos comprometidos, los cuales
en algunas oportunidades, son conducidos por las
Naciones unidas u otro representante destacado
de la comunidad internacional. Caso contrario
y de fracasar el dilogo, la Asamblea General de
la ONu convoca a los pases involucrados en el
conficto a efectos de generar y propiciar que las
naciones adopten las ms adecuadas decisiones
para su solucin respectiva. Cuando la Asamblea
3
4
5
Debe tenerse en cuenta que la Organizacin

de las Naciones unidas no cuenta con una fuerza
militar propia, motivo en razn al cual, los efectivos y personal, as como las armas y equipo pesado
utilizados en las operaciones de mantenimiento de
la paz, son aportados por los Estados Miembros de
la Carta de las Naciones unidas. Pueden ser:
Fuerzas de Mantenimiento de la Paz, comnmente llamados cascos azules, cuyo personal est
provisto de armas ligeras y est autorizado a utilizarlas para defensa propia, a fn de evitar utilizar
la fuerza en favor de una de las partes en conficto
y asegurar la efectividad de la misin. Estas tienen
las funciones: observar e informar respecto a treguas o cese del fuego, investigar e informar respec to a violaciones a treguas o cese del fuego, cuidar
de zonas de contencin o reas desmilitarizadas,
mantener separadas a las fuerzas en conficto, monitorear fronteras.
Misiones de Observacin, cuyo personal no
est armado y usan boina azul como distintivo.
Comit Internacional de la Cruz Roja Misin Espaola. Manual Bsico de Derechos Humanos y Derecho Internacional
Humanitario. Editorial Blanco. Madrid. 2003.
Botetano Villafuerte, Gustavo. Libro: Derecho Internacional Humanitario y Derecho Internacional de los Derechos Huma nos aplicados a la Funcin Policial. Fondo Cultural de la Embajada de Suiza. Lima. 2008.
Organizacin de las Naciones unidas. Las Naciones Unidas y el Mantenimiento de la Paz. Nueva York.1997.
Sus funciones principales son: apoyar el fortalecimiento de instituciones locales y administracio

nes transicionales, apoyar aspectos polticos de
la misin, administracin y logstica, Derechos
Humanos e informacin pblica, cumplir - res
ponsabilidades relacionadas al gobierno de administraciones y servicios locales y nivel de Estado,
sistemas presupuestarios y fscales, utilidades pblicas y los sectores de salud y educacin, y -sis
temas judiciales, efectuar acciones de desminado
humanitario, apoyar la desmovilizacin de las
tropas en conficto, apoyar reintegracin de los
combatientes a la vida civil, apoyar el reparto de
comida, alimento y vacunas, ejercer funciones de
polica civil, apoyar el mantenimiento de vehcu
los, logstica y telecomunicaciones.
La comunidad internacional reconoce que las
Misiones de Paz posibilita la continuidad de los
esfuerzos de carcter diplomtico y poltico orientados a lograr la paz. Puesto que, claro est, que
el mantenimiento de la paz solamente funciona si
las partes en conficto ponen de manifesto la voluntad poltica de respetar los acuerdos y permitir
que el personal de la ONu cumpla su misin. 46 En
consecuencia, puede afrmarse que las operaciones
de mantenimiento de la paz son positivas y generan efectos que contribuyen, entre otros aspectos
a destacar, a:
yuAdar
adeterminarfronterasdeseguridad
entre las comunidades enfrentadas, a fn de
garantizar el alto al fuego y el cese de la lucha
armada;
uxAiliar
alosrefugiadosydesplazadospara
que retornen a su patria y para que se reintegren a su comunidad;
emRover
lasminasterrestresafn
accidentes;
deevitar
epRarar
lascarreterasypuentesqueposibiliten las comunicaciones y el trnsito;
yuAdar
areforzarlasinstitucionespblicas,
la ley y el orden;
igV
ilar
lalegalidaddelaseleccionesyapoyar
la consolidacin de la democracia;
erV
ifcar
elrespetoalosDerechosHumanos
y el derecho humanitario;
yuAdaradesarmaralosbandosenfrentados;
leA
ntar
aladisminucindelacantidadypeligrosidad del armamento;
yuAdar
aconsolidaryasegurarlapazylaseguridad en las zonas en conficto luego que
las naciones unidas se retire.
Para que una Misin de Paz tenga xito, se
afrma, deben cumplirse determinados aspectos
fundamentales, que son: voluntad de las partes en
conficto para resolver sus diferencias de forma
pacfca, la vigencia de un mandato defnido, la
existencia de un slido apoyo poltico de la comunidad internacional y administrar recursos necesarios para cumplir satisfactoriamente los objeti
vos de la operacin.
A nivel de la participacin efectiva los pases
de la regin, Amrica contina aportando a los
procesos de mantenimiento y consolidacin de la
paz mundial, a travs de las Operaciones de Paz.
Su accionar ha generado la institucionalizacin y
desarrollo en materia de enseanza, entrenamiento y planeamiento en misiones de este orden. Argentina, uruguay, Brasil, Chile, Ecuador, Bolivia,
Paraguay, Colombia, Per, as como El Salvador,
Nicaragua, Panam, Guatemala, Honduras y M
xico, han asumido un rol muy activo en estas operaciones.
La tendencia regional respecto al aporte en
Operaciones de Paz se est caracterizando por la
reduccin de tropa pero manteniendo la presen
cia de observadores militares y policiales as como
de contingentes de polica civil, salvo en los casos
en donde la intensidad de la alteracin del orden
pblico signifque mayor preocupacin. La experiencia de Hait, es la primera que es liderada y
conformada en su mayora por personal de pases
sudamericanos, incluyendo el liderazgo poltico
que se ejerce con relacin a la representacin espe cial del secretario general de la ONu en la misin
y en el ejercicio del Comando General de las fuerzas apostadas. Es importante mencionar, que en
trminos generales, las fuerzas de mantenimiento
Organizacin de las Naciones unidas. Reglas de Justicia Penal de las Naciones unidas para la Polica de Mantenimiento de
la Paz. Viena. 1994.
111
de paz estn compuestas por efectivos militares

y policiales conocidas como cascos azules, por el
casco que llevan. Las misiones de observadores
estn integradas por observadores militares, policiales o civiles, que no portan armas y llevan boina
azul.
Las caractersticas del nuevo entorno global
y la intermundializacin han determinado que
las Instituciones Policiales, visualicen su futuro
en base a nuevos roles funcionales. El Derecho
Internacional Humanitario (DIH) y el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos (DIDH)
constituyen el marco normativo fundamental para
su proyeccin y nueva perspectiva.
Los Estados esperan mucho de sus Cuerpos

y Fuerzas de Seguridad, ms an porque estos se
ubican en un difcil punto de equilibrio basado en
dos deberes: garantizar el respeto de los derechos
y libertades as defender el orden pblico y la -le
galidad.7 Su efcacia se ejercita mediante el respeto
del derecho, pudiendo hacer uso de un poder de
polica, que se puede manifestar a travs del uso de
la fuerza y el empleo del arma de fuego.8
Por consiguiente, en el contexto del -con

cepto moderno de orden pblico internacional y
seguridad hemisfrica, las Policas iberoamerica
nas tienen un rol fundamental en el contexto del
orden interno y de las Operaciones de Paz de la
ONu. El personal policial integra Contingentes de
Seguridad encargados del mantenimiento y con
solidacin de la paz, participando asimismo como
Observadores Policiales, Instructores de Derecho
Internacional Humanitario, Corresponsales de
Guerra, Asesores en Derecho Internacional Hu
manitario y Derecho Internacional de los Dere
chos Humanos, entre otras actividades a destacar.
En Argentina, Bolivia, Chile, Ecuador, Espaa,
Colombia, Paraguay, Brasil, Guatemala, Nica
ragua, Honduras, El Salvador, Mxico, Panam,
Repblica Dominicana, uruguay, entre otros, se
capacita y entrena personal policial, militar y civil
califcado, con la fnalidad de participar en estas
actividades.
Corresponde a la autoridad policial mantener

y restablecer el orden pblico. En ese contexto, est
autorizada a hacer uso de la fuerza y del arma de
fuego, en el mbito nacional (seguridad interna)
as como en el mbito de las operaciones de paz
(seguridad hemisfrica). El empleo de la fuerza
por los funcionarios encargados de hacer cumplir
la ley, debe ser excepcional. En el desempeo de
sus funciones pueden utilizar, en la medida de lo
posible, medios no violentos antes de recurrir al
empleo de la fuerza. Esta puede ser utilizada: en la
medida en que sea estrictamente necesario y para
fnes lcitos, y, cuando otros medios resulten inefcaces o no garanticen de manera alguna el logro
del resultado previsto. Puede utilizarse siempre
con moderacin.
La poltica del Estado, que alcanza a los Sectores Interior y Defensa, se orienta a intensifcar y
promover la educacin relativa a los Derechos Hu manos y el Derecho Internacional Humanitario,
teniendo en cuenta los lineamientos del Sistema
Nacional de Derechos Humanos y la disposicio
nes contenidas en los instrumentos internacionales en los que el Per es Alta Parte Contratante,
entre otros, los Convenios de Ginebra de 1949 y
sus Protocolos Adicionales de 1977 (en materia
de DIH), y en su caso, la Declaracin u niversal
de los Derechos Humanos de 1948 y el Estatuto
de Roma (en materia de DIDH). Debe tenerse en
cuenta que los cuerpos y fuerzas de seguridad militar y policial, tienen competencia y pueden asumir competencia en toda clase de conficto, esto
IV. CONSIDERACIONES DE CARCTER

OPERATIVO TERRITORIAL
112
Es rol de los funcionarios policiales encargados

de hacer cumplir la ley, conforme ocurre en la expe
riencia institucional de las Policas iberoamericanas y
del mundo, participar en el mantenimiento o resta
blecimiento del orden interno y el orden internacio
nal, debiendo garantizar los derechos de las personas,
incluyendo el asesoramiento en DIH y DIDH as
como el entrenamiento de la polica local.
7
8
Reyes Milk, Michelle. Asesora Tcnica de la CONADIH. Notas a la conferencia: Jurisdiccin Interna e Internacional. Curso
Superior de Derecho Internacional Humanitario y Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Lima. 2008.
Villanueva Garay, Jos. Doctrina Policial. Editorial Talleres Grfcos de la u niversidad Ricardo Palma. Lima. 2006.
es, confictos armados de carcter internacional

(CAI), confictos armados de carcter no internacional (CANI), tensiones sociales y disturbios civiles, segn corresponda y teniendo en cuenta las
disposiciones emanadas del Sistema de Defensa
Nacional en cuanto se refere al frente interno y al
frente externo respectivamente.
Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional
del Per tienen personal capacitado, entrenado
y califcado. En ese segundo caso, por el Cuerpo
Nacional de Polica, el Comit Internacional de la
Cruz Roja y el Comando Conjunto de las Fuerzas
Armadas, como: Observador Policial para Mi
siones de Paz de Naciones unidas, Instructor en
Derecho Internacional Humanitario y Derecho
Internacional de los Derechos Humanos e Ins
tructor Policial en Derecho Internacional Humanitario y Derecho Internacional de los Derechos
Humanos aplicados a la Funcin Policial. Esta
realidad, han generado la creacin del Registro
de Expertos (Registro de Observadores Policiales
e Instructores Policiales en Derecho Internacio
nal Humanitario y Derecho Internacional de los
Derechos Humanos aplicados a la Funcin Poli
cial), creado mediante Resolucin Ministerial N
0394-2007-IN/0103 9, cuyas actividades deben ser
monitoreadas con ocasin de la ejecucin del Plan
Operativo Anual de la Comisin Nacional de Estudio y Aplicacin del Derecho Internacional Humanitario CONADIH.
Defnido est, entonces, que las Fuerzas Ar madas, la Polica Nacional del Per y el Fuero Militar Policial deben direccionar su Visin Corpo
rativa orientndola a lograr ser reconocidas como
instituciones modernas, disciplinadas y efcientes,
prestigiadas nacional e internacionalmente: por
su respeto y defensa de los Derechos Humanos y el
Derecho Internacional Humanitario, su vocacin
democrtica y compromiso en fomentar una cultura de paz.
un autntico proceso de modernizacin, entre otros aspectos, debe comprender la adecuacin
y desarrollo del sistema educativo, as como la in-
tegracin de la doctrina y legislacin en materia

de Derechos Humanos y Derecho Internacional
Humanitario, de conformidad con el marco normativo internacional del que se es parte. La Visin
Corporativa debe comprender Lneas de Accin
referidas a la aplicacin de las normas y principios
del derecho internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario, en
los trminos que a continuacin se plantea:
LNEA DE ACCIN 1
Formulacin y suscripcin de una Nota de
Entendimiento o Adenda al Memorando de
Entendimiento Per ONu.
META
Lograr la aplicacin de la Nota de Entendimiento
o Adenda al Memorando de Entendimiento Per
ONu.
BENEFICIO
Generar un marco poltico favorable para la
participacin de personal del cuerpo jurdico militar
policial califcado en Operaciones de Paz ONu,
como Observador o Asesor Jurdico Operacional.
LNEA DE ACCIN 2
Capacitacin, especializacin y perfeccionamiento
de los Ofciales del Cuerpo Jurdico Militar Policial
en Justicia Militar y Cortes Marciales.
META
Lograr que el personal acreditado alcance nivel
y status profesional reconocidos en los mbitos
nacional e internacional.
BENEFICIO
Generar un marco operativo complementario
favorable que garantice la evaluacin, monitoreo y
retroalimentacin del proceso educativo-profesional
del Ofcial del Cuerpo Jurdico Militar Policial, en
benefcio de la justicia militar policial.
Resolucin Ministerial N 0394-2007-IN-0103, Registro de Observadores Policiales para Misiones de Paz de las Naciones
unidas e Instructores Policiales en Derecho Internacional Humanitario y Derecho Internacional de los Derechos Humanos
aplicados a la Funcin Policial. Lima. 2007.
113
V.
CONSIDERACIONES DE CARCTER
ANALTICO
Por un lado el denominado nuevo Cdigo

