Exp. 00009-2014-PLTC MAs DE 5.000 ChupADANOS C. CONGRESO Ol LA REPUBLICA Asunto Demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra la Ley N° 29720, que promueve las emisiones de valores mobiliaries y fortalece el mereado de capitales. gistrados firmantes: Ss, MIRANDA CANALES URVIOLA HANI BLUME FORTINI RAMOS NUNEZ \ SARDON DE TABOADA. ) ESPINOSA-SALDANA BARRERATRIBUNAL CONSTITUCIONAL, ee oN EXP, N00009-2014-PLTC _— LIMA CIUDADANOS TABLA DE CONTENIDO ECEDENTES...w fitorio constitucional Debate constitucional os. Argamentos de los demandantes ... Argumentos del demandado .... IL FUNDAMENTOS oeosse te ue ie Detimitaci6n del petitorio . porns El derecho a la intimidad y su manifestacién en el seereto bancario y ta reserva tributaria | . | Las medidas esibtcidas en a isposicién impugn y su presunainjerenciaen ol J secreto bancario y la reserva tributatia Sobre la presunta justificacién constitucional de tos medidas legislativas. MM. FALLO....EXP. N° 00009-2014-PYTC LIMA CIUDADANOS SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima, a los 4 dias del mes de marzo de 2016, el Tribunal Constitucional en sesién del Plena, Jurisdiccional, con ta asistencia de los magistrados Miranda Canales, presidente; a Narvdez, vicepresidente; Urvicla Hani, Blume Fortini, Ramos Nufiez, Sardon de da y Espinosa-Saldaiia Barrera, pronuncia [e sigufente sentencia, con el voto singular fa magistrada Ledesma Narvéez y con el fundamento de voto del magistrado Espinosa Saldaia Barrera que se agregan. 1. ANTECEDENTES Petitorio constitucional ‘Mas de cineo mil ciudadanos, debidamente representados por don Eduardo Alberto Joo Garfias, interponen demanda de inconstitucionalidad contra el articulo 5° de la Ley N° 29720, que promucve las emisiones de valores mobiliarios y fortalece el mercado de capitales. Debate constitucional Ambas partes postulan una serie de razones a favor y en contra de la constitueionalidad de la disposicién legistativa cuestionada, las cusles se enuncian a continuaci Argumentos de los demandantes @ Sostienen, en primer lugar, que el articulo 5 de fa Ley 29720 contraviene el derecho a la intimidad y, en particular, Ia privacidad de datos econémicos, el secteto bancario y la reserva tributaria, pues otorga a la documentacidn contable (estados financieres), la condicién de informacién de acceso piblico, sin tencr en cuenta que el legislador no puede —mediante interpretacién extensiva o por analogia— extender los supuestos de limitacién de estos derechos a ouos distintos de [os establecidas en el articulo 2.5 de la Constitueién. En segundo lugar, consideran que la disposicién impugnada hace extensiva la aplicacién de la regulacién del mercado de valores a aquellas empresas que se encuentran tikera del ambito de supervisién de la Superintendencia de Mercado de Valores (en adelante, SMV); més atin si la propia SMV ha cuestionado lan, ‘TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. N° 00009-2014-PUTC LIMA CIUDADANOS asignacién de esta nueva competencia administrative (Oficio N° 109-2011- BF/94.01.2). Gii)__En tercer lugar, refieren que la obligacién establecida en el referido artieulo 5 es nifiestamente esproporcionada; esto es, que la medida no guarda relacién con el in que persigue. Y que resulta innecesaria, puesto que las entidades crediticias que pretendan contratar con tales empresas s6lo necesitan requerirles dicha informacién. Lo propio ocutte con los accionistas, las cuales no necesitan acceder a informacién contable de su propia empresa a través de instituciones ajenss. Agregan que tampoco existe fundamento juridieo que habilite ta publicidad de tos estados financieros, pues esta informacién ya se presenta ante 2 Superintendencia Nacional de Administracién Tributaria (Sunat). (iv) Por dltimo, alegan que la norma euestionada atenta contra el derecho a la seguridad personal de quienes formsn parte de las empresas obligadas, ya que se podra acceder a informacién sensible sobre fos accionistas y directores, tales como sus niveles de ingresos, retencién de tributos, distribucién de utilidades, entre otros; lo que generaria un peligro potencial. | Argumentos del demandado EL Congreso de la Repiiblica contests la demanda mediante eserito de fecha 11 de marzo de 2015 en los siguientes términos: (i) Asevera que si bien la demande se dizige a cuestionar, in toto, el articulo 5 de la Ley 29270, lo que realmente pretende es dejar sin efecto, tinicamente, el extremo relative al cardcter piblico de le informacién financiera que empresas no supervisadas por la SMV le remitan, y no la obligacién misma de su remisién, ii) Considera que la medida establecida en la disposicién impugnada es proporcional. Asi, sostiene que la finalidad de publicitar la situacion financiera de las empresas que no participan en el mercado de valores, pero que tienen un considerable flujo ‘) econémico, es la transparencia, lo que, a su vez, petmite prevenir conductas que \ atentan contra el mercado mismo. Una medida de este tipo ue recomendada por el Banco Mundial en su “Informe sobre el Cumplimiento de Normas y Cédigos (ROSC)” respecto al Pera. En su opinign, no existen otras medidas igualmente KY satisfactorias y menos lesivas de los derechos invocados; y el grado de satisfaceion del bien juridico ~transparencia- resulta elevado, pues permitiré generar una mayorEXP. NS 00009-2014-PLTC LIMA, ClUDADANOS dindmica en los mereados, asi como una efectiva prevencién de la evasion tributaria Por Gltime, enfatiza que el artfeulo impugnado no compromete Ia seguridad de quienes forman parte de les empresas obligadas, dado que no constituye una préctica aislada, al existir marcos legales similares en otros paises, como los que pertenecen a la Unién Europea y Colombi I FUNDAMENTOS: Delimitacién det petitorio L. Se objeta la constitucionalidad ce! ariculo $ dle la Ley 29720, que promueve las cmisiones de valores mobiliarios y fortalece el mereado de capitales, Los reourtentes consideran que dicha disposicién viola los derechos a la intimidad y, Myf en particular, la privacidad de ciertos datos ecandmicos. el secreto bancario y la reserva tributaria, ademas del derecho a !a seguridad personal de quienes forman parte de las empresas obligadas. Cuestionan, asimismo, él que la disposicin impugnada habilite el ejercicio de las competencias de la SMV respecto de aquellas empresas que se encuentran fuera de su dmbito de supervision, sin que de por | medio exista una finalidad constitucional que avale tal medida. 2. Asi kas cosas, este Tribunal abordaré, en primer lugar, el contenido protegide por el } derecho « la intimidad en sus manifestaciones de secreto bancario y reserva teibutaria; en segundo lugar, si las medidas establecidas en la disposicién impugnada configuran o no una injerencia en dicho contenido; y, en tercer lugar, de verificarse tal intervencién, si la misma se encuentra constitucionalmente justificads EI derecho a Ia intimidad y su manifestacin en el secreto bancario y la reserva tributaria La vida privada, el derecho a la intimidad y su Smbito de proteceién 3. A partir de Jo dispuesto en 2 normatividad nacional ¢ internacional, como es el caso del segundo parrafo del articulo 1| de la Convencién Americana sobre Derechos Humanos, segin el cual “nadie pucde ser objeto de injerencias arbitrarias © abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio 0 en su 5TRIBUNAL coNsTTUCIONAL = EXP. N°00009-2014.PI/TC LIMA ClUDADANOS cotrespondencia, ni de etaques ilegales a su honra o reputacién”, el Tribunal Constitucional ha reconocido, en reiterada jurisprudencia, el cardcter genérico del derecho a fa vida privada, asi como, lz configuracién del derecho a la intimidad como una de sus diversas manifestaciones [STC 6712-2005-HC, fundamento 38] i, se ha entendido que [a vida privada se encuentra constituida por “los datos, fiechos o situaciones desconocidos para la comunidad que, siendo veridicos, estén reservados al conocimiento del sujeto mismo y de un grupo reducido de personas, y cuya divulgacién 0 conocimiento por otros trae aparejado algin dato” (STC 0009- 2007-PITE y otros, fundamento 43], 5. El detecho a la intimidad, por su patte, se encuentra reconocido en el articulo 2 inciso 7 de la Constitucién, que dispone: “[t}oda persone tiene derecho: (...) 