FORMULO OPOSICIN DE ELEVACIN A JUICIO

Sr. Juez a cargo del Juzgado de Garantas n 5

Dr. Banco, Gustavo

D:

Cesar David Juhre, abogado, inscripto al tomo II

folio 41 del CAMGR, Leg. Prev. 29991166/1, CUIT 20-29991166-1,
Monotributista,, con domicilio legal y constituido en calle Viamonte 2533,
de la localidad de Moreno, en mi carcter de letrado defensor de Claudio
Daniel XXXX y Lucas Nazareno Brian YYYY, en carpeta causa n 05-00009238-14 en orden al delito: Robo Agravado por el uso de Arma cuya
aptitud para el disparo no se tiene de ningn modo por probada en
concurso real con tenencia Ilegal de Arma de uso Civil, en los
trminos de artculos 166, inc. 2, segundo prrafo y 189 bis, cuarto
prrafo del Cdigo Penal, la que tramita ante el Juzgado de Garantas a
vuestro digno cargo, muy respetuosamente me presento y digo:

a) OBJETO DEL PRESENTE:

Que por el presente, en legal tiempo y forma vengo a oponerme a
las conclusiones de la requisitoria de elevacin a juicio formulada por el
Seor Representante de la Vindicta Pblica (conforme lo autoriza el
artculo 336 del Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires),

solicitando el cambio de calificacin legal del hecho efectuada por el

Representante

del

Ministerio

Pblico

Fiscal,

todo

ello

por

las

consideraciones que de seguido expondr.-

b) MOTIVOS Y FUNDAMENTOS DE LA PETICIN DE CAMBIO DE

CALIFICACIN LEGAL:
El Sr. Representante del Ministerio Pblico Fiscal, considera que el
da 04 del mes de Marzo del ao 2014, siendo las 17:10 horas, en la
interseccin de las calles Pueyrredon y Lazcano de Lomas del Milln,
Claudio Daniel XXXX y Lucas Nazareno Brian YYYY a bordo de una
motocicleta Yamaha YBR 125 negra sin patente roban mediante
intimidacin con una pistola Pietro Beretta calibre 22 sin proyectiles, cuya
tenencia le atribuyo a ambos, a las vctimas Agustina

Alma

Azul

Piarrouheron y Vernica Alejandra Miranda un morral multicolor el cual

contena sus elementos personales, posteriormente se dan a la fuga
donde son perseguidos por un mvil policial que advirti el ilcito, donde
se desprenden de la pistola Pietro beretta calibre 22, la cual no posea
cargador ni balas, en la calle Castillo entre Sgto. Cabral y Pje. Irala
continuando su marcha y siendo aprehendidos en la interseccin de las
calles Colon y Chubut de Lomas del Milln luego de perder el control de la
misma y caerse de ella incautando los efectos personales de las
victimas..Conforme al relato de los hechos, mi contraparte califica los
sucesos como ROBO CALIFICADO POR EL USO DE ARMA DE FUEGO
CUYA APTITUD PARA EL DISPARO NO SE TIENE POR PROBADA DE
NINGUN MODO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMA DE USO CIVIL EN
CONCURSO REAL en los trminos de los artculos 166 inc. 2, segundo
prrafo y 189 bis cuarto prrafo del CP.

Respetuosamente, disiento con las conclusiones arribadas por el

titular de la Vindicta Pblica, considerando desde ya que corresponde
calificar los presentes obrados como ROBO SIMPLE EN GRADO DE
TENTATIVA conforme a los artculos 166, 42 y 44.
De un pormenorizado estudio de la presente, cabe destacar lo que
se desprende del acta de procedimiento de fs. 1/2 la cual describe el
momento de la aprehensin de los hasta aqu imputados. En esta tesitura
debo hacer especial hincapi que mis pupilos no contaban con ningn
arma al momento de su aprehendidos, asimismo no son concordantes las
horas de las declaraciones de las vctimas, testigos y personal policial
esto se evidencia en el acta de procedimiento fs. donde el personal
policial manifiesta que son detenidos a las 17:10 hs., en declaracin
testimonial de Silvio Ezequiel Mosquera de fs. 3 manifiesta que observa la
persecucin a las 17:20 hs., y la declaracin testimonial de Agustina Alma
Azul Piarouheron de fs. 5/5 vuelta declara que el hecho ocurri a las
16:30 hs., tambin podemos observar que el arma secuestrada no se
encontraba en manos de los hasta ahora imputados y la misma no
contaba con cargador ni proyectiles, todo esto surge de la declaracin
testimonial de Daniel Eduardo Prado de fs. 4. Es de gran importancia
mencionar que mis defendidos no cuenta con antecedentes penales y que
ambos cuentan con trabajos con los cuales se ganan la vida dignamente.
Por lo recientemente expuesto, llego a la conclusin de que el Sr.
Fiscal actuante, con la finalidad de agravar lo mximo posible la situacin
de mis clientes, ha escogido errneamente la figura del delito que
conforma la calificacin legal que aqu se critica. Asimismo, tambin
considero que la escala penal establecida no guarda relacin con la
gravedad del hecho. Y en este sentido se establece que ...En un estado
democrtico la pena a imponer por la comisin de un delito no puede
sobrepasar la gravedad del injusto y la culpabilidad del autor. En
consecuencia resulta inconstitucional invocar criterios de prevencin

general o especial para la imposicin de sanciones desproporcionadas;

cuando as acontece el autor termina siendo usado como instrumento
vulnerndose el principio de dignidad personal... ( Causa 4683-JC/2004
Mosqueda Juan s/Art. 189 bis del CP Juz. Cont. 11CABA). La calificacin

legal se corresponde con el delito del art. 164.