Penal Militar Policial, aprobado con Decreto Le
gislativo N 1094, tipifca y sanciona los delitos co metidos contra el Derecho Internacional Humanitario, precisando que, son personas protegidas por
el DIH:
Las personas protegidas por los Convenios de
Ginebra I, II, III y IV del 12 de agosto de 1949, el
Protocolo Adicional I a los Convenios de Ginebra
del 8 de junio de 1977 (tratndose de un conficto
armado internacional); Las personas que ameritan
proteccin segn el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra de 1949 y el Protocolo adicional
II a los Convenios de Ginebra del 8 de junio de
1977 (tratndose de un conficto armado no inter nacional);
114
Los miembros de las Fuerzas Armadas y las

personas que participan directamente en las hostilidades y que han depuesto las armas o de cual
quier otro modo se encuentran indefensas (tratn dose de confictos armados internacionales y no
internacionales).
Este Cdigo y el Decreto Legislativo N 1095,
respectivamente, reprimen al superior con la misma pena que le corresponda a aquellos que, -en
contrndose bajo su mando o autoridad y control
efectivo, cometen un delito descrito en el referi
do Ttulo, siempre que hubiere conocido que sus
subordinados estaban cometiendo esos delitos o
se proponan cometerlos, y, o hubiere adoptado
todas las medidas necesarias y razonables a su alcance para prevenir o reprimir su comisin o para
poner el delito en conocimiento de las autoridades
competentes para su investigacin y enjuiciamien to; asimismo, establecen que el superior asume la
responsabilidad correspondiente cuando hubiera
tenido conocimiento de que sus subordinados infringieron estas disposiciones y no hubiera adoptado oportunamente las medidas preventivas o
correctivas a su disposicin.
10
El Decreto Legislativo N 1095, que establece

las reglas de empleo y uso de la fuerza por parte
de las Fuerzas Armadas en el territorio nacional,
seala que:
Cuando la actuacin de las Fuerzas Armadas
en Estado de Emergencia se orienta a conducir
operaciones militares para enfrentar la capacidad
de un grupo hostil o elemento de ste, rigen las
normas del Derecho Internacional Humanitario;
(supuesto que supondra la existencia de un conficto armado interno o internacional en que las
operaciones militares se desarrollan en el territorio nacional);
Cuando la actuacin de las Fuerzas Arma
das en Estado de Emergencia se orienta a realizar
acciones militares en apoyo a la Polica Nacional
para el control del orden interno, rigen las normas
del Derecho Internacional de los Derechos Huma nos; (situacin que no supondra la existencia de
un conficto armado interno o internacional).
Sin embargo, es importante sealar que el
conficto armado interno es aquel que es librado
dentro de las fronteras de un pas, entre diferentes
facciones articuladas por factores tnicos, religiosos o polticos, asociados frecuentemente a intereses econmicos. Son confictos de tipo armado, en
los que la colectividad no puede gestionar y con
frontar sus intereses, degenerando un ciclo de violencia. La dinmica del conficto puede implicar,
que un conficto o desacuerdo entre varias partes
se convierta en un conficto armado. Se aplican
las normas y principios del Derecho Internacional
Humanitario.10
El artculo 1 del Protocolo II de 1977 considera conficto armado no internacional, todo conficto que se desarrolle en el territorio de un Estado, entre sus Fuerzas Armadas y Fuerzas Armadas
disidentes o grupos armados organizados que,
bajo la direccin de un mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control
tal que les permita realizar operaciones militares
sostenidas y concertadas y aplicar el derecho -in
ternacional establecido para ese tipo de conficto.
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Facultad de Derecho de la universidad de San Martn de Porres. Artculo: Misiones de Paz de las Naciones Unidas en el marco del DIH y el DIDH. Lima. 2009.
Los disturbios y las tensiones interiores son

situaciones en los que no existe el grado de vio
lencia sufciente para considerarlos confictos
armados, conforme lo declara el Protocolo II adi cional a los Convenios de Ginebra de 1949. Resul ta aplicable el artculo 3 comn de los Convenios
de Ginebra y los Derechos Humanos conforme al
derecho internacional de los Derechos Humanos.
Las situaciones de tensiones internas y de disturbios interiores, tales como los motines, los actos
espordicos y aislados de violencia y otros actos
anlogos no son considerados como confictos
armados.
operaciones militares para enfrentar la capacidad

de un grupo hostil o elemento de ste, rigiendo
las normas del Derecho Internacional Humanitario (supuesto que supondra la existencia de un
conficto armado interno o internacional en que
las operaciones militares se desarrollan en el -te
rritorio nacional). Precisando fnalmente, que las
conductas ilcitas atribuibles al personal militar
con ocasin de las acciones realizadas en aplica
cin del referido Decreto Legislativo o en ejercicio
de su funcin, son de competencia del Fuero Militar Policial, de conformidad al artculo 173 de la
Constitucin Poltica del Per.
El conficto armado internacional es la con

frontacin armada entre dos o ms Estados. Comprende tambin las guerras de liberacin nacional
en las que los pueblos luchan contra la dominacin
colonial, la ocupacin extranjera (haya o no- re
sistencia activa) o contra un rgimen racista y, en
general, las guerras que pueden surgir cuando los
pueblos quieren ejercer su derecho a la libre determinacin.
Finalmente, esta norma no descarta la posi

bilidad de generar la sensacin de que la Polica
Nacional no tuviere participacin en un eventual
conficto armado, a lo que debe sumarse el hecho
que a nivel internacional los cuerpos y fuerzas de
seguridad policial participan activamente en las
operaciones de paz de las Naciones unidas, contexto en el cual son aplicables los alcances del Cdigo de Conducta para Funcionarios encargados
de hacer cumplir la ley, los Principios Bsicos para
el Empleo y uso de la Fuerza y Armas de Fuego
por los Funcionarios encargados de hacer cumplir
la ley, as como las Reglas de Justicia Penal de las
Naciones unidas para la Polica de Mantenimiento de la Paz aprobadas por la Organizacin de las
Naciones unidas ONu.
En ese orden de ideas, la lgica empleada por

los Decretos Legislativos N 1094 y N 1095, res
pecto a los delitos cometidos contra el Derecho
Internacional Humanitario, genera un conficto
de carcter jurdico con implicancia en la jurisdic cin especial penal militar policial desde el punto
de vista que la existencia de un conficto arma
do es la situacin que determina la aplicacin
del Derecho Internacional Humanitario, ms no
la mera declaracin de emergencia que dispone
asumir a las Fuerzas Armadas el control del orden
interno como sealan estar normas legales.
Por un lado, el Cdigo Penal Militar Policial
indica estados de excepcin, pudindose enten
der que se refere al estado de sitio (por invasin,
guerra exterior o guerra civil; es decir, situaciones
afnes al conficto armado), e incluso al estado de
emergencia (por perturbacin de la paz o el orden interno, catstrofe o graves circunstancias que
agraven la vida de la nacin; es decir, situaciones
no tan graves como las que operan un estado de
sitio). Ver el artculo 137 de la Constitucin Po
ltica del Per.
Ms an, el Decreto Legislativo N 1095, hace
referencia a la actuacin de las Fuerzas Armadas
en Estado de Emergencia orientado a conducir
VI. CONCLUSIONES
Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, y en
particular la Jurisdiccin Especial Militar Poli
cial, deben reorientar y direccionar su visin con
la fnalidad de lograr ser reconocidas como ins
tituciones modernas, disciplinadas y efcientes,
prestigiadas nacional e internacionalmente: por
su respeto y defensa de los Derechos Humanos y
el Derecho Internacional Humanitario, su vocacin democrtica y compromiso en fomentar una
cultura de paz.
Las fuerzas del orden, en el marco del cumpli miento de su misin as como de la paz interna y
la seguridad nacional que deben garantizar, estn
colocadas en un difcil punto de equilibrio: garan tizar el respeto de los derechos y libertades de las
personas, y al mismo tiempo, defender el orden
115
pblico y la legalidad. La Jurisdiccin Especial

Militar Policial, al cumplir su misin y funciones
establecidas en la Constitucin Poltica y en la ley,
garantiza la vigencia del Estado Democrtico de
Derecho.
El Estado y la sociedad, en el mbito del
cumplimiento de su cometido, les dota de medios
generalmente vetados a otros colectivos. La capacidad para utilizar medios coercitivos violentos,
incluyendo el uso de la fuerza y las armas de fue
go, son manifestaciones extremas de sus especiales
prerrogativas y atribuciones. Contexto en el cual
tiene un rol fundamental la Justicia Militar Poli
cial, considerando su carcter de especial y alta
mente especializada, mxime porque determina la
responsabilidad de quienes delinquen a partir del
uso ilegal, innecesario o desproporcionado de un
poder excepcional.
116
Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad Policial

tienen competencia para participar en el mantenimiento y restablecimiento del orden interno (de
recho internacional de los Derechos Humanos) y
en las Operaciones de Paz de las Naciones unidas
(Derecho Internacional Humanitario). Por tanto,
la Justicia Militar Policial debe estar absolutamente preparada para administrar justicia a nombre de
la nacin, garantizando la disciplina y el respeto de
los bienes jurdicos que protege el Derecho Penal
Militar Policial.
paz y en tiempos de conficto armado interno o in ternacional. Por consiguiente, el funcionamiento

de la jurisdiccin especial militar policial tambin
coadyuva con el fortalecimiento de una cultura de
la paz, y en particular contribuye con el deber de
garantizar el orden pblico internacional y la segu ridad hemisfrica.
VII. RECOMENDACIONES
Incorporar las normas y principios del Derecho Internacional Humanitario y del Derecho Penal Militar Policial en la doctrina y legislacin de
las Fuerzas Armadas, la Polica Nacional y Justicia
Militar Policial peruanas.
Incorporar las normas y principios del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en la
doctrina y legislacin de las Fuerzas Armadas, la
Polica Nacional y Justicia Militar Policial perua
nas.
Autorizar la participacin del personal del
Cuerpo Jurdico Militar Policial, califcado en Dere
cho Internacional Humanitario, Derecho Penal Militar Policial y Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, en Operaciones de Paz de las Naciones
unidas.
En Argentina, Chile, Espaa, Colombia, Paraguay, Brasil, Nicaragua, Honduras, El Salvador,

Mxico, Panam, Repblica Dominicana, u ruguay, entre otros, se capacita y entrena a personal
del cuerpo jurdico militar policial e incluso civil
altamente califcado para que participe en Operaciones de Paz de las Naciones unidas. En el siglo
XXI, el Ofcial del Cuerpo Jurdico Militar Policial,
por su formacin jurdica y militar, es un profe
sional idneo para asumir roles en un mbito de
competencia funcional tan particular.
Promover la especializacin de los Ofciales

del Cuerpo Jurdico Militar Policial y de la Justicia Militar Policial, sobre la base de tres pilares
fundamentales: el Derecho Internacional -Hu
manitario, el Derecho Penal Militar Policial y el
Derecho Internacional de los Derechos Huma
nos, honrando y cumpliendo de esta manera los
compromisos internacionales asumidos por el
Per, en lo que respecta a los Asesores Jurdicos
Operacionales, los Asesores Jurdicos en Derecho
Internacional Humanitario y los Observadores
Militares o Policiales en Misiones de Paz de las
Naciones unidas.
Existe una ntima relacin y complemen

tariedad de las normas y principios del Derecho
Internacional Humanitario y el Derecho Penal
Militar Policial. En todo caso, en su aplicacin se
integra parte del fundamento de la Justicia Militar
Policial, en razn a que esta acta en tiempos de
Apoyar las actividades del Centro de Altos

Estudios de la Magistratura del Fuero Privativo
Militar Policial, con nfasis en la investigacin ju rdica orientada al desarrollo de la doctrina y legislacin relacionada con la Jurisdiccin Especial
Militar Policial.
VIII. BIBLIOGRAFA
Valverde Caman, Fernando. Libro: La Proteccin Internacional de los Derechos Humanos en el mbito de
Operaciones de Paz de las Naciones unidas. Institu to de Formacin y Proteccin de Derechos Huma
nos. Lima. 2012.
Botetano Villafuerte, Gustavo. Libro: Derecho Interna
cional Humanitario y Derecho Internacional de los
Derechos Humanos aplicados a la Funcin Policial.
Fondo Cultural de la Embajada de Suiza. Lima. 2008.
Centro del Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Ministerio de Defensa. Fotografas
portal web. Lima. 2012.
Comit Internacional de la Cruz Roja - Misin Espaola. Manual Bsico de Derechos Humanos y Derecho
Internacional Humanitario. Editorial Blanco. Ma

drid. 2003.
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Facultad de
Derecho de la universidad de San Martn de Porres.
Artculo: Misiones de Paz de la ONu en el marco
del DIH y el DIDH. Lima. 2009.
Organizacin de las Naciones unidas. Cdigo de Conducta para Funcionarios encargados de hacer cumplir la ley. Nueva York, 2002.
Organizacin de las Naciones u nidas. Las Naciones
unidas y el Mantenimiento de la Paz. Nueva York,
1997.
Organizacin de las Naciones u nidas. Reglas de Justicia Penal de las Naciones u nidas para la Polica de
Mantenimiento de la Paz. Viena, 1994.
IX. ANEXOS
EL DERECHOINTERNACIONALHUMANITARIOYELDERECHOPENALMILITARPOLICIAL, FuNDAMENTAN LAS REGLAS DE JuSTICIA PENAL DE LAS NACIONES uNIDAS

PARA LA POLICA DE MANTENIMIENTO DE LA PAZ.
117
118
EL DERECHOINTERNACIONALHUMANITARIOYELDERECHOPENALMILITARPOLICIAL, FuNDAMENTAN LAS RELACIONES ENTRE LA ONu Y EL PER RESPECTO A LAS

OPERACIONES DE MANTENIMIENTO DE LA PAZ.
EL DERECHOINTERNACIONALHUMANITARIOYELDERECHOPENALMILITARPOLICIAL, FuNDAMENTAN LA ESPECIALIZACIN DEL OFICIAL DEL CuERPO JuRDICO