7. Al honor y a la buena reputacién, a la intimidad personal y familiar asi como a la voz y a la imagen propias (...)”. 6. En diversas ocasiones el Tribunal ha hecho referencia al contenido protegido del derecho a Ja intimided. Por ejemplo, en la STC 6712-2005-HC, el Tribunal Constitucional delimit sus sleances, concluyendo que [Lu] la proteccién de la itimidad impiica exeluir el acceso a terceras de informacién relacionada con la vida privada de una persona, lo que incluye las comunicaciones, documentos o datos de tipo personal | De esta forma, la intimidad se presenta como una libertad en un sentido negativo, fen tanto exciaye © impide gue terceros -entre ellos, claro esté, el mismo Estado- puedan acceder a determinados contenidos que la propia persona desea resguardar. 7. Esta dimensién tiene sus raives en ta época posterior a las revoluciones atlénticas, en las que, a través del reconocimiento de ciertos derechos, se exigla la no intervencion de? Estado para, de esta manera, impedir su ejercicio. En el caso concreto de la intimidad, se demanda Jo que en su momento la doctrina angtosajona denomind right 1o be alone, esto es, el derecho a no ser perturbado. La \) consecuenciz natural del ejercicio de este Ambito del derecho a la intimidad es, que {a persona tenga la posibilidad de “)...] tomar decisiones relacionadas con diversas areas de la propia vida libremente, tenet un espacio de tranquilidad personal, mantener reservados ciettos aspecios de le vida priveda y controlar la difusién de informacién personal hacia el piiblico” [Corte Interamericana de Derechos Humanos en ef Caso Fonteveechia y D'Amico vs. Argentina, Sentencia de Fondo de 29 de noviembre de 2011, parr. 48]EXP. N."G0009-2014-PUTC LIMA . CIUDADANOS (taformas, ha generado que esta dimension negativa del ejercicio del derecho a la intimidad sea insuficiente. Consecuentemente, en la actualidad se reconoce, ademds, una dimensién de caricter positive, a través de la cual se exige que el Estado adopte las medidas que sean indispensables para su adecuada tutela, lo cual abarca la posibilidad del titular de la informacion de poder resguardarla frente st accionar de tereeros, incluso del propio Estado. Nuestro texto constitucional reconoce, del mismo modo, ambitos concretos en que se exige el respeto del derecho a la intimidad. De hecho, el propio texto constitucional reonoce diversos supuestes en fos que se demanda el respeto de este derecho, Asi, el articulo 2, incisa 5, de la Constitucién, que reconoce el derecho de acceso a Ja informacién, establece explicitamente que deben exceptuarse todas “las informaciones que afoctan la intimidad personal y las que expresamente se exeluyan por ley 0 por razones de seguridad nacional”. En términos simitares, el articulo 2, inciso 6, dispone que los servicios informéticos, sean dé caracter piblico © privado, no se encuentran habilitadas para suministrar informaciones que afecten la intimidad personal y familiar. | 10. En esa misma linea, este Tribunal no puede soslayar que Ia evolueién de las sociedades ha tenido una especial repercusiéa en el contenido constitucionalmente protegido del dececho a Ia intimidad. De hecho, cierto sector de la doctrina ha hecho referencia a una suerte de “intimidad econémica", a través de la cual se impide que el Estado o terceros avcedan e determinada informacién financiera de las personas naturales 0 juridicas. A fin de dilucidar este aspecto, conviene precisar dos cuestiones fundamentales: (7) si {a intimidad, como derecho, abarca ia proteccién del secreto bancario y la reserva tribularia: y, de verificarse ello, (i) establecer si las petsonas jucidicas pueden ser titulares de este derecho, El seereto bancario y la reserva tributaria como manifestaciones del derecho a la intimidad LL. Conforme se desprende de lo indicado supra, la intimidad es una libertad tradicional que, cuando fue coneebida, ao fue pensads para el Ambito econdrnico, de cara a la situacién y el contexto histérico imperantes en ese entonces, Sin embargo. este derecho ha ido perfilando sus contoros frente a las nuevas circunstancias. Esto ha generado 20 pocos inconvenientes, pues resulta 7Lo EXP. NS 000092014 PUTC Lima CIUDADANOS indispensable que ios tribunales de justicia definan si una determinada informacion puede o no ser tutclada por este derecho. La discusién ha generado, por ejemplo, qesito homélogo espafiol, en un criterio que este Tribunal comparte. haya 6 referencia no a un “derecho a la intimidad”, sino al “derecho @ poseer una jpfnidad” [STC 134/199, fundamento 5]. L.a diferencia no es baladi, pues implica ‘que. por lo general, corresponde al titular de le informacién decidir si determinados aspectos que le concieren pueden o no ser conocidos por terceros. Sobre este punto, es indiscutible que e] titular gozs de un amplio morgen de decision en cuanto a fos datos que desce propagar, salvo que confluya algin otro derecho o interés legitimo que exija la presentacién de los mismos, De este modo, en caso que las entidades estatales facultadas, como ocurre, por cjemplo, en cl caso de los ‘6rganos judiciales y Jas comisiones investigadoras, deseen acceder a dichos dates, estas se encuentran cn la obligacién constitucional de justificar la necesidad de que Jos mismos sean entregados. Precisamente. bajo esta perspectiva, el ‘Tribunal Constitucional tiene reconocide en su jurisprudencia que entre los atributos asociados al derecho a Ja intimidad se encuentran el secreto bancario y Ia reserva tributaris (STC 004-2004-AVTC, fundamento 34], y si bien cada uno de ellos garantizan Ambitos vitales diferenciados, su tutela esta dizigida a “preservar un aspecto de ia vida privada de los ciudadanos, en sociedades donde !as cifras pueden configurar, [...} una especie de “biografia econdmica’ del individuo”, perfildndalo y poniendo en riesgo no silo su derecho 4 la intimidad en si mismo, sino también otros bienes de igual trascendencia, como su seguridad © su integridad [STC 0004-2004-A1/TC, fandamento 35], De esta manera, es posible concluir que fa reserva tributaria y ef seereto baneario forman parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad, 0, como se Ie ha denominado, a “poseer una intimidad”, . Por medio del derecho al secreto bancario se busca proteger la confidencialidad de las operaciones bancarias que cualquier persona individual o persona juridica de derecho privado pudieran realizar con algin ente pilplico o privado, perteneciente al sistema bancario 0 financiera, Siendo asi, Ia efectividad de este derecho impone obligaciones de diversa indole a quienes tienen acceso a ese tipo de infermacidn: (i) de un lado, a los entes financieros y bancarias, con quienes los particulares, en una relacién de confianza, establecen determinada clase de negocios juridicos, y, de otro, (ii) a la Superintendencia de Banca y Seguros, que. como organismo supervisor del servicio pitblico en referencia, tiene acceso a determinada informacién, a la que, de otro modo, no podris acceder. Por tanto, y a diferencia de lg que sucede con la informacidn piblica, tratandose del conocimiento de informecién vinenlada @ fa vida privada de una persona, “la regla es siempre el 815. EXP." 00009-2014-PYTC Livia CIUDADANOS seereto 0 su confidencialidad, en tanto que su publicidad, la excepcin” [STC1219- 2003-HD/TC, fundamentos 9 y 10) 'e otro lado, la reserva tributaria se configura como un limite a ia utilizacion de los datos ¢ informaciones por parte de la Adiinistracién Tributatia, y garantiza que “en dicho ambito, esos datos ¢ informaciones de las contribuyentes, relativos a la situacién econémica y fiscal, sean conservadas en reserva y confidencialidad, no brindéndosele otto uso que ei que no sea para cl cumplimicnto estricte de sus