UNIDAD 1.

ORIGEN, EVOLUCION Y FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

ORIGEN, EVOLUCION
Desde muy antiguo encontramos disposiciones relativas a contratos comerciales, aplicables sin distincin
a comerciantes o no.
DERECHOS ANTIGUOS
TRUEQUE habra aparecido en primer trmino, siendo el negocio ms antiguo. Desembocando en
una necesaria consecuencia: el COMERCIO
MESOPOTAMIA fue el centro econmico del mundo ms antiguo, el derecho del comercio tuvo su
regulacin integrando el derecho comn
CODIGO DE HAMMURABI 1700 a.C. inclua normas sobre sociedades, depsitos y operaciones
bancarias
GRECIA
Conoci el prstamo a la gruesa; con rasgos similares a los actuales
Tuvo importancia la banca privada y estatal; se practicaban operaciones de cambio, depsito y
prstamo.
Desarrollaron el COMERCIO MARTIMO, al que se le atribuyen las primeras instituciones jurdicas
mercantiles, a pesar de que fueron precedidas en el tiempo por el comercio terrestre.
INFLUENCI AL DERECHO ROMANO.
ROMA
En su constante expansin se convirti en el centro del comercio mundial de la poca.
Los comerciantes tenan un status inferior al resto
Surgen institutos como las S.A. y derechos de marcas
Surgen en las ciudades los MERCADOS
El PRETOR PEREGRINO incorpor normas tiles respecto al comercio, provenientes de las
nuevas conquistas
Cae Roma, anarqua, inseguridad en las rutas, cesa el comercio de una ciudad a otra.

EDAD MEDIA
El derecho comercial surge de los usos regulares, en la prctica del comercio occidental (s. 14- 15) no se
determina con precisin.
Despus de la caa del Imperio Romano, se presentan un conjunto de factores econmicos, polticos,
sociales y jurdicos, que determinan la aparicin de un derecho especial para la actividad de los

comerciantes, surge como predominantemente SUBJETIVO, pero la intervencin del clero y la nobleza en
el comercio, hizo que se ampliara este derecho a quienes no eran comerciantes
El derecho civil se nacionaliza: derecho civil francs, italiano, alemn, pero el derecho comercial
permanece internacional, como era el derecho romano antes de las invasiones brbaras: es el derecho de
las FERIAS y de los MERCADOS.
DERECHO CANONICO PP (dentro de edad media)
Incorpora normas llamadas DECRETARES DE LOS CARDENALES, entre los que citamos a Graciano
1. Suprimen el excesivo RIGORISMO del derecho romano, como los castigos corporales por deudas
2. Suprimen el excesivo FORMALISMO del derecho romano. Surgen PRINCIPIOS DEL DERECHO
COMERCIAL: INFORMALIDAD- CELERIDAD
3. Establecen la figura del SINDICO, guardin de bienes del acreedor
4. Establecen la vigencia del CONSENTIMIENTO
5. Se instaura la BUENA FE en la celebracin, interpretacin y ejecucin de los contratos
6. REPRESENTACIN TEMPORAL O PERMANENTE
7. COMISIN por negocio concluido al comisionista
8. SOLIDARIDAD PASIVA entre los co-obligados
9. Aparece la EXCEPTIO DOLI defensa procesal del comerciante, aludiendo que hay dolo, mala fe;
si la mercadera o el pago no est en condiciones, puede oponerse a recibirla.
10. Al surgir diferencias entre comerciantes, se recurra al TRIBUNAL integrado por los prestigiosos de
la feria, si no se resolva el conflicto, se haca una ASAMBLEA integrada por todos los integrantes
de la feria donde se decida por la mitad ms uno. Si tampoco conformaba se llevaba al CONSEJO
cuyo fallo era irrecurrible. Estos fallos se convertan en normas obligatorias; es el derecho de las
FERIAS
CODIGO FRANCES (NAPOLENICO) 1807
Principal antecedente del cdigo de comercio
Criticado pero tomado como base
Consta de 5 leyes que fueron votadas separadamente y se promulgaron juntas. Est dividido en 4
libros:
DEL COMERCIO EN GENERAL disposiciones generales, obligaciones profesionales y materias
especiales: sociedades, bolsas, agentes de cambio y corredores
DERECHO MARITIMO
QUIEBRAS Y BANCARROTAS
JURISDICION COMERCIAL
Con la revolucin francesa evoluciona el capitalismo industrial. Principios que se imponen:
Supresin del intervencionismo estatal
Principio constitucional de libertad de ejercicio de comercio e industria
Derecho constitucional de propiedad privada de medios de produccin

ORDENAMIENTO NACIONAL. CODIGO DE COMERCIO DE 1862.