MILITAR POLICIAL.
119
DICCIN
ESPECIALMILITARPOLICIALAPLICADAAACTOSCOMETIDOSENEL
JURIS
EXTRANJERO.
120
Fuente: Centro del Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Ministerio de Defensa. Fotografas portal web.
Lima. 2012.
DICCIN
ESPECIAL MILITAR POLICIAL APLICADA A ACTOS COMETIDOS EN

JURIS
TIEMPOS DE CONFLICTO ARMADO.
121
Lima. 2012.
TICIAMILITARPOLICIALAPLIC
Lima. 2012.
122
JUS
EN TIEMPOS DE PAZ CON OCASIN DE DISTuRBIOS Y
TENSIONES INTERNAS.
L JUSTICIAMILITARPOLICIALDEBEACCEDERAMBITOSDEESPECIALIZACINNACIONAL E INTERNACIONAL QuE COADYuVEN A S u OPTIMIZACIN Y DESARROLLO

EN DERECHO INTERNACIONAL Hu MANITARIO Y DERECHO PENAL MILITAR POLI
CIAL:
123
LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA EN

EL CDIGO DE JUSTICIA MILITAR POLICIAL
Dr. Roberto Cceres Julca(*)
I.
SOBRE LAS EXCEPCIONES EN

GENERAL
La excepcin es un tipo de oposicin1 que

puede formular el sujeto pasivo de la accin contra la pretensin articulada en su contra. De este
modo, la excepcin es una potestad de carcter ju rdico que habilita al imputado a formular decla
raciones tendientes a que la actuacin en su contra
sea desestimada por el rgano judicial o para evitar el progreso de la accin penal.
As, las excepciones son un instituto procesal
que habilita la oposicin, contradiccin o discusin
(*)
desde la perspectiva de hecho, motivo o ttulo jurdico de la accin penal imputada al sujeto procesal
accionado, a travs de la introduccin de circuns
tancias impeditivas, extintivas o modifcativas al
nacimiento, desarrollo o continuacin de la relacin
jurdica procesal, evitando con ello que se reconozca la exigibilidad, efectividad o que se desvirte el
efecto jurdico perseguido por la accin penal.2
CLARI OLMEDO seala que la excepcin
() es un poder amplio cuyo ejercicio corresponde a quien es demandado o imputado en un pro
ceso judicial, y que se satisface mediante la presen tacin de cuestiones jurdicas (simple negativa o
u. San Martn
Docente
de la de Porres, en la ctedra de Derecho Procesal Penal. Maestra con Mencin en Derecho Penal
de la PuCP, doctorado en Derecho de la uSMP. Autor de libros: Comentarios al Nuevo Cdigo Procesal Penal (Jurista Edi tores 2005), Las Medidas de Coercin Procesal. Sus Exigencias Constitucionales, Procesales y su aplicacin Jurisprudencial
(IDEMSA, 2006), Las Nulidades en el Proceso Penal. Apuntes sobre la nulidad en el auto de apertura de instruccin (Jurista
Editores 2007). El Proceso de Prdida de Dominio y Las Medidas Cautelares en la Investigacin Preliminar (IDEMSA
2008). Las Medidas Cautelares en el nuevo Cdigo Procesal Penal. Sus exigencias constitucionales, materiales y su praxis
jurisprudencial (Jurista Editores 2009). Las Nulidades en el Proceso Penal. Anlisis doctrinal y jurisprudencial (Jurista
Editores 2010). Las excepciones y defensas procesales. Teora y prctica de las defensas de forma contra la accin penal en
el Cdigo Procesal Penal (Jurista Editores 2010), Los Medios Impugnatorios en el Proceso Penal (Jurista Editores 2011), El
Delito de Colusin.
Las oposiciones se clasifcan, desde el punto de vista de su contenido, en negaciones y excepciones; y desde el punto de vista
de los efectos que producen, en dilatorias y perentorias. Las primeras, de prosperar, dilatan el proceso; las segundas procuran
el rechazo defnitivo de la pretensin penal.
La defensa de forma () puede tener dos aspectos: a) negacin de los hechos en los cuales funda su razn el demandante;
b) negacin de los fundamentos de derecho () En este sentido puede hablarse de defensa de hecho y defensa de derecho o
de defensa material (afrmacin de la inexistencia de los hechos). Cuando el demandado se limita a negar los elementos de
derecho o de hecho de la demanda o a afrmar su inexistencia, ciertamente hay discusin de la pretensin del demandante,
pero no existe excepcin. DEVIS ECHANDA, Hernando. De la excepcin. En Revista Jurdica N 12, Bogot, octubre de
1947, pg. 281.
125
dada la excepcin, conlleva la imposibilidad

de entrar a debatir el fondo de la cuestin, o
sea que tiene el efecto de extinguir el proceso.
afrmaciones) opuestas a las postuladas por el actor o acusador mediante el ejercicio de la accin.
Dicha postura permite hablar sin difcultad de la
pretensin del demandado o imputado en cuanto
contenido de la excepcin, la que con el ejercicio
de esta no es exhibida para que se resuelva si co
rresponde o no decidir sobre el fundamento de la
pretensin del actor (inadmisibilidad), y en caso
afrmativo decidir si ste (el actor) tiene o no razn
(fundabilidad). As es como la excepcin deja ya
de ser la resistencia de hecho al ataque directo del
titulado acreedor. Este cambio o superacin es el
que proporciona el carcter jurdico a la excepcin
procesal, cuya efcacia se proyecta a lo largo del
proceso ante el rgano jurisdiccional.3
onS
extintivoscuandoeliminanlosefectos del actuar prohibido por la norma,
tal es el caso de la excepcin de prescripcin, cosa juzgada y amnista.
onS
impeditivoscuandolasalegaciones
de hechos impiden que la accin penal
produzca normalmente sus efectos; por
ejemplo, la excepcin de improcedencia
de accin.
En ambos supuestos, se trata de alegaciones que
inciden en el fondo de la cuestin; no se niegan
los hechos constitutivos de la pretensin penal,
sino que se alega hechos obstativos o excluyen
tes de la continuacin del proceso y su fnaliza
cin mediante una sentencia.
II. CLASIFICACIN DE LAS

EXCEPCIONES EN GENERAL
La resolucin consentida o ejecutoriada que

declare fundada una excepcin perentoria
tiene como efecto principal el anular todo lo
actuado y dar por concluido el proceso, bene fciando a los dems imputados aun cuando
no han interpuesto la excepcin o se han adherido a ella, siempre que se encuentren en
igual situacin jurdica.
Las excepciones se clasifcan desde el punto

de vista de los efectos que producen, en dilatorias
y perentorias:
126 a) Excepciones perentorias.- Las excepciones

perentorias tienen por fnalidad lograr la regularidad de la relacin procesal. Al respecto
seala DEVIS ECHANDA citando a CHIOVENDA que son las que anulan defnitiva
mente la accin4; es decir, se dirigen contra
lo sustancial de la accin penal, ya sea des
conocer la existencia de la relacin jurdica
procesal, afrmar su extincin o para impedir
que se produzca sus efectos en este proceso;
en todos los casos, de declararse fundado, el
proceso es sobresedo defnitivamente, lo que
provoca que se extinga la accin penal, impidiendo el entrar a un pronunciamiento sobre
el fondo de la pretensin.
En este caso, las alegaciones del imputado se
referen a la falta de presupuestos procesales,
que pueden ser extintivos o impeditivos de la
accin penal, de modo que de declararse fun -
3
4
5
6
b)
Excepciones dilatorias.- Las excepciones

dilatorias, temporarias o retardantes, seala
DAVIS ECHANDA citando a CHIOVEN
DA, son las que excluyen la accin como
actualmente existen5, en este sentido, no
tienen por objeto cuestionar el fondo de la
pretensin o lo sustancial de la pretensin,
solo producen la suspensin transitoria del
proceso hasta que este sea saneado, es decir se
salve el obstculo mediante el cumplimiento
de lo omitido o de la correccin del defecto,
es decir que tiene un efecto paralizante.6
Las excepciones dilatorias suspenden o pa
ralizan el proceso hasta que se depure o se
CLARI OLMEDO, Jorge. La excepcin procesal. Revista de Estudios Procesal de Rosario. Ao VII, N 26, pg. 11.
DEVIS ECHANDA, Hernando. De la excepcin. En Revista Jurdica N 12, Bogot, octubre, 1947, pg. 287.
DEVIS ECHANDA, Hernando. De la excepcin. Ob. cit., pg. 287.
CLARI OLMEDO, Jorge. La excepcin procesal. Revista de Estudios Procesal de Rosario. Ao VII, N 26, pg. 28.
subsane el vicio o las defciencias que afectan

la relacin procesal; en este sentido buscan
que se cumpla con la etapa del proceso previa
para su depuracin y control de los presu
puestos procesales necesarios para la validez
y efcacia del mismo.
De este modo, solo hacen perder a la accin
penal su efcacia inmediata, mas no impiden
la continuacin del proceso, una vez que sean
eliminados los defectos de que adoleca.
Es posible plantear diferentes tipos de- ex
cepciones de forma sucesiva, sean stas dilatorias
y/o perentorias en el mismo proceso, fundadas en
diferentes causales, al tratarse de un mecanismo
de defensa, teniendo como nica limitacin el no
poder replantear como excepcin perentoria una
cuestin ya opuesta como dilatoria y desestimada
por el juzgador.
prescripcin producen los efectos de la cosa

juzgada.
Las normas supranacionales de proteccin de
los Derechos Humanos reconocen este principio.
As tenemos el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, en su artculo 14, numeral
stimo que postula: Nadie podr ser juzgado ni
sancionado por un delito por el cual haya sido ya
condenado o absuelto por una sentencia frme de
acuerdo con la ley y el procedimiento penal de
cada pas. Por su parte, la Convencin Americana
de Derechos Humanos en su artculo 8, numeral
cuarto expresa: El inculpado absuelto por una
sentencia frme no podr ser sometido a un nuevo
juicio por los mismos hechos.
El artculo 78 Cdigo Penal seala las causa les de extincin de la accin penal, al sealar que
la accin penal se extingue:
2. Por autoridad de cosa juzgada.
III. LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA

El artculo 415 literal c) del Cdigo de Justicia
Militar establece que se puede deducir esta excepcin en cualquier estado de la causa.
Nuestra Constitucin prescribe el principio
de la cosa juzgada taxativamente dentro de los
principios y derechos de la funcin jurisdiccional,
desde una doble perspectiva normativa: La esta
blecida en el artculo 139 numeral tercero de la
Constitucin, debido proceso 7 8 , y lo establecido
en el artculo 139 numeral dcimo tercero de la
Constitucin cuando prescribe:
La prohibicin de revivir procesos feneci
dos con resolucin ejecutoriada. La amnista,
el indulto, el sobreseimiento defnitivo y la
El Cdigo Penal al hacer mencin a la accin

penal, no hace sino recoger implcitamente
una determinada concepcin de dicha institucin, y que al incorporar diversos supuestos, entre los que cita a la cosa juzgada, persiste en catalogarlo como causa de extincin
de la accin penasiempre en esa concep
cin sustancialista, y que algunos autores
nacionales, sobre la base de la legislacin y
doctrina espaola empiezan a defnirla como
causas que extinguen la responsabilidad cri minal o penal9.
La institucin de la cosa juzgada tiene dos
vertientes, una formal y otra material. La prime
ra produce el efecto de la inimpugnabilidad de las
resoluciones judiciales, transcurridos los plazos
El debido proceso, segn lo ha establecido la doctrina en forma consolidada, es un derecho fundamental de carcter ins
trumental que se encuentra conformado por un conjunto de derechos esenciales (como el derecho de defensa, el derecho a
probar, entre otros) que impiden que la libertad y los derechos individuales sucumban ante la ausencia o insufciencia de un
proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier sujeto de derecho (incluyendo el Estado) que pretenda hacer uso
abusivo de stos. Exp. N 0090-2004-AA/TC-Arequipa. Lima, 5 de julio de 2004.
El debido proceso o proceso justo es un derecho fundamental complejo (en la medida en que est integrado por varios
derechos) de carcter instrumental, pues, adems de ser l mismo un derecho fundamental, cumple una funcin de garanta
de los dems derechos fundamentales y del ordenamiento jurdico poltico en su conjunto. BuSTAMANTE ALARCN,
Reynaldo. Derechos fundamentales y proceso justo. Editorial ARA, Lima, 2004, pg. 342.
SAN MARTN CASTRO, Csar. La cosa juzgada como causal de extincin de la accin penal. Actualidad Jurdica. N 181,
diciembre, 2008, pg. 146.
127
legales para su recurrir. La cosa juzgada material,

en cambio, conduce a un efecto vinculatorio de la
resolucin de fondo (sentencia o auto de sobreseimiento libre) en un proceso respecto de otro.
A.
Clases de cosa juzgada
La doctrina reconoce dos clases de cosa juzgada:
128
a)
La cosa juzgada formal, tiene por funcin

evitar que en el mismo proceso en el que se
ha dictado una sentencia frme, se vuelva a
revisar la misma.
b)
La cosa juzgada material, tiene por funcin

evitar a travs de la fuerza y autoridad de una
sentencia, que se produzca un nuevo pronun ciamiento sobre un asunto que ha sido resuel to sobre el fondo.
B.
Elementos para la confguracin de la cosa

juzgada
La cosa juzgada no hay que confundirlo con

el non bis in dem10, no son lo mismo; sin embargo, la cosa juzgada se fundamenta en el non bis
in dem para hacerse efectivo. De este modo debe
existir una sentencia frme o un proceso en trmite que verse sobre una materia u objeto respecto
de la cual ya existe pronunciamiento previo, para
ello es necesario que entre el proceso culminado y
el proceso en trmite se presente la triple identi

