Revista Jurdica Cesumar

jul./dez. 2015, v. 15, n. 2, p. 565-580

DOI: http://dx.doi.org/10.17765/2176-9184.2015v15n2p565-580

A CIRURGIA DE TRANSGENITALIZAO E SEUS

REFLEXOS NO DIREITO
Patrcia Fortes Attademo Ferreira*
Lucas Cardoso Jardim**
SUMRIO: Introduo; 2 Breves Consideraes Sobre o Ponto de Vista Mdico;
3 As Consequncias da Cirurgia de Transgenitalizao na Seara Penal; 4 As
Consequncias da Cirurgia de Transgenitalizao na Seara Civil; 4.1 Efeitos
da Transgenitalizao no Registro Civil; 4.2 Efeitos da Transgenitalizao no
Casamento e Filiao; 5 Concluso; Referncias.
RESUMO: A condio transexual, bem como seu tratamento mais extremo e notrio,
a cirurgia de transgenitalizao, chamam a ateno na sociedade moderna por gerar
situaes singulares na seara forense que pedem um tratamento legal direcionado
especificamente a elas. Em reflexo disso, h uma tendncia jurdica mundial em
reconhecer os direitos do transexual, legislando sobre o tema de forma a salvaguardarlhes a identidade, a dignidade, a sade, etc. Como o Brasil ainda no se juntou a
essa onda legislativa, os reflexos jurdicos da cirurgia de transgenitalizao so vistos
dentro dos limites de normas infraconstitucionais que no abarcam os transexuais,
limites estes que sero abordados aqui, por meio de reviso aos prprios textos
legais e doutrina acerca do tema.
PALAVRAS-CHAVE: Alterao de Registro Civil; Cirurgia de Transgenitalizao;
Responsabilidade Penal; Transexualismo.

TRANSGENITALIZATION SURGERY AND ITS LEGAL

CONSEQUENCES
ABSTRACT: The trans-sexual condition and its notorious treatment,
transgenitalization surgery, impacts modern society, due to the special situations in
law which demand specifically directed legal treatments. A juridical trend is extant
worldwide on the acknowledgement of trans-sexual rights legislated to warrant their
identity, dignity, health and other factors. Since Brazil has still to adapt itself to
these laws, the juridical reflections on transgenitalization surgery are seen within
the limits of infra-constitutional norms which do not include transsexual people.
Limits are dealt with in current analysis by reviewing the legal texts and the doctrine
on the theme.
Docente da Universidade do Estado do Amazonas (UEA); Doutoranda em Cincias Jurdicas pela Universidad
Castilha La Mancha Espanha; E-mail: patriciaattademo@hotmail.com
**
Graduao em Direito pela Universidade do Estado do Amazonas (UEA), Brasil
*

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KEY WORDS: Transexualism; Transgenitalization Surgery; Penal Responsibility;

Changes In The Birth Certificate.

LA CIRUGA DE REASIGNACIN DE GNERO Y SUS REFLEJOS EN

EL DERECHO
RESUMEN: La condicin transexual, bien como su tratamiento ms extremo y
notorio, la ciruga de reasignacin de gnero, llaman la atencin de la sociedad
moderna por generar situaciones singulares en el mbito forense que piden un
tratamiento legal direccionado especficamente a ellas. En funcin de eso, hay una
tendencia jurdica mundial en reconocer los derechos del transexual, legislando
sobre el tema de forma a salvaguardarles la identidad, la dignidad, la salud, etc.
Como Brasil todava no se sum a esa ola legislativa, los reflejos jurdicos de la
ciruga de la reasignacin de gnero son vistos en los lmites de las normas infra
constitucionales que no abarcan los transexuales, lmites esos que sern abordados
aqu, por medio de la revisin de los propios textos legales y la doctrina sobre el
tema.
PALABRAS-CLAVE: Transexualismo; Ciruga de reasignacin de gnero;
Responsabilidad Penal; Alteracin del Registro Civil.

INTRODUO
As questes acerca dos transexuais, por abarcarem aspectos jurdicos,
mdicos e sociais, so um terreno frtil a ser explorado pela biotica, vez que atravs
dela pode-se vislumbrar um futuro mais adequado a essas pessoas, futuro este em
que sua condio analisada de um ponto de vista macroscpico e seus direitos,
garantidos de forma mais ampla, sem amarras anacrnicas de qualquer espcie.
Primeiramente, com o princpio da dignidade humana permitindo pessoa
o livre desenvolvimento de sua personalidade e o direto sade resguardando o
bem-estar fsico e psquico do indivduo, entende-se que a Constituio Federal de
1988 prov a base garantia cirurgia de transgenitalizao, isto , a cirurgia que
redesigna o sexo biolgico do paciente de forma que este se torne compatvel com
seu sexo psquico, a prvia incompatibilidade entre eles sendo o cerne da condio
transexual.