Fueron sus fuentes: los cdigos de Francia, Portugal, Holanda y Brasil.
Se sanciona en 1862 y el CC en1869. Superponindose competencias
Dividido en 4 libros:
1. PERSONAS DE COMERCIO
2. CONTRATOS DE COMERCIO como no exista CC, este libro es precedido por disposiciones de
obligaciones
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA NAVEGACION
4. DE LA INSOLVENCIA DE LOS COMERCIANTES legisl el rgimen de quiebras
REFORMAS
11357 implic una modificacin respecto a la capacidad de la mujer casada para el ejercicio del comercio
17711 modifica la anterior, estableci plena capacidad de la mujer
11718 retira la prescripcin de las acciones derivadas del contrato de transportes
11672 art 2 cre la superintendencia de los seguros de nacin
11867 ley vigente. Reform la transferencia de los fondos de comercio y establecimientos industriales.

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

Si bien el derecho comercial es una rama autnoma, no significa que sea independiente del derecho civil.
Unificacin del derecho comercial y el derecho civil desde lo:
LEGISLATIVO con el nuevo CCC
DOGMATICO sus normas presentan caractersticas particulares
DIDCTICO se ensea como una materia especial
El derecho comercial es ms dinmico que el civil, ya que el progreso genera nuevos contratos
Si se unificara el derecho civil y el comercial, se evitaran cuestiones de competencia.
En BA esta unificado

FUENTES
De donde surge el derecho, a donde acude el juez para resolver.
FUENTES CODIGO CIVIL DE VELEZ
LEY, CODIGO DE COMERCIO Y LEYES COMPLEMENTARIAS
USOS Y COSTUMBRES
ESPRITU DE LA LEY

 LEYES ANLOGAS art 16 CC en caso de ausencia de disposicin expresa

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMERCIAL buena fe, equidad, prescripcin
liberatoria, presuncin de onerosidad
JURISPRUDENCIA
DOCTRINA
Derecho civil CC

FUENTES CODIGO CIVIL Y COMERCIAL

ART 1FUENTES Y APLICACIN. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las leyes
que resulten aplicables, conforme con la CN y los T I DD HH en los que la Repblica sea parte. A tal
efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes
cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre
que no sean contrarios a derecho.
(Ya no es fuente del derecho comercial la jurisprudencia)

CN
T I DD HH
LEY
FINALIDAD DE LA NORMA el espritu de la ley, lo que tuvo en mira el legislador al sancionar la ley
USOS, PRACTICAS Y COSTUMBRES:
incorpora la palabra prctica
indica: cuando las partes se refieren a ellos
Tienen una funcin supletoria en las lagunas legales
Cuando los usos y costumbres no sean contrarios a derecho

COSTUMBRE conducta uniforme, general, continuada que lleva adelante una sociedad, con conviccin
de obligatoriedad

CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE SEGN LA DOCRINA

SECUNDUM LEGEM segn la ley, cuando la ley nos lleva a tomar en cuenta la costumbre
PRETER LEGEM cuando existe un silencio legal por parte de la ley
CONTRA LEGEM cuando el uso y la costumbre es contrario a la ley. Se va a poder usar cuando la
ley contraria a esa conducta se derogue

USO no genera obligatoriedad

FORMAS O MODOS DE INTERPRETACION DE LA LEY

ART 2INTERPRETACIN. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades,
las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y
los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
Son posibilidades que tiene el juez para su interpretacin (no es un orden de prelacin)
1. LA PALABRA DE LA LEY en forma literal
2. SUS FINALIDADES las que tuvo en mira el autor de la ley (para la ctedra las finalidades son
pautas de interpretacin)
3. LEYES ANALOGAS aplicar la analoga en casos similares, ej: contrato de garaje- contrato de
depsito. Son similares, anlogos
DISPOSICIONES de los T I DD HH
4. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO son pautas de aplicacin, paradigmas que tratan de
mejorar la interpretacin de la ley
ART 3 DEBER DE RESOLVER. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdiccin
mediante una decisin razonablemente fundada
Segn el CCC el juez falla en funcin a su razonabilidad, no observando la jurisprudencia

OTRAS FUENTES (no son fuentes para la ctedra)

1. CONDICIONES DE CONTRATACION son las condiciones que pautan las empresas monoplicas
de un determinado rubro, ej Claro, Personal, Movistar
2. CONDICIONES DEL CONTRATO las empresas ponen las condiciones, son fuentes del contrato,
no del derecho comercial
Como el derecho comercial es dinmico, surgieron las nuevas contrataciones en masa. Generando un
lmite en la autonoma de la voluntad, ej: contratos de adhesin de las empresas de celular.

ARBITRAJE

Es una forma de dirimir conflictos, sometindose a un tercero imparcial (rbitro)

Es frecuentemente utilizado en derecho internacional comercial, ej: litigio entre empresas
Procura especializacin
Es una alternativa rpida y dinmica
El nuevo cdigo permite a los rbitros aplicar medidas cautelares

Existen dos tipos de rbitros:

ARBITRO IURIS arbitro de derecho

 Debe fundar en derecho sus laudos (sentencias)

Sus laudos son pasibles de interposicin de recursos (aclaratoria, nulidad, apelacin)
ARBITRO AMIGABLE COMPONEDOR
Fundan su laudo en su leal saber y entender en la materia
Se basan en la equidad y en la buena fe
NO se pueden interponer recursos frente al laudo

PROCEDIMIENTO DEL JUICIO ARBITRAL

A partir del CCC en primer lugar se somete estos conflictos a la intervencin del rbitro iuris. Antes
cuando las partes guardaban silencio se presupona que se sometan como primer trmino al rbitro
amigable componedor.
El rbitro especialista es quien resuelve, a diferencia del juez, quien puede tener o no en cuenta una
pericia determinada (no es vinculante)

PARTES DEL JUICIO ARBITRAL

1.