dad de: hechos, sujetos y fundamentos, elementos
esenciales sin los cuales no puede invocarse la cosa
juzgada.
As, la admisibilidad de la excepcin de cosa
juzgada, est supeditada a la concurrencia de la
triple identidad entre sujeto, el objeto y la accin
penal; por lo tanto, la existencia de esta triple
identidad en cualquiera de los planos en los que
se invoque la aplicacin de este principio, ya sea,
material (sustancial)11 o procesal (formal)12 es un
presupuesto esencial de su fundabilidad.
La vigencia del principio del non bis in dem
supone la inmutabilidad e irrevocabilidad de la
cosa juzgada. Empero, esto no signifca de modo
alguno que este postulado tenga carcter absoluto,
puesto que la efectividad de los valores superiores
de la justicia material y de la seguridad jurdica
hacen necesaria la existencia de excepciones a la
cosa juzgada.13
Sin embargo, la admisibilidad o procedencia
de la excepcin de cosa juzgada est supeditada
a la demostracin del examen integral de dos
procesos, de que se trata de las mismas personas,
del mismo objeto (asunto sometido a decisin
judicial o por existir continencia, conexidad, accesoriedad, o subsidiariedad) o fundamento que
ya ha resuelto y que constituye la materia o la pre tensin deducida en el nuevo litigio.
10
CABANELLAS, defne el non bis in idem como un aforismo latino que signifca no dos veces sobre lo mismo. CABA NELLAS, Guillermo. Repertorio jurdico de principios generales del derecho, locuciones, mximas y aforismos latinos y
castellanos. 4 Edicin ampliada por Ana Mara CABANELLAS. Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires, Argentina, 1992,
pg. 175.
El non bis in dem es un principio establecido en el artculo 139 numeral tres de la Constitucin. Se trata de un derecho
pblico, subjetivo y fundamental, que es de aplicacin directa e inmediata en todo orden jurdico. El fundamento de este
principio es mltiple. Es claramente un principio de proteccin judicial para el justiciable contra el iuspuniendi del Estado,
se sustenta en los principios de prohibicin de interdiccin de la arbitrariedad, principio de seguridad jurdica, as como en
el principio de legalidad.
11
El principio de non bis in dem prohbe no solo la duplicidad de sanciones, sino tambin de procesos por un mismo delito.
En este sentido, la cosa juzgada material supone para todo hecho que haya sido objeto de un proceso penal, el agotamiento
de la accin penal, desde el punto de vista real y jurdico. SCHLTER, Ellen. Derecho Procesal Penal. Editorial Tirant lo
Blanch, Valencia, 1999, pg. 158.
12
El non bis in dem en su vertiente procesal o material prohbe la inadmisibilidad de persecucin penal mltiple en aras de evitar
un doble enjuiciamiento contra los justiciables, propugnando la extincin de una segunda accin penal en un procedimiento
sustanciado. En sntesis, en su mbito procesal el non bis in dem impide que un mismo hecho procesal sea sujeto de dos procesos
por sobre el mismo objeto, o el inicio de un nuevo proceso en otro orden jurdico como consecuencia de la cosa juzgada.
13
RETEGuI SNCHEZ, James. La garanta del non bis in dem en el ordenamiento jurdico penal. Editorial Jurista Editores,
Lima, 2006, pg. 25.
El non bis in dem se tratara de una derivacin de la inviolabilidad del derecho de defensa;
esta postura es compatible con el ejercicio de los
medios de defensa tcnicos que dispone el imputa do, como es la excepcin de cosa juzgada. En otras
palabras, el non bis in dem material y procesal y el
derecho irrestricto a la defensa tcnica y material
forman parte de una misma naturaleza jurdica14.
damento. Es decir, se requiere un anlisis ordena do de los elementos: en primer orden, debe tra
tarse de la misma persona (eadem persona); en
segundo orden, se debe tratar del mismo hecho
(eadem res) y por ltimo, debe tratarse del mis
mo motivo de persecucin o fundamento (eadem
causa pretendi). 15
Desde la perspectiva expuesta, para que se

declare fundada una excepcin tiene que presenC. Presupuestos de la cosa juzgada
tarse identidad entre el hecho imputado por el
El non bis in dem informa la cosa juzgada, cual fue sentenciado y el nuevo hecho por el cual
por lo que el presupuesto que deben verifcarse
se le procesa o investiga, la persona del imputado
para que esta garanta despliegue sus efectos es debe ser la misma en ambos procesos, por ltimo
la existencia probada de la triple identidad, entre el bien jurdico protegido por el Cdigo de Justicia
una y otra sancin o proceso: sujeto, hecho y fun - Militar, debe ser vulnerado por el imputado.
129
14
RETEGuI SNCHEZ, James. La garanta del non bis in dem en el ordenamiento jurdico penal. Ob. cit., pg. 30.
15
Los mismos requisitos se exigen en la va civil. Ver GuERRA CERRN, Mara Elena. Los alcances de la excepcin de cosa
juzgada.
Lima,
pg.
232008,
y En
siguientes.
Dilogo con la Jurisprudencia N 120, septiembre, Tomo 14, Gaceta Jurdica,
Aqu se seala que en la excepcin de cosa juzgada, as como en la de litispendencia, se comprende a las mismas personas, el
mismo objeto y se funda en la misma causas (triple identidad). Hay cosa juzgada cuando en una nueva demanda se pretende
un nuevo pronunciamiento sobre una cuestin decidida anteriormente en otros litigios.
LA JUSTICIA MILITAR Y SU
TRASCENDENCIA EN EL PER
Cap. SJE Luis Zevallos Paredes(*)
INTRODUCCIN
ra el periodo de la subversin, toda vez, que no se

puede hacer un anlisis de la Justicia Militar Policial en el Per, si antes hacer un parntesis al rol
que sta desempe en la poca de la subversin.
Es ms estoy convencido, que todas las escuelas de
las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional tu
vieron un antes de la subversin y un despus, por
ello es insoslayable tocar aquel periodo convulsionado que nos toc vivir.
La primera vez que tuve entre mis manos un

Cdigo de Justicia Militar, fue en el otoo de mi
quinto ao de estudios en la universidad, cuan
do comenc a llevar el curso de Derecho Militar
(Parte General y Parte Especial), debo admitir que
haba escuchado hablar antes a mis compaeros
de la disciplina militar, pero recin comprend de
la lectura de algunos libros de Derecho Militar, el
Para ello en un primer momento analizar
signifcado de las palabras honor, lealtad, sacrifcio
el
origen
de la Justicia Militar y continuar con
y disciplina; palabras que en cualquier otra institu su
evolucin
histrica en el Per, despus har
cin se usan sin ninguna relevancia, pero que en la
mencin
a
la
especializacin del Derecho Penal
vida militar son la base del da a da.
Militar en el ordenamiento jurdico nacional, con
Estoy convencido ahora que soy un profe
la fnalidad de comprender su trascendencia en
sional en leyes al servicio de las Fuerzas Arma
la formacin y especializacin del profesional del
das, que es un deber ineludible de todo ofcial del Derecho; para en un segundo momento analizar
servicio o cuerpo jurdico, contribuir de alguna sucintamente la poca de la subversin y el rol que
forma a fortalecer los pilares de la Justicia Militar le toc cumplir a la Justicia Militar en ese periodo,
Policial, para ello es necesario consolidar una lnea para concluir con el anlisis de la Justicia Militar
doctrinaria y jurisprudencial slida y convincente, Policial en la actualidad.
y asimismo, construir una narrativa de la posgueDeseo mencionar tambin, que es el princi
rra para que las futuras generaciones conozcan la
pal
objetivo
del
presente
trabajo,
el
de
motivar
a
las
lacra terrorista que an se rehsa morir.
nuevas generaciones de ofciales del Servicio JurdiPara tal efecto he considerado dividir en dos co o Cuerpo Jurdico (rama administrativa y judi
partes ste artculo, teniendo como franja divisocial) y obviamente a todo el pblico en general, al
(*)
Egresado de la universidad Nacional de San Agustn Arequipa. Actualmente labora como Asesor Legal de la Agrup. Crl Jos Glvez
Ilo.
131
estudio y anlisis del fascinante mundo de la Justicia

Militar y del Derecho Militar, del mismo modo, el
de resaltar a la Justicia Militar en la Historia Jur
dica del Per, toda vez, que fue la nica institucin
que supo afrontar efcazmente la demencia terrorista, en tiempos de zozobra, en tiempos que el Poder
Judicial no retribua con justicia la confanza que la
Nacin le haba dado.
Para terminar, quiero plasmar en estas lneas
mi eterna gratitud y respeto a todos los miembros
de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional,
que han cado lejos de sus hogares ante el fuego
terrorista, loor y gloria a todos ustedes, porque no
hay mayor honor que el de morir por su patria.
132
(Fue en tiempos antiguos en los que cada

sujeto deba ser juzgado por aquel que le fuera
similar, de ah el surgimiento de los fueros priva tivos. As por ejemplo, un comerciante deba ser
juzgado por los comerciantes, un sacerdote por
los miembros del clero y as un miembro de los
institutos castrenses por el personal de armas; es
decir, sus pares. En otras palabras toda persona,
tena derecho a ser juzgado por aquel fuero que
le corresponda por la propia naturaleza de las
labores que desempeaba, por el gremio al cual
perteneca... )
PRIMERA PARTE
ORIgEN Y EVOLUCIN LEgIs LATIVA DE
LA JU
Por justicia militar se entiende, por un lado,

al rgimen jurdico que regula a la institucin de
las Fuerzas Armadas de un Estado en el marco de
las relaciones internas de sus integrantes, y dentro
de aquellas cuestiones propias delegadas a la jurisdiccin militar, en virtud de las especiales carac
tersticas que reviste el funcionamiento del orden
castrense. Y en una segunda acepcin, al aparato
jurdico de administracin de justicia, por medio
del cual se ejerce la jurisdiccin militar.1
1
2
Fue en Roma donde foreci el Derecho Penal

Militar, toda vez, que confgura desde su inicio el
delito militar en torno a la idea de disciplina y, la
necesidad de su mantenimiento para la existencia
del Ejrcito; del mismo modo, contribuyeron a su
desarrollo las ordenanzas de 1587 dadas en Bru
selas por Alejandro Farnesio Duque de Parma y
Plascencia y, las ordenanzas que se dictaron en Es paa para regular la disciplina de los ejrcitos, las
cuales llegan a Amrica con la legislacin de -In
dias, en la que se trata temas como la jurisdiccin
militar, las milicias, etc; pero es el 22 de octubre
1768 que el Conde de Aranda publica las famosas
Ordenanzas de Carlos III (Consta de 8 tratados
siendo el Ttulo X el que se ocupa en 121 artcu
los de la legislacin penal, los ms variados tipos
penales militares tienen all su defnicin: as tene mos la inobediencia, el insulto al superior, el abuso
de autoridad, la denegacin de auxilio militar, la
sedicin, la conspiracin para ella, la negligencia
en su represin, el trato con enemigos y la reve
lacin del santo y sea, los insultos al centinela, el
abandono del puesto, el espionaje, la desercin, la
cobarda y los robos de armas y municiones, etc.2)
en las que se hace referencia a la Justicia Militar y
vendran a ser las de mayor infuencia en Amrica,
manteniendo su vigencia hasta muy entrada la Re pblica en el Per que surgi de la emancipacin
de Espaa.
En un inicio, la justicia militar vea no solo
sTICIA
causas
enMILITAR
los cuales se encontraba involucrados
efectivos militares, sino tambin, aquellos en los
que sus criados dependientes se vean implicados.
En los aos 1701, 1704, 1706 y 1708 se dictaron
una serie de ordenanzas muy importantes como
la Segunda de Flandes (Consta de 134 artculos,
la mayor parte contiene preceptos penales expresamente dirigidos a mantener la subordinacin y
disciplina de las tropas, se castigan en ellas numerosos casos de desobediencia e insulto al superior,
desrdenes, malos tratos, daos y sustracciones
en las marchas, sedicin, denegacin de auxilio,
http://es.wikipedia.org/wiki/Justicia_militar
Wander MuOZ PANTIGOSO, Fuero Militar, Importancia Jurisdiccin de su Existencia Constitucional y mbito de su
Competencia, Tesis, universidad Nacional de San Agustn Arequipa, Ao 2002, Pg. 14 - 15.
entre otros.3) y otras que reglamentaban el pro

cedimiento a seguir por los Consejos de Guerra.
En 1748, se dictaron las Ordenanzas Generales de
la Armada Naval Espaola, las cuales fueron modifcadas en 1783, dado el desarrollo del podero
naval espaol.4
EVOLUCIN DE LA JUs TICIA MILITAR EN EL
PER
El inicio de la vida republicana en el Per se

caracteriz, por la crisis poltica, social, econmica (consecuencia de la guerra que se libr para
alcanzar la independencia), y por la inestabilidad
institucional (situacin de las haciendas y los re
clamos de los esclavos en contra de las condiciones
de trabajo).
Durante la Repblica continuaron aplicndo se las Ordenanzas en tanto no se opusieran a las
normas promulgadas por el nuevo Estado Poltico.
La Constitucin de 1823 dispuso: La dacin de los
cdigos civil y criminal militar, crendose en ese
ao el Consejo Militar Permanente para juzgar a
los infractores. El 17 de diciembre de 1832 se dio la
Ley sobre la competencia entre Juzgados del Fuero Privilegiado o Fiscales Ordinarios de Primera
Instancia y, la Constitucin de 1834 en su artcu
lo 110 estableci el Consejo Supremo de Guerra5
(Compuesto de vocales y un fscal nombrado por
el Congreso de la Repblica). Este organismo no
fue recogido en las constituciones que se dictaron
en el siglo XIX.
En el gobierno de Ramn Castilla (Decreto
del 06 de agosto del 1846) se hace expresa mencin
como fuente normativa a la Real Orden del 25 de
3
4
5
6
7
8
9
septiembre de 1764, para decretar que los jueces