fines”, salvo en los casos sefialados en el Gltimo parrafo det inciso 5 del articulo 2 de la Constitucién y con respeto del principio de proporcionalidad [STC 009-2001- AVTC, fandamento 11]. En esa misma linea, el erticulo 85 del Texto Unico Ordenado del Cédigo ‘Tribucario, conctetiza este derecho al establecer aquellos datos que deben ser considerados como informacion reservada: [...] Tendré carscter de informacién reservada, y Unicamente podra ser utlizada por a Administracién Tributaria, para sus fines propios, la cuantia y la fuente de las rentas, los gastos, ia base imponible 0, cualesquiera otros datos relativos a ellos, cuando estén contenidos en las declaraciones ¢ informaciones que obtenga por cualquier medio de los contribuyentes, responsables © terceros, asf como la tramitacién de las denumeiss a que se retiere el Articulo 192, Esta disposiciéa, # su vez, regula las excepciones al ejercicto de este derecho, y precisa que la obligacién de mantener la reserva tributaria, no se limita a la Administracion Tributaria, sino que, se extiende a quienes accedan a la informacién calificada como reservada, incluso a Jas entidades del sistema bancario y financiero que celebren convenios con la Administracién Tributaria, quienes no podran utilizarla para sus fines propios. Ahora bien, habiéndose establecido que ef seereto bancario y la reserva tributaria, constituyen manifesteciones del derecho a la intimidad, corresponde detetminar si las personas juridicas también pueden ser titulares de este derecho. Se advierte que, af igual que en el caso de las personas naturales, las personas juridieas disporien de cierta informacién que, en principie, no tiene por qué ser conocida por terecros. De este modo, ia intimidad despliega sus efecias en la doble vertiente que se indicd en esta sentencia (supra, fundamentos 6 y 8), esto es, desde una perspectiva negativa y una positiva, Desde el punto de vista negativo, las personas juridicas tienen el derecho de no ser perturbadas @ través de la exigencia de informacion que corresponden a su secreto bancario yo reserva tributaria, En su dimensién positiva, las personas juridicas tienen ef derecho de controlar el flujo de la informacién o de los datos que les conciernen. Por lo demas, este Tribunal ha sostenido que el 9J i \ @ Las medidas establecidas en a disposicién impugnada y su presu seereto bancario y la reserva tributaria EXP. NE 90009.2014-PITC LIMA CIUDADANOS Zercto bancaria y ta reserva tributaria son derechos euya titularidad puede ser ‘ejercida por las personas juridicas [04972-2006-PA/TC, fundamento 14] 16. Finalmente, que el secreto hancario y la reserva tributaria constituyan Ia conerecién, en el plano econsmico, de una manifestacidn del derecho a la intimidad no quiete decir que sean absolutas, pues como especitica el inciso 5 del articulo 2 de la propia Norma Fundamental, concordante con su articulo 97, es posible que estos derechos sean objeto de intervenciones en supuestos excepcionales, “a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacién, 0 de una comisién investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado", Todos ellos, con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado. De ello se desprende que si bien la Norma Fundamental se limita a enuncisr de forma explicita a aquellos sujetos calificados pata disponer el levantamicnto del secreto bancario y la reserva tributaria, dicho listado no s6lo nv prohibe, sino que, por el contrario. admite implicitamente la posibilidad de que tales derechos puedan ser limitados en aras de la satisfaccién de otros bienes juridico-constitucionales, siempre que las medidas adoptadas para tal efecto superen ef test de proparcionalidad [STC 0004- 2004-AV/TC, fundamento 39), ta injerencia en el 17. El artieufo 5 de la Ley 29720, establece que Las sociedades o entidades distintas a las que se encueatran bajo Ia supervision de Conasev, cuyos ingresos amuates por venta de bienes o prestacién de servicios 0 sus activos totales sean iguales o excedan a tres mil unidades impesitivas tributaries (UIT), deven presentar @ dicha emided sus estados financieres auditados por sociedades de auditoria habilitadas por un colegio de contadores pilblicos en el Perit, conforme a {as nonnas internacionales de informacién financiera_y sujetandose a las disposiciones y plazas que determine Conasey. La unidad impositiva wibuteria (UIT) de referencia es Ja vigente el 1 de enero de cada ejercicio. Los estados financieros presentados son de acceso al piiblico, En caso de que Conasev detecte que alguna de las sociedades o entidades a que se tefiere el presente articuto no cumple con la obligacién de presentar los referidos. cstados financieros anuales, puetle, con criteria de razonabilidad proporcionalidad, imponerle la sancién administrativa de amonestacién 0 multe no menor de una ni mayor de veinticinco unidades impositivas tributarias (UIT). 10EXP, No 00009-2014-PUTC LIMA CILDADANOS 18, Del texto de la disposicién impagnada, este Tribunal advierte que son dos las 4 didas legislativas que pueden entrsr en colision con el derecho a la intimidad en (i shifestacion de secreto baneario y reserva tributaria de los demandantes: (i) de ado, aquella reterida al deber de [as empresas, no supervisadas por la SMV, de resentar sus estados financieros auditadas confosme a las normas internacionales de informaciGn financiera, ante la referida entidad, y cuyo incumplimicnto dara lugar a la imposicion de una sancién administrativa (primer y tercer parrafo de 1a sposicién impugnada), y (ii), de otro, ef caracter de informacién péblica que se atribuye a sus estados financieros (segundo parrafo), En ese sentido, corresponde ahora evaluar si la informacién contenida en los estades financieros de aquellas empresas no supervisadas por la SMV se encuentra protegida por los derechos invocados. Ello permitita, a su vez, establecer el cardcter piblice o privado de tales estados financieros. 19. Respecto al cardcter de la informacion contenida en los estados financieros de toda persona juridica, conviene precisar que segin el Plan Contable General para Empresas aprobado por el Consejo Normativo de Contabilidad, siguiendo lo prescrito por el Marco Conceptual para Ja Preparacion y Presentacién de los | Estados Financieros claborado por el Incernational Accounting Standards Board j (ASB), un juego completo de estados financieros incluye: un balance general, an estado de ganancias y pérdidas, un estado de cambios en el patrimonio neto, un estado de flujos de efectivo, y, las respectivas notas explicativas. Ademis, establece que “los esiadas financieros reflejan ios efectos de las transacciones y otros sucesos de una empresa” 20, E1 ‘Tribunal Constitucional, en la STC 02838-2009-HD, evalu6 si los estados financieros se encuentran protegidos por el secreto bancario y la reserva tribularia, Por ejemplo, respecto al Balance General, establecié que dicha informacién se encuentra protegida por e! secroto bancario y la reserva tributaria, en ia medica que se trata de: [...] un decumento que muestra la situacién Financiera de uma empresa o negocio a Geterminada fecha (Sobre la base de! activo, el pasivo y el patrimonio neto), y por consiguiente, exterioriza a cudnto ascienden, entre otros rubros, sus depésitos bbancarios (“Cuenta del Activa N® 10. Caja y bances”) y sus tributes por pagar uwok, TRIBUNAL GONSTITUCIONAL > a EXP. 00009-2014-PUTC . LIMA CILDADANOS (Cuenta det Pasivo N* 40. Tributos y aportes al sistema de pensiones y de salud por pagar”) [...). 21. Lo propio se establecié respecto al Estado de ganancias y pérdidas, al declarar que la informaciéa contenida en este rubro se encuentra asimismo protegida por el seoreto baneario y |a reserva tributaria, pues este [.-] refleja si existié 0 no la obtencién de utilidades o pérdida en un determinado ciercicio contable, y por Jo tanto, muestra a cuanto ascienden los yastos por tibutos ye] timpuesto a ia Renta par pagar [...