Ferreira e Jardim - A cirurgia de transgenitalizao e seus reflexos no direito

567

No entanto, esta cirurgia gera um nmero de reflexos jurdicos especficos,

que sero tratados no decorrer do artigo.

2 BREVES CONSIDERAES SOBRE O PONTO DE VISTA MDICO

O Cdigo Civil Brasileiro de 2002 prev, em seu art. 13, que salvo por
exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar
diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes, de
forma que faz-se necessrio compreender o carter da medida pelo vis da medicina.
A priori, ainda diante do quadro de um transexual adulto diagnosticado,
no promove-se pela mudana de sexo indiscriminada e em inobservncia dos
procedimentos mdicos adequados. Renato Pamplona da Costa apud Szaniaswki1
elenca os exames multidisciplinares que devem ser feitos antes de uma interveno
cirrgica ser cogitada: primeiramente, h a necessidade de se confirmar o
transexualismo do indivduo, que no se restringe ao mero exame da genitlia da
pessoa. Este exame, claro, faz-se mister, porm se trata de um exame de carter
preliminar, que busca averiguar se a genitlia definida, se capaz de cumprir
suas funes biolgicas, ou se subdesenvolvida e/ou ambgua, configurando
hermafroditismo. Numa segunda etapa, examina-se tambm a pilosidade do
indivduo2.
A seguir, procede-se anlise de genitlia interna do paciente, quando se
averigua se esta corresponde genitlia externa. Se sim, sua capacidade de cumprir
sua funo biolgica avaliada. Se constatada, o mdico tem definido o sexo
biolgico do paciente e deve verificar se este corresponde ao seu sexo psquico.
Caso negativo, conclui-se que o paciente tem indcios de transexualismo3.
Examinam-se, ento, os hormnios do paciente, para saber se so
predominantemente masculinos ou femininos. Nos transexuais masculinos, realizase tambm um espermatograma. Neste caso, um nmero de espermatozoides
reduzido costuma ser identificador de disforia de gnero no paciente. Mais adiante,
faz-se o exame hispatolgico do material colhido no testculo ou no clitris e, por
fim, h o exame psicolgico do paciente, a fim de avaliar em torno de qual verve
1

2
3

SZANIAWSKI, Elimar. Limites e possibilidades do direito de redesignao do estado sexual. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1998, p. 65 e ss., e 126 e ss.
COSTA, Renato Pamplona da. Os onze sexos. So Paulo: Gente, 1997, p. 167.
SZANIAWSKI, Elimar. Op. cit.

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a personalidade do indivduo tende a orbitar, se masculina ou feminina. Perguntas

sobre sua identidade de gnero e sobre suas prticas e relaes sexuais entram em
cena nesta etapa para que seu sexo psquico possa ser determinado. Se, aps todos
esses exames, for constatada a disforia de gnero, ou fortes indcios da mesma,
recomenda-se que o paciente faa alguma modalidade de terapia psiquitrica4.
Aps a terapia, caso no reste identificado nenhum outro distrbio psquico
e confirmem-se os resultados dos exames previamente realizados, este paciente
tratar-se- de um transexual primrio, aquele para o qual a cirurgia uma soluo
recomendvel, porm isto tambm no deve fazer pressupor a imediata necessidade
de interveno cirrgica para este indivduo. Szaniaswki elenca quatro terapias que
podem, simultnea ou sucessivamente, ser aplicadas no paciente diagnosticado
como transexual primrio: a terapia medicamentosa, a terapia hormonal, a terapia
psicopedaggica e a terapia psiquitrica5.
Vale ressaltar tambm que muitos transexuais optam por nunca fazer a
operao, remanescendo somente travestidos, e em nenhum momento acreditase que esta discricionariedade lhes deva ser tolhida. Acredita-se, porm, que, aps
anos de extensivos exames e de mtodos infrutferos de amenizar os efeitos da
condio por meio de terapia, durante os quais o transexual padecer do sofrimento
inerente discrepncia entre os sexos biolgico e psquico e vontade irredutvel
de mudar de sexo biolgico, no h como negar a exigibilidade mdica da cirurgia
de transgenitalizao, ressalvando o seu carter derradeiro na busca da sade
psicolgica do paciente. Entende-se que, se o alterar o sexo psquico para se adequar
ao sexo biolgico resta impossvel por meio dos mtodos disponveis, ento a nica
opo remanescente a alterao do biolgico para se adequar ao psquico.
Com o passar dos anos, assim tambm entendeu a comunidade mdica, o
que levou publicao da Resoluo n 1.482/97 do Conselho Federal de Medicina,
que autorizava, a ttulo experimental, a cirurgia de transgenitalizao consentida
em transexuais maiores de 21 (vinte e um) anos, medicamente diagnosticados, que
tivessem sido acompanhados pelo perodo de dois anos por equipe multidisciplinar
constituda por mdico-psiquiatra, cirurgio, psiclogo e assistente social e no
possussem nenhuma caracterstica fsica imprpria cirurgia. Esta resoluo
restringia a realizao de tal procedimento a hospitais universitrios ou pblicos
adequados pesquisa6.
4
5
6

SZANIAWSKI, Elimar. Op. cit.