de primera instancia y los escribanos pblicos del
fuero comn que desempeaban funciones de auditores de guerra, gozaran del fuero de guerra por
el tiempo que sirvieron en tales cargos. Del mismo
modo, en una Circular del 3 de abril de 1846, destinada a impedir la aplicacin del fuero de guerra
a los militares involucrados en malos manejos de
fondos de la hacienda pblica, se mencionan ex
presamente como fuentes normativas y de interpretacin, normas coloniales como el artculo 84
de la Ordenanza de Intendentes, los reales decretos
de 1793 as como la Real Orden de 1795 (Afrman
Jos HuRTADO POZO 6 y Christian DONAYRE
MONTESINOS7).
Va a ser durante el ao 1863, durante el go
bierno del General Juan Antonio Pezet, que se va
a nombrar con fecha 19 de enero, una Comisin
Bicameral encargada de elaborar un Cdigo Militar. La propuesta del cdigo fue sometido en enero
de 1865 a la aprobacin del Congreso, logrndose
ello a travs de la Ley del 14 de enero del mismo
ao. Su promulgacin y vigencia surtiran efecto a
partir del primero de enero del ao siguiente.8 Sin
embargo, la sublevacin contra el gobierno de Pezet, que deriv en el gobierno del Coronel Prado,
provoc que esta norma no entrara en vigencia.9
De este modo, la Justicia Militar sigui regu lndose de manera inorgnica, por un conjunto
de normas, fundamentalmente coloniales, a las
que se sumaron algunas leyes, decretos, normas
de menor jerarqua y disposiciones administrati vas dictadas desde el inicio de la Repblica. Esta
situacin se mantuvo hasta 1898, ao en el cual
Competencia, Tesis, universidad Nacional de San Agustn Arequipa, Ao 2002, Pg. 14.
Christian DONAYRE MONTESINOS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2004, Pg. 49.
Vctor u. SOLS GARCA: Justicia Militar Propuestas y Alternativas, Editorial SERCAuTI S.R.L., Primera Edicin, junio
2002, Pg. 5.
Jos HuRTADO POZO: La Reforma del Derecho Penal Militar. Anuario de Derecho Penal 2001 - 2002, Editorial de la
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin agosto del 2002, Pg. 361-362.
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2004, Pg. 53-54.
Este Cdigo de Justicia Militar no lleg a entrar en vigencia, empero, otros autores como Vctor u . Sols Garca: Justicia
Militar Propuestas y Alternativas, Editorial SERCAuTI S.R.L, Primera Edicin, junio 2002, Pg. 6; sostiene que ste fue el
primer Cdigo Militar del Per solo que tuvo una vida efmera.
133
se promulg el Primer Cdigo de Justicia Militar

sustituyendo la Legislacin Colonial. 10 Cabe precisar, que hasta la dacin del Primer Cdigo de
Justicia Militar en 1898; es decir, en plena vigen cia de la vida republicana en el Per, que va desde 1821 hasta 1898 (aproximadamente 77 aos),
todava se venan aplicando las normas militares
virreinales.
PRIMER CDIgO DE JUs TICIA MILITAR EN
EL PER
134
Nicols de Pirola decidi iniciar una profunda reorganizacin del Ejrcito, para lo cual
contrat los servicios de una misin militar fran cesa bajo la jefatura del Coronel Pablo Clement.
Esta misin lleg al Per en el mes de setiembre
de 1896 y Pirola le encarg el estudio de la Legislacin Militar, Administracin del Ejrcito y
Reglamentos Militares. El 25 de mayo de 1897,
Pablo Clement present su informe sobre la Legislacin Militar, Administracin del Ejrcito,
Reglamentos Militares. Por orden de decreto del
20 de setiembre de 1897, se nombraron tres comisiones presididas todas por Pablo Clement. La
primera de ellas se encarg de redactar el Pro
yecto de Ley del Servicio Militar y el de Justicia
Militar, y estuvo integrada por cuatro militares y
dos abogados. El proyecto del Cdigo de Justicia
Militar fue presentado ante el despacho de Guerra y Marina el 19 de julio de 1898, y tuvo como
principales fuentes legislativas el Cdigo Penal
Militar Francs, as como, el Cdigo Espaol de
Justicia Militar de 1890, fnalmente el Primer
Cdigo de Justicia Militar de la Repblica fue
promulgado a travs de la Ley del 20 de diciembre de 1898. 11 ste Cdigo tendra una vigencia
de cuarenta aos y fue derogado por el Cdigo
de 1939 dado por el gobierno del General Oscar
R. Benavides, ley de reconocida bondad que ri
gi hasta la promulgacin del Cdigo de Justicia
Militar de 1950, que en su titulo decimocuarto,
10
11
12
cre por primera vez el cuerpo jurdico militar,

constituido por los abogados que con el grado
militar correspondiente deban prestar servicios
en los organismos judiciales del Ejrcito, Marina,
Fuerza Area y Guardia Civil. 12
Desde el punto de vista constitucional, la Jus ticia Militar ha sido contemplada en las normas
fundamentales de los aos: 1823, 1828, 1834, 1856,
1920, 1933, 1979, 1993. Es de destacar la Constitu cin de 1920, en tanto que fue la primera en establecer en su artculo 156 el lmite competencial de
la justicia castrense respecto de los civiles en tiem pos de paz. La Constitucin de 1933 se limitar
tanto a la organizacin de estos tribunales, como
de sus atribuciones. En la Constitucin de 1979 se
establece como competencia de la jurisdiccional
castrense, los delitos de funcin cometidos por los
miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional, el delito de traicin a la patria en caso
de guerra exterior e infraccin al servicio militar
obligatorio. En la Constitucin de 1993 el Fuero
Militar y la Justicia Militar son signados dentro del
Captulo XX que tiene por nombre la Seguridad y
la Defensa Nacional, siendo la fnalidad principal
de las Fuerzas Armadas la de garantizar la inde
pendencia, la soberana y la integridad territorial
de la Repblica.
EsPECIALIDAD DEL DERECHO PENAL MILI TAR
La Especialidaddel Derecho Penal Militar,
es parte trascendental que hace de la Justicia Militar un fuero excepcional, el cual tiene competencia
solo sobre los miembros de las Fuerzas Armadas y
de la Polica Nacional que hayan cometido delitos
de funcin; sin embargo, no debemos olvidar, que
la Justicia Militar tiene bases jurdicas comunes
con la Justicia Ordinaria, entroncamiento legal,
que tambin se mantiene entre el Derecho Penal
Militar y el Derecho Penal Comn.
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin Agosto del 2002, Pg. 363-364.
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin Agosto del 2002, Pg. 364.
Vctor u. SOLS GARCA: Justicia Militar Propuestas y Alternativas, Editorial SERCAuTI S.R.L, Primera Edicin, Junio
2002, Pg. 7.
La especialidad
Juan
Pablo RAMOS
refere
ESPIOZA 13, es como fundamento del Derecho
Penal Militar, pues si la garanta de la rgida dis
ciplina es la Ley Penal, esa Ley ha de ser privati
va y especialsima, por cuanto ha de castigar con
singular rigor y ha de sancionar ciertos hechos
con caractersticas propias, que en otra esfera que
no sea militar no podran estimarse nunca como
constitutiva de una infraccin penal, etc.
Jos HuRTADO POZO 14 alude por otra parte, que el delito especial (militar) por el universo de
los posibles sujetos activos, se encuentran restringidos a la calidad de militares o policas, y a partir
de esa condicin naturalmente previa al delito de
instraneus se confguran tipos penales distintos de
los comunes. Sin embargo, la cualifcacin de los
sujetos activos se completa con una caracterstica
adicional: el contenido del injusto militar entraa
la violacin de deberes exclusivamente institucionales y por tanto, solo exigibles a militares y policas. Esta es la diferencia con los delitos comunes.
Es necesario tener en cuenta, que si la juris
diccin penal militar existe hasta en tiempo de paz
en la mayora de pases del mundo, es por su espe cialidad, que no puede ser asumida por otros rganos por su particular naturaleza, adems, como
es de conocimiento
Wander
MuOZ y lo asevera
PANTIGOSO15, la disciplina militar no puede ser
mantenida por medio del proceso penal comn,
pues dados sus plazos y trmites procesales podra
ser tarda y sera perjudicial para la disciplina; sin
agregar la movilidad de las unidades en operaciones de campaa y sobre todo la eventualidad de su
empleo fuera del territorio nacional, etc.
Para concluir este tema nos quedamos, con lo
aseverado por Eduardo Caldern el cual es citado
por Juan Pablo RAMOS ESPINOZA16, quien engloba de alguna manera la especialidad de la Justicia Militar El Derecho Penal Militar es un Dere-
13
14
15
16
17
cho Penal Especial, porque la ley marcial adopta

una serie de particularismos o regulaciones distin tas en diversas materias, pero siguiendo fel a los
principios e instituciones que, como comunes, se
prevn en el Cdigo Penal y de los que el legislador
castrense solo se aparta cuando la proteccin de
los bienes, que justifca su existencia, lo exige. La
especialidad del Derecho Penal Militar se deriva
de la propia naturaleza de los bienes jurdicos pro tegidos por la ley marcial, que sigue fel a los principios o instituciones comunes, de las que solo se
aparta cuando la proteccin de los bienes lo exige
o resulta conveniente por alguna razn.
(No concebir jams que haya un pueblo
que se resigne a tener un ejrcito sin leyes propias
de su instituto, sin rgimen que lo mantenga sano
y robusto... Nicols de Pirola).
SEGUNDA PARTE
LA JUsTICIA MILITAR Y LA sUBVERsIN
EN EL PER
gEN DE LA sUBVERsIN
135
I
ORI
En la madrugada del 17 de mayo 1980, un da

antes de las elecciones generales, cinco encapucha dos entraron a la ofcina del registro electoral de
Chuschi (El histrico distrito de Chuschi se en
cuentra a 110 kilmetros al sudoeste de Ayacucho,
la capital regional, y a 30 kilmetros de Cangallo,
la capital provincial. 17), dominaron y amarraron
al registrador y luego quemaron el libro de registro y las nforas preparadas para la votacin del
da siguiente. Entre las 7 y 8 de la maana cuatro
muchachos fueron capturados en una choza aban donada cerca del pueblo, dos eran lugareos de la
comunidad vecina de Quispellacta. Los jvenes
Juan Pablo RAMOS ESPINOZA: Derecho Penal y Procesal Militar, Ediciones Jurdicas - 2005, Pg. 205.
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin agosto del 2002, Pg. 184.
Competencia, Tesis, universidad Nacional de San Agustn Arequipa, Ao 2002, Pg. 88.
Juan Pablo RAMOS ESPINOZA: Derecho Penal y Procesal Militar, Ediciones Jurdicas -2005, Pg. 207.
http://es.wikipedia.org/wiki/Chuschi
negaron haber realizado el asalto, pero a uno de

ellos se le encontr un sello del registro electoral.
El ataque haba sido dirigido por un profesor afue rino, quien eludi la captura. Los cuatro jvenes
fueron conducidos a Cangallo, y ah pareci ter
minar el incidente. La propia prensa ayacuchana lo
mencion cuatro das despus sin darle importancia. As arranc la guerra, para sendero la accin
fue la primera chispa de fuego del destino18.
136
A inicios de la dcada del ochenta del siglo

pasado, el Per se vio enfrascado en una lucha antisubversiva que cobr, como hoy sabemos, un alto
nmero de vctimas. Y en la medida en que pau
latinamente se comenz a denotar la insufciencia
del personal policial para hacer frente, las Fuerzas
Armadas adquirieron un papel protagnico en el
escenario. La debilidad de ciertas instituciones del
Estado tambin se hizo evidente, y la exigencia
de justicia por parte de un sector de la ciudada
na peruana consideraba como tal, bajo su crite
rio conllevaron a cambios importantes en lo que
se refere al papel de ciertas instancias con labor
jurisdiccional en general y a la pena de muerte en
particular, etc.19
El movimiento terrorista Sendero Luminoso
(El Partido Comunista del Per - Sendero Luminoso, es una organizacin terrorista de tendencia
ideolgica maosta originada en el Per. La meta
de Sendero Luminoso es reemplazar las instituciones peruanas, que se consideran
burguesas , por
un rgimen revolucionario campesinocomunista ,
etc. 20) ingres militarmente a las zonas andinas
despus de haber culminado su tercer pleno llevado a cabo en 1978 en Ayacucho. A partir de esa
fecha el Comit Central del Partido Comunista
del Per, acord destacar sus cuadros militares al
campo para iniciar la lucha armada; disposicin
que se cumpli tenazmente, inicindose en mayo
de los 80 las primeras acciones armadas en la tie rra de nuestro Mariscal Andrs Avelino Cceres y
a posteriori, cual enfermedad crnica contagiosa
en el resto del pas.
18
19
20
Esta escoria violentista extremista en algu

nos casos masacr poblaciones enteras, como
el caso del pueblo ayacuchano de Lucanamarca,
asimismo, realiz ataques contra las infraestruc
turas de las ciudades como la voladura de lneas
de alta tensin (Huancayo, Huancavelica, Cerro
de Pasco, Hunuco, Andahuaylas, Abancay, Aya cucho y Lima), as como tambin, coloc coches
- bomba frente a objetivos de gran valor (Palacio
de Gobierno y el Palacio de Justicia) y efectu los
famosos paros armados. Esta organizacin criminal aproximadamente asesin a 11.021 personas
y fue la responsable de 1.543 desapariciones, lo
que da una cantidad de 12.564 vctimas producto
de su accionar.
ROL DE LA JUsTICIA MILITAR EN POCAs DE
sUBVERsIN
En 1985, cuando el Per sangraba profu