Comencemos hablando de la tenencia de arma de uso civil, el objeto
secuestrado se encontraba sin municiones, un arma de fuego, tomada su
expresin jurdica y conceptualmente, debe estar en condiciones de ser
utilizada para hacer fuego, lo cual conduce inexorablemente a la situacin
que si no se encuentra cargada no podr ser tenida como tal. Ningn
objeto lanzador y ningn proyectil pueden, por s solos, comportarse como
un arma en sentido propio, pues un arco sin flechas, o una honda sin
piedra no satisfacen la aludida funcin. Esta slo puede ser satisfecha por
el conjunto debidamente estructurado, y, por lo tanto, no puede predicarse
a ninguna de las partes las propiedades que son privativas del todo. Se
trata de una imposibilidad lgica, encontrndonos en un error de tipo ante
la acusacin del Sr. Fiscal al considerar que un arma sin municiones pude
causar peligro alguno a terceros.
Refirindonos al delito endilgado a mis pupilos procesales de Robo
Agravado por el uso de arma cuya aptitud para el disparo no pudo ser de
ningn modo probada, nos encontramos ante una acusacin excesiva del
Sr. Fiscal, esto se debe a que el Arma de Fuego que fue secuestrada se
encontraba descargada y a disposicin del mismo, de lo cual surge que
no representaba ningn peligro para terceros. El juez Zaffaroni afirmaba
que el tipo objetivo del robo simple requiere violencia, que abarca la
intimidacin, de modo tal que el tipo objetivo calificado por el uso de arma
presume que de ese uso se deriva tanto un peligro para la vida de las
personas como una mayor entidad intimidante para las mismas, razn por
la cual, el peligro y la mayor intimidacin son inescindibles en el planteo
jurdico, como fundamento de la agravacin del contenido injusto del

hecho. As, cuando el autor emplea un arma descargada se est frente a

un robo simple pues existe mayor intimidacin pero no un peligro para la
vida o la integridad fsica de la persona.
No puede pasar inadvertido que parte de esta problemtica surge de
la imprecisin de la ley, puntualmente, en lo que concierne a la frase cuya
aptitud para el disparo no pudiere tenerse de ningn modo por
acreditada. Esto ha dado lugar a afirmar que la norma ha venido a
introducir aqu una cuestin probatoria innecesaria y ajena a un cdigo de
fondo, que se refiere por lo dems a una circunstancia que podra ser
identificada nicamente con el mecanismo del arma, fue la propia pericia
a la que se someti el arma lo que conlleva a sostener lo contrario, esto
es, que se pudo acreditar que la aptitud del arma no exista. Un anlisis
similar es el correspondera en los casos en que el arma, si bien apta para
el disparo, en definitiva se determina que no se hallaba cargada, o
presentaba inapropiados. El tema aqu se circunscribe a lo mismo,
subsumir el suceso bajo el nuevo tipo penal o hacerlo bajo la figura bsica
de robo simple.
Por ltimo debo expresar que el delito en cuestin debe ser
considerado como tentado, segn C. Nac. Cas. Penal, Sala IV, 26-06-96,
Ruisanchez Laures, Angel, la tentativa es un paso avanzado en el iter
Criminis, se caracteriza por el comienzo de ejecucin del tipo descripto
en la ley como delito consumado. En la tentativa idnea que es la que
aqu tratamos- el peligro estriba en la lesin del bien jurdico protegido por
tipo legal, que supone el acto que al penetrar en el ncleo del tipo,
constituye el comienzo de ejecucin . Aqu no se pudo concretar el
ilcito ya que como consta en el acta de procedimiento de fs. . El
personal policial impidi la comisin del delito descripto ya que una vez
divisados no perdi de vista a los mismos aprehendindolos a las pocas
cuadras.

Razones todas estas, suficientes a mi entender, para solicitar cambio

de calificacin de legal.
c) PETITORIO:
I.- Se tenga por presentada en legal tiempo y forma la oposicin a
la elevacin a juicio formulada por el Seor Fiscal.
II.- Se modifique la calificacin legal efectuada por el Seor Fiscal,
encuadrando los sucesos acaecidos por mis ahijados procesales
como constitutivo del delito de Robo Simple en Grado de tentativa,
conforme a los artculos 42, 44 y 164 del CP.
Proveer de conformidad
Ser justicia.

Abogado
T II, F 41 C.A.M.G.R.