} 22. No se encuentra en una situacién distinta el estada de cambios en el patrimonio neto, el estado de flujos de cfective y las correspondientes notas, que también se encuentran bajo el ambito de proteccidn del derecho « la intimidad. A este efecto, el Tribunal destaca que el Plan Contable General pata Empresas. aludiendo al estado de cambios en el patrimonio neto y al estado de flujos de efectivo, indica que estos mubros “eombina{n] elementos del balance gencral y del estado de ganancias y pérdidas”. Asi, pues, se trata, en ambos casos, de informacién Vinculada a los rubros cuya proteccién por el secreto bancario y la reserva tribut ya ha sido reconocida por este Tribunal, por lo que corresponde ampliar el Ambito j de proteccién a estos apartadas por contener informacién que constituye parte de la “biografia econémica” de las empresas obligadas. 23, Respecto a las notas explicativas, cabe precisar que en tanto estas contienen comentarios a Ia informacién indicada supra, también resultan protegidas por el secreto bancario y ia reserva tributaria, Asi, también se sostiene en la Exposicion de Motivos de las Normas sobre [a presentacién de Estados Financieros Auditados por parte de sociedaces 0 entidades a las que se cefiere el articulo 5 de la Ley 29720, emitida por la propia SMV. Aill se indica que Tomando en cuenta la naturalezs de estas Entidades y la circunstancia que las Notas podrian inclu informacién sensible, se ha dispuesto gue ta remisién de las Notas a los Estados Financieros sea facultativa. Es decir, la propia SMV le reconoce carécter de informacisn reservada, 24, Por ello, al verificarse que [a informacién contenida en los estados financieros se encuentra dentro del mbito protegido prima facie de! derecho a la intimided, especificamente, el secreto bancario y la reserva tibutaria cabe que ahora determinemos si {a intervencién en ] ambito normative del derecho fundamental se encuentra justificaca, tanto desde una perspectiva formal como material. Dado 2PAPE, “, ‘TRIBUNAL CONSTITUCIONAL” EXP. N° 00009-2014-PLTC LIMA CIUDADANOS gue los derechos fundamentales, por regla general, no tienen la condicién de derechos absolutos, una intervencién ex su dmbita prima fucie garantizado no considerarse a8 imitio como una vulneracién del mismo. Tal situacién Fconstitucional solo tendré lugar si, en relacién con el especifico derecho famental de que se trate, el Tribunal observase que no se han respetado las versas exigencias que la Constitucidn establece como criterios de justificacién para su intervencién. Sobre Ia presunta justificacién constitucional de las medidas legislativas 25. Es rio reiterado de este Tribunal ef que toda iimitacién de un derecho, esto es, Ja realizacién de una injerencia que incida en su dmbito de proteccién, debe atender aun fin constitucional legitimo y ser acorde con los principios de razonabilidad y Propercionalidad. En consecuencia, habiéndose establecida que la informacién A contenida en los estados financieros de las empresas destinatarias del articulo 5 de la Ley 29720, es de caracter privado, corresponde ahora determinar si las medidas | legisiativas establecidas por la disposicién impugnada invetvienen en el Ambito de proteccidn del derecho a Ia intimicad en su manifestacién de seereto bancario y i reserva tributaria y, si lo hiciera, si se encuentra constitucionalmente justificado, ya i sea por perseguir un fin constitucionalmente legitimo, no tratarse de una medida j immecesaria y no ocasionar _mayores aflicciones al derecho intervenido en | comparacién con la intensidad de la optimizacidn del fin perseguido. 26. Al tespecto, Jos recurtentes consideran que Ia obligacién prevista en el artfeulo impugnado, de remitir sus estados financieros auditados conforme a las normas internacionales de informacién financiera, genera para las empresas obligadas importantes sobrecostos que estas no han decidide asumir. Asimismo, pretende hacer pitbliea informacién relacionada con el detalle de les operaciones financieras y la carga tributaria que estes soportan. Cuestionan que se haya calificada de “publica” este tipo de informacion, asi como el hecho de no haberse contemplado excepciones, ademas de que ello represents una manifiesta violacién del principio de proporcionalidad. En su opinién, la medida no guarde una relacién medio-fin, Por cuanto afecta 2 empresas que no sun emisoras en el mercado bursétil y, en consecuencia, ef acceso al pliblica de sus estados financieros no contribuye a la tutela de ninguno de los actores que prticipan en el mercado ni cosdyuva con las funciones dle la SMV. De ia misma manera, sostienea que se trata de una medida, innecesaria, ya que la norma no genera informacién que sea nueva y necesatia, y, finalmente, en cuanto al criterio de proparcionalidad en sentido estricto, alegan que ademés de no existir un bien constitucionalmente protegide, se afecta a las empresas, imponiendoseles el sobrecosta de contratar auditorias, 13 LeEXP. N° 00009-2014-PUTC LIMA CIUDADANOS 27. Por su parte, el apoderado det Congreso sostiene que el articulo cuestionado es constitucional ya gue la exposicién de los estados Financieros corstituye un modo de transparentar la situacida econdmica y financiera de las empresas. En su gpinign, la transparencia del mercado en su conjunto constituye la finatidad més ante que esta notina persiguc, de modo que si bien existe una intervencién en ebSecreto bancario y ta reserva tribularia, esta se encuentra plenamente justificada far el interés piblico que detrés suyo existe, De otro lado, expresa que la medida resulta adecuada para el fin que persigue y no exisien medidas alternativas igualmente idéneas, pues se genera mayor cfectivided teniendo te informacién financiera de forma anual, anticipada ¢ imparcial. A su vez, considera que el Principio de transparencia resulta satisfecho cn grado elevado, mientras que el grado de afectacidn al derecho al secreto bancario y reserva tributaria resutta leve 0 medio, al no tener como destinatarios « la generalidad de empresas que funcionan en el pais, Finalmente, recverda que tania ta Ley 1314, en Colombia: el Reglamento 1606/2002 del Parlamento Europeo y del Consejo en la Unién Europea asi como la Ley 62/2003, en Espaiia, han establecido marcos legales similares a la establecida en el articulo 5 de la Ley N° 29720, 28. Tal y como se establecié en el fundamento {8 supra, este Tribunal logra identificar en la disposicién impugnada hasta dos medidas legislativas que colisionan con el derecho a la intimidad, en su manifestacién de seereto bancario y reserva tributaria, de los recurrentes: (i) aquella referida al deber de las empresas, no supervisadas por Ja SMY, de presentar sus estados financieros auditados conforme a las normes tereer pérrafo de la disposiciéa impugnada), y (ii) el cardeter de ingormacion iiblica que se atribuye a sus estados financieros (segundo pétralo). internacionales de informacién financiera, ante la referida entidad, y cuyo incumplimiento dari lugar a le imposicién de una sancién administrativa (primer y 29. Asi las cosas, corresponde abora evaluar si tales medidas interventoras se encuentran justifieadas, Dicha evaluacién ha de realizatse conforme al principio de de un fin de relevancia constitucional y, una vez que este se ha determinado, verificar si la medida legisiativa cs iddnea o adecuada para lograr tal fin, proporcionalidad. Este comprende un tripte test, El primero de ellos es el conocido W como sub-prineipio de idoneidad, gue persigue, en primer término, la identificacion 30. Verificar la satisfaccién de tales exigencias presupone que se distinga entre el objetivo y la finalidad que persigue la medida intervemtora. El objetivo tiene que ver con el estado de casas o situacién juridica que ol legistador pretende alcanzar a través de una disposicién legal. La finalidad comprende el bien juridico de i4TRIBUNAL CONSTITUCIONAL~“ ae a 32. EXP. LIM CILDADANOS relevancia constitucional que et drgano productor de la norma ha pretendido proteger a través de una disposicién legal, y de otro