samente y no haba torniquete que lo resista; en
tiempos que la justicia se encontraba relegada y
coactada por la demencia senderista, en pocas
donde el Estado Peruano no otorgaba las garantas
necesarias para poder luchar contra ella, las Fuerzas Armadas y la Justicia Militar fueron llamadas
por esta Nacin para salvaguardar los pilares de un
estado de derecho que se vena abajo.
La Justicia Militar en los aos ms aciagos ha
cumplido una labor fundamental, al haber ayudado a combatir frontalmente, la lacra terrorista en
las etapas ms difciles por la que atravesaba el Per
(coyuntura de guerra interna), sino hubiesen sido,
por los jueces y fscales militares que se atrevieron
a juzgar a los lderes senderistas, que estaban causando tanto dao a la patria y a tantos peruanos, no
hubiramos podido ahora vivir en paz, ni seguir en
el proceso de pacifcacin y, es cierto, que an en
la actualidad pretenden desconocer su importancia
en la reconstruccin de los pilares de este pas.
Es insoslayable traer a la memoria los comen tarios de aquellas pocas de subversin, de diver-
Gustavo GORRITI ELLENBOGEN. Sendero Historia de la Guerra Milenaria en el Per, Editorial Planeta Per S.A 2008,
Pg. 43-44.
Christian DONAYRE MONTESINOSS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
http://es.wikipedia.org/wiki/Sendero_Luminoso.
sas autoridades que solicitaban la intervencin de

la Justicia Militar: As el Ministro del Interior a
inicios de la dcada de los ochenta Teniente Gene ral FAP (r) Jos Gagliardi ante la demora por par te de la judicatura ordinaria en el juzgamiento de
civiles que haban incurrido en el delito de terrorismo manifest: Hasta el momento, ningn
terrorista sometido a la justicia ha sido senten
ciado. Agregando existen, en trminos globales
unos 250 terroristas capturados; ellos los jueces
han dado libertad al 50%. Es decir, un nmero
que fucta entre 120 y 130 individuos
El Diario El Observador, Edicin de 14 de diciembre
del 1981. En el ao 1983, el General Luis Cisneros
sealara que si los jueces tienen miedo, los
terroristas deben ser juzgados por tribunales militares; que se apruebe la pena de muerte y que
deben expulsarse del magisterio y de la administracin pblica a todos aquellos que sean propagandistas de sendero En revista Oiga N 147,
Lima, Edicin de 31 de octubre del 1983.21
Sin embargo, contrario a lo que se pueda
pensar, no eran tan solo los miembros de las Fuer zas Armadas en actividad o retiro los que clama
ban por este tipo de medidas contrasubversivas. A
tal efecto cabe citar por ejemplo lo que apareci en
el editorial del Diario El Comercio el 10 de julio
de 1984: Reiteramos que es necesario revisar y
ampliar la ley antiterrorista, para tipifcar a los
senderistas como traidores a la patria en el estado tcnico actual de guerra interna, y para con
ferir atribuciones especiales en este campo a los
tribunales militares.22
En el ao 1992 cuando la violencia subversiva
se encontraba en su mxima expresin, el Estado
dict el Decreto Ley N 25659 (07 de agosto 1992)
que regul el delito de terrorismo y estableci su
juzgamiento a la jurisdiccin militar. En este contexto, la justicia militar conden de modo ejem
plar a los lderes del terrorismo, este actuar fue
avalado por el Poder Judicial y por el Tribunal
21
22
23
Constitucional, posteriormente. Estos casos fue

ron impugnados ante la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, la cual observ estos proce
sos argumentando para ello, que los que comba
tan a los subversivos no podan juzgar a la mis
ma vez. Asimismo, se han expedido una serie de
sentencias por parte de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, donde se han pronunciado
hasta por el pago de indemnizaciones y de repa
raciones a los terroristas, as tenemos: la Sentencia
de fecha 03 de noviembre de 1997 (Caso Castillo
Pez VS Per), la Sentencia de fecha 17 de setiembre de 1997 (Caso Mara Elena Loayza Tamayo VS
Per), la Sentencia de fecha 16 de agosto del 2000
(Caso Durand y ugarte VS Per), la Sentencia de
fecha 29 de setiembre de 1999 (Caso Cesti Hurtado VS Per), la Sentencia de fecha 25 de noviembre de 2004 (Caso Lori Berenson Meja VS Per),
la Sentencia de fecha 14 de marzo de 2001 (Caso
Barrios Altos VS Per), etc.
Caso de singular importancia es el de Chavn
de Huntar, dado, que diversas ONGs de sesgo
antimilitarista vienen sealando que el Fuero Militar no era competente para juzgar a los coman- 137
dos, argumento falso y malintencionado, toda
vez, que la Jurisdiccin Militar conoci este caso
porque as lo dispuso la propia Corte Suprema de
Justicia de la Repblica (Sala Penal Transitoria
Contienda N 19/21-2002. Lima)23, basndose en
que los Comandos actuaron por orden superior y
en un contexto de operacin militar que devino
de un enfrentamiento armado contra un grupo
terrorista.
sTICIA MILITAR POLICIAL EN LA
LA JU
ACTUALIDAD
En la actualidad la Justicia Militar Policial,

viene desarrollando sus funciones en concordancia con el Decreto Legislativo N 1094 Cdi
go Penal Militar Policial (01 setiembre del 2010),
cuerpo legal que adeca los delitos de funcin a
Fidel ROJAS VARGAS. Jurisprudencia Penal Comentada. Editorial IDEMSA. enero 2005. Tomo II. Pg. 723 726.
los lineamientos de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos y del Tribunal Constitucional.
Dicho Cdigo regula el delito de funcin militar
policial desde una ptica funcional, que garantiza
que los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional, cumplan con orden, disciplina
y efcacia sus funciones defensa y seguridad de la
patria de conformidad con la legislacin nacional,
en tal sentido, el nuevo Cdigo Penal Militar Po
licial describe el concepto de delito de funcin de
la siguiente manera: El delito de funcin es toda
conducta ilcita cometida por un militar o un polica en situacin de actividad, en acto de servicio
o con ocasin de l, y que atenta contra bienes jurdicos vinculados con la existencia, organizacin,
operatividad o funciones de la Fuerzas Armadas o
de la Polica Nacional24. (Dicho concepto responde
al nuevo enfoque que el Tribunal Constitucional le
est dando al delito defuncin).
138
Adems, se ha implementado un nuevo proceso penal militar policial de modelo acusatorio

adversarial (semejante al Cdigo Procesal Co
mn), que garantice en mayor medida el debido
proceso y los derechos de los justciales, conforme
a los principios y derechos consagrados en la Carta
Magna y en los Tratados sobre Derechos Huma
nos de los que el Per es parte. Advierte en ste
sentido, Kely SANTILLN LPEZ25 que entre los
principios que inspiran la dogmatica penal mili
tar policial tenemos: El principio de legalidad, el
principio de culpabilidad, la prohibicin de la ana loga, el principio de lescividad, la prohibicin de
doble incriminacin, el juez natural, la investiga
cin integral, el derecho de defensa, la pluralidad
de instancias, la aplicacin supletoria, etc. De otra
parte mediante el Decreto Legislativo N 1096 se
fortalece la independencia y trasparencia de los
magistrados militares y se asegura su inmovilidad,
quienes podrn ser cambiados solo a su solicitud
y por necesidades jurisdiccionales y fscales com-
24
25
26
probadas, asimismo, se ha establecido su ratifcacin cada 5 aos.

Los decretos legislativos precitados otorgan
modernos lineamientos al Fuero Militar Policial,
para que cumpla cabalmente con la funcin que la
Constitucin Poltica y las leyes le han asignado.
Como sabemos las Fuerzas Armadas tienen como
fnalidad principal la de garantizar la independencia, la soberana y integridad territorial de la Re
publica26 y la Polica Nacional el preservar el orden
interno; y dicho objetivo se logra con la Justicia
Militar.
Lamentablemente en el Per existen una serie de ONGs (APRODEH, IDL, JuSTICIA VIVA)
que tienen como fachada los Derechos Humanos,
careta que es muy pesada de sostener por estas
organizaciones, en vista, que es fcil deducir que
solo son una estrategia de los movimientos terro ristas, los cuales vienen pretendiendo en el fondo
eliminar a las Fuerzas Armadas empezando por
la Justicia Militar, es ms, debido a diversas maniobras en el mbito nacional e internacional de
estas ONGs, la Justicia Militar ha estado al borde
de su extincin, situacin que no se ha logrado
consolidar y mucho menos ahora que contamos
con una Justicia Militar Policial renovada y modernizada.
A modo de aporte quisiera concluir reco
mendando: a.- Que teniendo en consideracin la
nueva normatividad con la que se ha fortalecido a
la Justicia Militar Policial, queda en manos de los
Magistrados Militares el de dotar a la Justicia Mili tar de una lnea jurisprudencial slida y uniforme
b.- El de motivar sus resoluciones citando a los juristas que sirvan de asidero legal a sus resoluciones
y, valorar la pena guardando la correspondencia
con los principios recogidos en el Cdigo Penal
Militar Policial, como en los cdigos comunes que
se aplican subsidiariamente.
Fidel ROJAS VARGAS. Jurisprudencia Penal Comentada. Editorial IDEMSA. enero 2005. Tomo II. Pg. 723 726.
Kely SANTILLN LPEZ, Cdigo de Justicia Militar Policial Comentado, Editorial San Marcos, I Edicin: Marzo 2006.
Pg. 61-63.
Enrique BERNALES BALLESTEROS. La Constitucin de 1993: Anlisis Comparado. ICS Editores, Tercera Edicin noviem bre 1997. Pg. 728.
EL CONTROL DEL PLAZO EN EL CDIGO PENAL

MILITAR POLICIAL
T1 AP Nstor Miguel Mercado Benites ibunal Superio

Tr
1.
INTRODUCCIN
Como se trataba del sistema inquisitivo en su

mxima expresin, el Juez era amo seor de los
El presente opsculo, nace de la propia incerti plazos. Es ms, los plazos previstos en la ley
dumbre y curiosidad, respecto de entender y aplicar
solo deban ser cumplidos por los justiciables,
el control del plazo previsto en el Cdigo Castrense.
pero no por la magistratura.
El Control del Plazo, no es otra cosa que el
Intil resultaba la lrica regulacin que- es
control procesal, constituido por mecanismos pro tableca que el Fiscal Militar era el defensor de la
cesales para controlar la actividad persecutoria de
legalidad y por lo tanto quien deba controlar el
la Fiscala Militar Policial, especialmente cuando
plazo, cuando l mismo dependa orgnica y funafecten derechos fundamentales.
cionalmente del Consejo respectivo, quien poda
Definitivamente, ms de 23 aos de mane - incluso derivar la instruccin a otro Fiscal para
jo y aplicacin, del sistema inquisitivo primero que dictamine.
y luego el mixto, en la justicia militar policial,
Todo este panorama redundaba en juicios
hacen difcil entender como un efectivo militar
sin plazos, extensos en el tiempo sin causa que lo
policial pueda eventualmente, mediante el con justifque, en una gran parte concluidos va pres
trol del plazo, no sufrir la sancin que le corres cripcin; y nos estamos refriendo a los juicios
ponde por presuntamente ser responsable de la
seguidos por la comisin del delito de Desercin,
comisin de un delito de funcin.
que resultan ser el 85% de todos los procesos que
Recurdese que el Cdigo de Justicia Mise manejaban en los juzgados, los cuales en prinlitar de 1980, modificado por Ley 26677, del 7 cipio no presentan complejidad que explique su
de octubre de 1996, que introduce el proceso dilacin.
sumario, en su artculo 702, estableca que la
La consecuencia era una justicia militar
instruccin debera desarrollarse en el plazo de
opuesta a sus fnes, como por ejemplo el de brin
45 das prorrogables a 20 das, dando cuenta
dar seguridad jurdica, y cuestionada o incom
al Consejo. Es decir, segn ley la investigacin
prendida en los crculos acadmicos. Esto haca
debe durar en promedio 65 das tiles; pero
urgente la adecuacin de la justicia militar policial
como el texto no determina el nmero de pra los estndares internacionales actuales, dentro
rrogas, en la prctica an si las prrrogas se
del marco de la globalizacin, la transparencia y el
decretaban, no eran controladas por el Consejo
acercamiento a la sociedad.
respectivo y el Fiscal Militar no observa estas
prrrogas. Este proceso de 65 das tiles se pro Con el nuevo modelo, los roles y funciones se
longaba en promedio por el lapso de 2.5 aos. encuentran defnidos, el que investiga no sentencia
139
y el que sentencia no impulsa la persecucin penal

ni se contamina con la obtencin del material pro batorio. Se acab el paternalismo del Juez, que era
responsable de todo, que todo lo arregla y todo lo
sabe. Si el Fiscal dentro del plazo de ley no tiene un
caso sustentable en un juicio debe sobreseer.
1.
EL PLAZO EN LA INVEsTIgACIN PRELIMINAR
El artculo 356 del Cdigo Penal Militar Policial, prescribe que dentro de los 15 das de practicada la investigacin preliminar el Fiscal dispondr la apertura de la investigacin preparatoria, la
desestimacin de la denuncia o el archivo.
140
En nuestro Cdigo no se menciona si el Fiscal

puede fjar un plazo distinto segn las caracters
ticas, complejidad y circunstancias de los hechos
objeto de la investigacin. Tampoco dice nada respecto de que si el afectado con una excesiva duracin de la investigacin preliminar pueda solicitar
su conclusin al Fiscal o en su caso acudir al Juez
Militar Policial para que resuelva. En cambio estas
situaciones si se encuentran reguladas en el artcu lo 343 del CPP, al cual en va supletoria se puede
acudir.
Por otro lado, se ha observado que en la tramitacin de la investigacin, en sede fscal se ha
procedido con la acusacin directa, a pesar de haberse formalizado y desarrollado la investigacin
preparatoria.
Este instituto tampoco se encuentra desarrollado en el Cdigo Penal Militar Policial, pero si en
el CPP, concretamente en su artculo 336.4, que
permite que el Fiscal al recoger indicios o elementos de conviccin sufcientes en la etapa prelimi
nar, pueda decidir ya no formalizar investigacin
preparatoria, sino saltarse esta etapa acusando
directamente.
Volviendo al tema, el control del exceso de
duracin de las diligencias preliminares o plazo
irrazonable, es para que el imputado sepa si va a
existir una investigacin formal en su contra, te
niendo an calidad de citado.
La Casacin 02-2008-Trujillo, estableci que
si bien las diligencias preliminares es sub etapa de
la investigacin preparatoria, tiene un plazo dis
tinto, el mismo que est sujeto a control conforme
dispone el artculo 144.2 del CPP, control que tiene fundamental importancia para una tramitacin
adecuada y efciente del proceso.
La casacin concluye que los plazos para las
diligencias preliminares de 20 (o 15, en nuestro
caso) das naturales y el que se concede al Fiscal
para fjar uno distinto segn las caractersticas,
complejidad y circunstancias de los hechos objeto de investigacin son diferentes y no se hallan
comprendidos en los 120 (o 180 en nuestro caso)
das naturales, ms la prrroga a la que alude la
norma pertinente que corresponden a la investi
gacin preparatoria propiamente dicha.
Y por ltimo precisa que el plazo de las
denominadas diligencias preliminares y funda
mentalmente el plazo adicional a los 20 (o 15, en
nuestro caso), das naturales, no debe ser ilimita do, si bien la norma no precisa un lmite, ello no
debe afectar el derecho al plazo razonable, que
constituye una garanta fundamental integrante
del debido proceso, teniendo presente que las
diligencias preliminares tienen como fnalidad
inmediata realizar los actos urgentes o inaplazables y atendiendo a criterios de razonabilidad y
proporcionalidad, esta fase no podra en la hiptesis extrema, ser mayor que el plazo mximo de
la investigacin, esto 180 (o 360 en nuestro caso)
das naturales.
2.
EL PLAZO EN LA INVEsTIgACIN PREPA RATORIA
El artculo 368 y el 369 del Cdigo Penal