CLAUSULA COMPROMISORIA

2.

EL COMPROMISO

3.

EL PROCEDIMIENTO

4.

LAUDO

CLAUSULA COMPROMISORIA
Es la clusula que somete a las partes de comn acuerdo a la justicia de rbitros
Es de naturaleza contractual
No implica que todo lo surge del contrato puede someterse a arbitraje, ej: juicio ejecutivo,
incumplimiento de pago.
Si pueden ser sometidas cuestiones tcnicas.
CUANDO SE SOMETE UN LITIGIO A LA JUSTICIA ARBITRAL
Si se indic como clusula en el contrato
Se pude estipular con posterioridad
Durante el transcurso de un juicio en la justicia ordinaria

COMPROMISO ARBITRAL
Nace necesariamente con el conflicto.
Es un instrumento que las partes y los rbitros suscriben.
Es el convenio en que las partes especifican las cuestiones a resolverse mediante arbitraje,
determinan el procedimiento y contenido del laudo
Se pone en claro los PUNTOS A FALLAR a fin de que los rbitros no se excedan ms all de lo
acordado
Determina la CANTIDAD DE RBITROS. Generalmente es un nmero impar, para casos en que
haya discordancia. Si son dos, se llama a un tercero para que apoye una u otra opinin. Son
designados por las partes, cada una a uno. Un tercero se designa de comn acuerdo. Si no hay
acuerdo lo designa el juez.
Determina el PLAZO PARA LAUDAR fatal e improrrogable, los rbitros son pasibles de sanciones
ante el incumplimiento del mismo. Los rbitros dan su opinin respecto al plazo que necesitan para
resolver la cuestin, a mayor complejidad, mayor ser el plazo para laudar. Para los amigables
componedores que no tengan plazo determinado, la lay dice que son 3 meses.
CAUSALES DE EXTIENCION LA CLUSULA COMPROMISORIA y DEL COMPROMISO PP
El compromiso se termina por acuerdo entre ambas partes
Habiendo una clusula compromisoria, una de las partes presenta demanda judicial. La otra parte
puede presentar una incompetencia, hacindole ver al juez que se suscribi una clusula arbitral,
vencido el plazo de presentarla, cae la clusula y se somete a la justicia ordinaria.
Se extingue si el rbitro no emite el laudo en el plazo
Si las partes o los rbitros no instan el proceso por el trmino de 3 meses
PROCEDIMIENTO

se debe especificar el tipo de arbitraje

la materia que se procede a laudar
las partes debidamente individualizadas
Si es sumario u ordinario
El compromiso

LAUDO
Es una sentencia colegiada
Se impone a las partes, tiene autoridad de cosa juzgada
Los laudos de los rbitros amigables componedores no son recurribles, pero pueden ser
impugnados por medio de una demanda de nulidad
Los rbitros carecen del imperium que poseen los jueces (facultad coercitiva para hacer cumplir
sus fallos). Sus fallos no tienen fuerza ejecutoria, pero podrn ser ejecutables en la justicia
ordinaria.
RECURSOS
PLAZO para la interposicin: 5 das del laudo, sino es cosa juzgada.
ante los mismos rbitros

 se fundan en el mismo acto que se interponen

ACLARATORIA
resuelve el mismo rbitro, para que aclare lo que laud
NULIDAD
Cuando fallan fuera de trmino
Cuando se exceden y laudan por encima de lo peticionado en el compromiso.
Existe la NULIDAD PARCIAL (diferencia con la justicia ordinaria)
APELACION
se interpone ante los mismos rbitros
resolvern los jueces que hubieren entendido en la causa, si no se hubiese sometido a arbitraje. A
diferencia de la justicia ordinaria: se fundan necesariamente en primera instancia.
COMERCIO ELECTRNICO (E-COMERS)
Es la realizacin de operaciones de negocios y la compraventa de bienes y servicios mediante la
utilizacin de sistemas electrnicos. Es cualquier forma de transaccin o intercambio de informacin
comercial basada en la transicin de datos sobre redes de comunicacin como internet. Este concepto no
slo incluye la compraventa electrnica de bienes, in formacin o servicios, sino tambin el uso de la red
para actividades anteriores o posteriores a la venta

FIRMA DIGITAL
Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital un procedimiento matemtico
que requiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante. Hallndose esta bajo su absoluto control
debe ser susceptible de verificacin por terceras partes

FIRMA ELECTRONICA
Se entiende por firma electrnica al conjunto de datos electrnicos integrados o asociados de manera
lgica a otros datos electrnicos