lado, verificar la adecuacién de la medida. Esta consiste en la relaci6n de causalidad, de medio a tin, entre el medio adoptado, a través de fa intervencidn iegislativa, y el fin propuesto por el legislador. isis de una velacién medio-fin * 00009.2014.PUTC De la Exposicién de Motives del Proyecto de Ley 4769/2010-PE, que dio origen a la Ley 29720, asi como, de la Exposicién de Motivos de las Normas sobre la presentacion de estados financieros auditados por parte de sociedades o entidades, a las que se refiere el articulo 5 de Ia misma norma, se aprecia que la medida cuestionada tiene come objetivos: 1) que los proveedores de fondos o recursos financieras de estas empresas cuenten con informaciéa confiable que les permita una mejor toma de decisiones: ii) que los acreedores de las empresas obligadas complementen los registros de datos que actualmente mancjan (centrales de riesgo): y, iii) que los hacedores de politica econdmica cuenten con informacién confiable que les permita evaluar con mayor grado de certeza los resultados de las politicas irnplementadas. En ese sentido, el demandado alega como finalidad in genere de la disposicién impugnada, [a iransparencia del mercado. Es decir, invoca dicha finalidad como. elemento justificante tanto de {a medida referida a iz obligacién de las empresas, no supervisadas por la SMV, de presentar sus estados financicros auditados ante dicha entidad, cuyo incumpiimiento devendrfa en una posible sancién administrativa (primer y tercer parrafo), asi como, del carieter de informacion publica que se atribuye a sus estados financieros (segundo parrafo). En tal contexto, teniendo en cuenta que el fin o propésite que el articulo 5 de la Ley 29720 propugna es: la transparencia del mercado, Entre unas (Finalidad) y otras (objetivos) existe una relacién causal. Efectivamente, cualquiera de los estados de cosas a los que sc ha hecho referencia ¢ los tems i), ii) y iii) permiten fomentar, cuando menos, la finalidad que persigue el fegislador. Fronte a ello, corresponde a este Tribunal anafizar si a transparencia, en relacién al mercado, constituye un bien constitucionalmente protegido. Ese fin es, como ya se dijo. la transparencia. Sobre ctia, el Tribunal Constitueional ha destacado que es “un principio de relevancia constitucional implicito en el modelo de Estado Demoeritico y social de Derecho y la formula republicana de gobierno, a que sluden los articulos 3, 43 y 45 IsEXP. N°00009-2014-PLTC LIMA CIUDADANOS ogstitucién” (STC 00565-2010-HD/TC). Ello, en razon de que el poder fa nombre del pueblo, sino para él. Sin embargo, ello no significa que hacer iblica cualquier informacién satisface el principio de transparencia. Asi, para ‘establecer cudndo la publicidad de cierta informacion cs constitucional 0 no, corresponde analizar las diferentes manifestaciones del principio de transparencia desarrolladas en la jurisprudencia de este Tribunal. 34. En primer lugar, respecte a Ja informacién con la que cuenta cualquier entidad piblica, et Tribunal Constitucionat ha establecida, como regle general, que todo 6rgano del Estado o cntidad con personeria juridica de derecho péblico se encuentra obligada a proveer la informacion peticionada, siendo excepeional la negacién de acceso a ta misma por razones de seguridad nacional, afectacién a la intimidad personal o supuestos establecidos por ley (STC 0666-1996-HDITC, 1071-98-HD/TC, 214-2000-HD/TC, 315-2000-HD/TC y 1797-2002-HD/TE, entre otras), Esta publicidad encuentra su razén de ser en el “principio de maxima divulgacién”, que ha sido desarrollado par la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Claude Reyes y otros vs Chile [Sentencia de fondo de 19 de septiembre de 2006, parr. 92], como aquel que “establece Ja presuncién de que toda informacién es accesible, sujeto a un sistema resiringide de excepeiones”. 35..En segundo lugar, en relacién a las personas juridices de Derecho Privado, el ‘Tribunal ha manifestado que “no toda informacién que posean se encuentra exenta de ser conocida, ya que, en atencién al tipo de labor que realizan, es posible que tengen alguna informacion de naturateza piiblica, que, por ende, pueda ser exigida y conocida por el pablica en general” (STC 01113-2013-HD/TC), por lo que se encuentran obligadas a entreger informacién aquellas que, pese a encontrarse bajo cl régimen privado deserito en el inciso 8 del Ariiculo | dei Titulo Preliminar de la Ley N° 27444, prestan servicios piblicos o ejercen funcién administrativa, tal y como establece el articulo 9° de Is Ley de Transparencia y Acceso a la Informacién Piiblica. Un caso reciente se aprecia en la STC 0014-2014-PI/TC y otros, donde este Tribunal establecié la constitucionalidad de la publicidad de [os estados financieros dc las universidades tanto piblicas como privadas, de las primeras por mangjar fondos piiblicos y de las segundas por el régimen tributario especial ai que se encuentran sujetas. 36. Ahora bien, c! Tribunal Constitucional nota que el fin que propugna la medida es la transparencia del mercado, puesto que el legislador, cn la Exposicién de Motivos de la presente norma, ha considerado que amplinndo el ambito de fiscalizacion de la SMY y Ja exigencia de publicitar las estados financieras de las entidades que se 16EXP. NS 90009-2014-PLTC LMA CILDADANOS encuentran fuera de su supervision, se conseguiré la estabilidad del mercado en su conjunto. Para establecer si esta medida es idénea para lograr ese fin, primero debemtos analizar qué se entiende por transparencia del mercado. f Unico Ordenado de la Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislative concibié como su finalidad Ja transparencia del mercado de valores. Ello, en azn de que en este, se busca que los inversores puedan acceder a informacién veraz, suficiente y oportuna (articulo10) pera tomar sus decisiones y que los riesgos que asuman sean resultado de las mismas. Este eriterto ha sido compartido por el Tribunal Constitucional en Ja STC 04693-2008-PA/TC, donde estableci6. que “ta transparencia se representa en la informacién disponible en el mercado de valores a Jos inversionistas en iguaidad de condiciones” 38. Asi pues, este Tribunal advierte que la tcansparencia det mereado es un principio propio del mercado de valores, por Ia especialidad de su régimen, pues la publicidad de cierta informacion financiera 0 contable depende de la decisién de las empresas de ingresar 2 la bolsa de valares. Cosa distinta ocurre en el presente caso, puics las empresas obligadas por la norma cuestionada han dectdido no participar en el mercado de valores y, por lo tanto, no ajustarse a ia reglas de ese sistema, entte elias, las que reconocen las potesiades fiscalizadoras y sencionadoras de la SMV y exigen la publicidad de sus estados financieras. Aplicar la finaliGad propia de un mercado espeeffieo o hacer extensivas exigencias que solo son aplicables a empresas que brindan servicios piblicos, sin un fin [egitimo subyacente que justifique ta! propdsito, genera una clara falta de idoneidad de las medidas previstas ent articulo 5 de la Ley 29720. 