Militar Policial, establece que la investigacin
preparatoria tendr una duracin mxima de 06
meses (o 180 das naturales, aproximadamente)
pudiendo prorrogarse por hasta por 06 meses ms
(o 360 das naturales aproximadamente).
Si bien la investigacin preliminar est comprendida dentro de la investigacin preparatoria,
queda claro que los plazos son distintos y que ambos son sujetos de controles.
Si bien el Fiscal es el defensor de la legalidad,
el Juez Militar Policial es el garante de esa legalidad, es por eso que tambin se le conoce como Juez
de Garanta, que no es otra cosa que garantizar los
actos de investigacin que realice el Fiscal, dentro
del marco Constitucional (art. 347 del CPP).
la cual tampoco se invoca el vencimiento del plazo

y como el Juez no puede actuar de ofcio, contina
el trmite y dicta el auto de enjuiciamiento correspondiente. Se estara actuando correctamente?
Finalidad del C
La formalizacin de la investigacin preparatoria causa que el Fiscal pierda la facultad de

archivar la investigacin sin intervencin judicial.
En esta etapa el imputado sabe que est siendo investigado formalmente por un delito especfco y
en agravio de alguien, que la investigacin se ha
judicializado, sabe qu diligencias realizar el Fiscal y que puede presentar excepciones y medios de
defensa. Adems, aqu nace el proceso propiamen te dicho, se le asigna el nmero de expediente que
llevar hasta su conclusin y el Juez Militar Poli
cial lo registrar en el Cuaderno de Causas abierto
para tal fn.
3.1.
Vencidos los plazos, si el Fiscal no da por

concluida la investigacin preparatoria las partes
pueden solicitar su conclusin al Juez Militar Policial. EL Juez citar al Fiscal y las dems partes
a una audiencia de control del plazo, y dictar la
resolucin que corresponda.
El derecho a ser juzgado en un plazo razonable constituye derecho constitucional inalienable e

irrenunciable.
Otro aspecto que se debe tener en cuenta es

la tramitacin de la prrroga prevista en el artculo
369 del Cdigo Penal Militar Policial. Para rea
lizar una ampliacin o prrroga de cualquiera de
las etapas de la investigacin preparatoria, el Fis
cal deber proceder antes que el plazo venza. En
el caso de que el plazo sealado haya vencido, no
ser posible que el Fiscal proceda a una amplia
cin, debido a que la oportunidad para ello habr
caducado (Art. 144 del CPP).
El control de plazos nace con la fnalidad de

evitar o corregir la vulneracin del debido proceso,
as como del derecho de defensa y de no ser juzgados en un plazo irrazonable, pues la actividad persecutoria no puede extenderse ms all de lo estrictamente necesario; esto es, del plazo acordado por
las partes y/o establecido por el Juez Militar Policial.
El control de plazos se instituye ante la -ne

cesidad de resguardar los derechos constitucionales del imputado y el debido proceso penal que le
asiste, el cual forma parte de un estndar mnimo.
El derecho a ser juzgado en un plazo razonable
dentro de un proceso sin dilaciones es uno de los
principales derechos que resguarda al imputado
desde el inicio de la investigacin preliminar. Este
derecho es consustancial al derecho de presuncin
de inocencia, siendo ambas garantas mnimas a
favor de toda persona sometida a una investiga
cin penal.
CONTROL DEL PLAZO A INs TANCIA DE

PARTE O DE OFICIO
3.2. Atribuciones de control del Juez Militar Poli cial
El nuevo sistema establece que la imparcialidad del Juez que resuelve debe ser inobjetable, en
este sentido le asigna a cada parte procesal fun
ciones especfcas y determinadas. Dentro de este
contexto, el Juez es un rbitro garantizador de derechos, pero solo ha pedido de los titulares de esos
derechos supuestamente vulnerados.
La investigacin preparatoria implica la creacin de la relacin jurdico-procesal vlida, donde

el Fiscal Militar Policial, el imputado y el agraviado
adquieren la calidad de parte. El momento oportuno y exacto desde que el tercero llamado Juez
Militar Policial asume su rol de juez de garantas,
de veedor de la legalidad de los actos practicados
por las partes, es cuando toma conocimiento de
que el Fiscal Militar Policial ha decidido ejercitar
la accin penal contra un determinado miembro
3.
Cuando las partes no cumplen efcaz y opor tunamente sus roles asignados por ley, especfcamente, cuando el imputado y/o su defensa tcnica,
a pesar de haberse excedido el plazo establecido
y autorizado por el Juez para realizar la investigacin preparatoria; no solicitan va tutela de derechos el control de plazo, y as, con los plazos venci dos, el Fiscal Militar Policial formula acusacin y a
su vez, el Juez convoca la audiencia de control, en
El artculo 347 del Cdigo Penal Militar

Policial establece que corresponde al Juez Militar
Policial de la Investigacin Preparatoria realizar
los actos procesales que expresamente autoriza el
Cdigo, a requerimiento del Fiscal Militar Policial
141
o a solicitud de las dems partes, estas facultades

taxativamente son:
a)
Autorizar la constitucin de las partes;
b)
Pronunciarse sobre las medidas limitativas de

derechos que requieran orden judicial;
c)
Ordenar los anticipos jurisdiccionales de

prueba;
d)
Resolver excepciones, cuestiones previas y

prejudiciales, y
e)
Controlar el cumplimiento del plazo de la investigacin preparatoria, en las condiciones

fjadas en este Cdigo.
De la lectura del artculo precedente se concluye que el control de plazo es a peticin de parte.
Aqu surgen dos cuestiones que la casustica recogida en nuestra sede jurisdiccional nos presenta:
1)
Vencido el plazo el Fiscal no da por concluida

la investigacin preparatoria y las partes tam poco solicitan el control del plazo.
142 2) Vencido en exceso el plazo de la investigacin

preparatoria, el Fiscal Militar Policial formula
acusacin y el Juez cita a audiencia de con
trol.
De la simple lectura del artculo precedente,
se puede inferir que, para el primer caso, si nin
guno de los sujetos procesales a quien le perjudica
el exceso del plazo, llmese imputado o agravia
do, lo solicita, seguir as el estado de la investi
gacin, hasta que alguien lo requiera. No se sabe
hasta cundo, porque el juez no puede proceder
de ofcio.
El segundo caso se ha presentado en forma
de dos sub casos: Al formular acusacin el Fiscal
Militar Policial fuera del plazo establecido, el Juez
Militar Policial no puede rechazar la acusacin
porque no ha sido invocado expresamente este
hecho, entonces contina la audiencia de control.
Si instalada la audiencia, ninguno de los actores
procesales reclama el vencimiento del plazo,- si
guiendo esa interpretacin, al no ser el plazo objeto de cuestionamiento, el juez contina con la audiencia hasta dictar el auto de enjuiciamiento. En
conclusin, segn la interpretacin literal, el Juez
Militar Policial no tiene ninguna injerencia sobre
el control del plazo, si las partes no se lo solicitan.
3.3.
El suscrito considera que las respuestas esbo zadas precedentemente no son las adecuadas a los
casos presentados.
El artculo Tercero del Ttulo Preliminar
del Cdigo Penal Militar Policial, consagra la
preeminencia de los derechos fundamentales de
la persona humana contenido en la Constitucin
Poltica del Per y en los Tratados Internacionales, ratifcados por el Per, sobre las disposiciones de este Cdigo. Por otro lado el artculo 154
del mismo texto legal, establece que toda persona
tiene derecho a una decisin judicial defnitiva
en tiempo razonable, conforme a los plazos -es
tablecidos en el mismo. El retardo en dictar re
soluciones o las dilaciones indebidas, cuando
sean reiteradas, constituir falta grave. El artculo
161 del mismo cuerpo de leyes es claro al esta
blecer que la inobservancia de una garanta no se
har valer en perjuicio de aquel a quien ampara.
Los jueces procurarn extender los principios y
garantas a los casos y situaciones no previstos
expresamente, conforme a una interpretacin favorable al reo. (Vase en el anexo, el cuadro que
resume las posiciones a favor y en contra del con trol constitucional de ofcio).
3.4. Rol de Control del Juez Militar Policial
Otro aspecto que se debe tener presente es

el rol del Juez Militar Policial, en el actual modelo
acusatorio. El nuevo sistema procesal no solo atribuye una funcin especfca a las partes, sino tambin garantiza jurisdiccionalmente la prevalencia
de sus derechos fundamentales (como pilar del
Estado de Derecho).
El artculo 347 del Cdigo Penal Militar Policial, dispone que el Juez Militar Policial asume
competencia para ejercer los actos de control es
tablecidos por el Cdigo, lo que signifca que es
un Juez de garantas constitucionales; es decir, que
ejercer la potestad de control jurisdiccional de la
legalidad de la investigacin preparatoria. Es ne
cesario que la investigacin preparatoria se lleve
a cabo siempre en el marco constitucional y legal,
con estricto respeto a los Derechos Humanos, en
consecuencia, debe ser dicho rgano judicial el
que controle los actos u omisiones de los Fiscales
Militares
Policiales.
Preeminencia
del Control Constitucional
A partir de la formalizacin de la investiga

cin preparatoria se entabla la relacin jurdicoprocesal formal. La supremaca jurdica de la
Constitucin y la tutela de los derechos funda
mentales, tambin deben ser garantizados en sede
prejurisdiccional, en esta etapa debe realizarse un
razonable control constitucional de los actos del
Fiscal Militar Policial, de modo que la funcin
fscal puede ser observada cuando sus actos u
omisiones colisionan o trasgreden derechos fun
damentales. Desde el inicio, el poder requirente
del Fiscal Militar policial, debe encontrar lmites
constitucionales, lo que al fnal de todo genera un
adecuado equilibrio en la persecucin penal, ga
rantizando el respeto a los derechos constitucio
nales de los actores del proceso.
cretario del Juzgado, emitir la resolucin co rrespondiente donde ordena la conclusin de

la investigacin preparatoria, dando al Fiscal
el plazo de 10 das para que se pronuncie por
el sobreseimiento o formule acusacin, segn
corresponda, bajo apercibimiento de incurrir
en responsabilidad disciplinaria, conforme lo
prev el artculo 343.3 del CPP.
2)
Recibida la acusacin y verifcada que esta se

ha formulado fuera del plazo establecido para
el trmino de la investigacin preparatoria, el
Juez Militar Policial, debe certifcar los requisitos formales y superados ellos (incluyendo
una eventual subsanacin de parte del Fiscal
Militar Policial) se entra a analizar los -ele
mentos de fondo.
3.5. Propuestas para un control de plazo dentro

del Proceso Penal Militar Policial
En teora, no se debera llegar a este extre

mo, pero la realidad supera a la fccin. u na
acusacin que se formula con los plazos en
exceso vencidos, Qu origina? Su rechazo,
por caducidad, su inadmisibilidad, su improcedencia, o simplemente se debe admitir a
trmite? La posicin casatoria es que se debe
admitir a trmite, sealando la responsabi
lidad disciplinaria del Fiscal Militar Policial
(Casacin N 54-2009-La Libertad, del 20 de
julio de 2010).
Con la implementacin del nuevo modelo

procesal penal, surgen ms preguntas que respues tas. Establecida nuestra posicin, en el sentido
que el Juez Penal Militar Policial, debe ejercer un
control constitucional sobre el plazo razonable, es pecfcamente, el plazo autorizado para la investigacin preparatoria; nos atrevemos a proponer las
siguientes acciones de control para consideracin
de los lectores:
1)
La comunicacin de la formalizacin de la
investigacin preparatoria
La acusacin
3)
La audiencia de control de acusacin
Conforme lo establece la Directiva N