SZANIAWSKI, Elimar. Op. cit.
Resoluo n 1.482/97, Conselho Federal de Medicina. Disponvel em: http://www.portalmedico.org.br/resolucoes/CFM/1997/1482_1997.htm Acesso em: 29 maio. 2012.

Ferreira e Jardim - A cirurgia de transgenitalizao e seus reflexos no direito

569

Em 2002, a referida instituio publicou a Resoluo n 1.652/02, que

revoga a Resoluo n 1.482/97, retirando o carter experimental da cirurgia de
transgenitalizao do tipo neocolpovulvoplastia (transformao do pnis em
neovagina), aceitando-a como uma tcnica consolidada de tratamento de casos
de transexualismo, no entanto, mantendo o referido carter na cirurgia do tipo
neofaloplastia (transformao de vagina em neopnis). A resoluo estipula que,
para o diagnstico de transexualismo, outros distrbios mentais devem ser afastados
(em consonncia com as concluses cientficas de que o transexualismo um
distrbio prprio que no implica necessariamente tampouco exclui a existncia
de outros), bem como inclui um endocrinologista no rol dos profissionais que
devem constar na equipe multidisciplinar responsvel pelo acompanhamento do
paciente (levando em considerao a necessidade dos exames de taxas hormonais
necessrios ao diagnstico do transexualismo). Uma vez que tirava a cirurgia para
os transexuais masculinos da esfera do experimentalismo, a publicao permitia
a realizao do procedimento em hospitais privados, ao mesmo tempo em que
mantinha restrita aos hospitais universitrios ou pblicos adequados pesquisa a
realizao de cirurgia para os transexuais femininos7.
O rgo versou novamente sobre o tema na Resoluo n 1.955/2010,
que revoga a Resoluo n 1.652/02 e, em suma, mantm o texto desta, porm
alterando-o no tocante aos locais onde permitida a realizao da cirurgia de
neofaloplastia. A redao mais moderna no faz restries entre hospitais pblicos
e privados para qualquer dos procedimentos, conquanto estejam presentes os prrequisitos estabelecidos pela instituio, estes sendo que o hospital tenha equipe
multidisciplinar completa, prevista em regimento interno, com corpo clnico
inscrito no Conselho Regional de Medicina, e com Comisso de tica constituda e
funcional, nos termos da legislao pertinente8.

3 AS CONSEQUNCIAS DA CIRURGIA DE TRANSGENITALIZAO NA SEARA

PENAL
A interveno cirrgica em casos de transexualismo possui efeitos jurdicos,
majoritariamente, em duas esferas: a penal e a civil. No Direito Penal, a maior
7

Resoluo n 1.652/02, Conselho Federal de Medicina. Disponvel em: http://www.portalmedico.org.br/resolucoes/CFM/2002/1652_2002.htm Acesso em: 29 maio. 2012.
Resoluo n 1.955/2010, Conselho Federal de Medicina. Disponvel em: http://www.portalmedico.org.br/
resolucoes/CFM/2010/1955_2010.htm Acesso em: 29 maio. 2012.