39. En efecto, el reconocimiento de las potestades fisealizadoras y sancionadoras de la SMV respecto de empresas que han opiado por no ingresar al mercado de valores, contraviene su “derecho 2 poseer intimidad”, tanto en su dimension negativa, pues perturba el derecho a través de Ia exigencia de informacién que corresponde a su seereto bancario yo reserva tributaria, como en su dimension positiva, por cuanto, imposibilita al titular de la informacién para decidir si determinados aspectos que le concietnen pucden 0 no ser conocidos por terceros, sin que, de por medio confluya algiin otro derecho o interés legitimo que justifique la necesidad de la presentacion de sus estadios financieros ante la SMV, 40. De otro lado, otfo de los argumentos de la parte demandada que pretende sustentar la idoneidad de las medidas establecidas en el articulo 5 de la Ley 29720 in toto, propone como una de sus finalidades, e] acogimiento de las recomendaciones del Banco Mundial contenidas en el Informe sobre el cumplimiento de normas y 7EXP. NS 00009-2014-P/TC LIMA CIUDADANOS cédigos (ROSC) en el Pert. Al respecto, este Tribunal advierte que, si bien, en el parrafo 49 de dicho Informe se recomienda que A las empresas peruanas més grandes que no cotizan valores piblicamente se s debe exigir por mandato de ley la presentacidn de estados financieros anueles, en conformidad con les NIIF y aucitades, Jos mismos que deben estar a disposicién el publico [...] A continuacion, en el mismo pirrafo, se precisa la necesidad de que e! Estado tome en cuenta criterias multiples tales como la cantidad de ingresos, el total de activos y el mimero de trabajadores en la determinacién de aqucllas entidades que estarén sujetas a esta obligacién, a fin de incluir ‘inicamente a aquecllas entidades respecto de las cuales se evidencie un “interés piblico deseable”, Tales criterios, sin embargo, no han sido acogidos por la disposicién cuestionada. 41. Finalmente, en cuanto a [os alegatos que refieren que las medidas previstas en la disposicién impugnada no constituyen una préctica aislada, al existir marcos legales similares en otros paises, como los que pertenecen a la Unidn Europea y Cotombia, conviene indicar que tanto el Reglamento 1606/2002 del Parlamento Buropeo, como ia Ley [314/09 expedida por el Congreso de Colombia, no establecen [a publicidad, sin mas, de los estados financieros de aquellas empresas que no integran el mercado bursétil. Asi, el articule 1 del Reglamento 1606/2002 del Parlamento Europes, reconoce como su objetivo principal, la adopotin y aplicacién en la Comunidad de notmas internacionales de contabilidad, en los siguientes términos: L.-JEI presente Reglamento tiene como objetivo fa edopcidn y aplicacién en la Comunidad de normas internacionales ce contabilidad con el fin de armonizar ka informacién financiera facilitada por las sociedacies a que se refiere el articulo 4 para garantizar un alto grado de transpareneia y comparabilidad de los estacos financieros y, por ende, un funcionamienta eficiente del mercado ce capitales de la Comunidad y de! mereado iaterior. 42. En ef caso de la Ley 1314/09, se advierte una finalidad similar de conformar un sistema nico, homogéneo y comprensible que permita que los informes comables Ys en particular, los estados financieros, brinden informacién financiera comprensible, transparente y comparable, pertinente y confiable, tit para la toma de decisiones econdmicas de diferentes agentes econimicos, Su articuio I dispone que 18EXP.W* 00009.2014-PUTC LIMA CILDADANOS [...] Por mandato de ests Ley, el Estado, bajo Ia disecciér del Presidente le Repiblica y por intermedio de las entidades a que hace referencia fa presente Ley, ingetvendrd [a economia, limitando la Tibertad econémica, para expedir normas , de informacién financiene de aseguramiento de ta informacién, que en un sistema tinieo y homogéneo de alta calidad, comprensible y de sa observancia, por cuya virtud los informes conables y, en particular, los ‘stacos financieros, brinden informacién financiera comprensible, iransparente y comparable, pertinente y confizble, itil para la toma de decisiones econémicas por parte del Estado, los propietarios, funcionarios y empleados de las empresas, Jos inversionistas actuales © potenciales y otras partes interesadas, Para mejorar la productividad, la competitivided y cl desarrollo armonico de la actividad empresarial de las personas naturales y juridices. nacionales o extranjeras. Con tal finalidad, en atencién al interés piblico, expedie norwias de comabilidad, de informacion financiera y de aseguramiento de informaciéa, en tos términes establecidos en la presente Ley. 43. Si bien esta dltima cisposicién admite a continuacisn la posibilidad de que eierta informacién contable, y entre clla, ios estados fineneieros puedan ser difundidos electesnicamente, al reconocer que [...JMediante tormas de imervencién se podri permitir u ordenar que tanto el sistema decumental contable. que incluye los soportes, fos comprobantes y los libros, come los infermes de gestiéa y Ja informacisn contable, en especial los estados financieros con sus notas, sean preparados, conservados y difundides eleetténicamente. 44, Sin embargo, no se puede sostayer el “interés publica” al que alude dicho articulo, el cual, es el tinico que puede justificar esta intervencién del Estado. En tal sentido, la finalidad de esta medida legislativa que reconoce Ia eventual publicidad de los estados financieros no s¢ limita a invocar la transpatencia del mercado, sino que se encuentra sujeta, en ltima instancia, a la justificacién de un interés piblico subyacente. Por fo tanto, al no existir una relacién entre las medicias legislativas analizadas supra y el fin de la transparencia del mercado, este Tribunal concluye que la demanda debe ser estimada y, en consecuencia, declararse la inconstitueionalidad de Ja disposicién impugnada en su totalidad, 19Poe @ TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. N.* 00009-2014-PUTC LIMA CIUDADANOS UL FALLO Por estos funcamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucién Politica del Peri, HA RESUELTO Declarar FUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por més de cinco mil ciudadanos contra el artioulo 5 de la Ley 29720; por consiguiente, declara inconstitucional la disposicisn en su totalidad, Publiquese y notifiquese. 8s, MIRANDA CANALES URVIOLA HANI BLUME FORTINI RAMOS NUNEZ oo SARDON DE TABOADA. rt ESPINOSA-SALDANA BARRERA), (_ eyTRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. N° 00009-2014-PK/PC Lima, MAS DE 5900 CIUDADANOS CONTRA EL CONGRESO DE LA REPUBLICA VOTO SINGULAR DE LA MAGISTRADA LEDESMA NARVAEZ, Con el debido respeto por Te posicién de mis colegas, estimo que la demands debe ser declarada INFUNDADA, en Ia medida que ao se evidencia que el articulo 5 de la Ley 29720, vulnere desproporcionadamente el derecho a fa intimidad l 1] 1. Tal como fo refiere la posicién en mayoria, el derecho fundamental a ta intimidad, como todo derecho fundamental, no tiene una naturaleza absoluta sino relativa, en la medida que admite restricciones o limitaciones a su ejercieio, siempre y cuando estas se encuentren justificadas, es decir, que, por lo menos, resulten proporeionales con relacién a la proteecién de otros principios constitucionales 0 derechos, fundamentales. En tal sentido, las interrogantes principales que debemos absotver en el presente caso son las siguientes: jes desproporcionado que ef articulo § de fa Ley 29720 exija a fas empresas que no se encuentran bajo supecvisin de ta Superintendencia del Mercado de Valores (SMV), informacion sobre sus estados financieros? y ges desproporeionado que dicha informacién sea de acceso publica? 2. Para absolver dichas interragantes la posicién en mayoria del Tribunal Constitucional ha utilizado ef test de proporcionalidad, estimando que, en el andlisis, del sub-principio de idoneidad, especificamente de la exigencia de adecuacion, no existe una relaciéa entre la medida legistativa examinada (articulo 5 de la Ley 29720) y el respectivo fin constitucional (la transparencia del meteado), y que por lo tanto, dicha medlida legislativa es inconstitucional 3. No comparto, respetuosamente, Ja forma de aplicacién dei test de proporcionalidad realizada por la posicion en mayoria, ni el correspondiente resultado. Pienso, por el contrario, que cl articulo 5 de la Ley 29720 es compatible con ia Norma Fundamental, ya sea en cuanto exige a determinadas empresas no supervisadas por ia Superintendencia del Mercado de Valores (SMV) que presenten a dicha ontidad sus eslados financieros, como cuando establece que las mencionados estados financieras sean de acceso al puiblico. Mis razones son las siguientes: 4. En primer iéemino, se analizaré los argumentos contenidos en los fundamentos 38, 39 y 42 de la posicién en mayorla, que en esencia son los principales:‘TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 38, (...