014-2011-FMP/P, del 25 de marzo de 2011, el
Juez Militar Policial, al momento que reciba
la comunicacin del inicio de la investigacin
preparatoria, proceder a identifcar la causa
y registrarla en los libros y/o sistema informtico correspondiente, segn sea el caso.
Dicho registro se mantendr inalterable a lo
largo de todo el proceso penal militar poli
cial, hasta su culminacin.
Absuelto el traslado de la acusacin, donde

ninguna de las partes invoca el exceso del
plazo, el Juez Militar Policial convoca a au
diencia de control de acusacin. Iniciada la
audiencia oralmente las partes tampoco la
introducen en la Audiencia. Esto quiere decir que estn conformes y que es su voluntad
que el proceso contine hasta su conclusin a
pesar de la vulneracin del derecho al plazo
razonable?
En el Libro de Registro de Causas, se ano

tar el nmero de expediente, nombre del
imputado, delito, nombre del agraviado y el
plazo establecido para la investigacin pre
paratoria. Esta informacin resulta sufciente
para realizar un control de plazo preventivo,
siempre y cuando las partes no la adviertan.
El Juez Militar Policial previa razn del Se
-
Segn la Casacin N 54-2009 La Libertad,

del 20 de julio de 2010, las funciones del fscal
relacionadas con el ejercicio de la accin, no
pueden ser sancionadas con la caducidad del
plazo, la inobservancia de los plazos debe es
tar sujeta a sancin disciplinaria. La acusacin
fscal es un acto indispensable de obligatorio
cumplimiento para los fnes del proceso.
143
5.
CONCLUs IONEs
No pretendemos responder certera ni exhaustivamente a las hiptesis planteadas, algunas de ellas

obedecen a los trastornos propios del nacimiento
y crecimiento del nuevo sistema, las mismas que
se irn decantando con el tiempo y la experiencia.
Las posiciones extremas, por un lado, el Juez
Militar Policial no hace ni dice nada si las partes
xo: Posiciones a favor y en contra d
no se lo solicitan; y por el otro, el Juez lo hace y lo

puede todo, ambas son negativas, debemos encon trar un punto de equilibrio, sin desnaturalizar el
sistema, y ese punto debe, a nuestro parecer, ubi
carse en los principios y garantas del debido proceso consagrados en la Constitucin Poltica del
Estado. Con haber contribuido al debate del tema
propuesto nos sentimos agradecidos.
Ane
EN CONTRA DEL CONTROL DE
OFICIO:
144
A FAVOR DEL CONTROL DE OFICIO:
1.- Vulnera la garanta constitucional 1.- Si bien el Juez debe limitarse a lo peticionado por las partes, esto no limita la
aplicacin del principiojura novit curia, por el cual se presume que el Juez
del debido proceso, el Juez introduce
cuestiones en la causa que no fueron
conoce el derecho y debe proceder conforme a l.
alegadas por las partes. Se resuelve 2.- El Juez busca el derecho aplicable dentro de la estructura jerrquica normativa,
sobre elementos que no fueron consien base a criterios formales y materiales, debiendo aplicar la norma superior
derados en ninguna instancia del profrente a una inferior que la transgreda.
ceso.
3.- El control de la constitucionalidad es una cuestin de derecho y no de hecho,
2.- Viola la separacin de funciones, pues
por lo que resulta absurdo que las partes deban alegarlo.
el Juez se irroga facultades que no le
4.Exigir que las partes aleguen y/o prueben la inconstitucionalidad, supedita la
fueron conferidas, vulnerando su imfuerza normativa de la Constitucin a la sagacidad o advertencia del justiciable
parcialidad.
o su abogado.
3. Los actos procesales se presumen v
lidos y acordes a la Constitucin hasta 5.- En el sistema de control difuso los jueces tienen la atribucin del control de la
constitucionalidad, la que deben ejercer de ofcio, es un deber que no depende
que no se demuestre lo contrario.
de la voluntad expresa o tcita de las partes. No es optativo para los Jueces velar
por la supremaca Constitucional.
6.- Entre la colisin de dos bienes, la Constitucin, por un lado, y el principio de
congruencia por el otro, nuestro ordenamiento opta por el principio constitucional.
7.- un proceso que infringe normas o principios de rango constitucional es nulo y
en nuestro Cdigo la nulidad absoluta puede ser declarada de ofcio (art. 263)
BIBLIOgRAFA
6.1. Control Judicial de Constitucionalidad de

ofcio: u n nuevo Paradigma. u na proposicin capital de la Teora Jurdica del Prof. Bidart Campos, por Vernica Garca Christen,sen,
www.circulodoxa
circulodoxaorg/
en:
documentos/circulo doxa-ofcio.pdf
6.2. Cuestiones referidas a la tutela de derechos y
al control de plazos en el nuevo Cdigo Procesal Penal, por Csar Alva Florian, en: In
-
vestigacin Preparatoria y Etapa Intermedia.

Problemas de aplicacin del Cdigo Procesal
Penal, Gaceta Penal & proceso penal, 1ra. Ed.
2010, Lima-Per.
6.3. Cdigo Penal Militar Policial (Decreto Legis lativo N 1094), Legislacin del Fuero Militar
Policial, Biblioteca Jurdica Fuero Militar Policial, 1ra. Ed., 2011, Lima-Per.
6.4. Cdigo Procesal Penal (Decreto Legislativo
N 957), Editorial San Marcos, 2004, LimaPer.
ACTIVIDADES ACADMICAS AF-2012

Actividades planifcadas y ejecutadas por el Centro de Altos Estudios de Justicia
Militar como parte del Plan de Capacitacin y Actualizacin Acadmica Jurdica
para el ao 2012.
UCCIN PARA EL PERsONAL DEL FUERO MILITAR POLICIAL
CURsO DE IND
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, avocado a mantener un programa permanente

de capacitacin y actualizacin acadmica de todo el personal que labora en el Fuero Militar
Policial, llev a cabo el da martes 31 de enero del presente ao, el Curso de Induccin, correspondiente a la Justicia Militar Policial, en el auditorio de la Sede Central del Fuero Militar
Policial.
CTUALIZACIN EN INFORMTICA
CURsO DE A
eniendo
El
Centroendeconsideracin
Altos Estudios
losdelineamientos
Justicia Militar, t
para la implementacin del Gobierno Electrnico en Fuero Militar Policial, desarroll, a par tir del da 27 de febrero del presente, el CuRSO DENOMINADO ACTuALIZACIN EN
INFORMTICA, por espacio de dos meses. Dicho curso fue dirigido a todo el personal que
labora en Fuero Militar Policial, y tuvo como fnalidad dotarles de las herramientas de trabajo
que impulsen la labor informtica en sus dependencias, mediante un programa amplio de
capacitacin de los usuarios de computadoras de la institucin.
145
CONVERsATORIO sOBRE HABEAs CORPUs PARA MAgIsTRADOs

MILITAREs POLICIALEs
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, llev a cabo el da 23 de febrero del presente,
el conversatorio
dirigido
a todo elcorrespondiente
personal
al proceso de habeas corpus,
en los rganos jurisdiccionales, fscales y control del Fuero Militar Policial. E l desarrollo de
esta jornada acadmica, tuvo como fnalidad permitir la actualizacin de los magistrados del
Fuero Militar Policial, que laboran en los rganos jurisdiccionales, fscales y control en el rea
de Lima. Esta ctedra estuvo a cargo del Juez Supremo, Dr. Jos Antonio Neyra Flores y dos
connotados profesionales que laboran en el Tribunal Constitucional. NVERsATORIOs sOBRE CDIgO PR
CO
CDIgO PENAL MILITAR POLICIAL
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 12 de mayo del presente, dio inicio
por espacio de cuatro fechas, al evento acadmico denominado CONVERSATORIO SO BRE EL CDIGO PROCESAL PENAL Y EL NuEVO CDIGO PENAL MILITAR POLI CIAL, dirigido a todo el personal militar y civil, pertenecientes a los rganos jurisdiccionales, fscales, auxiliares jurisdiccionales y fscales con sede en las ciudades de Chiclayo,
Arequipa, Cusco e Iquitos. La fnalidad del conversatorio antes citado, es permitir la ac
tualizacin y capacitacin, uniformar criterios entre los diferentes rganos conformantes
de la Justicia Militar. Este conversatorio fue dirigido por el Juez Supremo, Dr. Jos Antonio
Neyra Flores.
RIMER NIVEL PARA M
II CURsO DE P
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 11 de abril del presente, dio inicio al ciclo
acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados Militares Policiales
del 1er Nivel, denominado CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGISTRADOS MILITARES
POLICIALES. Esta actividad acadmica, cont con la participacin de representantes de los
Tribunales Superiores del Norte, Centro, Sur Oriente y Oriente, del grado de Coronel y Te
niente Coronel o su equivalente pertenecientes al Ejrcito, Marina de Guerra, Fuerza Area
y Polica Nacional del Per. La fnalidad fue capacitar a los ofciales antes mencionados, para
que asuman el cargo de magistrados competentemente y tambin cumplan con el requisito
establecido en la ley, para acceder al cargo de Juez o Fiscal Militar Policial al culminar satis
factoriamente el programa de instruccin. sANTA DE JUECEs Y FIsCALEs MILITAREs POLICIALEs EN
PA
EL DIsTRITO JUDICIAL DE LA LIBERTAD
146
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, dando cumplimiento al programa estableci

do de actualizacin y capacitacin de magistrados, llev a cabo los das 24 y 25 de mayo del
presente, la pasanta en la sede de la Corte Superior de Justicia de La Libertad Trujillo. Esta
actividad cont con la activa y dinmica participacin de los magistrados de la Corte y la
Fiscala de La Libertad, el mismo que fue aprovechado por los integrantes del II Curso de Pri mer Nivel para Magistrados Militares Policiales, cumplindose con la fnalidad, de poner en
prctica los conocimientos aprendidos en aulas fortaleciendo y experimentando la aplicacin
del Nuevo Cdigo Procesal Penal.
RIMER NIVEL PARA MAgIsTRADOs MILITAREs POLICIALEs
III CURsO DE P
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 23 de agosto del presente, dio inicio en
Arequipa, el ciclo acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados
Militares Policiales del 1er Nivel, denominado III CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGIS TRADOS MILITARES POLICIALES. Esta actividad se viene desarrollando teniendo como
catedrticos a ilustres magistrados con amplia experiencia en la ctedra, procedentes de
Lima y Arequipa. Los Ofciales participantes de este curso provienen de Arequipa, Moque gua y Tacna. La fnalidad es capacitar a los ofciales antes mencionados, para que asuman
el cargo de magistrados y tambin cumplan con el requisito establecido en la ley, para acceder al cargo de Juez o Fiscal Militar Policial al culminar satisfactoriamente el programa
de instruccin.
IV CURsO DE PRIMER NIVEL PARA MAgIsTRADOs MILITAREs POLICIALEs
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 16 de agosto del presente, dio inicio en
el Cusco, el ciclo acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados
Militares Policiales del 1er Nivel, denominado IV CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGIS
TRADOS MILITARES POLICIALES. Esta actividad se viene desarrollando teniendo como
catedrticos a connotados magistrados con amplia experiencia en la ctedra, procedentes de
Lima y Cusco. Los Ofciales participantes de este curso provienen de Cusco y Puno. La fnali dad es capacitar a los ofciales antes mencionados, para que asuman el cargo de magistrados y
tambin cumplan con el requisito establecido en la ley, para acceder al cargo de Juez o Fiscal
Militar Policial al culminar excelentemente el programa de instruccin.
sO DE CAPACITACIN
PRIMER CUR
DE APOYO A LOs RgANOs JURIs DICCIONALEs Y FIsCALEs DEL
FUERO MILITAR POLICIAL
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, en concordancia con el plan de capacitacin y

actualizacin acadmica jurdica para el ao 2012, dio inicio al primer curso de capacitacin
para el personal auxiliar y de apoyo a los rganos jurisdiccionales y fscales del Fuero Militar
Policial, inaugurndose el mismo el da 28 de agosto del presente. Dicho curso tendr una
duracin de tres meses. Esta jornada acadmica permitir la capacitacin del personal que
labora como auxiliar en reas jurisdiccionales y fscales del Tribunal Supremo y Tribunal Superior Militar Policial del Centro.
RIMER NIVEL PARA MAgIsTRADOs MILITAREs POLICIA
V CURsO DE P
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 28 de agosto del presente, dio inicio
el ciclo acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados Militares
Policiales del 1er Nivel, denominado V CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGISTRADOS
MILITARES POLICIALES. Este curso se encuentra dirigido a los Generales, Contralmi
rantes y Coroneles, que actualmente vienen laborando en el Fuero Militar Policial y profesionales invitados; asimismo, tiene como catedrticos a connotados magistrados con amplia experiencia.
TALLER sOBRE EL FUNCIONAMIENTO, ATRIBUCIONEs Y PROCEsOs
JUDICIALEs POR DELITO DE FUNCIN
147
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, inaugur el Taller sobre el Funcionamiento,

Atribuciones y Procesos Judiciales por Delito de Funcin que realiza el Fuero Militar Policial.
Esta actividad se desarroll los das 24, 25 y 26 de setiembre del presente; cabe mencionar que
esta jornada acadmica ha sido dirigida a la capacitacin de los ofciales del Cuerpo Jurdico
Militar de las Fuerzas Armadas (Ejrcito, Marina de Guerra, Fuerza Area) y Polica Nacional
del Per, que prestan servicios como asesores legales en los diversos niveles de sus respectivos
comandos institucionales ubicados en Lima. EMANA ACADMICA CON OCAsIN DE CELEBRARsE EL X
s
DE CREACIN DEL CENTRO DE ALTOs EsTUDIOs DE JUsTICIA MILITAR
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, con ocasin de celebrarse el XVI aniversario
de su creacin, llev a cabo la semana acadmica denominada el Conocimiento no tiene
lmites. Esta jornada, dirigida a todo el personal militar y civil que labora en el Fuero Militar
Policial y el Tribunal Superior Militar Policial del Centro, comenz el da 17 de octubre del
presente, con la conferencia magistral del Dr. Csar San Martn Castro, Presidente de la Corte
Suprema del Per. Prosigui el da 19, con la exposicin de Monseor Marco Loli Figueroa.
Esta actividad concluy el da 22, con la conferencia del Dr. Pedro Cotillo Zegarra, Rector de
la universidad Nacional Mayor de San Marcos y acto de clausura, conmemorndose el Da
Central del XVI Aniversario de Creacin del Centro de Altos Estudios de Justicia Militar.
Se termin de imprimir el 22 de octubre del 2012

Imprenta IMAGIDEAS.COM
RuC: 20524409471
Mz. B Lote 25 urbanizacin La Capullana,
Santiago de Surco
Telfono: 2603436
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