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discusso suscitada por ela orbita em volta da sua configurao ou no como delito.
No Direito Civil, tal operao afeta as leis relacionadas aos registros, bem como as
que versam sobre Direito das Famlias.
Na seara penal, diz-se crime do ato tpico, ilcito e culpvel, ou seja, uma
conduta prevista em lei, que incorre em afronta ao direito material e pela qual
imputa-se a responsabilidade9.
No tocante cirurgia de transgenitalizao, a primeira controvrsia a ser
dirimida diz respeito possibilidade de enquadramento do procedimento, que, em
essncia, implica na perda permanente de um membro do paciente, no caso, os
rgos sexuais primrios, no crime de leso corporal de natureza grave, previsto no
art. 129, 2, III, do Cdigo Penal.
Inicialmente, entende-se que a cirurgia consentida no configura ofensa ao
Direito, pois trata-se de uma medida de carter benfico ao paciente, que melhorar
sua qualidade de vida ao afast-lo das condies psicolgicas frgeis causadas pelo
transexualismo, e que a cirurgia no consentida, realizada com dolo, no objetivando
tal nobre fim, seja alvo de tipificao.
A figura do estado de necessidade pode ser invocada, em certos casos, para
justificar certos procedimentos cirrgicos no consentidos quando sobrevierem
situaes emergenciais em que o decurso do tempo necessrio para se obter
consentimento prprio ou dos familiares por em risco a vida do paciente, nos
termos do art. 146, 3, I, do Cdigo Penal. No entanto, como visto anteriormente, a
previso de cirurgia de transgenitalizao antecedida por uma mirade de exames,
bem como pelo acompanhamento por equipe multidisciplinar por dois anos, de
forma que no h espao, in casu, para falar-se em estado de necessidade como
justificativa para uma cirurgia de transgenitalizao no consentida10.
Szaniawski, baseado nos entendimentos de penalistas como Heleno Cludio
Fragoso e Jlio Mirabete, arremata:
Embora a maioria dos autores afaste a figura do consentimento do
paciente, no mbito penal, como pressuposto de excluso da antijuridicidade das operaes cirrgicas de ablao de rgos e membros,
quando o interesse a ser protegido transcende a esfera privada, so
admitidos como requisitos vlidos a ausncia de dolo, a ausncia
de tipicidade e a presena do estado de necessidade. Deste modo,
a doutrina brasileira, na sua maioria, tem entendido no sentido de
que esta modalidade de interveno cirrgica no constitui crime11.
9
10
11

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 118.
SZANIAWSKI, Elimar. Op. cit.
SZANIAWSKI, Elimar. Op. cit.

Ferreira e Jardim - A cirurgia de transgenitalizao e seus reflexos no direito

571

Aduz-se, ento, que o entendimento doutrinrio se mostre favorvel

incluso do consentimento do paciente no rol dos excludentes de ilicitude nesses
casos, fato que o ordenamento ptrio no contemplou sua presena no referido
rol, deixando a pertinente discusso em aberto.
Sobre o tema Tereza Rodrigues Vieira entende que:
Adequar o sexo no uma questo de querer, mas de estar habilitado. Normalmente, os transexuais querem se beneficiar do duplo
tratamento: endocrinolgico e cirrgico. O puro e simples consentimento do paciente no ser suficiente para fazer cair por terra o
princpio da integridade fsica. Para que tal fato ocorra este dever
estar atrelado a necessidade teraputica comprovada12.

Considerando a seriedade e irreversibilidade da interveno, concorda-se

com o posicionamento da douta jurista no que concerne aos critrios e cuidados
que devem ser tomados no perodo que antecede o procedimento.

4 AS CONSEQUNCIAS DA CIRURGIA DE TRANSGENITALIZAO NA SEARA

CIVIL
A maior parte dos efeitos jurdicos, no entanto, d-se em esfera civil,
pois neste ramo do direito que questes relativas personalidade do indivduo
encontram suas respectivas previses legais. Nesta esfera, o transexual operado luta
pelo pleno reconhecimento de sua nova identidade, que configura sua maior luta
aps a cirurgia. Outras questes controversas, como as relativas ao seu casamento e
filiao, tambm so arguidas em Juzos Cveis e sero abordadas mais adiante.
4.1 EFEITOS DA TRANSGENITALIZAO NO REGISTRO CIVIL
A cirurgia de transgenitalizao, como supramencionado, tem por objetivo
a adequao do sexo morfolgico do paciente em relao ao seu sexo psquico.
Uma vez realizada e estabelecido o regime hormonal que adequar, tambm, o sexo
endcrino ao psquico, surge a problemtica de adequao do sexo jurdico.
Com a mudana do gnero, o nome do indivduo passa a no mais
corresponder sua pessoa, tornando obsoleto seu registro civil, bem como todos os
documentos que o usaram como base.
12

VIEIRA, Tereza Rodrigues. Aspectos psicolgicos, mdicos e jurdicos do transexualismo. In: PSICLOGO
informao, n 4. So Paulo: Metodista Digital, 2000, p. 75.

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Entende-se que o artigo 58 da Lei de Registros Pblicos, ao impor

a imutabilidade do prenome com base na manuteno da ordem pblica,
verdadeiramente perpetua a condio psicolgica do transexual, na medida em que
este continua a ver-se impedido de realizar seu maior anseio, que o de ser aceito
na sociedade de posse do gnero que toma por prprio.
No entanto, uma interpretao extensiva do artigo 55, pargrafo nico, da
mesma lei, oferece outra disposio, in verbis:
Art. 55. Quando o declarante no indicar o nome completo, o oficial
lanar adiante do prenome escolhido o nome do pai, e na falta, o
da me, se forem conhecidos e no o impedir a condio de ilegitimidade, salvo reconhecimento no ato.
Pargrafo nico. Os oficiais do registro civil no registraro prenomes suscetveis de expor ao ridculo os seus portadores. Quando os
pais no se conformarem com a recusa do oficial, este submeter por
escrito o caso, independente da cobrana de quaisquer emolumentos, deciso do Juiz competente.