} 4plicar fa Fnalided propia de un marcado especifco 0 hacer extensivas exigencias ‘gue solo son aplicables a empresas que brindan servicios puiblices, sin un fin legitine sudyacente yu justiique (al propssito, gorera na clara falta de idomeicad de las medidas provistas en ef artcilo 5 de ta Ley 29720”. 39, fn efecto, wf reconocimiemto de las potestades fiscalizaderas y sanecioncitoras de ta SMV respecte de empresas que han optuds por no ingresar ai mercado de valores, contraviene su “derecke a poscer intimidad’, tanto en su dimension negativa, pues perturba ef derecho a iravés de la sxizencia de informacion que correspande « su svereso bancario wie veserva tribusaria, cama en se dimensién positive, por cuanto, Impostbilite of titular de la ingormacide para decidir si determinadas aspectos que le conciernen prieden 0 no ser conacidos por terceros, sin gue de por medio coniluya algin otro derecho a interes legiime (que justifigue lo necesidad de la presenucién de sus esldes financieras ante la SHY. 22, Por la tanta, al no existir unc relocidn entre las medidas legislativas analizadas supra y cl fin dle la eransparencio del mercudo, este Tribunal conclave que fa demanda debe ser estomada y, en consecucncla, dectararse ta inconsticioneliddad ule to disposicin Jmpugnada en su fotalidad. Al respecto, cabe mencionar que mediante el sub-principio de idoneidad se evalian dos elementos: i) la identificucién de un fin constitucional o de relevancia constitucional); y, ii) la adecwacién entre la medida legislativa examinada y el fin constitucional o de releveneia constitucional, en el que tan solo se cvaliie la conexién causal entre medio y fin En los fundamentos 31 2 33 de Ja posicion en mayoria se alude a que el fin de relevancia constitucional del articulo 5 de la Ley 29720 es: |a tramsparencia det mercado (el mismo que constituye un principio implicito en el modelo de Estado Demovratica y Social de Derecho y la forma republicana de gobierno, a que aluden los articulos 3, 43 y 45 de la Constitucidn). Sin embargo, al evaluar la adecuacion entre medio y fin, la posicién en mayoria asume, conforme se ha citado en el fundamento 4 del preseme voto, que no existe relacion entre 1a medida levislativa mnalizada (articulo 5 de Ja Ley 29720) y el fin de la transparencia de! mercado 7. Es claramente errénea dicha afirmectin, pues en el presente caso si existe una conexién causal entre medio y fin, Asi, la exigencia legal de que las empresas que no estén sujetas a la supervision de la SMV y tengan ingcesos iguales 0 mayores a 3000 UIT (mds de 10 millones de soles aproximadamente), presenten 2 dicha cntidad sus estados financieros, conforme a normas intemacionales de informacién Financiere, y ademds, que tales estados financieros sean de acceso al pblico, claro que sirve para fograr el fin de wansparencia del mercado, Que see la mejor medida esiatal 0 no, o si era estriclamente necesaria ono, NO es uN asunto que se evaitia en el sub-principio de idoneidad, sino en el sub-prineipio de necesidad, © si sonTRIBUNAL CONSTITUCIONAL, muchas 0 pocas [as ventajas de dicha medide legislative con ta relacién a la restriccidn del derecho a la intimidad, no es un asumto que se evaliia en el sub- principio de idoneidad, sino en el sub-principio de propotcionalidad en sentido estricto o ponderacién. 8. ‘Tengo la impresi6n de que el problema del razonamiento de ta posicién en mayorla ¢s haber circunscrito el principio de transparencia del mercado sélo al ambito del mercado de valores. Asi se desprende de fa primera parte del fundemento 38: “Ast pues, este Tribunal advierte que la transparencia del mercado es un principio propio del mercado de valores, por la especialidad de su régimen, pues la publicidad de cierta informacion financiera 0 contable depende de la decision de as empresas de ingresar a la bolsa de valores". 9. Al respecto, cabe destacar que el principio de transparencia del mercado no se circunseribe solo al ambito del mercado de valores, sino que es general y abarea diferentes sectores del mervado. La exigencia del articulo $ de la Ley 29720 para que las principales empresas del pais (que tienen ingresos iguales © mayores a mas de 10 millones de soles aproximadamente), presenter sus estados financieros, conforme a kas normas internacionales de informacién financiera (NIIF), tiene una conexién causal con los abjetivos de dicho articulo {precisamente mencionados en el fundamento 31 de la posicién en mayoria): *i) gue los proveedores de fondos 0 recursos financieros de estas empresas cuenten con informacion confiable que tes permita na mejor tonta dle decisiones; W) que los acreedores de las empresas obligadas complementen los registros de datos que aciualmente manejan (centrales de riesgo); y iii) que los hacedores de la politica econdmica cuenten con informacion confiable que les permita evatuar con mayor grado de corteza fos resultados de las politicas implementadas”. Ello, a su vez, tiene conexion causal con el fin de relevancia constitucional que pretende el atticulo 5 de la Ley 29720, como es la transparencia del mercado. 10. Habiendo superado el sub-principio de idoneidad, pasemos a examinar el sub- principio de necesidad. Sobre el particular, estimo que la restriceién es un medio necesario dado que no hay medidas aliernativas, igualmente efieaces, que posibiliten los objetivos mencionados en el pardgrafo precedente, Evidentemente, existen medios alternatives como que los bancos soliciten individualmente dichos estados financieros: sin embargo, ello no resultaria igualmente eficaz. en la medida que, como Jo ha sostenido el representante del Poder Legislativo, la dindmica de las actividades crediticias y de inversion imponen un modelo transparente de negociaciones en el que la oferta se sustente ene} conocimiento real, veraz ¥ oportune del estado financiero de la empresa con Ia que se evalia contratar‘TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 11. Pasando al sub-prineipio de proporcionalidad en sentido estricto © ponderacién, estimo que el articulo S de la Ley 29720 supera dicho sub-principio en la medida que la restricci6n del derecho fundamental a la intimidad es media, pues no se exige la entrega toda le informaciéa de la empresa, mientras que la satisfaccién del fin constitucional (la transparencia de! mercado), es efevada, si se tiene en cuenta el nivel de transparencia en jas transacciones econdmicas y financieras que se producen en el mercado, Cabe destacar, con relacién a los niveles vélidos de restriecién del derecho 2 la intimided, segin Ia naturaleza del dato, la Corte Constitucional de Colombia (sentencia T-729/02), en posicidn que compartimos, ha elaborado Ia siguiente tipologia 4... La segunda gran tipologla (ela rgida a clasificat fa informaciin desde un punto te vista cualitativo en fancion de su publicidad y la posibilidad fegal de obtener acceso ala rnisina, Ha este sentido la Sela encuentt cuatro grandes tpos: Ia iformacién piblica 0 de dominio pablic, la informacion semicprivada, [a informacion privada y a informacién reservada a seureta, Ast la iformacign pilin, califieadn somo ta sin tot manos de It ey 0 de I onal, pede ser ober fel sina y sin por ans se \7 ata general stan © pevsond: Por vn de snl, puso coe oe cot ror de cre general oe done pics ents tons dl clo 7 8 j Ts Coma, ) ls providence juve ded eetorad iunete san Plies, ls dlc sore st asia chil Gels persona @ ste In conormocin del Fa, infermastn que pss sole po cau persona de manera dresay sine dere satstacer res gw La informacién semi-privada, ser aguella que por versar sobre informacién personal © impersonal y no estar comprendida por [a regla general anterior, presenta para su acceso y eonocimiento un grado minima de limitacién, de tal forma que [a misma sdle puede ser obtenida y offecida por onden de nutoridad administrative en el cumplinaienio de sus funciones @ en ef marco de los principios de la administracién de dates personales. Es el caso de los davos relativos « las