Dele, pode-se aduzir que h uma preocupao legal em poupar o portador

do nome de situaes vexatrias, ainda que no expressa claramente no texto da lei.
Neste sentido, decidiu a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Paran:
[...], h de se considerar o aspecto da subjetividade, pois o que
natural para uns, pode ser constrangedor para outros. Na verdade,
somente o indivduo que o carrega capaz de mensurar a satisfao
ou o constrangimento que o seu prenome lhe causa. No caso de
autos, a autora alega que sofre inmeros constrangimentos em razo
do prenome ser masculino. Diz que vive em constante tristeza e possui muita vergonha quando obrigada a falar seu nome verdadeiro.
A prova testemunhal confirma a verso da apelante, haja vista que
a testemunha Luzia Tenrio Cavalcanti disse conhecer a autora h
oito anos, que sempre a chamou de Helena e que veio a saber h
pouco tempo que seu nome era Jorandir, ocasio em que presenciou
o constrangimento pelo qual passou a autora no momento em que
foi chamada pelo seu nome verdadeiro em uma consulta no posto
de sade13.

Aduz-se que isto advm do fim social inerente atividade jurdica, que
encontra previso no art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, in
verbis: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s
exigncias do bem comum.
13

VIEIRA, Tereza Rodrigues. Nome e sexo: mudanas no registro civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008,
p. 165.

Ferreira e Jardim - A cirurgia de transgenitalizao e seus reflexos no direito

573

Neste diapaso, Tereza Rodrigues Vieira assevera:

No deve a imutabilidade do prenome ser compreendida em carter
absoluto, pois injusto seria se, em homenagem ao texto da lei, se
forasse um indivduo a usar um prenome capaz de exp-lo ao sarcasmo. As pessoas ho de se conscientizar de que a lei necessria
para servir ao homem e no para oprimi-lo14.

Da mesma forma, zio Pereira entende que:

Decerto, a alterao ou a retificao cuja causa petendi a exposio ao ridculo, deve ser analisada como uma interpretao sistemtica/contextual, teleolgica, histrica, agregada a uma profunda sensibilidade, afastando-se de formalismos, de tecnicismos ortodoxos e
obsoletos, que no condizem com o pensamento jurdico contemporneo, onde o enfoque maior so os direitos humanos, a dignidade
da pessoa humana, os sublimes valores que enaltecem o ser humano
enquanto tal. [...]
A tutela da pessoa no pode ser fragmentada e setorizada em modelos legais concretos estanques. O ser humano, a sua vida, os seus
sentimentos, os seus afetos e temores, suas alegrias, medos e sofreguido, tudo isso no pode ser condensado em uma equao tcnica
legal, numa logicidade matemtica, numa subsuno sentencial de
rigorismo silogstico impensvel nos dias em que correm. A vida, em
alguns momentos, no lgica; intrigante, misteriosa com seus
entroncamentos. O julgamento de uma alterao de prenome deve
ter esta realidade como bssola, e como fim a dignidade da pessoa
humana.
Prope-se a ampliar ao mximo o contedo da expresso exposio
ao ridculo, em torno da qual se sente violada, mxime porque a tutela ao prenome deita suas razes na tbua axiolgica constitucional
alicerada no princpio fundante da dignidade humana. Quanto ao
julgador, na dvida, ser-lhe-ia recomendvel e at imperativo levar em conta que, na inteligncia das garantias constitucionais, no
cabe a interpretao restritiva; favorabilia amplianda. Disso resulta
a necessidade de uma nova posio no julgamento, sem tecnicismos
debalde amparados em um legalismo fossilizado, sem utilidade social15.

Ademais, os princpios humansticos que devem guiar a atividade do juiz,

bem como toda a esfera forense, esto imbudos na ementa da Ministra Nancy
Andrighi do Superior Tribunal de Justia, que vem servindo de precedente para
VIEIRA, Tereza Rodrigues. Mudanas ou alteraes no nome civil das pessoas fsicas. 1989. 170f. Dissertao
(Mestrado) Pontifcia Universidade Catlica, So Paulo,1989.
15
PEREIRA, zio. Alterao do prenome. Leme: Edijur, 2006, p. 58.
14

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vrias decises em prol da alterao do registro civil de transexuais operados e

ilustra de forma contundente o carter biotico e reformador que os novos tempos
pedem do direito brasileiro, in verbis:

Direito civil. Recurso especial. Transexual submetido cirurgia de
redesignao sexual. Alterao do prenome e designativo de sexo.
Princpio da dignidade da pessoa humana.
- Sob a perspectiva dos princpios da Biotica de beneficncia,
autonomia e justia , a dignidade da pessoa humana deve ser resguardada, em um mbito de tolerncia, para que a mitigao do sofrimento humano possa ser o sustentculo de decises judiciais, no
sentido de salvaguardar o bem supremo e foco principal do Direito:
o ser humano em sua integridade fsica, psicolgica, socioambiental
e tico-espiritual.
- A afirmao da identidade sexual, compreendida pela identidade
humana, encerra a realizao da dignidade, no que tange possibilidade de expressar todos os atributos e caractersticas do gnero imanente a cada pessoa. Para o transexual, ter uma vida digna importa
em ver reconhecida a sua identidade sexual, sob a tica psicossocial,
a refletir a verdade real por ele vivenciada e que se reflete na sociedade.
- A falta de flego do Direito em acompanhar o fato social exige, pois,
a invocao dos princpios que funcionam como fontes de oxigenao do ordenamento jurdico, marcadamente a dignidade da pessoa
humana clusula geral que permite a tutela integral e unitria da
pessoa, na soluo das questes de interesse existencial humano.
- Em ltima anlise, afirmar a dignidade humana significa para cada
um manifestar sua verdadeira identidade, o que inclui o reconhecimento da real identidade sexual, em respeito pessoa humana como
valor absoluto.
- Somos todos filhos agraciados da liberdade do ser, tendo em perspectiva a transformao estrutural por que passa a famlia, que hoje
apresenta molde eudemonista, cujo alvo a promoo de cada um
de seus componentes, em especial da prole, com o insigne propsito
instrumental de torn-los aptos de realizar os atributos de sua personalidade e afirmar a sua dignidade como pessoa humana.
- A situao ftica experimentada pelo recorrente tem origem em
idntica problemtica pela qual passam os transexuais em sua maioria: um ser humano aprisionado anatomia de homem, com o sexo
psicossocial feminino, que, aps ser submetido cirurgia de redesignao sexual, com a adequao dos genitais imagem que tem de
si e perante a sociedade, encontra obstculos na vida civil, porque
sua aparncia morfolgica no condiz com o registro de nascimento,
quanto ao nome e designativo de sexo.
- Conservar o sexo masculino no assento de nascimento do recorrente, em favor da realidade biolgica e em detrimento das realidades psicolgica e social, bem como morfolgica, pois a aparncia
do transexual redesignado, em tudo se assemelha ao sexo feminino,
equivaleria a manter o recorrente em estado de anomalia, deixando
de reconhecer seu direito de viver dignamente.

Ferreira e Jardim - A cirurgia de transgenitalizao e seus reflexos no direito

575

- Assim, tendo o recorrente se submetido cirurgia de redesignao

sexual, nos termos do acrdo recorrido, existindo, portanto, motivo apto a ensejar a alterao para a mudana de sexo no registro civil,
e a fim de que os assentos sejam capazes de cumprir sua verdadeira
funo, qual seja, a de dar publicidade aos fatos relevantes da vida
social do indivduo, forosa se mostra a admissibilidade da pretenso do recorrente, devendo ser alterado seu assento de nascimento
a fim de que nele conste o sexo feminino, pelo qual socialmente
reconhecido.
- Vetar a alterao do prenome do transexual redesignado corresponderia a mant-lo em uma insustentvel posio de angstia, incerteza
e conflitos, que inegavelmente atinge a dignidade da pessoa humana
assegurada pela Constituio Federal. No caso, a possibilidade de
uma vida digna para o recorrente depende da alterao solicitada.
E, tendo em vista que o autor vem utilizando o prenome feminino constante da inicial, para se identificar, razovel a sua adoo no
assento de nascimento, seguido do sobrenome familiar, conforme
dispe o art. 58 da Lei n. 6.015/73.
- Deve, pois, ser facilitada a alterao do estado sexual, de quem j
enfrentou tantas dificuldades ao longo da vida, vencendo-se a barreira do preconceito e da intolerncia. O Direito no pode fechar os
olhos para a realidade social estabelecida, notadamente no que concerne identidade sexual, cuja realizao afeta o mais ntimo aspecto
da vida privada da pessoa. E a alterao do designativo de sexo, no
registro civil, bem como do prenome do operado, to importante
quanto a adequao cirrgica, porquanto desta um desdobramento, uma decorrncia lgica que o Direito deve assegurar.
- Assegurar ao transexual o exerccio pleno de sua verdadeira identidade sexual consolida, sobretudo, o princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana, cuja tutela consiste em promover o
desenvolvimento do ser humano sob todos os aspectos, garantindo
que ele no seja desrespeitado tampouco violentado em sua integridade psicofsica. Poder, dessa forma, o redesignado exercer, em amplitude, seus direitos civis, sem restries de cunho discriminatrio
ou de intolerncia, alando sua autonomia privada em patamar de
igualdade para com os demais integrantes da vida civil. A liberdade
se refletir na seara domstica, profissional e social do recorrente,
que ter, aps longos anos de sofrimentos, constrangimentos, frustraes e dissabores, enfim, uma vida plena e digna.
- De posicionamentos hermticos, no sentido de no se tolerar imperfeies como a esterilidade ou uma genitlia que no se conforma exatamente com os referenciais cientficos, e, consequentemente, negar a pretenso do transexual de ter alterado o designativo de
sexo e nome, subjaz o perigo de estmulo a uma nova prtica de eugenia social, objeto de combate da Biotica, que deve ser igualmente
combatida pelo Direito, no se olvidando os horrores provocados
pelo holocausto no sculo passado. Recurso especial provido16.
16