relaciones con las emtidades de la seguridad soctal o de los siaos elativos al compatamiento financier de las personas. [resatado agreende] La informacién privada, seré aquella que por versar sobre informacién personal o no, ¥ que por encomrarse en un dmbito privado, silo puede ser obtenida y offecida por orden de fcoridad judicial en el cumplimiento de sus funciones. Es el ease de los libros de los comerciantes, de los dacumentes privadas. de las historias elinicas o de la informacisn extraiéa a portr de Ia inspeceién del domicilio. Finalmente, encontramos Js informacién resecvada, que por vetsar igualmente sobre informacién personal y sobretodo por su estrecha rclacion con Tos derechos fundamentales Gel thular- dignidad, ielimidad y libertad. se encuentra reservada a su Srbita exclusiva ¥ nopi0hn & i TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, puede siquiera ser obtenida ni offecida por autoridad judicial en el curplimiento de sus fanciones. Cabria mensionar aqui Ie informacién genctica, y los Naroados "datos sensibles” relacionados con la ideclowia, la inclinacién sexuet, les habites de la persons, ete. Sienco que el comportamiento financiero de las personas puede ser elasificado como informacién semi-privada es que hemos considerado que la Jimitacién al derecho a Ja intimidad en el caso del articulo 5 de la Ley 27920 es media, la misma que se justifica por ia efevada satisfaccién del principio de transparencia del mercado. Cicrtamente, no se puede asumir que cualquier medida legistativa que pretenda la proteccién del principio de transpatencia del mercado pueda vencer siempre a un derecho fundamentel, de ninguna manera, Desde mi perspectiva, lo que ha pretendido el egislador, en el marco de sus competencias constitucionsles, ne es que Ia mano invisible del mezcado, propis de una economia libee de mercado, sea la que genere la respectiva autoregulacién, sino que el Estado, en una economia social de mercado, pucda generar determinadas disposiciones que sin restringir desproporcionadamente los derechos fundamentales de algunos pueda coadyuvar en la transparencia del mereado y con ello el mejor ejercicio de los derechos fundamentales de todos los que actiian en dicho émbito, - Por tanto, no evidenciindose que las cestricciones contenidas en cl articulo 5 de la Ley 29720 sean injustificadas, debe declararse INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad de autos. ‘. ‘Secretaria Relator REDNESS ote(Nha EXP. N,° 00009-2014-AUTC TRIBUNAL CONSTITUGIONAL LIMA MAS DE 5000 CIUDADANOS CONTRA EL Y a CONGRESO DE LA REPUBLICA, FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO ESPINOSA-SALDANA. Coineidieade con Lo resuelto por mis colegas. me permito hacer las siguientes precisiones, jas cuales versan en especial sobre la declaracién de inconstitucionalidad de la disposicion veferida a la publicidad de les estados financieros. 1. Como se ha sefialado en la sentencia que suscribo, lo que en buena medida se encuentra en discusién en este caso es ¢! principio de transparencia y su extension a actividades desarrolladas por el sector privado, las cuales deben también ajustarse a lo previsto en nuestra Constitucion vigente. Y es que Ja Constitucién de 1993 yeconoce un régimen econémico de Economia Sovial de Mercado que no solo establece reglas y principios aplicables para la limitacién del ejercicio del poder de Estado respecto de los particulares. sino que resulta comprensivo también de las relaciones entre particulares en un contexto en el que se promueve una libre competencia. Por ese motivo, se considera que forma parte de los postulados de la Constitucién Ia promocién del libre desenvolvimiento de los particulares en un mercado, con las compensaciones sociales que fueran necesarias de acuerdo a los principios de subsidiariedad y solidaridad, entre otros. Ahora bien, no escapa a este Tribunal el hecho de que una medida como la recogida en el articulo 5 de la Ley 29720 podria resultar, en cierto modo, deseable, toda ver qne promueve Ia transparencia en el mercado. Es decir, la publicidad de los estados financieros de empresas, las cuales por el volumen de transacciones 0 movimientos, que realizan, tienen especial incidencie en los mereados nacionales, podrian tener efectos saludables para reducir costos y generar confianza para la inversion Dicho esto, cabe hacer notar que mientras el principio aludide en la sentencia, transparencia en el maereado de valores, tiene una proteccién especial en el ordenamiento, no es el mismo caso que el que podria tener el propuesto principio de transparencia en el mercado. de cardcter mas amplio y transversal a toda Ja actividad econémica. Este tiltimo se desprenderia, de ser el caso, del principio de libre mercado, en tanto se puede comprender que la transparencia contribuye 2 reducir la asimetria informativa, generando asi mercados mas competitives. No ‘obstante ello, aun concediendo que fuera posible constrair este principio, no recogido en la Constitucién, en los trminos amplios que serian necesarios para Justificar la publicidad de ios estades financieros de empresas no regulados por la Superintendencia de Meteado de Valores, aquello no seria suficiente para asegurar Ja constitucionalidad de la medida. La evaluacién sobre la incidencia en los derechos reconocidos a las personas juridicas no sujetas al mercado de valores, reclama precisamente ateneién sobre este elemento de voluntariedad 9 cuando menos de las razones que posibilitan una segmentacién de quienes se encuentran obligados y quiénes no. Y es que, de noEXP, N.° 00009-2014-AVTC TRIBUNAL CONSTITUCIONAL LIMA 8. ESPINOSA-SALDANA BARRERA MAS DE 5000 CIUDADANOS CONTRA EL CONGRESO DE LA REPUBLICA tomarse en cuenta estos elementos se genera una dispersion en Ia finalidad que afecta al objeto de la norma y Ja conduce a la inconstitucionalidad. Asimismo, la posibilidad de generar transparencia en el mercado parece un fin propio de regulacién general y no de una regulacién especitica, Io cual puede darse eventualmente haciendo uso de medios pertinentes y r8zonables. En esa linea, eabe pregumtarse, si existen formas de promover dicha transparencia sin afectar los derechos de Tas personas juridicas en cuestién, En ese orden de ideas, las altemativas pueden pasar desde la incorporacion de esténdares privados a la imposieién legal bajo ciertos recaudos, con diversas alternativas entre estas dos, estando sometido todo ello, desde Inego, a la competencia de! Iegisledor, La declaracién de inconstitucionalidad con la que concuerdo, en definitiva, no implica un desconocimiento de las potenciales ventajas de mercados més transparentes, sino que buses acreditarse si las finalidades expuestas se encuentran adecuadamente consignadas. Ademés, intenta acreditarse si los medios elegidos son los id6neos, necesarios y proporcionales para la obtener los objetivos deseados, Finalmente, considero que también debe aclararse que la meneién a la recomendacién del Banco Mundial, realizada en el fundamento 40 de la sentencia, se debe entender en el contexto del poder persuasivo que tiene la opinion de este organismo téenico, Dicho con otras palabras, debe aclararse que. cuando se hace meneién a los criterios que permiten identifica un “interés pablico deseable” (elemento comiin & aquellas empresas que estarian sujetas a entregar y publicitar informacion de acuerdo al informe), estos criterias no configuran (y por ende, no pueden ser considerados como) un parametro de contral constitucional. En otras palabras, no se desconoce la eventual relevancia de la opinién especializada de la entidad que propone estos criterios (cantidad de ingresos, total de activos y miimero de trabajadores), mas ello no quiere decir gue su adopeién haga autométicamente constitucional a la medida, Dicha evaluacién deberi realizarse sieropre en atencidn al mandato constitucional, y ademés tomando en cuenta los derechos fundamentales y su desarrollo en el contexto particular sobre el cual se implementan las normas 0 estindares,