BRASIL. Supremo Tribunal de Justia. Recurso Especial 1008398/SP So Paulo. Relatora: Ministra Nancy
Andrighi. Pesquisa de Jurisprudncia. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON. Acesso em: 19 maio. 2015.

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Alm do fim social, h de se levar em conta tambm o princpio da veracidade

do registro pblico. Ora, se o transexual operado de fato possui um gnero diverso
daquele constante em seu registro primeiro, a imutabilidade deste registro tornaria
o prprio falso.
4.2 EFEITOS DA TRANSGENITALIZAO NO CASAMENTO E FILIAO
Em princpio, as npcias de transexuais no encontram impeditivos legais
per se. Ainda que uma de suas funes seja dar amparo jurdico s relaes sexuais
dos nubentes, bem como criao e educao da prole destas advinda17 entende-se
que tal preceito no deve passar por uma interpretao gramatical. Se assim no
fosse, no seria possvel o casamento entre pessoas impotentes e/ou infrteis ou
idosas ao ponto de no se sentirem confortveis em manter relaes sexuais.
Tal posio do direito brasileiro fica bem clara no caso do casamento com
pessoa impotente: ao mesmo tempo em que o Cdigo Civil prev que a anulabilidade
do casamento pode ser arguida se a impotncia ou infertilidade for descoberta
posteriormente ao ato cvel, ele no obsta o casamento no caso de ela ser conhecida
por ambos os cnjuges antes do mesmo.
Alm disso, tendo o transexual operado alterado seu registro civil, no
h confuso sobre o seu sexo jurdico, tampouco sobre o preenchimento do prrequisito nupcial da diversidade de sexo, quando do seu casamento. Na situao em
que se quede inalterado o registro civil, por conseguinte, o referido pr-requisito
tratar de vedar o casamento, pois este se configuraria homossexual, e tal instituto
ainda no previsto pelo ordenamento ptrio, apesar de se apresentar como
tendncia jurdica.
Faz-se necessrio ressaltar a necessidade do transexual operado comunicar
ao seu parceiro sobre a sua condio antes do casamento, para que este no
fique sujeito anulao mediante invocao por parte do cnjuge enganado de
erro essencial sobre a pessoa operada. O erro advindo do desconhecimento de
tal condio pe em cheque o consentimento dado pela parte dela desconhecida,
viciando-o, como aduz Orlando Gomes:
[...] s qualidades estritamente inerentes pessoa, no s em seus
atributos fsicos mas, tambm, civis e sociais, sempre que a inscincia
seja tal que faa da pessoa uma individualidade diferente das outras
17

BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Rio, 1976, p. 34.

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ou que incida sobre qualidades to importantes que, se conhecida

sua falta, o consentimento no seria dado18.

O artigo 1.557 do Cdigo Civil ptrio arrola as hipteses de erro essencial

sobre a pessoa do outro cnjuge, in verbis
Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama,
sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado;
II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal;
III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio
ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou
de sua descendncia;
IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave
que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado (grifo nosso).

Os incisos destacados referem-se aos erros aos quais esto sujeitos os

transexuais operados que no informam aos parceiros sobre a sua operao. O
inciso I e III tratam, respectivamente, do que parte da doutrina chama de identidade
e identidade fsica19. Sobre os outros, entende-se que no cabe discutir pois, em
resposta ao inciso II, como previamente discutido, a operao no constitui
crime nem para o transexual nem para o mdico, e, em resposta ao inciso IV, o
transexualismo, ainda que efetivamente se configure como doena mental, ter seus
efeitos largamente reduzidos ou anulados aps a operao, pois esse o objetivo da
mesma, em primeiro lugar, no subsistindo a gravidade mencionada no texto legal.
Ressalta-se que, para a anulao, no basta que haja a descoberta a
posteriori da condio do transexual, mas esta tambm tem de tornar a vida em
comum insuportvel. Se houver interesse na dissoluo do casamento mesmo por
parte de um dos cnjuges, mas este ter conhecimento de que o outro era transexual
desde antes das npcias, a ao intentada dever ser a de divrcio, que segue os
ditames do divrcio de pessoas de sexo diverso20.
Nos casos de transexual que realiza a operao e altera seu registro civil na
constncia do casamento, o casamento se torna inexistente por sobrevir condio
18
19
20

GOMES, Orlando. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 83.

MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil.: Direito de famlia. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 84.
SZANIAWSKI, Elimar. Op. cit.

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de um casamento entre pessoas do mesmo sexo. Ainda assim, uma vez considerada
a plena comunho familiar que o casamento prev, o transexual casado que deseja
ter seu sexo redesignado necessita do consentimento do seu cnjuge para faz-lo.
Nesse contexto, uma operao no consentida causa mais do que justificada para
o outro cnjuge exigir o divrcio21. Claro que tal situao s seria vista no caso
de tal casamento continuar existente e vlido22, ideia aqui oposta. Partilha-se do
pensamento do douto Elimar Szaniaswki que, ao contemplar tal cenrio, advoga:
O transexual casado, que venha a se submeter operao de mudana de sexo na constncia do casamento, dever providenciar, previamente, o divrcio e zelar pela segurana e bem-estar econmico e
social de seu cnjuge e de filhos incapazes.
Na hiptese de o indivduo no ter providenciado o prvio divrcio
e que tenha se operado, mantendo o casamento, propomos, de lege
ferenda, ao ser requerida a mudana de estado sexual e do prenome
no assento de nascimento, deva o juiz que conhecer do pedido, no
mesmo processo judicial que deferir a redesignao do prenome e
do estado sexual, decretar o divrcio, em procedimento incidental,
dissolvendo o matrimnio do transexual operado com seu cnjuge
heterossexual.23

No tocante s relaes de filiao anterior redesignao cirrgica, a

doutrina consideravelmente pacfica em entender que os registros dos filhos
no sero alterados, aqui sim prevalecendo o princpio anteriormente debatido da
irretroatividade do registro civil24.

5 CONCLUSO
Conclui-se que h muitos avanos a serem feitos no que diz respeito garantia
dos direitos dos indivduos que passam por uma cirurgia de transgenitalizao.
Direitos inatos como a dignidade e a sade transcendem legislaes ptrias, logo,
mandatrio que uma democracia do sculo XXI se mostre preparada para proteger
esses cidados.
Considerando a condio de doena do transexualismo, o direito do
transexual em ter sade v-se fundamentado no princpio biotico da beneficncia.
21
22
23
24

CAHALI, Yussef. Divrcio e separao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1987, p. 249.
BNABENT, Alain. Droit civil. La famille. Paris: Litec, 1997, p. 67.
SZANIAWSKI, Elimar. Op. cit. 1998.
VIEIRA, Tereza Rodrigues. Op. cit., 2008, p. 316.

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Da mesma forma, o princpio da autonomia, isto , do direito das pessoas de

escolherem dispor ou no de seu dentro dos limites ticos e do respeito a essa
deciso por parte de mdicos e outros profissionais envolvidos, tambm serve de
base biotica para a cirurgia25. O princpio da justia vai mais alm, ditando que a
cirurgia no s aprovvel, como pode ser custeada pelo governo, a exemplo de
tantas outras intervenes cirrgicas de diversas ordens26.
Resta claro que novas diretrizes, principalmente no tocante legislao,
fazem-se mister no sentido de transformar a realidade dos transexuais brasileiros.
lamentvel a demora do Poder Legislativo em debater os projetos de lei que
versam sobre a matria aqui abordada, porm, corajosos textos jurisprudenciais
como o supracitado vm solucionando esta lacuna, o que, em termos bioticos,
extremamente positivo.

REFERNCIAS
BNABENT, Alain. Droit civil. La famille. Paris: Litec, 1997.
BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Rio, 1976.
BRASIL. Supremo Tribunal de Justia. Recurso Especial 1008398/SP So Paulo.
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26
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Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/4354>. Acesso em: 13 ago. 2012.
25

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Recebido em: 20 de maio de 2014

Aceito em: 05 de junho de 2015